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0002536723/18
Nestes termos,
Pede deferimento.
São Paulo, 24 de abril de 2018.
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Recurso Inominado - 02.02.033.0002536723/18
Autos n. 0027216-79.2017.8.03.0001
Colenda Turma
Eméritos Julgadores
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Recurso Inominado - 02.02.033.0002536723/18
Alega a parte autora que está sendo cobrada por débitos que ela supostamente
desconhece.
II - DA R. DECISÃO RECORRIDA
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III - DA ILEGITIMIDADE PASSIVA “AD CAUSAM” DO BANCO SANTANDER (BRASIL) S.A
MERITO
Com efeito, o assunto vem consagrado nosso Código Civil, nos seguintes termos:
“ Art. 286. O credor pode ceder o seu crédito, se a isto não se opuser a
natureza da obrigação, a lei, ou a convenção com o devedor; a cláusula
proibitiva da cessão não poderá ser oposta ao cessionário de boa-fé, se
não constar do instrumento da obrigação ”.
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Feitas estas considerações, vemos que a cessão de crédito não cria direito algum de
preferência ao devedor. Não seria plausível que o devedor, oferecendo quantia em dinheiro, tornasse-se credor
de si próprio, no lugar de pagar ainda que parte de seu débito. 5
Na verdade, eventual falta da notificação a que se refere o artigo 2901 do Código Civil não
abala o crédito em si. A ciência do Autor (devedor) a respeito do negócio firmado pelo Banco réu (credor originário)
tem o escopo de evitar que se faça o pagamento a quem não mais é titular dos direitos emergentes do
débito negociado.
Tanto assim o é que o próprio estatuto civil prevê a possibilidade de o cessionário exercer
atos conservatórios do direito de crédito, independentemente do conhecimento pelo devedor da cessão, modo que a
conduta da ré não tem nada de ilegal ou ilícita.
Basta verificarmos o comunicado do SERASA acostado a fls., para constatarmos que houve a
devida cientificação do autor sobre a cessão ocorrida.
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Art. 290/CC “A cessão do crédito não tem eficácia em relação ao devedor, sendo quando a este notificada; mas por notificado
se tem o devedor que, em escrito público, se declarou ciente da cessão feita”.
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Não merece acolhida, portanto, a pretendida ineficácia a cessão de crédito porque não há
previsão legal que imponha ao cedente e cessionária a concordância do devedor.
Por esta linha, salutar destacar que a legislação civil veda o enriquecimento sem
causa das partes, com estribo no art. 884 do Código Civil:
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Ainda:
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Salutar ressaltar que o julgador, utilizando-se do poder que lhe foi conferido por
Lei, poderia utilizar-se de outros meios para a devida efetivação da medida.
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Destaca-se que a adoção de diversa medida acabaria por apresentar o mesmo
resultado, sem importar em desmerecido prestígio àquele não merecedor.
Neste prisma, nota-se que a multa astreinte cominada não era nem de longe a
única forma possível de se obter o cumprimento da decisão judicial, motivo pelo qual torna-se claro o
verdadeiro excesso da multa astreinte cominada.
Com efeito, a multa deverá incidir somente quando aquele que tem
obrigação a cumprir não a faz em prazo razoável, ou se nega reiteradamente a cumpri-la,
situação na qual o Juízo impõe sanção a fim de compelir o cumprimento bem como reparar
aquele que está sofrendo os prejuízos da demora.
Conforme dito alhures, a multa não tem caráter indenizatório, e para tanto
devem ser observados os critérios de proporcionalidade e razoabilidade na fixação da multa. Com
efeito, tais princípios aplicam-se não somente ao valor fixado, mas também ao prazo para
cumprimento da obrigação, o qual, sendo concedido desproporcionalmente ao tipo de medida
determinada, revelará o caráter arbitrário da multa, que incidirá antes que o devedor tenha condições
de cumpri-la.
Neste passo, levando sempre em conta que a fixação da multa tem o condão de
compelir o devedor ao cumprimento da obrigação, e não se transformar em indenização, necessário
que seja concedido prazo razoável para o cumprimento da determinação judicial.
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valor da causa ou cinco UFESPS, o que for maior, mais 2% (dois por cento) do
total da condenação ou cinco UFESPS, o que for maior, ressalvada a gratuidade
da justiça deferida à parte recorrente, quando efetivamente concedida nos
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autos. Publique-se. Registre-se. Intimem-se. Advogados(s): Henrique José
Parada Simão (OAB 221386/SP)”
"os arts. 644 e 645 do CPC, auxiliados, no âmbito da tutela antecipatória, pelo
art. 461, § 4º, consagram a técnica executiva da astreinte, como visto, ela
consiste na condenação do obrigado ao pagamento de uma quantia por
cada dia de atraso no cumprimento de obrigação, livremente fixada pelo
juiz e sem relação objetiva alguma com a importância econômica do vínculo
ASSIS, ARAKEN. Comentários ao Código de Processo Civil, vol. VI, Forense, Rio,
2000. (grifamos)
Ora, a intimação pessoal do banco Recorrente é condição “sine qua non” para o
regular cumprimento da obrigação e para a imposição de multa pelo descumprimento da ordem
proferida.
Diz-se isto pelo simples fato de que quem está obrigado ao cumprimento da
obrigação, e, portanto, sujeito a imposição do pagamento de multa em razão do eventual
descumprimento da ordem é o banco Recorrente e não seu patrono.
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Neste sentido são as decisões dos Tribunais Pátrios, senão vejamos:
No mesmo sentido:
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E, outros Tribunais seguem a mesma linha de decisões, senão vejamos:
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Mister ressaltar que a intimação pessoa não é aquela enviada por simples carta,
ao contrário, por cautela e para segurança das partes litigantes, a intimação deve ser pessoal, por
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mandado via oficial de justiça, que certificará o cumprimento do ato, bem como descreverá ou
qualificará o receptor da intimação de forma a efetivar a intimação cabalmente.
Art. 276. Quando a lei prescrever determinada forma, sob pena de nulidade, a
decretação desta não pode ser requerida pela parte que lhe deu causa.
Guilherme Rizzo Amaral explica com maestria que os casos de não cumprimento
do mandamento judicial nem sempre decorrem de culpa exclusiva da parte ré, senão vejamos:
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Caso prossiga a execução, o que não se espera, verifica-se que será autorizado
o levantamento de uma quantia exorbitante em razão de um “suposto descumprimento de obrigação
ou comunicação inverídica” que jamais houve.
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executividade.
III - No recurso especial não é possível o exame de dispositivo constitucional.
IV - Para a comprovação e apreciação da divergência jurisprudencial, devem ser
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mencionadas e expostas as circunstâncias que identificam ou assemelham os
casos confrontados, bem como juntadas cópias integrais dos julgados trazidos
ou citado repositório oficial de jurisprudência.
V - Recurso especial a que se nega provimento”.
REsp 1081772 / SE - RECURSO ESPECIAL 2008/0143547-1
No mesmo sentido:
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entende o E. STJ:
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IV - DO PEDIDO
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