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Ao final, expe-se que o Princpio da Moralidade para o exerccio do mandato, por tutelar
o interesse coletivo, deve prevalecer sobre o direito individual do candidato que pretende
disputar um mandato eletivo, mesmo que alegue Presuno de Inocncia, ante a falta do
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trnsito em julgado de decises que ensejam inelegibilidade nos termos da nova lei.
[Friedrich Nietzsche]
INTRODUO
Cansados com a habitual corrupo praticada pelos candidatos eleitos, mais de um milho
e meio de brasileiros apoiaram a iniciativa popular que originou a Lei Complementar n.
135/2010. A norma acrescentou novas hipteses de inelegibilidades Lei Complementar
n. 64/1990.
O objetivo da nova lei, tambm conhecida como Lei da Ficha Limpa, o de impedir que
candidatos com vida pregressa reprovvel participem das eleies. Conseqentemente,
permite que apenas os que detenham moralidade possam participar das eleies e, se
eleitos, exercer o mandato eletivo, conforme prev o 9, do art. 14, da Constituio
Federal de 1988.
A edio da lei veio em resposta ao clamor do povo, que est notoriamente enfastiado com
o habitual domnio da corrupo no poder, praticada pelos mandatrios eleitos. Esse
cenrio impulsionou a aprovao das alteraes na Lei Complementar n. 64/1990 de
forma a se aviltar a necessidade da moralidade para o exerccio das funes pblicas
eletivas.
Tem-se notado que no h mais razoabilidade em se permitir que candidatos com vida
pregressa desabonadora participem das eleies, pois a histria tem mostrado que, se
eleitos, so indignos de representar o povo, porquanto atentam - em regra - contra o
interesse da coletividade.
O cidado tem o direito e o Estado tem o dever de manter a higidez das eleies,
depurando-as para impedir a participao de pessoas que no renam a moralidade
mnima para exercer o mandato. O povo no pode correr o risco de ter como opes
apenas candidatos com vida pregressa inidnea, at porque o modelo brasileiro de
representao popular carente de instrumentos mais rpidos e eficientes de destituio
do mandatrio inidneo, como o recall, por exemplo, onde o prprio povo revoga o
mandato. Esse importante instituto ainda no fez parte das tmidas reformas eleitorais
que o Brasil tem realizado, embora a Lei da Ficha Limpa represente razovel modificao.
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Nesse contexto, ergue-se imprescindvel o estudo do tema para identificar uma soluo
razovel que venha harmonizar essa alegada coliso de princpios constitucionais e, por
conseqncia, confirmar a validade da nova lei diante da Carta da Repblica.
A metodologia a ser utilizada justifica-se pela tendncia atual de enfocar, sempre que
possvel, nos trabalhos acadmicos, um vis crtico, comparativo e emprico. Tudo no
interesse do debate necessrio teoria/prtica, de forma a no ficar afeito a abstraes
purificadas, infensas s ligaes direito/sociedade. A pesquisa desenvolvida do tipo
bibliogrfica e documental. Em relao tipologia, segundo a utilizao dos resultados
colhidos, pura, porquanto, sem querer modificar a realidade, o que se espera a busca
de conhecimentos; quanto abordagem, qualitativa, uma vez que se objetiva uma maior
compreenso das aes e relaes humanas e uma observao dos fenmenos sociais
causados pelo objeto analisado. No que se refere aos objetivos, a pesquisa descritiva e
exploratria, tendo em vista que classifica, explica e interpreta os dados e fatos,
procurando aprimorar idias e buscar mais informaes sobre o tema estudado. Feitas
essas consideraes, esclarece-se o plano de trabalho.
O presente estudo inicia-se com a demonstrao que os princpios detm fora normativa
e funo fundamentadora, interpretativa e supletiva do ordenamento jurdico, o que de
basilar importncia para se compreender mais adiante a ponderao de princpios
constitucionais.
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pblica.
O candidato quer participar das eleies e invoca que algumas das novas hipteses de
inelegibilidade ofendem o Princpio da Presuno de Inocncia previsto no art. 5, LVII,
CF/88. O legislador, por sua vez, invocou o prestgio moralidade como supedneo para
regulamentar hipteses de inelegibilidade, ainda que para isso fosse preciso dispensar em
alguns casos o trnsito em julgado das decises, bastando que fossem editadas por rgo
colegiado.
Por ocasio da edio da Lei Complementar n. 135/10, a qual atribuiu nova redao Lei
Complementar n. 64/90 para regulamentar hipteses de inelegibilidades com base na
vida pregressa do candidato, a sociedade e os tribunais travaram longos debates sobre os
princpios relacionados com o tema. Discutiu-se a constitucionalidade da nova lei diante
de princpios clssicos como o da Irretroatividade da Lei, Presuno de Inocncia, Duplo
Grau de Jurisdio, Moralidade, Legalidade, Anualidade, dentre outros.
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Nesse sentido, Jos Afonso da Silva destaca que os princpios so ordenaes que se
irradiam para os sistemas de normas. Ao traar a diferena entre os princpios e normas,
diz ainda que:
H, no entanto, quem concebe regras e princpios como espcies de norma, de modo que a
distino entre regras e princpios constitui uma distino entre duas espcies de normas
(2006, p. 669).
[...] princpio categoria lgica e, tanto quanto possvel universal, muito embora
no possamos esquecer que, antes de tudo, quando incorporados a um sistema
jurdico-constitucional-positivo, refletem a prpria estrutura ideolgica do
Estado, como tal, representativa dos valores consagrados por uma determinada
sociedade (1995, p. 59).
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Afinal, por todas as razes lanadas, quer se demonstrar que o princpio o incio, a base,
o trilho, a fonte irradiativa, a "prima ratio, primeira concretizao normativa de um valor,
um fundamento das regras, com fora prospectiva, revelando o contedo e o limite das
demais normas, como seus alicerces" (MELLO, 2007, p. 193).
Por tais fundamentos, uma vez que os princpios possuem fora normativa e so
superiores s regras, porque estruturantes, devem ser observados e respeitados tais quais
as regras, sendo de grande e inarredvel importncia para a soluo das questes jurdicas
sobre a aplicao da Lei da Ficha Limpa.
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Inmeros candidatos barrados na Lei da Ficha Limpa nas Eleies Gerais de 2010
sustentaram a tese que Lei Complementar n. 135/2010 era inconstitucional, pois ofendia
o Princpio da Presuno de Inocncia previsto na Carta da Repblica ao imputar como
inelegveis os que detinham, por exemplo, condenao judicial por rgo colegiado ainda
sem trnsito em julgado.
Por tais razes e diante do propsito deste trabalho, cumpre fazer breve meno ao que
vem a ser exatamente o Princpio da Presuno de Inocncia alegado pelos candidatos.
Artigo XI. Todo o homem acusado de um ato delituoso tem o direito de ser
presumido inocente at que a sua culpabilidade tenha sido provada de acordo
com a lei, em julgamento pblico no qual lhe tenham sido asseguradas todas as
garantias necessrias a sua defesa.
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Vale destacar ainda que o princpio da presuno de inocncia tem sido encarado como
sinnimo de presuno de no-culpabilidade. So expresses equivalentes. Est a nossa
posio. No podemos desmerecer, contudo, que em face da redao esboada no inc.
LVII do art. 5 da CF, ensaiou-se uma distino entre presuno de inocncia e presuno
de no culpabilidade (2009, p. 45).
O que se entende hoje, como diz Florian, que existe apenas uma tendncia
presuno de inocncia, ou, mais precisamente, um estado de inocncia, um
estado jurdico no qual o acusado inocente at que seja declarado culpado por
uma sentena transitada em julgado. Assim, melhor dizer-se que se trata do
princpio de no-culpabilidade. Por isso, a nossa Constituio Federal no
presume a inocncia, mas declara que ningum ser considerado culpado at o
trnsito em julgado de sentena penal condenatria (art. 5, LVII), ou seja, que o
acusado inocente durante o desenvolvimento do processo e se estado s se
modifica por uma sentena final que o declare culpado (2001, p. 42).
O princpio serve de trilho para que o Estado, no exerccio de seu direito-dever de punir,
mantenha-se de acordo com os preceitos fundamentais que tutelam o direito a liberdade
do individuo, no podendo ultrapassar os limites legais. Os princpios da razoabilidade e
da proporcionalidade surgem nesse norte para assegurar que a liberdade dos indivduos
no ser restringida de forma indevida, pois, caso contrrio, poder o acusado reclamar a
devida correo socorrendo-se ao duplo grau de jurisdio.
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Destarte, no ordenamento jurdico ptrio, antes de ser aplicada qualquer forma de sano
ao indivduo, aquele que se encontra na condio de ru deve passar por uma acurada
averiguao de todos os elementos e provas que compem o fato delituoso, de forma que
no seja tolhido o fundamental direito de liberdade de pessoas inocentes at sentena
penal condenatria com trnsito em julgado.
A esta altura j pode se verificar que, no aspecto penal, est clara a aplicao do Princpio
da Presuno de Inocncia, at porque para esta finalidade se destina expressamente na
Constituio Federal. Porm, cumpre estudar se poderia ser utilizado pelos candidatos
como princpio no Direito Eleitoral, especificamente nos processos de registro de
candidatura, os quais tm natureza cvel-eleitoral.
O referido princpio pode ser aplicado seara cvel-eleitoral, j que pode ser entendido
como princpio basilar dos processos em geral, destinados a qualquer acusado, ainda que
no campo cvel. Inclusive esse o entendimento do Supremo Tribunal Federal, esboado
no julgamento da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) n. 144,
em agosto de 2008, na qual se concluiu pela aplicao do Princpio da Presuno de
Inocncia no Direito Eleitoral.
O efeito irradiante da ADPF, embora vincule a Justia Eleitoral por fora do art. 10, 3,
Lei n. 9.868/99 (efeito vinculante), no significa que o princpio no poder ser
balanceado com outro de mesmo patamar constitucional, conforme se demonstrar mais
adiante.
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3. PRINCPIO DA MORALIDADE
Os romanos j diziam que non omne quod licet honestum est, vale dizer, nem tudo o
que legal honesto. No Brasil prevaleceu entendimento semelhante por muito tempo,
que sustentava o ato pode ser imoral, mas legal. A sociedade brasileira da poca,
portanto, aceitava esse desvio de conduta sob o argumento de que no havia agresso lei
quando o ato ofendesse apenas moralidade. Sucede que de l para c aconteceram
mudanas, principalmente na legislao, j que no se trata da mesma poca, cultura e
costumes. Passou-se a exigir que o cidado, em especial o que exerce o poder estatal em
qualquer de suas formas, comporte-se de acordo com a Lei e com a Moral. Eis a
importncia do Princpio da Moralidade e seu estudo em relao Lei da Ficha Limpa, a
qual estabeleceu critrios para proteger a moralidade para exerccio do mandato eletivo.
A autonomia entre Direito e Moral sempre foi mantida, sendo que a diferena consiste na
falta de coercibilidade da Moral no mundo dos fatos. Esta obriga apenas o interior do
homem, sem que haja sano exterior imposta pelos seus pares. Enquanto a Moral se
projeta do interior para interior da cabea do homem, ou as vezes para o exterior
comportamento do indivduo, o Direito se projeta do exterior para o interior do homem,
impondo-lhe condutas de comportamento. Como bem leciona Noberto Bobbio, os homens
so responsveis pelo cumprimento das normas da Moral frente a si mesmos; j em
relao a normas do Direito, a responsabilidade dos homens pelo cumprimento se d
frente coletividade, que pode usar meios coercitivos para exigi-lo (in Djalma Pinto,
2006, p. 327).
Para melhor compreenso sobre a Moral, vale transcrever a lio de Adolfo Sanches
Vsques:
Hans kelsen, por sua vez, fixa as diferenas entre Moral e Direito com base na ordem de
coao, in verbis:
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A normatizao da Moral no Brasil pode ser observada com maior robustez na prpria
Constituio Federal de 1988. Nela, a Moral obteve qualidade constitucional,
incorporando-se de forma definitiva em nosso ordenamento jurdico. Est,
consequentemente, positivada na maior lei do pas para que dela possa irradiar seus
efeitos para as demais normas descendentes do ordenamento. A observncia da Moral
passou a ser requisito de diversos comportamentos, primordialmente o do exercente do
poder. Na Constituio, a Moral passou a ser, irretorquivelmente, baliza que ultrapassada
torna o ato no apenas imoral, mas ainda ilegal e, por consequncia, sem validade.
Conclui-se, assim, que houve significativo avano na incorporao da Moral no
ordenamento jurdico brasileiro, com claro desiderato de repelir o exerccio do poder com
atos que, ainda aparentemente legais, como se entendia por longo tempo, no passam de
atos sem validade, por serem conjuntamente imorais e ilegais.
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LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a
anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe,
moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e
cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do
nus da sucumbncia; [...] (grifo nosso)
Alem desses instrumentos, pode-se citar, ainda, outros de ndole processual para a
proteo da moralidade, como os previstos na Lei de Improbidade - Lei n. 8.429/92 - que
admite, entre outras aes, as de natureza cautelar de seqestro e arresto de bens e o
bloqueio de contas bancrias e aplicaes financeiras (CARVALHO FILHO, 2010, p. 23).
Sobre o tema, interessante notar a pontual constatao que Jos Afonso da Silva
estabelece sobre a moralidade, na qual dispensvel averiguar a inteno do agente para
constatar se o ato imoral ou no, bastando que se verifique o objeto, o contedo do ato e
confronte-os com o senso comum de honestidade, justia etc:
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Alis, como destaca Djalma Pinto (2006, p. 324), a Moral deixou faz tempo de ser apenas
exortao boa conduta para tornar-se um componente essencial do Direito ptrio.
Alcanou status coercivo a fim de tornar invlido qualquer ato que busque ofend-la.
Sobre o tema, Djalma lembra que o novo Cdigo Civil d particular destaque probidade
como requisito contnuo de validade dos contratos, aos estabelecer no art. 442: Os
contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua
execuo, os princpios de probidade e boa-f. No mesmo sentido recorda outro
dispositivo do mesmo estatuto:
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo,
excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social,
pela boa-f ou pelos bons costumes.
Outro aspecto sobre a Moral que no pode ser deixado de falar que ela sofre constante
mutao, variando principalmente conforme a poca e os costumes e se particularizando,
inclusive, segundo a funo da rea de atuao do indivduo como, por exemplo, a moral
familiar, a moral administrativa, a moral religiosa, a moral das ruas, a moral dos
presdios, a moral no mbito profissional, a moral esportiva. Mas uma coisa inarredvel,
a Moral sempre est associada noo de norma do bem, da boa-f, contrrio de
maldade.
Para melhor elucidar esse pensamento, cumpre mencionar o que escreve Djalma Pinto ao
citar Will Durrant:
[...]
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A par da lio de Jos Afonso, neste trabalho optou-se por incluir a noo de probidade
administrativa dentro do conceito genrico de moralidade.
Para atribuir maior abrangncia moralidade, inclusive de forma prvia para os que
pretendem ingressar no poder, o legislador constituinte reformador elevou a moralidade a
requisito indispensvel para exerccio de mandato eletivo, conforme se verifica na
Emenda de Redao n. 04, verbis:
nesse aspecto, como requisito para o exerccio do mandato eletivo, que o estudo da
moralidade interessa para o presente trabalho.
Sucede que o legislador apenas citou a moralidade sem defini-la, razo que cumpre traar
algumas premissas que revelem seu significado e alcance, o que tem sido reconhecido pela
doutrina como tarefa das mais difceis.
Vale ressaltar que a moralidade tem autonomia em relao legalidade, razo que pode
existir sem esta. A moralidade no se reduz legalidade. Caso contrrio, a Constituio
Federal no teria reservado dois princpios distintos para a legalidade e para moralidade.
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Ao destacar a importncia da Moral no grupo social, Djalma Pinto destaca bem sua
diferena em relao ao Direito:
imperioso destacar que o Princpio da Moralidade que se busca esclarecer e que foi
albergado pela Constituio Federal em vrios de seus dispositivos, como alerta Bandeira
Mello (2008, p. 120), no se refere moral comum, porm est ligado aos valores morais
hospedados nas normas jurdicas. Assim, no qualquer agresso moral comum que se
entender suficiente para dizer que o Princpio da Moralidade protegido pela Carta da
Repblica foi violado. O princpio estar violado quando houver transgresso a uma
norma moral que traga em seu bojo ofensa a um bem jurdico tutelado. Nesse vis, que o
legislador entendeu necessria a moralidade para o exerccio do mandato (9, art. 14) e
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estabeleceu critrios objetivos para sua identificao (LC n. 135/10), sendo a higidez da
representao popular no Poder Executivo e do Poder Legislativo o valor jurdico que se
buscou tutelar.
Essas consideraes reforam a concluso de Jos Afonso da Silva sobre a relao estreita
que h entre a moralidade e a legalidade. O Princpio da Moralidade vem ao encontro do
Princpio da Legalidade, encorpando-o, dando-lhe contornos mais largos do que
isoladamente teria. E o fato da moralidade estar prevista na Constituio Federal, como j
foi dito alhures, estabelece uma pauta jurdica, dando-lhe exigibilidade e coercibilidade.
O que se quer demonstrar, enfim, que no basta cumprir a lei; necessrio ainda que se
cumpra a lei de acordo com os valores morais tutelados. Esse pilar jurdico da
moralidade, reforar a legalidade.
So por razes como essas que o Princpio da Moralidade para o exerccio do mandato foi
introduzido na Constituio como objeto de inelegibilidade. Est previsto no art. 14, 9
da Constituio Federal (CF88, 2010) que exige lei complementar para estabelecer casos
de inelegibilidade e os prazos de sua cessao considerada vida pregressa do candidato, e
a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o
abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta.
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A inovao, dessa maneira, veio proteger o exerccio do mandato, valor digno da maior
proteo, conforme j era ressaltado h tempo por doutrinadores clssicos como Jos
Afonso da Silva, que assim disps sobre o referido dispositivo constitucional (9 do art.
14):
Ramayana pontua:
Essa discusso doutrinria era acentuada antes da edio da Lei da Ficha Limpa, pois com
a Lei Complementar n. 135/10 o dispositivo constitucional que trata sobre a vida
pregressa do candidato e a moralidade para o exerccio do mandato foi regulamentado.
Mesmo assim, entende-se que no era razovel, com vnia doutrina contrria, portanto,
o argumento levantado no sentido de que o art. 14, 9, da Constituio, seria de eficcia
limitada, porque se trata, decerto, de norma de eficcia contida, ou seja, norma que tem
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Nesse norte, para Marcelo Figueiredo, em sua obra "O controle da moralidade na
Constituio", o contedo da moralidade pode e deve ser buscado na Constituio.
Ademais:
[..] Sendo assim, ao amparo dos valores prestigiados na Lei maior, como a
cidadania, a dignidade da pessoa humana, os valores sociais do trabalho, da livre
iniciativa, do pluralismo poltico (art. 1), o legislador tem o dever de observar a
moralidade quando legisla. dizer: como seria atender "dignidade humana"
no observando a moralidade? Sem dvida alguma, lei que no atendesse
moralidade ou que estabelecesse contedo contrrio aos standards da
moralidade estaria, por certo, violando direta ou indiretamente os valores
constitucionais (2003, p. 124).
J Ferreira Filho, ao tratar sobre a moralidade eleitoral no artigo com o ttulo "A
inelegibilidade para proteger a moralidade para o exerccio do mandato", diferencia os
aspectos negativo e positivo sobre o tema.
Ainda no referido texto, Ferreira Filho lembra Aristteles, quando tratou da instituio da
dokimasia (que em uma traduo livre para o portugus significa "exame"), caracterstica
da democracia de Atenas, a qual os candidatos s magistraturas eletivas e os designados
para outras magistraturas ou funes eram sujeitos a uma espcie de investigao social
ou sindicncia da vida pregressa". Segundo Ferreira Filho:
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Era esse exame realizado perante o Conselho (Boul), que decidia pela qualificao ou
desqualificao do cidado, nem processo contraditrio em que se ouviam testemunhas e,
eventualmente, acusadores. Da deciso cabia recurso para os heliastas, isto , para o
Tribunal, que era tambm composto de cidados sorteados, portanto, que tinham passado
pela dokimasia (2006, p. 19).
A exigncia de lei para definir "vida pregressa", traando os contornos dos seus
efeitos, no mbito eleitoral, parece excessiva. Tenha-se presente que a
Constituio, em diversos artigos, exige probidade para o exerccio de qualquer
funo pblica, recomendando, inclusive, a cassao dos direitos polticos e o
afastamento do cargo nos casos de corrupo. Fcil, pois, concluir que qualquer
pessoa, condenada por crime relacionado com desvio de dinheiro pblico,
mesmo que no transitada em julgado a deciso, no preenche o requisito
constitucional que manda considerar a vida pregressa na aferio dos casos de
inelegibilidade. Aguardar a edio de mais uma lei para ratificar e assegurar
eficcia quilo que a Constituio erigiu a nvel de princpio, importa, em ltima
anlise, em subtrair-lhe a vigncia (2006, p. 116).
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aplicao da referida disposio normativa, sem que tenha havido a sua devida
regulamentao por Lei Complementar, o que acarretaria indevida invaso do Poder
Judicirio na seara do processo legislativo.
E bom que assim seja, sob pena de permitir que a discricionariedade de valores
para a edio de leis atribuio exclusiva do legislador seja exercida por
pessoas s quais a Constituio no reconhece competncia.
As concluses que podem ser extradas dos fundamentos da corrente contrria a auto-
aplicabilidade do art. 14, 9 da CF/88 so: 1) Deciso favorvel considerao da vida
pregressa dos candidatos como causa geradora de inelegibilidade conduziria a um
ativismo judicial indevido, formulador de um desequilbrio entre os poderes Judicirio e
Legislativo; 2) A decretao de inelegibilidade por anlise da vida pregressa poderia se
tornar um instrumento de perseguio poltica; 3) Caberia aos partidos polticos, e no ao
Poder Judicirio, fazer uma triagem entre os candidatos, excluindo os corruptos; 4) No
havia previso relativa anlise da vida pregressa na Lei das Inelegibilidades (Lei
Complementar n. 64/90); 5) O eleitor brasileiro, em sua maioria, tem formao suficiente
para distinguir os probos dos mprobos.
Sobre esse aspecto da deciso que ainda no transitou em julgado, percebe-se que o Brasil
no o inaugurador deste entendimento. Mesmo antes da edio da Lei Complementar n.
135/10, Marcos Ramayana defendia com a citao de riqussimos exemplos do direito
comparado a prescindibilidade da existncia de deciso judicial com trnsito em julgado:
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imperioso destacar que a moralidade utilizada para refinar no s o acesso aos cargos
eletivos do Poder Executivo e Legislativo, mas tambm aos que compem o Poder
Judicirio. Para ingresso nos rgos do Poder Judicirio exigida a reputao ilibada de
seus membros, no havendo - neste sentido - qualquer justificativa razovel para os
membros dos Poderes Executivo e Legislativo tambm no atenderem ao requisito
constitucional da moralidade para o exerccio do mandato, previsto no art. 14, 9.
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Art. 94. Um quinto dos lugares dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais
dos Estados, e do Distrito Federal e Territrios ser composto de membros, do
Ministrio Pblico, com mais de dez anos de carreira, e de advogados de notrio
saber jurdico e de reputao ilibada, com mais de dez anos de efetiva
atividade profissional, indicados em lista sxtupla pelos rgos de representao
das respectivas classes.
Art. 104. O Superior Tribunal de Justia compe-se de, no mnimo, trinta e trs
Ministros.
I [...]
I [...]
II [...]
III por nomeao, pelo Presidente da Repblica, de dois juzes dentre seis
advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo
Tribunal de Justia.
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I - trs dentre advogados de notrio saber jurdico e conduta ilibada, com mais
de dez anos de efetiva atividade profissional;
O art. 187 da Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio (LC n. 75/93) e o art.
78 da Lei Orgnica da Magistratura Nacional (LC n. 35/79) tambm exigem a
presena da idoneidade moral, especificamente:
V-se que a moralidade enraizou-se no ordenamento jurdico brasileiro de tal forma que
se encontra tanto nas relaes entre particulares, conforme se extrai das regras do Cdigo
Civil vigente, bem como para o exerccio da funo Administrativa e acesso ao mandato
eletivo. Neste ltimo aspecto, viu-se que constitui bice ao deferimento do requerimento
de registro de candidatura a carncia de moralidade para o exerccio do mandato eletivo
por parte de pr-candidato, cuja verificao dos fatos ilcitos relacionados sua vida
pregressa dever ser examinada em funo dos dispositivos objetivos da Lei das
Inelegibilidades, com a nova redao atribuda pela Lei da Ficha Limpa (LC n. 135/10), os
quais prevem hipteses maculadoras como as que derivam da prtica de abuso do poder
econmico ou poltico, crime contra a economia popular, a f pblica, a administrao
pblica e o patrimnio pblico, crime contra o patrimnio privado, o sistema financeiro, o
mercado de capitais e os previstos na lei que regula a falncia, crime contra o meio
ambiente e a sade pblica, crimes eleitorais para os quais a lei comine pena privativa de
liberdade, crime de abuso de autoridade nos casos em que houver condenao perda do
cargo ou inabilitao para o exerccio de funo pblica, crime de lavagem ou ocultao
de bens, direitos e valores, crime de trfico de entorpecentes e drogas afins, racismo,
tortura, terrorismo e hediondos, crime praticado por organizao criminosa, quadrilha ou
bando, infrao de improbidade administrativa, crime de corrupo eleitoral, captao
ilcita de sufrgio, dentre outras tantas situaes.
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Essa lei ficou conhecida como Lei da Ficha Limpa e sua edio se deve fundamentalmente
presso e iniciativa popular. O projeto de lei (PLP n. 518/2009)[7] foi elaborado pelo
Movimento de Combate Corrupo Eleitoral (MCCE)[8] e posteriormente encampado
pelos deputados federais Antnio Carlos Biscaia (PT-RJ), Arnaldo Jardim (PPS-SP) e
outros. Com fundamental apoio da Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil (CNBB),
que mobilizou a sociedade por meio das igrejas catlicas, foram obtidas mais de 1,6
milhes de assinaturas de apoio ao projeto que restou aprovado e recebeu sano
presidencial na vspera do incio das convenes partidrias para as eleies de 2010. Na
internet foram mais de 2,1 milhes de assinaturas.[9]
V-se que o objetivo constitucional da lei, somada vontade dos cidados que a
impulsionaram, ocasionou importante inovao jurdica com reflexo profundo no
processo de escolha de mandatrios para o exerccio do poder, pois estabeleceu acurado
filtro nas eleies ao vedar a candidatura de pessoas com vida pregressa desabonadora.
Esse o esprito da lei que veio de baixo com notvel apoio popular, circunstncia a qual
seus intrpretes no podem ignorar.
Sucede que, para atribuir efetividade nova lei, o legislador incluiu hipteses expressas e
objetivas de inelegibilidade que, para muitos candidatos, afrontam Constituio Federal.
Sustentou-se em vrios tribunais eleitorais do pas, em especial no Tribunal Superior
Eleitoral e no Supremo Tribunal Federal, que a Lei da Ficha Limpa ofenderia vrios
princpios constitucionais, como os da Presuno de Inocncia, Legalidade, Duplo Grau
de Jurisdio etc.
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Na Constituio Federal no deve haver conflito de normas, uma vez que a Lei Maior deve
ser una e harmnica. Essa mxima do princpio da unidade da Constituio, que estatui
que a Constituio deve ser interpretada de modo a evitar contradies entre suas
normas, especialmente entre os princpios. Como diz Christine Peter, a Constituio
[...] um sistema normativo fundado em determinadas idias que constituem um ncleo
irredutvel, condicionante da inteligncia de seus intrpretes (2005, p. 278).
Sobre o tema, cumpre mencionar a lio de Eros Roberto Grau, Ministro aposentado do
Supremo Tribunal Federal, para o qual:
Nesse vis, os princpios constitucionais relacionados com a Lei da Ficha Limpa que esto
aparentemente em confronto devem ser ponderados. O mtodo utilizado como regra para
tal exerccio o juzo de proporcionalidade. Atravs dele possvel sopesar os princpios
favorveis ao candidato barrado pela Lei da Ficha Limpa com os que protegem a
sociedade, como a moralidade para o exerccio do mandato (9, art. 14, CF/88). A
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equao redundar no alcance e significado que a lei deve ter frente aos valores que deve
prestigiar e irradiar para o caso concreto. Nesse norte acrescenta Carbonel ao citar Lus
Prieto Sachs que:
Destarte, conclui-se que no plano abstrato - o exegeta opera com princpios jurdicos de
mesmo peso, de forma que se torna possvel harmoniz-los no sistema normativo
constitucional. Porm no plano concreto - quando houver a coliso dos mesmos valores
ser indispensvel a ponderao, pela qual a soluo poder levar na prevalncia de um
sobre o outro, sem que o relativizado seja totalmente suprimido.
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Para melhor compreenso sobre a ponderao, Lus Roberto Barroso e Ana Paula de
Barcelos mencionam alguns exemplos de valores que podem ser sopesados:
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nesse campo que ser possvel verificar a validade da Lei da Ficha Limpa,
primordialmente sobre a vereda do Princpio da Moralidade, porquanto prisma que
fomenta aprofundado debate na comunidade jurdica.
A edio da Lei Complementar n. 135/2010, famigerada Lei da Ficha Limpa, veio atender
o forte clamor popular, evidenciado notadamente por meio de mais de 1,6 milhes de
assinaturas de cidados, que reclamava uma alternativa eficaz, substancial e ampla para
barrar a candidatura de pessoas com vida pregressa desabonadora, incompatvel para o
exerccio de funes pblicas. A lei, portanto, veio ocupar o espao constitucional previsto
no 9 do art. 14 da Carta da Repblica, o qual autorizou que o legislador
infraconstitucional estabelecesse novas hipteses de inelegibilidade, como forma de
proteger a probidade administrativa e a moralidade para o exerccio do
mandato com base na vida pregressa do candidato.
A observncia do esprito da nova lei no pode ser ignorado, sendo obrigao do julgador
observ-lo, inclusive porque trata de postura imposta pelo prprio ordenamento jurdico,
j que na Lei de Introduo ao Cdigo Civil, norma esta de sobre-direito que estabelece
princpios maiores para a interpretao das leis em geral, est claro que na aplicao da
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lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum (art.
5). Deixar de observar o desiderato da lei em casos como este, notadamente onde o
clamor popular escancarou a motivao da norma, ser infiel com as razes que levaram
sua edio, ignorar os seus fins sociais. E nesse vis exsurge claro que o desiderato da
norma prestigiar o Princpio da Moralidade para o exerccio do mandato eletivo, ainda
que para isso seja necessria a complexa ponderao com outros valores tambm de
estatura constitucional.
A ponderao que se visualiza, e tem como base o Princpio da Moralidade como base da
Lei da Ficha Limpa, pode ocorrer com os principais princpios suscitados pelos
candidatos, como os da Presuno de Inocncia, Anualidade e Irretroativade da Lei. Para
o presente trabalho interessa, contudo, ponderar a moralidade com o Princpio da
Presuno de Inocncia, j que nova lei considerou a vida pregressa do candidato em
situaes que sequer h trnsito em julgado das decises.
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[...] essa questo no nova e j foi decidida antes por este Tribunal, quando
entrou em vigor a prpria Lei Complementar n. 64/90, como se viu dos
precedentes nos Recursos nos 8.818 e 9.797, segundo os quais a inelegibilidade
prevista no art. 1, I, e, da Lei Complementar 64-90, aplica-se s eleies do
corrente ano de 1990 e abrange sentenas criminais condenatrias anteriores
edio daquele diploma legal, ainda que o fato e a condenao sejam anteriores
vigncia.
Assim, para a maior Corte Eleitoral do pas, no h ofensa a direito adquirido ou a ato
jurdico perfeito, pois as causas de inelegibilidade, embora relacionadas a situaes
anteriores edio da nova lei, devem ser aferidas a cada eleio, entendimento este
existente em data precedente Lei da Ficha Limpa, segundo consta no Agravo Regimental
no Recurso Especial n. 32158, de 25/11/2008, da relatoria do eminente Ministro Eros
Grau:[15]
O que deve ficar claro que a nova lei aplicada para o futuro, pois foi editada antes dos
registros de candidatura. No h assim falar em aplicao retroativa. Nesse sentido, disse
o Min. Hamilton Carvalhido na Consulta n. 1120:
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No que diz respeito condenao por abuso de poder econmico, anoto que no
julgamento do Recurso Ordinrio n 2544-32, relator Ministro Marco Aurlio, concludo
na sesso de 30.9.2010, o Tribunal entendeu, por maioria e com a ressalva de meu ponto
de vista, que, na hiptese de condenao pretrita em ao de investigao judicial que j
tenha decorrido o prazo alusivo inelegibilidade de trs anos imposta ao candidato, no
cabe reconhecer a inelegibilidade por oito anos do art. 1, I, d, da LC n 64/90, com a
redao dada pela LC n 135/2010.
Anoto que essa hiptese de inelegibilidade da alnea d no constitui inovao trazida pela
LC n 135/2010, mas teve sua redao apenas alterada, elevando-se o respectivo prazo de
inelegibilidade - de trs para oito anos - e estabelecendo sua caracterizao tambm
diante da existncia de deciso proferida por rgo colegiado, e no mais apenas com o
trnsito em julgado da deciso na AIJE.
Desse modo, tendo sido o candidato condenado, com base na antiga redao
do art. 22, XIV, da LC n 64/90, a trs anos de inelegibilidade a partir da
eleio de 2006, no h como se aplicar a nova redao da alnea d e concluir
que o candidato est inelegvel por oito anos.
Para encerrar sobre o princpio, vale lembrar o voto do Ministro Pedro Acioli, quando do
julgamento no TSE do Recurso n. 9.052, de 30.8.1990, ocasio que se pode concluir que o
Princpio da Irretroatividade da Lei no bice s hipteses de inelegibilidades inseridas
pelo legislador, in verbis:
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A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua publicao,
no se aplicando eleio que ocorra at um ano da data de sua vigncia.
Segundo a tese levantada pelos candidatos barrados pela Lei da Ficha Limpa nos tribunais
eleitorais nas Eleies de Gerais de 2010, a nova norma ofenderia o mencionado Principio
da Anualidade. Sustentam que a lei alterou o processo eleitoral a menos de um ano das
eleies, portanto em frontal ofensa regra de segurana do art. 16 da Carta Democrtica.
Quanto a esse aspecto, o eg. TSE tambm enfrentou o tema por ocasio da j referida
Consulta n. 1120, na qual se assentou que a nova lei no atenta contra o Princpio da
Anualidade. O fundamento para tanto que inelegibilidade norma de natureza material-
eleitoral que no altera o processo eleitoral. Disse o e.Ministro Hamilton Carvalhido:[19]
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O que certo que processo eleitoral expresso que no abarca, por mais
amplo que seja o sentido que se lhe d, todo o direito eleitoral, mas apenas o
conjunto de atos que esto diretamente ligados s eleies.
[...]
A meu ver, e desde que processo eleitoral no se confunde com direito eleitoral,
parte que dele, deve-se entender aquela expresso no como abrangente de
todas as normas que possam refletir-se direta ou indiretamente na srie de atos
necessrios ao funcionamento das eleies por meio do sufrgio universal o
que constitui o contedo do direito eleitoral -, mas, sim, das normas
instrumentais diretamente ligadas eleies
[...]
Com base em entendimento desta Corte em situao anloga dos presentes autos, sobre
a aplicabilidade de lei eleitoral, o Tribunal manifestou-se nos seguintes termos:
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- Aplicao imediata do citado diploma (art. 1, II, g), por se tratar da edio de
lei complementar, exigida pela Constituio (art. 14, 9), sem configurar
alterao do processo eleitoral, vedada pelo art. 16 da mesma Carta.
O Principio da Anualidade para o eg. TSE, assim, abarca apenas as inovaes normativas
que alterem o processo eleitoral, o que no o caso das inovaes trazidas com a Lei da
Ficha Limpa.
[...] d) os que tenham contra sua pessoa representao julgada procedente pela
Justia Eleitoral, em deciso transitada em julgado ou proferida por rgo
colegiado, em processo de apurao de abuso do poder econmico ou poltico,
para a eleio na qual concorrem ou tenham sido diplomados, bem como para as
que se realizarem nos 8 (oito) anos seguintes;
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Inicialmente, deve-se esclarecer que est claro que o Princpio da Moralidade para o
exerccio do mandato tem acepo mais ampla que o Princpio da Presuno de Inocncia,
j que este, enquanto protege em primeiro momento o cidado - individualmente, aquele
outro princpio protege a coletividade o conjunto de indivduos, bem como a prpria
representao popular, a coisa pblica. Esse aspecto tem grande relevncia para o
presente trabalho, pois nessa qualidade mais ampla do Princpio da Moralidade que est
seu sobrepeso para ser ponderado com os demais princpios.
Parece bem razovel a tese que a inelegibilidade no exatamente pena, mas apenas
restrio sui generis. Menciona-se que as hipteses de inelegibilidades previstas na
prpria Constituio no possuem pena, at porque no h deciso judicial, como o caso
dos inalistveis e analfabetos, que so inelegveis, ou como o caso das inelegibilidades
reflexas, nas quais:
O TSE, mesmo antes da edio a Lei da Ficha Limpa, j vinha assentando que
inelegibilidade no era pena, conforme se pode depreender do Recurso n. 9.052, de
30.8.1990, de Relatoria do Ministro Pedro Acioli:[22]
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Conquanto esse enfoque da no pena exaltado pelo TSE e pelo STF reforce a tese que
sequer haveria afronta ao Princpio da Presuno de Inocncia, prefere-se enfrentar a
questo por outro flanco, o da ponderao com o Princpio da Moralidade, pois
suplantaria a discusso se h ou no afronta ao importante postulado da inocncia.
No caso do conflito entre princpios (ou coliso entre princpios, nos termos de Alxy),
diversamente das regras, este se d no plano do seu peso valorativo que entre eles os
princpios colidentes - dever ser ponderado e no no plano da validade, como no caso do
conflito entre regras.
Com base em Alxy, diz Olivar Coneglian (2009, p. 26) que, para o sub-princpio da
adequao, o meio escolhido deve ser capaz para a obteno do resultado almejado. Para
o sub-princpio da necessidade, o meio deve ser o mais plausvel e suave entre os
disponveis. J para o princpio da proporcionalidade estrita, o meio deve revelar que o
resultado obtido com a interveno proporcional carga coactiva da mesma, ou seja, o
meio deve ser o que trouxer mais vantagens como o menor sacrifcio possvel.
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Vale destacar que o Princpio da Presuno de Inocncia j foi relativizado por diversas
vezes pelos tribunais e pela prpria legislao. Nesse aspecto bem assentou o Tribunal
Regional Eleitoral de Rondnia no Acrdo n. 240, de 03/08/2010, de relatoria do
eminente Desembargador Rowilson Teixeira:
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preciso ter presente que para se constituir a democracia representativa imperioso se faz
que o cidado eleitor tenha diante de si a possibilidade real de escolher dentre vrios
candidatos aquele que detenha patrimnio moral compatvel com a importncia da
funo representativa que ir exercer.
O noticirio dirio revela que o povo, seja onde estiver, est em regra desamparado
com a falta de compromisso real dos governantes, que se enlameiam com casos de
corrupo. Os poderes Legislativo e Executivo esto desacreditados pela populao diante
da atual conjuntura de sucessivos escndalos envolvendo os aludidos representantes do
povo. So por essas razes que o Judicirio deve evitar a runa do modelo da
representao popular, expurgando os aspirantes ao mandato com vida pregressa
reprovvel, ainda que para isso seja necessria a ponderao de interesses do candidato e
da populao.
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O intrprete da norma tem que se manter firme nesse prisma para defender a moralidade
para o exerccio do mandato, e, por consequncia, indeferir os registros de candidaturas
daqueles que tm contra si decises que, malgrado recorrveis, demonstram aos olhos
do legislador e do povo a indignidade para exercer a funo pblica eletiva.
A Lei da Ficha Limpa da maior importncia e pode representar a ciso na histria ptria
para um perodo de maior higidez na representao popular, pois possibilitar que o
candidato indigno seja afastado do poder antes mesmo de assumi-lo, j que no exerccio
do poder tem se verificado inmeros entraves e demora em cass-los.
O que se sustenta, assim, que os direitos coletivos, aqui como conseqncias de fundo
do Princpio da Moralidade, devem se sobrepor aos direitos individuais do candidato.
Decerto, a idoneidade moral deve ser uma condio de elegibilidade inafastvel e o
exerccio dos direitos polticos deve ser entendido como meio de tutela da soberania
popular e da democracia representativa e no como direito do candidato para participar
das eleies. A moralidade imperiosa nesse embate.
Por todas essas razes, a Lei da Ficha Limpa vlida, constitucional, porque os
princpios erguidos pelos candidatos em suas defesas no resistem ponderao com o
amplo e relevante Princpio da Moralidade para o exerccio do mandato eletivo, para o
qual por vontade expressa do legislador constituinte deve impedir a candidatura
daqueles que tenham vida pregressa reprovvel, nos termos da Lei de Inelegibilidade (LC
n. 64/1990), com a nova redao atribuda pela famigerada Lei da Ficha Limpa (LC n.
135/2010).
CONCLUSO
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REFERNCIAS
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CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 23. ed. 2
tiragem. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2010.
CHIVARIO, Mario. Processo e Garanzie Della Persona. Milano: Giuffr, 1982, Vol.
II.
DWORKIN, Ronald. Los Derechos en Sereo Barcelona: Ariel, 1989. Traduzido por
Marta Guastavino.
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ANNA, Joo Dell. tica. Civilizao Brasileira. 4 ed. Rio de Janeiro. Disponvel em :
<http://www.avaaz.org/po/brasil_ficha_limpa/97>. Acesso em: 17/10/2010.
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 6 ed. Coimbra, Armnio Amado Editora,
1984. Traduo de Antnio DElia, So Paulo: Cultrix, 1995.
MELO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 5 ed. So Paulo:
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MIRABETE, Julio Fabbrini. Processo Penal. 11. Ed. Ver. E atual. So Paulo: Atlas,
2001.
http://jus.com.br/imprimir/27314/a-moralidade-como-principio-validador-da-lei-da-ficha-limpa 46/49
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NOTAS
[2] Ronald Dworkin define os princpios como um "standard" que h de ser observado por
ser uma exigncia da justia, da equidade ou de alguma outra dimenso da moralidade.
[3] A Declarao foi ratificada no Brasil pelo Decreto Legislativo n. 226, de 12.10.1991, e
promulgada pelo Decreto n. 592, de 06.12.1992.
[4] A Conveno foi ratificada no Brasil pelo Decreto Legislativo 27, de 25.09.1992, e
promulgada pelo Decreto 678, de 06.11.1992.
[5] O julgado foi proferido pela 1 Turma do Superior Tribunal de Justia, no Recurso
Especial n. 255861/SP, de relatoria do Ministro Milton Luiz Pereira. DJU, 22/10/2001, p.
268.
[6] TSE. Recurso Ordinrio n. 1133. Rio de Janeiro/RJ. Rel. Min. Jos Augusto Delgado.
Publicado em sesso de 21/09/2006.
[8] O Movimento de Combate Corrupo Eleitoral foi o autor do projeto da Lei da Ficha
Limpa que recebeu mais de 1,6 milhes de assinaturas, mas o projeto foi apresentado no
Congresso Nacional pelo Deputado Federal ... Disponvel em:
http://portalimprensa.uol.com.br/portal/ultimas_noticias/2010/05/21/imprensa35856.shtml.
Acesso em: 18/10/2010.
http://jus.com.br/imprimir/27314/a-moralidade-como-principio-validador-da-lei-da-ficha-limpa 47/49
3/9/2014 A moralidade como princpio validador da Lei da Ficha Limpa - Jus Navigandi - O site com tudo de Direito
[10] O voto foi proferido no Habeas Corpus n. 93250 / MS - Mato Grosso do Sul. DJ
27/06/08. Disponvel em: http://www.stj.jus.br. Acesso em: 15/10/2010.
[11] RTJ 173/807-808; RE 374981/RS, Rel. Min. Celso de Mello, Pleno). Cf. Informativo
do STF n. 381. Disponvel em: http://www.stj.jus.br. Acesso em: 15/10/2010.
[14] A consulta foi julgada pelo Tribunal Superior Eleitoral na vspera das eleies gerais
de 2010.
[17] A consulta foi julgada pelo Tribunal Superior Eleitoral na vspera das eleies gerais
de 2010.
Autor
http://jus.com.br/imprimir/27314/a-moralidade-como-principio-validador-da-lei-da-ficha-limpa 48/49
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