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UNIVERSIDADE FEDERAL DO CEAR

FACULDADE DE DIREITO
PROGRAMA DE GRADUAO EM DIREITO
DEFESA DE MONOGRAFIA
REA DE CONCENTRAO EM DIREITO CIVIL

JOO PAULO AGUIAR SAMPAIO

NATUREZA DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO MDICO NA REALIZAO


DE CIRURGIAS PLSTICAS E OUTROS PROCEDIMENTOS ESTTICOS.

FORTALEZA
2015
JOO PAULO AGUIAR SAMPAIO

NATUREZA DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO MDICO NA REALIZAO DE


CIRURGIAS PLSTICAS E OUTROS PROCEDIMENTOS ESTTICOS.

Trabalho de Concluso de Curso


apresentado ao Programa de Graduao
em Direito da Universidade Federal do
Cear, como requisito parcial para
obteno de Diploma de Bacharel em
Direito

Orientador Professor Doutor William


Paiva Marques Jnior

FORTALEZA
2014
SUMRIO

1 JUSTIFICATIVA E PROBLEMAS........................................................................... 04
2 REFERENCIAL TERICO....................................................................................... 04
3 OBJETIVOS................................................................................................................. 08
3.1 Objetivo geral............................................................................................................... 08
3.2 Objetivos especficos.................................................................................................... 08
4 METODOLOGIA......................................................................................................... 09
5 HIPTESES................................................................................................................. 09
6 CRONOGRAMA.......................................................................................................... 10
REFERNCIAS........................................................................................................... 11
1. RESPONSABILIDADE CIVIL

1.1 HISTRICO

A responsabilidade civil esteve presente desde os primrdios da civilizao, sendo que,


inicialmente, tal responsabilidade era de carter coletivo, porquanto o grupo respondia pelos atos
praticados por qualquer de seus membros. A reparao dos danos era feita por meio da vingana
privada e, por vezes, ocorriam excessos na reposta ao dano causado.1
A Lei de Talio, historicamente, representou um progresso no mbito da
responsabilidade civil, pois estipulou uma limitao justia com as prprias mos, j que, a partir
de ento, a reao deveria ser diretamente proporcional ao dano causado, princpio este
representando no conhecido aforisma olho por olho, dente por dente Nessa poca, a
responsabilizao prescindia da culpa do agente.2
Em Roma, poca da lei das XII tbuas, vigorava o conceito de Nexum, ou seja, o
causador de um dano respondia com seu prprio corpo.
Essa forma de responsabilidade foi muito bem retratada na obra O Mercador de
Veneza, de Shakespeare, onde o judeu Shylock, empresta trs mil ducados a Antnio, com a
condio de que se a quantia no for paga no prazo acertado, o judeu teria direito a uma libra de
carne do corpo do devedor.3
Com o advento da Lex Poetelia Papiria, o causador do dano passou a responder com
seu prprio patrimnio e no mais com o seu corpo. Assim preleciona Carlos Roberto Gonalves:

O grande passo nesse processo evolutivo foi dado pela Lex Poetelia Papiria, de 428
a.C., que aboliu a execuo sobre a pessoa do devedor, deslocando-a para os bens
do devedor, realando-se o seu carter patrimonial. A responsabilidade passou a
incidir sobre o patrimnio do devedor e no mais sobre sua pessoa. 4

Portanto, pode-se observar que, antes da Lex Poetelia Papiria, interessava mais o
castigo que era infligido ao causador do dano do que a prpria reparao do dano. A finalidade era
unicamente satisfazer o sentimento de vingana da vtima. Com o advento do princpio da
responsabilidade patrimonial, o objetivo maior da responsabilidade civil passou a ser a reparao do

1
WALD, Arnold; GIANCOLI, Brunno Pandori. Direito civil V. 7 - Responsabilidade civil. 2 Ed. So Paulo: Saraiva,
2012.
2
NADER, Paulo. Curso de Direito Civil V.7 - Responsabilidade Civil. 5 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2014.
3
SHAKESPEARE, William. O Mercador de Veneza Coleo Saraiva de Bolso. So Paulo: Saraiva, 2011.
4
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro V.2 - teoria geral das obrigaes. 8 Ed. So Paulo: Saraiva,
2011, p. 32.
dano causado, sendo que a resoluo dos conflitos passou a ficar nas mos do Estado.
Aps a Revoluo Francesa, o Cdigo Civil Napolenico, de 1804, seguiu a tradio do
Direito Romano e adotou a teoria da culpa como requisito indispensvel ao dever de indenizar. A
partir da, consagrou-se o princpio de que aquele que por sua conduta comissiva ou omissiva venha
a causar dano a outrem, estar obrigado a reparar o dano, desde que se verifique que agiu com
culpa.5
Entretanto, posteriormente, verificou-se que essa noo de responsabilidade civil
baseada na culpa do agente no era suficiente para reger determinadas situaes em que devido ao
risco intrnseco a determinadas atividades, impunha-se a obrigao de indenizar independentemente
da verificao de culpa. Neste sentido, faz-se oportuno transcrever a lio de Fbio Henrique
Podest:
Registra-se, no entanto, que, com a evoluo dos tempos, o direito das obri-
gaes e, notadamente, da Teoria da Responsabilidade Civil foi-se tornando mais
perene e factvel s condies da vida moderna, derivando do deslocamento da
idia de culpa para o da Teoria do Risco, consoante a qual pouco importa quem foi
o culpado pelo prejuzo verificado, tendo mais relevncia a atribuio pessoa que
deu causa situao de perigo de cujo contexto ameaador resultou aquela
situao, como, alis, ocorre na manipulao de agentes qumicos, acidentes de
trabalho, produo de energia atmica, circulao de veculos automotores etc. 6

Portanto, hoje, ao lado da responsabilidade civil baseada na culpa do agente, tambm


denominada de responsabilidade subjetiva, porquanto se preocupa com o elemento intencional,
vigora em determinados caso a noo de responsabilidade objetiva, que dispensa a aferio de culpa
ou dolo do agente, pautada pela noo de risco gerado pela atividade em questo e tambm pelo
proveito que a atividade traz para o seu executor.
Cumpre ressaltar que, no ordenamento jurdico brasileiro, em regra, a responsabilidade
civil subjetiva, mas o prprio Cdigo Civil admite a noo de responsabilidade civil objetiva, em
casos especificados em lei.

1.2 RESPONSABILIDADE CIVIL SUBJETIVA

O Cdigo Civil Brasileiro de 2002 adotou a teoria da responsabilidade civil subjetiva.


Dispe em seu artigo 927 que: Aquele que por ato ilcito causar dano a outrem, fica obrigado a
repar-lo. 7
5
MELO, Nehemias Domingos. Da culpa e do risco como fundamentos da responsabilidade civil. 2 Ed.
So Paulo: Atlas, 2012.
6
PODEST, Fbio Henrique. Direito das Obrigaes: Teoria Geral e Responsabilidade Civil. 6 Ed. So
Paulo: Atlas, 2008, p.235.
7
BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Braslia, DF. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm> Acesso em: 28 jan. 2015.
A primeira pergunta que surge ento o que se entende por ato ilcito? O prprio
Cdigo Civil traz essa definio em seu artigo 186: Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar dano a outrem, ainda que exclusivamente
moral, comete ato ilcito.8
Podemos ento traar aqui os elementos da responsabilidade civil subjetiva, de acordo
com o que est disposto no Cdigo Civil. Tais elementos so: a ao ou omisso, a culpa, o dano e o
nexo de causalidade.
O primeiro elemento a ao ou omisso humana voluntria. a conduta humana,
comissiva ou omissiva, determinada pela vontade do agente, que resulta em dano ou prejuzo a um
terceiro. O carter de voluntariedade essencial para a configurao da responsabilidade civil,
significa age com liberdade de escolha e com capacidade de entender aquilo que faz. Sem
voluntariedade no h que se falar em ao humana, que o primeiro elemento configurador da
responsabilidade civil. 9
A conduta, portando, pode ser positiva ou negativa. Por exemplo, incorre na
responsabilidade civil tanto o motorista que, ao dirigir em alta velocidade, atropela algum (ato
comissivo), como o mdico que ao ver um paciente em risco iminente de morte, deixa de prestar
atendimento e o paciente vem a bito (conduta omissiva).
A voluntariedade da conduta do agente no pressupe a conscincia da produo do
dano. A inteno de causar o dano configura o dolo, porm, a responsabilidade civil poder ser
configurada mesmo que o agente no tenha a inteno de causar o dano, mas ao praticar o ato
consciente, agiu com culpa. Nesse sentido, faz-se mister transcrever a lio de Pablo Stolze
Gagliano:

Em outras palavras, a voluntariedade, que pedra de toque da noo de conduta


humana ou ao voluntria, primeiro elemento da responsabilidade civil, no
traduz necessariamente a inteno de causar o dano, mas sim, e to somente, a
conscincia daquilo que se est fazendo. E tal ocorre no apenas quando estamos
diante de uma situao de responsabilidade subjetiva (calcada na noo de culpa),
mas tambm de responsabilidade objetiva (calcada na ideia de risco), porque em
ambas as hipteses o agente causador do dano deve agir voluntariamente, ou seja,
de acordo com a sua livre capacidade de autodeterminao. Nessa conscincia,
entenda-se o conhecimento dos atos materiais que se est praticando, no se
exigindo, necessariamente, a conscincia subjetiva da ilicitude do ato. 10

8
BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Braslia, DF. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm> Acesso em: 28 jan. 2015.
9
GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil, volume 3 : responsabilidade civil. 11 Ed. So Paulo:
Saraiva, 2013.
10
GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil, volume 3 : responsabilidade civil. 11 Ed. So
Paulo:Saraiva, 2013, p.74.
O elemento central do conceito de reponsabilidade subjetiva a culpa lato sensu, que
abrange tanto o dolo como a culpa strictu sensu. O dolo a inteno real e consciente do agente em
praticar o ato, seja ele comissivo ou omissivo, com o fim de obter o resultado. A culpa strictu sensu
a inobservncia de um dever, a falta de diligncia na observncia das normas de conduta,
diligncia que se espera do homem mdio, a qual seria normal e aceitvel pela sociedade.
No ato culposo, o agente no age com intuito de causar um prejuzo. Sua conduta se
dirige, inicialmente, obteno de um fim lcito, mas por agir com impercia, imprudncia ou
negligncia, com inobservncia dos cuidados que se esperam do homem mdio, acaba por atingir
um resultado danoso, praticando, portanto um ato ilcito.
Essa distino entre dolo e culpa abordada por Sergio Cavalieri Filho 11, conforme
transcrito a seguir: Em suma, no dolo o agente quer a ao e o resultado, ao passo que na culpa ele
s quer a ao, vindo a atingir o resultado por desvio acidental de conduta decorrente de falta de
cuidado.
A impercia ocorre, em geral, por falta de qualificao ou treinamento de um
profissional para desempenhar uma determinada funo, e est prevista no artigo 951 do Cdigo
Civil de 2002. A imprudncia est relacionada, em regra, a um ato comissivo praticado sem os
cuidados necessrios, de forma temerria. J a negligncia, em regra, se relaciona a ato omissivo,
quando o agente deveria agir, mas acaba se omitindo, e da sua omisso resulta o dano. A
negligncia e a imprudncia esto previstas no artigo 186 do Cdigo Civil de 2002.12
Assim, por exemplo, age com impercia o mdico que executa determinada cirurgia sem
ter o treinamento adequado e causa uma leso no paciente. Age com imprudncia o motorista que
dirige na estrada acima do limite de velocidade e acaba por ocasionar um acidente com a morte de
outra pessoa. Age com negligncia o pai que, por desleixo, no procura atendimento mdico para
seu filho doente, e a sua omisso acaba culminando na morte da criana.
O terceiro elemento da responsabilidade civil subjetiva o dano. O agente que atua, seja
de forma comissiva ou omissiva, seja com dolo ou culpa (impercia, negligncia ou imprudncia),
mas que do seu ato no resulta nenhum dano, no ser responsabilizado civilmente. Sem dano, no
h que se falar em responsabilidade civil. Faz-se mister ressaltar que, por fora do artigo 186 do
Cdigo Civil de 2002, o dano, ainda que exclusivamente moral, gera a obrigao de indenizar.
O dano, objeto de reparao, pode ser um dano material, um dano moral, ou um dano
esttico. Podem coexistir vrias espcies de danos em um mesmo ato ilcito e as reparaes de
ambos os danos so cumulveis, conforme entendimento sumulado do Superior Tribunal de Justia
11
FILHO, Cavalieri Sergio. Programa de Responsabilidade Civil. 11 Ed. So Paulo: Atlas, 2013, p.46.
12
TARTUCE, Flvio. Direito Civil - Vol. 2 - Direito das Obrigaes e Responsabilidade Civil. 8 Ed. So Paulo:
Mtodo, 2013.
(STJ). A smula nmero 37 do STJ 13 diz que: So cumulveis as indenizaes por dano material e
dano moral oriundos do mesmo fato. J a smula 387, tambm do STJ 14, diz que: lcita a
cumulao das indenizaes de dano esttico e dano moral.
O dano material todo aquele que causa diminuio no patrimnio do indivduo afetado
e pode ser de duas espcies: o dano emergente e o lucro cessante. O dano emergente aquele que
se liga diretamente ao ato ilcito, imediato e mensurvel. Lucro cessante a vantagem patrimonial
que a vtima deixou de auferir em razo do evento danoso. 15
O Cdigo Civil Brasileiro deixa clara essa distino em seu artigo 402 que diz que:
Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem,
alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar. 16 O que a vtima
efetivamente perdeu so os danos emergentes e o que razoavelmente deixou de lucrar so os lucros
cessantes.
Dessa forma, em uma coliso de carro, os danos emergentes seriam mensurados atravs
dos custos de reparao do automvel da vtima, mais os custos de internao hospitalar,
medicamentos, transporte, etc. Os lucros cessantes seriam mensurados pelo nmero de dias em que
a vtima, por conta do acidente, ficou impossibilitada de trabalhar e deixou de auferir seus
vencimentos.
O dano moral, por sua vez, est relacionado ao sofrimento decorrente do ato ilcito
provocado pelo sujeito ativo. Est relacionado com a dor, no s a dor fsica, mas tambm com
sentimentos como tristeza, angstia, amargura, vergonha e humilhao. a dor moral, que ocasiona
sofrimento psquico no indivduo.17
A Constituio Federal de 198818 elenca como um dos direitos fundamentais, em seu
artigo 5, a inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das pessoas, sendo
assegurado o direito indenizao por danos materiais e morais decorrentes de sua violao.
A aferio do dano moral se reveste de extrema dificuldade, porquanto se refere a um
dano causado a bens imateriais, sendo que nenhum ressarcimento pecunirio tem o condo de curar
a dor moral, mas acaba servindo como um alvio para o sofrimento da alma, sem contar o papel

13
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Smula n.37. Disponvel em: < http://www.conteudojuridico.com.br/sumula-
organizada,stj-sumula-37,2268.html> Acesso em: 28 jan. 2015.
14
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Smula n.387. Disponvel em: <http://www.conteudojuridico.com.br/sumula-
organizada,stj-sumula-387,24928.html> Acesso em: 28 jan. 2015.
15
AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria geral das obrigaes e responsabilidade civil. 12 Ed. So Paulo: Atlas, 2011.
16
BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Braslia, DF. Disponvel em: <
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm> Acesso em: 05 fev. 2015.
17
REIS, Clayton. Dano Moral. 5 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2009.
18
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm> Acesso em: 05 fev. 2015.
pedaggico que a reparao exerce sobre o agente causador do dano, atuando como um fator de
desestmulo para que este ltimo venha a ocasionar novos eventos danosos.
J o dano esttico est relacionado s deformidades fsicas decorrentes do ato ilcito,
que provocam aleijo e repugnncia. Sergio Cavalieri Filho, ao analisar o entendimento atual do
Superior Tribunal de Justia, diz:

Prevaleceu na Corte Superior de Justia o entendimento de que o dano esttico


algo distinto do dano moral, correspondendo o primeiro a uma alterao
morfolgica de formao corporal que agride viso, causando desagrado e
repulsa; e o segundo, ao sofrimento mental dor da alma, aflio e angstia a que a
vtima submetida. Um de ordem puramente psquica, pertencente ao foro
ntimo; outro visvel, porque concretizado na deformidade. 19

O dano o elemento central da responsabilidade civil. De acordo com o Cdigo Civil


Brasileiro, em seu art. 944: A indenizao mede-se pela extenso do dano, sendo que o pargrafo
nico do mesmo artigo diz que: Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o
dano, poder o juiz reduzir, eqitativamente, a indenizao.20
Portanto, em regra, quanto maior o dano, maior ser o valor da indenizao, no entanto,
quando houver manifesta desproporo entre o grau de culpa do agente e a extenso do dano
causado, o valor poder ser reduzido, levando-se em conta tambm que o pagamento da indenizao
no pode retirar do devedor o mnimo necessrio sua subsistncia.

19
FILHO, Sergio Cavalieri. Programa de Responsabilidade Civil. 11 Ed. So Paulo: Atlas, 2014.
20
BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Braslia, DF. Disponvel em: <
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm> Acesso em: 05 fev. 2015.