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Teoria Do Contratos Incompletos e Contratos de Concessão
Teoria Do Contratos Incompletos e Contratos de Concessão
por
Tatiana Esteves Natal
Procuradora do Estado do Rio de Janeiro
1. INTRODUO1
Nesse sentido, o estudo das concesses dos servios pblicos no Brasil permite
observar que, por especificidades de nossa histria, adotamos atualmente, de forma
concomitante, uma pluralidade de tradies referentes estruturao dos servios pblicos: a
tradio francesa quanto ao carter contratual da delegao do servio e consequente
obrigatoriedade de manuteno da proposta; a doutrina norte-americana de regulao tarifria
atravs da importao de conceitos como o do preo justo e da modicidade tarifria2, alm da
teoria inglesa na regulao tarifria atravs da adoo de modelos de regulao por
1
A presente tese originou-se de parte do estudo realizado em dissertao defendida pela autora em julho/2009,
ainda no publicada, aprovada por unanimidade com conceito A, a qual lhe conferiu o grau de Mestre em Direito
Pblico pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro - UERJ, sob o ttulo O Equilbrio Econmico-
Financeiro: uma nova perspectiva em face do Estado Regulador. O aprofundamento do estudo ora apresentado
pode ser obtido junto Biblioteca da UERJ.
2
O modelo americano traduz-se na taxa de retorno de capital, e tem por objetivo controlar o nvel de
lucratividade das empresas privadas, eliminando excesso de lucro. Tal modelo se coaduna com o sistema daquele
Pas, uma vez que no se tem o sistema de servio pblico delegado, mas de sim o de Public Utilities. Assim, a
regulao trata do controle do lucro de atividades que so desenvolvidas de forma privada pelos particulares, no
fazendo sentido se falar em equilbrio econmico- financeiro. O sistema do price cap (modelo ingls) estabelece
que o ndice de reajuste dos preos dos diversos servios prestados pela empresa deve ser menor ou igual
diferena entre o ndice geral de inflao e X (valor estabelecido pela entidade reguladora para medir os ganhos
de produtividade da empresa).
incentivos, como o do price-cap3, na busca pela eficincia de mercado. Tais tradies tm
alicerces diferentes, e sua aplicao conjunta em um mesmo sistema, como ocorre no Brasil,
gera perplexidades e dificuldades.
3
Tal constatao pode ser observada pela convivncia das formas tradicionais de manuteno do equilbrio
econmico-financeiro (reajuste e reviso) com outra forma de reviso, totalmente estranha doutrina tradicional
do equilbrio econmico-financeiro, qual seja, a reviso tarifria ordinria.
4
As public utilities so as atividades exploradas pelo setor privado que, devido a sua importncia, so
permanentemente reguladas pelas Agncias Reguladoras Independentes, a fim de que se garanta a concorrncia e
se eliminem os vcios existentes no mercado, limitando-se, com isso, a liberdade gerencial e o planejamento dos
agentes econmicos. Assim, as empresas privadas devem adequar suas atividades de forma a otimizar a
prestao dessas atividades, principalmente no quesito qualidade, proporcionando ao usurio ou consumidor a
excelncia do servio. Perceba-se que no se fala em servios pblicos, cuja titularidade estatal, mas sim em
atividades privadas de interesse pblico. Essas distintas noes decorrem da diversidade de experincias
histricas, econmicas, jurdicas, sociais e polticas vivenciadas por cada Estado.
5
Para um aprofundamento do estudo da regulao tarifria no Brasil, recomenda-se a leitura de PIRES, Jos
Cludio Linhares. Avaliao dos modelos tarifrios: price-cap, retorno sobre o investimento, benchmark
regulation, yardstick comparison. In Regulao, Defesa da Concorrncia e Concesses, ASEP-RJ: Rio de
Janeiro, FGV, 2002.
Assim, na realidade do dia a dia das contrataes de concesses de servios pblicos,
sem prejuzo da crtica a uma teoria que preconiza uma diviso abstrata de riscos, com base na
natureza dos mesmos (Teoria das leas)6, no h como as partes preverem todos os riscos e
incertezas possveis, j que alguns decorrem da prpria evoluo tecnolgica da atividade, ou
mesmo de alteraes da poltica tarifria. Parece-nos aplicvel, portanto, aos contratos de
concesso de servios pblicos, a teoria dos contratos incompletos, razo pela qual decidimos
estud-la.
2. CONCEITUAO
Tais relaes estavam sujeitas a contratos no-escritos, de curta vigncia (de modo
geral, limitada concluso da aquisio ou troca) e fortemente baseados na confiana mtua
entre as partes transacionantes que, via de regra, faziam-se fisicamente presentes no ato da
transao.
6
O aprofundamento da crtica teoria tradicional de diviso de riscos nos contratos de concesso pode ser
encontrado na dissertao de autoria dessa subscritora, ainda no publicada, todavia disponvel junto biblioteca
da UERJ, sob o ttulo Equilbrio Econmico-Financeiro: uma nova perspectiva em face do Estado Regulador.
coeres), efetuadas entre agentes detentores de diferentes poderes de barganha, que
intercambiam direitos de uso e uso-fruto em torno de ativos especficos e complementares,
acordando em torno de salvaguardas e provises para lidar com contingncias que pudessem
afetar o balano de riscos e o comprometimento das partes com os termos inicialmente
contratados.
Por sua vez, na esfera da Economia, Milgrom & Roberts8 oferecem uma definio das
caractersticas mnimas de um contrato completo:
7
CATEB, A. B. & GALLO, J. A. (2007). Breves consideraes sobre a teoria dos contratos incompletos.
Berkley Program in Law and Economics Working Papers: 050107-4/2007.
8
MILGROM, P. & ROBERTS, J. Economics, Organization and Management. New York: Pilgrim Books: 1992.
(b) devem ser capazes de descrever nos contratos essas contingncias, de modo que
no haja ambiguidade, precavendo-se, assim, de possveis questionamentos;
(c) todas as partes devem estar satisfeitas (dispostas a se aterem aos termos do
contrato);
(d) as partes devem ser capazes de verificar se os termos do contrato esto sendo
cumpridos; e
Percebe-se que a elaborao de um contrato completo requer das partes uma ampla e
perfeita cognio do futuro, a capacidade de acordar em torno de um entendimento comum a
ser expresso no tempo presente e a disposio em obrigar-se em torno de inescrutveis
contingncias, repartindo riscos e resultados futuros com base em estimativas e expectativas
formadas pela investigao do passado.
9
No causa estranhamento o fato de que a ocorrncia majoritria no mundo real a de contratos incompletos. O
contrato completo um conceito ideal. Em economia, os modelos tericos so teis para conformar, por
hiptese, situaes timas (situadas no plano das ) e ilustrar seu afastamento de situaes empricas (os casos
concretos situados no mundo real). Assim, no h sentido prtico em falar acerca da completude e incompletude
de um contrato, mas em grau de completude dos contratos.
A completude contratual to mais desejvel ou imperiosa quanto mais complexa e
potencialmente prenha de contingncias e riscos seja a transao. Assim, uma transao
complexa demanda de seus agentes um maior esforo em busca da completude contratual do
que uma transao simples. Os contratos de concesso encaixam-se nesse segundo grupo. Sua
complexidade deriva no somente da temporalidade de sua vigncia, da necessidade da
prestao continuada dos servios ou da especificidade dos ativos envolvidos, mas tambm do
conjunto diverso de fatores externos que impactam a relao contratual estabelecida entre o
Poder Concedente e o concessionrio. Tais fatores determinam a amplitude da tarefa
regulatria que encontra nas modalidades mais tradicionais de regulao por preos (price
cap, taxa de retorno ou margem), por quantidades (cotas, escala mnima) e por entrada e
sada, instrumentos precrios para a consecuo de resultados alinhados com os objetivos
regulatrios, com o interesse pblico e com o bem-estar social.
Para entender a tarefa regulatria, socorremo-nos em Sherer & ROSS (1970)10. Sua
sistematizao do modelo Estrutura-Conduta-Desempenho esquematiza as condicionantes
da dinmica concorrencial e o amplo conjunto de variveis a serem abarcadas pela tarefa
regulatria.
10
SHERER, F.M. & ROSS, D. (1970) Industrial Market Structure and Economic Performance. New York:
Rand McNally & Co., p. 576.
Figura 1. O modelo Estrutura-Conduta-Desempenho [SCP - The Structure-Conduct-Performance Model]
Ainda assim, em que pese a mirade de condies externas e internas a que uma
relao contratual regulatria est sujeita, parece-nos que a tal ao (em todas as sua
variantes) continua preponderantemente marcada pelo uso do mecanismo de preos
como instrumento principal no caso em tela, a poltica tarifria. Toda a complexidade
parece reduzir-se adoo de uma tarifa que garanta o equilbrio econmico-financeiro do
contrato celebrado com o concessionrio vis vis os objetivos intertemporais do regulador:
garantir a modicidade tarifria, a universalizao da cobertura, a continuidade e a qualidade
da prestao do servio pblico pelo concessionrio.
Acreditar ser possvel conceber um contrato que garanta ex ante seu equilbrio
econmico-financeiro ao longo do perodo de vigncia implica em supor que os preos
refletem toda a informao relevante (o que verdadeiro somente no modelo ideal da
competio perfeita) e as mudanas no ambiente externo relevante (o que no verdadeiro
para nenhum modelo de organizao de mercados) ou que as imperfeies deste sinalizador
(notadamente, os riscos derivados de comportamentos no-antecipados dos preos relativos)
possam ser objeto de repartio justa e/ou eficiente entre as partes no mbito das disposies
contratuais.
Em sua Teoria dos Custos de Transao, Coase observa que existem custos para
realizar transaes de qualquer tipo, e esses custos de transao diferem em funo da
natureza da transao e do modo pelo qual ela organizada. Por exemplo, transaes simples
(unitrias e espordicas) de compra e venda de um ativo indiferenciado vista podem ser
realizadas com menores custos no mbito do mercado (tome-se o caso ilustrativo de uma ida
feira). Por outro lado, transaes complexas e continuadas (que implicam no cumprimento de
um conjunto de obrigaes entre as partes para que a relao permanea vigente) em torno de
ativos especficos com mecanismos de liquidao intertemporais recomendam a celebrao de
um contrato, uma vez que os custos de transao so relativos procura, identificao,
barganha, entrega, liquidao e verificao do cumprimento de tais obrigaes.12
Considerando, ainda, o princpio da eficincia, a tendncia dos agentes seria adotar o modo
organizacional13 que tem custos de transao menores.
11
COASE, Ronald. The problem of social cost. Journal of Law and Economics, 3 no: 1960, p. 1:1-44.
12
A noo de custos de transao quase intuitiva. Uma transao simples como a compra de um p de alface
em uma feira de bairro no requer a celebrao de um contrato escrito (ainda que haja uma relao contratual no
ato de compra e venda). Por outro lado, o provimento de servios de energia eltrica a uma residncia no mesmo
bairro implica a celebrao de um contrato formal que discipline as obrigaes relevantes de parte a parte. Impor
um contrato por escrito aos negcios celebrados entre donas-de-casa e feirantes seria incorrer em ineficincia,
uma vez que uma transao desta natureza incorre em menores custos de transao (sempre levando em conta os
resultados pretendidos e riscos enfrentados) quando realizada atravs do mercado. Ao revs, se tivssemos de ir
a mercado para buscar a quantidade de kw necessria para alimentar o chuveiro eltrico para banho matinal,
identificando fornecedores confiveis e barganhando preos, estaramos incorrendo em custos de transao
muito mais elevados do que se optssemos pela celebrao de um contrato de fornecimento continuado.
13
Em Coase (1960), o termo modo organizacional refere-se aos diferentes locus de efetivao das transaes:
o mercado, a firma ou a Lei (no caso em tela, os contratos).
A questo da eficincia dos contratos no se esgota na seleo do modo organizacional
mais adequado realizao da transao, mas depende, ainda, do poder de barganha detido
por cada parte contratante.
Ocorre que, no mundo real, o agente econmico auto-interessado far valer seu poder
de barganha, se no para apropriar-se privadamente de ganhos econmicos privados, ao
menos para contemplar regras que, a seu juzo, garantiro condutas da parte afetada que se
coadunem com os objetivos do detentor da posio de dominncia relativa. No caso das
concesses de servios pblicos, est clara a impossibilidade de, segundo o Teorema de
Coase, concessionrio e Poder Concedente chegarem a um contrato eficiente ex ante, visto
que a relao de igualdade entre as partes contratantes no uma constante, e sequer uma
realidade ao longo do contrato de concesso.
Desta forma, como apontam Cateb & GALLO17, instrumentos cujo desempenho de
seus termos contratuais deixam ganhos potenciais de transao irrealizados, face s
14
O Teorema de Coase est assim anunciado: Se as partes negociam um acordo eficiente e se suas preferncias
no apresentam como efeito riqueza, ento as atividades de criao de valor que elas acordam no dependem do
poder de barganha (negociao) das partes ou de quais ativos cada parte detm quando se iniciou a barganha (ou
das condies iniciais). Ao contrrio, apenas a eficincia (aqui entendida como no sentido de Pareto)
determina a escolha da atividade. Os outros fatores afetam as partes somente no que tange a decises sobre como
os custos e benefcios sero divididos.
15
Note-se que um maior poder de barganha detido por um dos agentes sobre seu par (como o caso do poder
concedente sobre o agente concessionrio) pode no necessariamente afetar a transao econmica, uma vez
que, por alguma razo estratgica ou de fundo, aquele pode no exerc-lo.
16
As expresses contratos eficientes e resultados eficientes fazem referncia a uma situao de equilbrio
eficiente no sentido de Pareto, onde uma das partes somente pode obter uma melhora marginal de sua utilidade
total, caso a outra parte experimente uma piora marginal correspondente. Em linguagem corrente, uma das
partes somente pode melhorar s custas da outra parte.
17
CATEB, A. B. & GALLO, J. A. (2007). Breves consideraes sobre a teoria dos contratos incompletos.
Berkley Program in Law and Economics Working Papers: 050107-4/2007.
informaes disponveis para os agentes e para as cortes de justia no momento em que o
desempenho ocorre seriam denominados contratos incompletos.
Ainda que em tese fosse possvel arcar com todos os custos de transao
necessrios a garantir a completude de um contrato (diga-se custos virtualmente infinitos),
restariam presentes fontes primrias de incompletude fundadas em falhas nas informaes
relevantes transao, nas capacidades cognitivas e na conduta egosta dos agentes, bem
como nas ocorrncias de relevncia transitria no ambiente externo transao.
18
O conceito de risco moral (do ingls moral hazard) apresentado inicialmente por Akerlof (, G. The market
for lemons: qualitative uncertainty and the market mechanism. Quarterly Journal of Economics, v. 84, n. 3, p.
488-500: 1970), diz respeito assuno continuada de riscos marginais pela parte que se v continuamente
dispensada de punies emanadas da parte contrria ou de um agente coercitivo terceiro quando da adoo de
uma conduta no-desejvel no mbito de uma relao contratual qualquer.
19
SIMON, Herbert. Models of Bounded Rationality. New York: MIT Press.
(regras de convivncia, hbitos e costumes; bem como suas punies correlatas aplicveis aos
desvios de conduta nocivos vida social).
20
Ainda que as idias de Herbert Simon tenham encontrado suporte no conceito de consequncias no
pretendidas dos atos prefeitos presente na obra do filsofo moral utilitarista do sc. XVI John Stuart Mill
(prcere da vertente clssica em seus primrdios), a sntese neoclssica posterior Simon ofereceu resposta
crtica heterodoxa ao postulado de racionalidade ilimitada do homo economicus, reformando tal racionalidade e
circunscrevendo o conceito e, por conseguinte, seu carter ilimitado esfera procedimental, qual seja a plena
capacidade de anteviso da relao causa-efeito. Trata-se de discusso epistemolgica que permanece em aberto
no seio da teoria econmica, separando, de um lado economistas auto-classificados como ortodoxos e, de outro
lado, economistas autoclassificados como heterodoxos.
21
No termos de Simon, incapacidade cognitiva.
22
A converso de incerteza em risco d-se comumente por meio da atribuio de probabilidades a um conjunto
definido e completo de eventos possveis. A definio de tais probabilidades de ocorrncia d-se atravs da
investigao de padres pregressos, fazendo com que a estimativa de contingncias futuras dependa, fortemente,
das ocorrncias passadas.
23
Note-se que, quando a conduta oportunista adotada de modo oculto, sem o conhecimento das demais partes
envolvidas na transao, ocorre a gerao de vantagem informacional em favor do agente oportunista.
24
Como aponta MACEDO JNIOR (, R.Porto. Contratos Relacionais no direito brasileiro. 24 Reunio da
latin American Society Association LASA. In HTTP://lasa.international.pitt.edu/LASA97/portomacedo.pdf,
1997), o conceito de boa-f vem ganhando importncia cada vez mais destacada no mbito da doutrina e prtica
contratual contemporneas, constituindo-se, em boa medida, na principal norma de ligao dos princpios de
cooperao, confiana e solidariedade no direito moderno.
Por fim, uma quarta fonte de incompletude dos contratos diz respeito a elementos
externos relao contratual e alheios ao controle (todavia, afetos s preferncias) dos
agentes interessados na transao, as chamadas externalidades25.
Em suma, como apontam Cateb & GALLO (2007)26, (...) sob condies de incerteza,
o custo da especificao das possveis contingncias futuras em um contrato completo (e
complexo) seria proibitivo. Nestas circunstncias, tambm seriam elevados os custos de
policiamento e de soluo de disputas com obrigatoriedade por fora da Lei em cortes
jurdicas, quando da deteco de violaes.
25
A definio mais estreita d conta da presena de externalidades quando os custos ou benefcios privados de
uma ao esto alm ou aqum de seus custos ou benefcios pblicos. Quando os custos pblicos de uma ao
privada so maiores que os custos privados desta mesma ao, estamos em presena de uma externalidade dita
negativa (como, por exemplo, a poluio, por uma indstria qumica situada na vizinhana, de um rio utilizado
como stio pesqueiro por uma comunidade ribeirinha). Quando os benefcios pblicos de uma ao privada so
maiores que os benefcios privados, estamos em presena de uma externalidade positiva (como, por exemplo,
aes de caridade desempenhadas por grupos religiosos junto a menores de rua para a segurana dos moradores
da redondeza).
26
CATEB, A. B. & GALLO, J. A. (2007). Breves consideraes sobre a teoria dos contratos incompletos.
Berkley Program in Law and Economics Working Papers: 050107-4/2007.
A vantagem informacional detida pelo poder concedente no s se transfere
progressivamente ao longo da execuo diferida ao contrato, como tambm tal padro de
execuo implica aprendizado pela parte responsvel pela operao, o que reduz a assimetria
total, em favor do concessionrio, relativa relao contratual.
Ainda que tais contratos contemplem clusulas que obrigam ou induzem repactuao
e/ou renegociao, de modo a dar conta de eventuais desequilbrios, considerando um
conjunto de sinalizadores de deciso mais amplo que a evoluo dos custos, o equilbrio
pretensamente restabelecido e a reviso contratual estaro novamente sujeitos s falhas
informacionais, cognitivas e comportamentais similares s que comprometiam o desenho do
sistema de incentivos e coeres bem como a completude do contrato em seus termos
originais.
27
Note-se que a teoria da agncia advoga ser possvel uma repartio ex ante tima dos riscos entre as partes
envolvidas que leve ao desenho de um sistema de incentivos e punies eficientes (no sentido de Pareto) e,
portanto, duradouro. Entretanto, reconhece que o contrato resultante padece dos problemas informacionais
tpicos (em especial, a assimetria de informao derivada da situao de agncia) que lhe emprestam algum grau
de incompletude.
efetuadas no presente com base no passado. Sua acuidade caminho dependente: seu poder
de acautelamento prvio em face das contingncias futuras (em especial, s externalidades)
depende do comportamento adequado dos sinalizadores de deciso ao longo da execuo do
contrato.
Uma segunda soluo emana desde a chamada Nova Economia Institucional. Klein
(1978) introduz o conceito de auto-regulao (self-enforcement), com o qual pretende lidar
com o oportunismo. Para Klein, o contrato deve prever mais que a transferncia de direitos de
uso, usufruto ou propriedade de ativos, deve conter elementos de normas de conduta tica
que induzam a um comportamento desejvel e previsvel das partes por meio de punies ao
que considerarem desvios de comportamento relevantes. Assim, o contrato poderia
contemplar em si um intervalo de auto-regulao, sendo necessria a busca de tutela
jurisdicional somente em caso de desvios muito pronunciados ou reincidncias, uma vez que
tal tutela no livre de custos e a capacidade de coero das cortes de justia no plena
tendo, ademais, valor no tempo.
Por fim, a chamada Teoria dos Contratos Relacionais enfatiza o esforo revisional e
negocial das partes em um processo peridico de ajuste do acordo original.
28
COOTER &,Ulen. Law and Economics, 2nd ed. Reading: Addison-Wesley, 1997.
A negociao ex post entre as partes no somente possvel, mas desejvel
constituindo uma estratgia deliberada de ao de ambas as partes em contratos de longo
prazo marcados por algum grau de dependncia onde h oportunidade de aprendizado.
Acolhe-se uma incompletude permanente do contrato, e a superao das lacunas d-se, de
modo pontual, atravs de sua reviso e/ou redesenho resultado de (re)negociaes ao longo
da execuo.
29
Como aponta Gibbons do ponto de vista da cincia econmica, uma vez acolhidas
as imperfeies que derivam das fontes de incompletude, a relao contratual toma ento, no
mais a forma de uma curva de contrato neoclssica, mas a forma de um jogo repetido30,
particularmente importante para a modelagem do processo de negociao de um contrato
relacional, tal que um contrato de concesso:
Many economist use game theory because it allows them to study the
implications of rationality, self-interest and equilibrium when the theory of
perfect competition does not apply such as where markets are imperfectly
competitive, or where markets are only periphericaly relevant, such as in the
relationship between a regulator and a firm (). Repeated games allow
economist to analyze some aspects of trust, norms and culture in
strategic interactions ().31
29
GIBBONS, R. (1997). An introduction to applicable game theory: relational contracts. Journal of Economics
Perspectives 11: 127-149.
30
Tal abordagem apia-se na Teoria dos Jogos para modelar as relaes contratuais e as interaes estratgicas
de negociao entre partes autointeressadas no longo prazo. De maneira vulgar, jogos repetidos a
denominao que caracteriza, em sua forma mais simples, a interao estratgica simultnea ou sequencial de
dois jogadores (partes), onde uma das partes realiza aes estratgicas em contraposio outra, que, por sua
vez, reage em contraposio primeira. As rodadas negociais seguem at que se atinja uma situao de
equilbrio parcial e temporrio percebida por ambas as partes como satisfatria (no necessariamente eficiente no
sentido de Pareto) e realizam um contrato. Qualquer alterao relevante no conjunto de condies,
informaes ou premissas contratuais (derivadas da superao de falhas informacionais, cognitivas,
comportamentais ou de emergncias ou contingncias que perturbem o equilbrio acordado) faz reiniciar o jogo.
31
Traduo livre da autora: Muitos economistas utilizam o ferramental terico da Teoria dos Jogos (Game
Theory) porque tal teoria permite-lhes estudar as implicaes da racionalidade, do intereste prrprio e do
equlibrio competitivo quando a teoria dos mercado de competio perfeita no se aplica (como na presena de
ocorrncia de mercados) ou quando os mercados tem papel apenas perifericamente relevante nas decises de
alocao entre os agentes, como no caso das relaes entre um Poder Regulador e uma empresa
concessionria. Jogos sequenciais (modelos de jogos repetitivos no simultneos) permitem aos economistas
analizar alguns aspectos relativos a confiana, normas, hbitos e cultura em relaes estratgicas.
Outro requisito necessrio para o preenchimento das lacunas contratuais pela via
relacional o princpio da boa-f. A cooperao mtua resultante da conduta de boa-f de
cada agente envolvido na transao pode mitigar o impacto das fontes de incompletude
(assimetria da informao, racionalidade limitada, oportunismo e externalidades) sobre a
relao contratual e os custos de transao que da emergem, reduzindo desequilbrios
resultantes em favor de uma das partes, reforando laos de confiana e colaborando para a
superao dos desequilbrios por meio da negociao.
Como advoga Macedo Jnior (1997), com evidente pertinncia para contratos de
concesso:
Finalmente, resumem Cateb & GALLO32: as partes somente conseguiriam lidar com
os riscos legais atravs do princpio da boa-f objetiva, tanto na concluso e durante a
execuo do contrato, quanto durante a fase ps-contratual, o que eliminaria a necessidade
da excessiva previso de contingncias.
32
CATEB, A. B. & GALLO, J. A. (2007). Breves consideraes sobre a teoria dos contratos incompletos.
Berkley Program in Law and Economics Working Papers: 050107-4/2007.
7 CONCLUSO: A NECESSRIA INCOMPLETUDE DO CONTRATO DE
CONCESSO: AS MUDANAS REGULATRIAS, A EVOLUO TECNOLGICA
E A CONCORRNCIA
1. Por todo o exposto no estudo acima, podemos concluir que o contrato de concesso de
servios pblicos um contrato essencialmente incompleto. Tal constatao no deve,
contudo, desanimar os profissionais do direito, e sim desafi-los.
6. Para tanto, torna-se importante a adoo de uma diviso prvia e objetiva dos riscos no
mbito dos contratos de concesso de forma a reduzir a natural incompletude do
contrato. No obstante, face estudada impossibilidade terica de previso de todos os
eventos e riscos aos quais estar sujeito o contrato, deve-se, ainda, buscar a utilizao
de outras formas de integrao e reviso contratuais, destacando-se a estruturao do
contrato como project finance (teoria dos contratos relacionais) e a definio prvia da
forma de soluo das controvrsias que surgiro durante as necessria e inevitveis
revises contratuais, com destaque para a incluso e definio detalhada de
procedimento de arbitragem, assim como sugere a Teoria ora estudada.
REFERNCIAS
ARAGO, Alexandre Santos de. A crise da noo de servio pblico. [S.l: s.n.] 2004.
COASE, Ronald. (1960). The problem of social cost. Journal of Law and Economics,
3 no. 1:1-44.
COASE, Ronald. (1990). The firm, the market, and the law. Chicago: University of
Chicago Press.
COOTER, R. e ULEN. T. (1997). Law and Economics, 2nd ed. Reading: Addison-
Wesley.
SHERER, F.M. & ROSS, D. Industrial market structure and economic performance.
New York: Rand McNally & Co, 1970.
SIMON, Herbert. Models of bounded rationality. New York: MIT Press, 1982.