1. Que Direito? H diferena entre direito positivo e Cincia do Direito?

Explique.

Diz-se, muito acertadamente, em minha viso, que quanto mais simples o

elemento, mais difcil sua conceituao. Este pensamento se adequa
perfeitamente ao Direito, posto que, a despeito (ou at mesmo em decorrncia)
de sua grande aplicao cotidiana, tem sua conceituao debatida h anos por
tericos e linguistas.

Em sendo o conceito de Direito to complexo, deixemos para trata-lo aps

lidar com os conceitos de Direito Positivo e Cincia do Direito, que so mais
simples e podem auxiliar na delimitao do que o Direito lato sensu.

O Direito Positivo o conjunto de normas jurdicas aplicveis a

determinadas pessoas que vivem sob a jurisdio de um territrio balizado por
tais normas. Destarte, temos que o Direito Positivo est intrinsecamente ligado
s noes de tempo e espao, uma vez que uma norma no mais vigente ou
de outro territrio que no aquele em que se encontram os indivduos no pode
ter seu cumprimento exigido. Desta maneira, observa-se a inexistncia de
perenidade ou at mesmo universalidade das normas de Direito Positivo,
sendo este o marco diferenciador em comparao com o Direito Natural.

A Cincia do Direito, em contrapartida, no objetiva o balizamento do modo

de vida da sociedade atravs de normas jurdicas que proponham um
comportamento adequado e punam aqueles que no o sigam. O objetivo da
Cincia do Direito analisar tais normas (propostas pelo Direito Positivo) com a
finalidade de tornar perfeitamente compreensvel o intuito do legislador com tal
norma.

Tendo isto em vista, observamos duas diferenas bsicas que nos impedem
de confundir tais conceitos; a primeira delas est ligada ao objeto, a segunda,
linguagem. No que tange o objeto, vemos que o Direito Positivo enfoca-se na
adequao da norma escrita s demandas comunitrias e ao comportamento
social ao passo que a Cincia do Direito se debrua sobre o Direito Positivo em
si, de modo a compreend-lo, suprir suas eventuais lacunas e corrigir
quaisquer ambiguidades que possam existir.

Em outra mo, observamos que a linguagem adotada por ambos

inteiramente distinta; o Direito Positivo est voltado para o cumprimento de
uma determinao por ele imposta, de modo que no se delonga justificando
os motivos pelos quais tal norma deve ser cumprida ou qual sua importncia
para o ordenamento jurdico; h apenas a delimitao do que deve ser feito e
do que no deve ser feito. Em contrapartida, a Cincia do Direito se utiliza de
toda didtica que consegue reunir para explicar populao as razes e os
efeitos das normas positivadas. Assim sendo, vemos a Cincia do Direito e o
Direito Positivo como elementos complementares, sendo o segundo estudado
pelo primeiro e tendo suas determinaes, lacunas e ambiguidades por ele
justificadas, preenchidas e corrigidas.

Tendo versado sobre estes temas, podemos passar mais confortavelmente

anlise do conceito de Direito. Ora, ao analisar o desenvolvimento do Direito
ao longo dos anos possvel notar muito facilmente a presena de duas
escolas que buscam justificar sua legitimidade; a escola jusnaturalista e a
juspositivista. A primeira pregava que as leis naturais, tais como a vontade de
Deus, da natureza e do prprio instinto humano guiavam o Direito e
caminhavam lado a lado com a justia, sendo aplicveis a qualquer tempo e
em qualquer lugar do mundo. A segunda, em contrapartida, afirmava que o
Direito era legitimado pelas leis escolhidas pelas pessoas constituintes daquela
sociedade, de modo que, como j vimos, se ligava diretamente cultura,
poca e ao territrio.

Com o passar dos anos, o Direito foi gradativamente deixando de ser

associado ao Direito Natural, estando hoje mais conectado ao Direito Positivo,
sendo poucos os doutrinadores filiados ao pensamento naturalista. Seguindo
essa linha doutrinria dominante, podemos dizer que o Direito se assemelha a
um vaso, dentro do qual se pode colocar qualquer contedo sem que sua
natureza seja alterada. Dessa maneira, o Direito pode abarcar normas que
parecem injustas, cruis, imorais e antiticas para determinado indivduo sem
deixar de ser Direito.
 Importante destacar dois tipos de direito de uma forma geral:
o direito natural e o direito positivo. O primeiro se refere quele
direito que nasce com o prprio homem independente de
regramento quanto a sua utilizao, enquanto o segundo,
denominado direito positivo, de uma forma singela pode ser
chamado de direito regrado, criado e escrito pelos homens,
atravs de normativos e legislao que indicam e individualizam
as situaes e preceitos a serem seguidos ou cumpridos.

Devemos ressaltar que a distino entre direito subjetivo e direito

objetivo meramente lingustica. Ela no se refere a dois elementos
que compem uma natureza intrnseca do direito, no se refere a
duas facetas do direito, mas simplesmente a dois sentidos diferentes
desse termo. Tal diferenciao somente necessria porque a
lngua portuguesa, como as demais lnguas latinas, utiliza a palavra
direito para traduzir duas ideias completamente diversas.

2. Que norma jurdica? H que se falar em norma jurdica sem

sano? Justifique.

Podemos definir norma jurdica como uma regra imposta por determinado
ordenamento jurdico e que deve ser seguida por todos aqueles que a este
ordenamento esto subordinados dada a sua importncia para o bom
funcionamento social. Embora por vezes os termos norma jurdica e lei
sejam empregados como se sinnimos fossem, h quem d ao primeiro uma
conotao mais ampla, abrangendo desta forma as leis, os costumes e at a
jurisprudncia da comunidade na qual se aplica.
Dado seu carter imperativo, a norma jurdica tem como elemento inerente
a coercibilidade, ou seja, a possibilidade de utilizar-se da coao para fazer
com que seu cumprimento seja efetivo. Foi nesta esteira que o jurista alemo
Hans Kelsen desenvolveu sua obra Teoria Geral das Normas, afirmando que
a existncia de uma penalidade para aqueles que no cumprissem
determinada ordem positivada no ordenamento jurdico seria a propulso para
que esta fosse cumprida. Ainda de acordo com Kelsen, haveramos de falar em
duas normas, a saber: norma primria e norma secundria. Ao passo que a
norma secundria seria a norma em si, ou seja, aquela norma que determina
o dever ser do indivduo, a norma primria trataria sobre a punio por ele
sofrida no caso de desobedincia.
De encontro ao pensamento kelseniano est o do italiano Norberto Bobbio,
que propunha alm da possibilidade de existir norma sem sano a existncia
de normas cuja finalidade seria bonificar aqueles que a elas seguissem.
Destarte, ao tratar da funo promocional do ordenamento jurdico, Bobbio
propunha que haveria uma maneira no-imperativa de se conseguir o
cumprimento da conduta; o Estado no precisaria coagir o indivduo a no agir
de determinada forma, ele poderia bonificar aqueles que o se portassem de
acordo com o que desejvel para a ordem social.