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Apontamentos das aulas de Direito da Família 2007/2008
Docente: Dra Ana Raquel Madureira
Discente: Sousa Gomes
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c) Pode ser conjunta bem como por pessoas que vivam em UF. O art.º 1980
define os requisitos do adoptado; os arts 1981º e 1982º aludem ao consentimento para a
adopção plena. A partir da vigência do DL nº 120/98, o processo de adopção não é
interrompido enquanto se aguarda o despacho de averiguação oficiosa; por outro lado, o
consentimento dos pais naturais pode ser dado "em branco", i.é, desconhecendo a
identidade dos pais adoptivos. Tb a família adoptiva pode manter em segredo a sua
vontade de adoptar (1 excepção: no casamento do adoptado, este pode vir a descobrir
quem o adoptou através dos registos).
14 Aspectos sociológicos da família – Como grupo social, a família é nas
modernas sociedades industriais a “pequena família” (família nuclear ou família célula),
ou seja, normalmente, a família conjugal, constituída pelos cônjuges e pelos filhos
menores, mas a sua composição é muitas vezes mais ampla: os filhos continuam a viver
com os pais mesmo depois da maioridade, até contraírem casamento, a família integra os
pais ou os sogros, a tia solteira, etc. A pequena família apresenta-se outras vezes como a
família incompleta (exemplo: o cônjuge viúvo e os filhos, a mãe solteira e o filho natural).
Como quer que seja, a “grande família” característica da economia agrária, em que os
vínculos conjugais se diluíam e perdiam, por assim dizer, a sua individualidade própria,
constitui 1 tipo familiar praticamente desaparecido.
Em suma, podemos afirmar que ao modelo tradicional de família opõe-se 1
modelo moderno que tende a substituir-se àquele: os 2 modelos distinguir-se-iam,
sobretudo, pela diferente concepção dos papéis familiares, assim como pela filosofia
do casamento e da família implícita em 1 e outro. Assim, no modelo tradicional, os
papéis familiares (o papel do pai, da mãe, do filho, etc.) são pré-determinados e definidos
rigidamente, em função do sexo ou da idade das pessoas, enquanto no modelo moderno
se admite que os papéis profissional, doméstico, educativo, etc., sejam fungíveis entre os
cônjuges, podendo ser desempenhados por um ou por outro em função das
circunstâncias.
Princípios constitucionais do direito da família
15. Generalidades. Os arts 36º, 67º, 68º e 69º da CRP consagram certo número
de princípios, que delimitam, neste domínio, o âmbito em que o legislador ordinário pode
mover-se. Os ppios 1º a 9º são DLG’s, sendo por isso directamente aplicáveis vinculando
entidades públicas e privadas nos termos do art.º 18 da CRP. Os ppios 10º a 12º, são
DESC’s que não tendo a mesma força jurídica dos DLG’s, pois são normas
programáticas, implicam contudo a sua digna protecção por parte da tutela. (Gomes
Canotilho entende que é apenas 1 perspectiva objectiva de 1 conceito amplo de 1 DF).
1º Princípio: direito à celebração do casamento – Está expresso no art.º 36/1,
2ª parte, mas não pode ser interpretado em termos gerais (literalmente), sob pena de que
fossem consideradas inconstitucionais todas as normas que estabelecem impedimentos
ao casamento. Não impede a norma constitucional que o Legislador ordinário
estabelecesse impedimentos fundados em interesses públicos fundamentais
(exemplo: proibição de bigamia, incesto, idade e considerando inconstitucionais as
normas que estabelecessem impedimentos fundados na raça, cor religião (art.º 16/1
DUDH), etc.
NOTA: O Prof. P. Coelho que este art.º é 1 garantia institucional que está a proteger a
instituição familiar, não permitindo que o legislador ordinário altere, desfigure ou suprima o
núcleo essencial deste instituto.
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Se, qto à capacidade, o art.º 1596 afirma justamente a competência da lei civil na
matéria, os problemas relativos ao consentimento (divergências entre a vontade e a
declaração, vícios da vontade, etc.) são regulados pelo dto canónico 2º o art.º 1625, pelo
que a constitucionalidade desta disposição legal pode legitimamente pôr-se em
dúvida: ou seja, como compatibilizar este art.º 1625 do CC (que praticamente reproduz,
ipsis verbis, o 1º parágrafo do art.º XXV da Concordata de 1940, que o art.º 2 do
respectivo “Protocolo Adicional” de 15 de Fevereiro de 1975, expressamente considerou
em vigor) com o citado art.º 36/2 da CRP?
Para Canotilho e V. Moreira o art.º 1625 enferma de inconstitucionalidade: com
efeito, no plano dos ppios, a norma constitucional prevalece sempre sobre a norma
ordinária, ainda que esta, como parece ser o caso, resulte duma CV Internacional
ratificada pelo Estado português e cuja vigência na nossa OJ interna se afigura
indiscutível, em homenagem a 1 outro preceito constitucional, precisamente, o art.º 8/2.
Para a corrente dominante Hoerster, P. Coelho, A. Varela, o elemento histórico
prevalecerá sobre o elemento literal, na interpretação do art.º 36/2 da CRP, o qual, na
parte em que se refere aos requisitos de consentimento, deverá ser objecto de adequada
interpretação restritiva. Ou seja, quer a Concordata (1940), quer o seu Protocolo Adicional
(1975), são anteriores à CRP; logo, não seria muito crível que os constituintes tivessem
querido derrogar unilateralmente, e em ponto tão importante, o compromisso
estabelecido.
Em 2004, Portugal celebrou nova Concordata com a Santa Sé extinguindo o art.º
XXV. O que acontece ao art.º 1625? Segundo P. Coelho este artigo pode ser revogado.
4º Princípio: admissibilidade do divórcio, para quaisquer casamentos - Está
expresso no art.º 36/2. Consagra a admissibilidade de qq divórcio qq que seja a forma de
casamento. Será, pois, inconstitucional a norma que proíba o divórcio em geral, ou
mesmo só qt aos casamentos católicos. Tal, é já consequência do Protocolo Adicional à
Concordata. Com efeito, a partir de 1940, quem tivesse optado pelo casamento católico
renunciava à faculdade de se divorciar. Com o Protocolo Adicional de 1975, consagrou-se
a ideia de que os católicos têm o dever moral (não legal) de não pedir o divórcio.
5º Princípio: igualdade dos cônjuges - Está consagrado no art.º 36/3 e traduz 1
aplicação do ppio geral do art.º 13. A sua importância faz-se sentir quer no domínio dos
dtos matrimonial e dto da filiação.
a) No que se refere ao dto matrimonial, teve enorme importância pq veio
considerar inconstitucionais 1 série de normas do Código Civil antes da reforma de 1977.
b) No âmbito do direito da filiação, o ppio assume relevo sobretudo quanto ao
poder paternal, que, tratando-se de filho nascido do casamento, é exercido por ambos os
pais (art.º 1901/1).
c) Outro corolário do ppio é de que as acções de impugnação de paternidade
devem ser concedidas aos cônjuges (art.º 1839/1)
6º Princípio: atribuição aos pais do poder-dever de educação dos filhos – Está
expresso no art.º 36/5 e apresenta 2 faces distintas.
a) Poder em relação aos filhos (art.º 1878/1), cuja educação é dirigida pelos pais,
embora com respeito da personalidade dos filhos.
b) Poder em relação ao Estado, a quem pertence colaborar (arts 67/2, alínea c) e
43/2 da CRP.
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Questão: saber se os membros da UF, não podem eles próprios, por sua iniciativa,
recorrer ao Notário e assim regular os aspectos patrimoniais que estabeleceram ou vão
estabelecer (contrato de coabitação). Bens adquiridos na UF sã comuns? P. Coelho
entende que não há razões para ferir de nulidade o contrato, deixando claro contudo que
a questão deve ser analisada caso a caso e cláusula por cláusula verificando se não são
excedidos os limites da autonomia privada, violando as disposições imperativas da lei. Ex:
seria nula a cláusula que por morte de 1 dos membros da UF atribuísse os seus bens a
outro – enquanto pacto sucessório estaria proibido por lei (art.º 2028/2).
b) O ppio geral das relações patrimoniais dos membros da UF é que estas se
regem pelo dto comum das relações obrigacionais e reais, podendo aqueles contratar
com 3ºs ou entre si. No entanto este ppio comporta 2 excepções: seria nulo o
testamento (art.º 2179), ou doação (art.º 940) com que o testador ou doador praticou
adultério (arts 953 e 2196).
c) Quem vive em UF, vive em comunhão de leito, mesa e habitação como de
casados se tratasse, criando para o exterior 1 aparência de vida matrimonial que pode
influenciar determinadas decisões de 3ºs quando estes com eles pretendem contratar. P.
Coelho entende que para proteger 3ºs se deve recorrer ao art.º 1691, al. b),
responsabilizando solidariamente os sujeitos da relação.
d) Questão: saber se pessoa que vive em UF com outra pessoa pode exigir
alimentos ao ex-conjugue se tiver necessidade deles e o ex-conjugue tiver possibilidade
de lhos prestar ou receber pensão de sobrevivência do falecido marido.
Apesar de a pessoa passar a viver em UF influenciar as suas necessidades a
questão é a de saber se a UF impede a constituição de 1 dto a alimentos ou extingue a
pensão ou o dto existente. O art.º 2019 aponta nesse sentido. Tb o acórdão da Rel. De
Évora de 2001 decidiu pela sua aplicação analógica. No entanto na UF não cabem as
formulações constantes deste artigo…
e) O art.º 3, al. d) da Lei 7/2001 torna aplicável aos membros da UF o regime do
IRS.
f) Se 1 dos membros da UF beneficiar da ADSE o outro membro pode beneficiar
nos termos do art.º 7 do DL 118/83 de 25 de Fevereiro.
Extinção/Dissolução da União de Facto (art.º 8 da Lei 7/2001)
Extinta a UF, há que proceder à liquidação e partilha do património do casal;
a) Se houver contrato de coabitação aplicam-se essas regras.
b) Não sendo casados, cada 1 leva o que é seu, dividindo os bens comuns.
c) Aplicação do regime de enriquecimento sem causa através de acção judicial.
Ex. Aquisição de determinados bens com contribuição do casal mas só titulado
por um dos sujeitos.
Ruptura. Destino da casa comum
Não é possível pedir indemnização pela ruptura porquanto os membros da UF não
assumem qualquer compromisso (pq não podem ou pq não querem). P. Coelho entende
no entanto não excluir os casos em que a ruptura da UF se mostra manifestamente
injusta, excedendo os limites da BF ou bons costumes em claro abuso de dto (art.º 334).
Assim sendo, o abuso de dto não privará o sujeito de romper a UF, mas obrigá-lo-á a
reparar os prejuízos causados (indemnização pelos danos patrimoniais).
Destino da casa de família (comum)
a) Própria (comum ou de 1 deles) – art.º 4/4 da Lei 7/2001 e 1793/2 CC
b) Arrendada – art.º 4/3 da Lei 7/2001 e art.º 1105 CC
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Casamento Católico
Noção: Cân. 1055, § 1 Æ Cân. 1057, § 2,
O casamento, contrato e sacramento. Causas de secularização do casamento
- O casamento é 1 acto que interessa à Igreja e ao Estado
- A Igreja Católica considerava-o 1 dos sacramentos entre baptizados, tendo sempre
reivindicado a sua regulação e jurisdição.
- Com a Reforma, Lutero, coloca em causa a sua natureza sacramental, considerando-o 1
mero contrato.
- No século XVI os movimentos culturais e políticos consideravam que o Estado deveria
regular o contrato e a Igreja o sacramento.
- No século XVIII os filósofos do dto natural, consideravam o casamento como simples
contrato civil e que este deveria ser regulado pelo Estado, o que por influência destes
autores permitiu que o casamento civil viesse a ser reconhecido em França, expandindo-
se para outras Nações até à actualidade, não deixando contudo de aflorar que o
reconhecimento do casamento civil se impôs desde que o Catolicismo deixou de ser a
religião do Estado e foram consagrados os ppios da liberdade religiosa.
- Admitidos estes ppios entre nós (artigo 41º da CRP), e por via do art.º 1587 (admitem-
se os 2), permite-se que as pessoas possam optar por 1 deles.
Sistemas matrimoniais. Para que casos se aplicam
1. Sistema do casamento religioso obrigatório – Vigorou na Grécia até 1982. Nos
termos deste sistema, não se admite o casamento civil, i.é, os nubentes, para se
casarem, tinham obrigatoriamente de observar a forma religiosa e os ritos
subjacentes à religião em causa (ortodoxa), independentemente da religião e da
nacionalidade. Violava o ppio da Liberdade Religiosa.
2. Sistema do casamento civil obrigatório – 2º este sistema, o casamento civil é o
único possível e reconhecido ao qual se atribuem efeitos; o dto matrimonial do Estado é
obrigatório para todos os cidadãos, independentemente da religião que professem.
O Estado permite a liberdade religiosa, admite o casamento religioso mas não lhe
reconhece efeitos civis.
3. Sistema do casamento civil facultativo – sistema, 2º o qual os nubentes podem
escolher livremente entre o casamento civil e o casamento católico (ou celebrado 2º
os ritos de qq outra religião), atribuindo o Estado efeitos civis ao casamento em
qualquer caso.
Este sistema, abrange duas modalidades distintas;
1ª Modalidade – O Estado permite os 2 tipos, mas quando optam por casar pela Igreja,
este vai seguir o mesmo regime do casamento civil. Apenas 1 Instituto e 2 formas de
celebração. (Brasil, USA). Vantagem: Consegue-se sujeitar as pessoas a 1 único
Instituto, evitando-se a dupla celebração.
2ª Modalidade. Nesta hipótese, o Estado admite como válido e eficaz o casamento
católico, admite-o como tal, ou seja, como é regulado pelo dto da Igreja. Portanto, o
Estado não reconhece apenas a forma de celebração religiosa, mas reconhece a própria
legislação (e até a jurisdição) eclesiástica sobre o casamento, como que renunciando
nessa medida à sua soberania. O casamento civil e o casamento católico para além de
formas distintas de celebração do casamento, são 2 institutos diferentes, 1 regulado
pelo dto civil, outro pelo dto canónico, dto reconhecido ou recebido genericamente pelo
Estado. Vantagem: poupa aos nubentes 1 dupla celebração do matrimónio, mas agora à
custa da unidade do dto matrimonial, que é sacrificada. Esta é a modalidade que vigora
em Portugal.
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4. Sistema do casamento civil subsidiário – Em ppio, o casamento católico é o único
que o Estado reconhece; o casamento civil só é admitido subsidiariamente, i.é, para os
casos em que é considerado legítimo pelo próprio dto canónico. O Estado fornece, a
título alternativo, a possibilidade do casamento civil sempre que os nubentes não possam
contrair matrimónio 2º o dto canónico (exemplo: os não baptizados). Vantagem: Uniões
legítimas em face da Igreja são legítimas em face do estado bem como o contrário
acontece. Inconveniente: viola gravemente a liberdade religiosa.
Evolução no Dto Português
1º Passo – O Código Seabra (CC de 1867), estabelecia o sistema do casamento civil
subsidiário. Na prática não funcionava, pois não havia inquérito prévio acerca da religião
dos contraentes e após o casamento o mesmo não podia ser invalidado por motivo da sua
religião. Na prática, o Código consagrava o casamento civil facultativo na 2ª modalidade
(as pessoas podiam optar). Foi este o sistema que vigorou até à implantação da
República.
2º Passo - o Decreto nº 1 de 25 de Dezembro de 1910 veio instituir e consagrar o
sistema do casamento civil obrigatório. E para evitar que os nubentes se limitassem à
cerimónia religiosa, ficando assim em situação concubinária perante a lei civil, foi
estabelecida a precedência obrigatória do casamento civil sobre qualquer casamento
religioso. Outra importante medida legislativa surgida com aquele diploma legal foi a
instituição do divórcio.
3º Passo – Concordata de 1940. Promove-se, deste modo, o sistema do casamento
civil facultativo na 2ª modalidade mas em moldes diferentes da que o Código Seabra
consagrara.
Concessões do Estado;
a) O Estado reconhece efeitos civis aos casamentos católicos em certos termos.
b) A não permitir que os seus tribunais apliquem o divórcio aos casamentos católicos.
c) A reservar ao foro eclesiástico a apreciação da validade ou nulidade dos mesmos
casamentos
Concessões da Igreja:
a) Quem quer casar catolicamente tem que ter capacidade civil, i.é, vemos o Estado a
aplicar o seu sistema de impedimentos ao casamento católico.
b) Que o Estado regule o processo preliminar e o registo.
c) Permitir que o Estado decrete a separação de pessoas e bens relativamente aos
casamentos católicos.
4º Passo – O CC de 1966 manteve a legislação concordatária praticamente sem
alterações. Não obstante este espírito de compromisso da legislação concordatária, 1 das
suas soluções mais significativas – a da indissolubilidade por divórcio dos casamentos
católicos – tornou-se objecto de contestação generalizada em largos sectores da opinião
pública.
5º Passo – O Protocolo Adicional à Concordata de 15 de Fevereiro de 1975, deu
outra redacção ao preceito (art.º XXIV da concordata) cujo aspecto mais importante se
traduz, justamente, no “grave dever” dos cônjuges que celebram casamento católico de
não pedirem o divórcio. Trata-se, porém, de 1 simples dever de consciência que lhes
incumbe, de 1 dever perante a Igreja e já não em face do Estado.
O Protocolo Adicional manteve expressamente em vigor todos os outros artigos da
Concordata. Assim, o dto português continuou a consagrar, mesmo depois do Protocolo
Adicional, o sistema do casamento civil facultativo na 2ª modalidade, embora tivesse dado
1 passo no sentido da 1ª modalidade.
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6.º Passo – CRP de 1976, que no art.º 36/2 atribui competência à lei civil para regular “os
requisitos e os efeitos do casamento e da sua dissolução, por morte ou divórcio,
independentemente da forma de celebração”. Mantém que o conhecimento das causas
respeitantes à nulidade do casamento católico e à dispensa do casamento rato não
consumado é reservado aos tribunais eclesiásticos.
7º Passo – Reforma de 1977 do CC.
8º Passo - Lei da Liberdade Religiosa (lei n.º 16/2001 de 22 Junho) introduziu
alterações ao CRC. O diploma ressalva a concordata de 1940, o Protocolo Adicional de
1975 e a legislação aplicável à Igreja Católica, à qual em ppio não são extensivas as
disposições da Lei da Liberdade Religiosa relativas às Igrejas ou comunidades religiosas
inscritas ou radicadas no País. Manteve-se o casamento civil facultativo na 2ª
modalidade. Passaram a existir contudo, casamentos civis celebrados por forma religiosa
perante ministros de culto de igrejas ou comunidades religiosas radicadas no País com
outra forma de celebração do casamento, ficando estes, aparte a questão da forma,
sujeitos às mesmas disposições por que se regem os casamentos civis celebrados
perante o conservador do registo civil.
9º Passo – A Concordata entre a República Portuguesa e a Santa Sé introduziu
alterações significativas no regime do casamento concordatário;
a) A concordata já vincula o Estado a reservar aos tribunais eclesiásticos o conhecimento
das causas respeitantes à nulidade do casamento católico.
b) As decisões das autoridades eclesiásticas relativas à nulidade do casamento e à
dispensa pontifícia do casamento rato e não consumado deixaram de ser recebidas no
dto português de forma automática independentemente de revisão e confirmação, só
produzindo efeitos civis após revisão e confirmação pelo competente tribunal da relação,
qd estejam preenchidas as condições enumeradas no art.º 16.
Conclusão: Actualmente
a) Para católicos – sistema facultativo na 2ª modalidade (pq o art.º 1625 está em vigor e
considerado constitucional.
b) Para quem não é católico mas pratica religião que seja considerada no nosso OJ, vale o
sistema do casamento civil facultativo na 1ª modalidade.
c) Pessoas que não têm religião ou religião não reconhecida (Lei 16/2001) – Casamento civil
obrigatório.
Desvantagem: 2 institutos, embora se dêem passos no sentido de alterar esta situação.
1) Art.º 1596 (aproximação dos 2 sistemas de impedimentos - católico e civil) e 1598
(certificado emitido pelo Conservador do RC de que os nubentes podem casar)
2) O dto Civil regula o registo (art.º 1655)
3) Permite-se o divórcio católico e civil (DL n.º 261/75)
2 Institutos regem o casamento; Ao casamento civil - dto civil; Ao casamento católico -
dto canónico
Promessa de casamento civil - só regulado pelo dto Civil (art.º 1591 e ss)
Duas especificidades – não abrange lucros cessantes, danos morais, e não há
execução específica.
Requisitos do casamento católico - requisitos de capacidade e consentimento
(simulação, erro, termo) └► Civil e canónico └► dto canónico
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Características do casamento como estado
1. A unidade ou exclusividade – É 1 característica do casamento católico como do
casamento civil. Significa que 1 pessoa não pode estar casada ao mesmo tempo com 2
ou mais pessoas. Nem a poliandria (mais do que marido ao mesmo tempo) nem a
poligamia (mais do que 1 mulher ao mesmo tempo) são admitidas. No que respeita ao
casamento civil, a característica ressalta do art.º 1601, al. c). Por outro lado, deve notar-
se que a bigamia é crime punido no art.º 247 do CP. Quanto à poligamia, advirta-se,
porém, que só não é permitida a poligamia simultânea, pois a poligamia sucessiva (ou
segundas núpcias), essa é livremente admitida, tanto pelo dto civil como pelo dto
canónico, na medida em que a morte dissolve o vínculo matrimonial.
2. A vocação de perpetuidade – a doutrina tradicional falava em perpetuidade do
casamento para exprimir a ideia de que este só se dissolve quando algum dos cônjuges
falecer. Hoje, entende-se que o casamento não é perpétuo, neste sentido, nem no
casamento civil, nem mesmo no católico. Assim, é mais correcto afirmar que casamento,
civil ou católico, é tendencialmente perpétuo ou presuntivamente perpétuo, sendo esta,
verdadeiramente, a outra característica (ao lado da unidade ou exclusividade) do estado
marital, qd nos referimos aos caracteres do casamento enquanto estado. Em face da
legislação actual, e como o casamento se presume perpétuo não podem as partes apor-
lhes condição ou termo resolutivos, etc. Nota: A perpetuidade é mais notória no
casamento católico, quase podendo afirmar que se trata dum casamento perpétuo, com a
excepção do casamento rato e não consumado.
Requisitos do casamento civil - Capacidade
Conceito de impedimento matrimonial – São as circunstâncias que após verificadas
impedem o casamento – Arts 1601º, 1602º e 1604º. Para saber-mos se existe algum
impedimento temos de nos reportar ao momento da sua celebração.
Nota 1 - Estas incapacidades são diferentes das dos NJ. Não há identificação plena entre
as pessoas que têm capacidade para celebrar NJ e as que têm capacidade para casar,
“não são as mesmas”.
Nota 2 – Em relação ao casamento há avaliação prévia da capacidade através de 1
processo preliminar através de publicidade.
A regra geral da capacidade para contrair casamento vem expressa no art.º 1600.
Os impedimentos são dirimentes ou impedientes.
a) Se descobertos antes do casamento, tem o mesmo efeito: o casamento não pode
ter lugar.
b) Se o impedimento for descoberto depois do casamento:
1 - Se o impedimento for dirimente, o casamento é anulável (1631);
2 - Se for 1 impedimento impediente, ocorrerão algumas sanções, mas nunca
se atacará a validade do casamento (art.º 1604).
Os impedimentos podem ainda ser:
a) Impedimentos dirimentes absolutos (1601)
b) Impedimentos dirimentes relativos (1602)
c) Impedimentos temporários / impedimentos definitivos,
d) Impedimentos dispensáveis (1609); há casos em que se permite que o
conservador regule – arts 253 e 254 CRC
e) Impedimentos não dispensáveis – são todos os outros. Dto civil e dto canónico
Impedimentos de dto Civil – respeitar os arts 1601, 1602 e 1641 e os do Dto Canónico
a) Impedimentos dirimentes absolutos, (1601) – são verdadeiras incapacidades,
filiam-se numa qualidade (ou numa deficiência) da pessoa e impedem-na de casar
seja com quem for com a consequente anulabilidade do casamento.
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b) Impedimentos dirimentes relativos (1602) – são mais propriamente
ilegitimidades, que se fundam numa relação da pessoa de que se trata com outra ou
outras e só lhe proíbem o casamento com essa ou essas pessoas.
4) Art.º 1602º, alínea a) - o parentesco em linha recta; alínea b) – o parentesco no
segundo grau da linha colateral; alínea c) – a afinidade na linha recta:
Ter em conta que os impedimentos de parentesco tb se aplicam à adopção plena,
quer a relação entre adoptante e adoptado e as relações entre os descendentes do
adoptado e o adoptante ou entre os ascendentes do adoptante e o adoptado (caso da
alínea a), quer as relações entre o adoptado e os outros filhos do adoptante, se os houver
(caso da alínea b).
Razões/justificações dos impedimentos dirimentes relativos: no que diz respeito ao
parentesco (excluído, obviamente, as relações de adopção), a intenção da lei é a de
proteger o valor da proibição do incesto, com todas as motivações de ordem ética,
eugénica e social.
No que se refere aos impedimentos de afinidade e adopção plena, são aqui
decisivas razões de moral familiar, além do respeito devido às concepções sociais, que
censurariam fortemente casamentos celebrados entre as pessoas que aquele
impedimentos abrangem. Note-se que os impedimentos de parentesco e afinidade valem
mesmo que a maternidade ou paternidade não se encontre estabelecida (artigo 1603º),
admitindo a lei que a respectiva prova se faça no processo preliminar de publicações,
ou, se o casamento tiver sido celebrado, em acção de declaração de nulidade ou
anulação do casamento.
O casamento celebrado com impedimento de parentesco ou afinidade, nos termos
deste art. 1602º, al. a), b) e c), é anulável em face do disposto no art.º 1631, al. a),
podendo a acção de anulação ser intentada pelas pessoas indicadas no art.º 1639/1 até
seis meses depois da dissolução do casamento, conforme dispõe o prazo fixado no art.º
1643/1, al. c).
5) Art.º 1602, al. d) – condenação por homicídio doloso tentado ou consumado:
trata-se de 1 sanção imposta ao autor do homicídio, embora não consumado, que a lei
suspeita tenha sido cometido com intenção de permitir o casamento do agente com
o cônjuge da vítima. Note-se, porém, que a lei só exige que o homicídio seja voluntário;
não requer que tenha sido praticado com a aludida intenção.
O impedimento de condenação por homicídio só existe a partir da data do trânsito em
julgado da respectiva sentença; não impedimento, portanto, no caso de simples pronúncia
ou enquanto o processo-crime não tenha chegado ao seu termo. Como se frustraria
assim, porém, o objectivo da lei se a sentença demorasse tempo suficiente para os
interessados casarem, admitiu o Código de 1966 1 impedimento impediente de pronúncia
por homicídio, nos termos do art.º 1604/1, al. f).
A acção de anulação fundada em impedimento de condenação por homicídio pode ser
intentada pelas pessoas do art.º 1639/1, nos 3 anos posteriores à celebração do
casamento (art.º 1643/1, al. b).
c) Impedimentos impedientes (1604) – sao circunstâncias que obstam ao
casamento, mas não o tornam anulável se ele se celebrar. Não originam, pois,
verdadeiras incapacidades, mas simples proibições legais de contrair casamento, sob
pena de sanções distintas da anulabilidade e menos graves do que ela. Neste tipo de
impedientes a lei não fez a distinção entre impedimentos impedientes absolutos e
impedimentos impedientes relativos. Todavia, essa dicotomia deve ser considerada tb
neste caso, pelo que, os impedimentos impedientes previstos no art.º 1604º, alíneas a) e
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b) são absolutos, sendo os demais (alíneas c), d), e) e f), habitualmente tidos como
relativos.
1) Artigo 1604º, al. a) – a falta de autorização dos pais ou do tutor para o casamento do
nubente menor, qd não suprida pelo conservador do registo civil (art.º 255 e ss CRC):
este impedimento refere-se apenas aos menores de 18 mas maiores de 16 anos;
casamento valido mas o adolescente continua menor não podendo administrar os bens
adquiridos a título gratuito ou os que levou para o casamento. Se o menor conseguir
casar sem autorização dos pais ou Conservador Æ emancipação Æ capacidade de
exercício Æ1649 com a ressalva do art.º 132.
2) Artigo 1604º, al. b) – prazo inter-nupcial: o regime deste impedimento vem
consagrado no art.º 1605/1, no qual, se fixam determinados prazos, contados a partir
da dissolução, ou declaração de nulidade ou de anulabilidade do anterior matrimónio,
para que os nubentes possam contrair novo matrimónio; esses prazos são de 180 e de
300 dias, consoante se trate de homem (luto) ou mulher. A ratio deste artigo é evitar
dúvidas suscitadas sobre a paternidade do filho nascido após o 2º casamento. Note-se,
ainda, que aquele que contrair novo casamento sem respeitar o prazo inter-nupcial perde
todos os bens que tenha recebido por doação ou testamento do seu 1º cônjuge
(art.º 1650/1).
3) Artigo 1604º, al. c) – o parentesco no 3º grau da linha colateral: aplica-se ao caso
dos tios que casam com as sobrinhas ou das tias com os sobrinhos: o impedimento
é, contudo, dispensável, nos termos do art.º 1609/1, al. a), desde que hajam motivos
sérios que a justifiquem (art.º 1609/2) e se 1 dos nubentes for menor, o conservador
deverá ouvir, sempre que tal se afigure possível, os pais ou o tutor (art.º 1609/3). A
sanção prevista para a inobservância do processo conducente à dispensa deste
impedimento é a que vem expressa no art.º 1650/2: o tio ou a tia não poderá receber qq
benefício por doação ou testamento do seu consorte.
4) Artigo 1604º, al. d) – vínculo da tutela, curatela ou administração legal de bens:
as razões deste impedimento depreendem-se do condicionalismo exigido para que seja
possível o casamento do tutor, curador ou administrador legal de bens – ou seu
descendente ascendente, afim na linha recta, irmão, cunhado ou sobrinho – com o
incapaz. São 2 essas razões: por 1 lado, quer a lei evitar que o tutor, curador, ou
administrador se exima, através do casamento, ao cumprimento da obrigação de
prestar contas; por outro lado, a lei como que receia que seja menos livre o
consentimento do incapaz para o casamento, dado o ascendente que o tutor, curador
ou administrador ainda mantenha sobre ele. Por isso exige, nos termos do art.º 1608, que
tenha decorrido o prazo de 1 ano completo sobre a data de cessação da tutela, curatela
ou administração legal de bens. O impedimento é dispensável nos termos do art.º
1609/1, al. b) e a sanção legal para a violação do impedimento vem no art.º 1650/2.
5) Artigo 1604º al. e) – o vínculo da adopção restrita: obsta ao casamento do
adoptante ou seus parentes em linha recta com o adoptado ou seus descendentes; do
adoptado com que o que foi cônjuge do adoptante, do adoptante com o que foi cônjuge do
adoptado e dos filhos adoptivos da mesma pessoa, entre si. Dispensa prevista no art.º
1609/1, al. c) e a sanção aplicável no art.º 1650/2.
6) Artigo 1604º, al. f) – a pronúncia do nubente pelo crime de homicídio doloso,
ainda que não consumado, contra o cônjuge do outro, enquanto não houver
despronúncia ou absolvição por decisão passada em julgado: Serve para impedir o
matrimónio enquanto a sentença não transitar em julgado. A lei não prevê qualquer
sanção para o caso do casamento se celebrar.
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a) É necessário que o erro recaia e verse sobre qualidade essencial da pessoa
do cônjuge não há-de recair sobre qualidade não essencial, o que afasta, de imediato, as
demais possibilidades de erro previstas na Parte Geral (ex: o erro sobre os motivos).
Trata-se de 1 conceito indeterminado, que pertence à jurisprudência aplicar e que só se
determina através dessa aplicação. Como directiva geral, poderá dizer-se que são
essenciais as qualidades particularmente significativas, que, em abstracto, sejam idôneas
para determinar o consentimento. O estado civil ou religioso do outro cônjuge, a
nacionalidade, a prática de crime infamante, vida e costumes desonrosos, a impotência
(instrumental), deformidades físicas graves, doenças incuráveis e que sejam hereditárias
ou contagiosas serão circunstâncias que, entre outras, poderão assumir relevância para
este efeito.
b) O erro deve ser próprio, ou seja, não há-de recair sobre qq requisito legal de
existência ou de validade do casamento. Assim, se 1 dos cônjuges supõe erradamente
que o outro já atingira a idade nupcial, ou que o outro era divorciado qd ainda era casado,
o erro será impróprio (ex: José casa com Maria; já depois de casados, José vem a
descobrir que Maria apenas tinha 15 anos); neste caso, o casamento é anulável, não em
razão de erro, mas na existência de 1 impedimento: trata-se dum erro impróprio que versa
sobre 1 requisito de validade do casamento, no caso, a capacidade nupcial). O
casamento será anulável, não propriamente por erro, mas sim, e independentemente do
erro, por falta do requisito legal a que o erro diz respeito. A exigência da propriedade do
erro não é feita expressamente na lei, mas resulta dos ppios gerais sobre o concurso de
normas: as normas sobre o erro são consumidas pelas normas referentes ao requisito
legal em questão.
c) Erro desculpável (desconhecimento). O erro indesculpável ou grosseiro, em que
não teria caído 1 pessoa normal perante as circunstâncias do caso, não pode ser
invocado como motivo de invalidade do casamento.
d) A circunstância em que o erro tenha sido determinante (essencial) da vontade
contrair casamento, tanto subjectiva como objectivamente, de tal maneira que, se o
erro não existisse e o sujeito tivesse 1 conhecimento exacto dessa circunstância, não teria
querido celebrar o casamento (é o erro absolutamente essencial, único que releva 2º a
doutrina corrente. Não releva, pelo contrário, o erro incidental, mesmo que seja
relativamente essencial, i.é, mesmo que tenha levado o errante a concluir o negócio, não
em si mesmo, mas nos termos em que foi celebrado. A exigencia do caracter
determinante da circunstância sobre a qual o erro versou deve fazer-se em termos
particulares pois não basta que o erro tenha sido determinante subjectivamente, não
basta que a circunstância sobre que recaiu o erro tenha sido essencial para o nubente na
determinação da sua vontade de contrair casamento. A esta essencialidade subjectiva há-
de acrescer 1 essencialidade objectiva, ou seja, há-de ser legítimo, razoável, em face das
circunstâncias do caso e à luz, da consciência social dominante, que na determinação da
vontade de casar tenha sido decisiva a circunstância sobre que versou o erro. Não tem
pois a essencialidade objectiva simples função de índice ou meio de prova da
essencialidade subjectiva: tem verdadeiramente relevo autônomo, constituindo, por isso, 1
requisito novo a colocar ao lado da essencialidade subjectiva. A exigência de que o erro
tenha sido objectivamente determinante da vontade de casar está expressamente
formulada no art.º 1636, 2ª parte, o qual é preciso que se mostre que sem o erro,
"razoavelmente", o casamento não teria sido celebrado.
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Coacção - O casamento tb pode ser anulado com fundamento em coacção ( art.º 1638).
Conceito: enquanto vício da vontade, reconduz-se ao receio ou temor ocasionado no
declarante pela cominação de 1 mal, dirigido à sua própria pessoa, honra ou fazenda ou
de um 3º.
Além dos requisitos normais do art.º 255, acrescem mais 2: a gravidade do mal em
consequência da ilicitude da ameaça e o justificado receio de que essa ameaça seja
consumada. Por outro lado, relevam na coacção moral 2 aspectos significativos: a
essencialidade e a intenção: a ameaça tem exclusivamente em vista a obtenção da
declaração negocial (ex: “se não casas comigo conto tudo aos jornais”), exigindo-se 1
nexo causal entre a coacção exercida e o casamento. A ameaça tem de ser ilícita ou
equiparada (art.º 1638/2 – ex: “eu sei que o Joaquim te quer matar, mas se casares
comigo eu impeço que isso aconteça”).
Os casos de anulabilidade por falta da vontade são 4 e vem regulados no art.º 1635
devendo entender-se, dado o disposto no artigo 1627º, que o casamento só é anulável,
com fundamento na mencionada divergência, em casos que se reconduzam a alguma
dessas hipóteses típicas. Em qualquer dos casos, a consequência é sempre a
anulabilidade do casamento (mesmo no casamento simulado, ainda que o negócio
jurídico simulado, em regra, seja nulo, nos termos do art.º 241/2). O receio da
consumação ulterior do mal cominado é que constitui propriamente a coacção como vício
da vontade. O mal que se receia há-de ter sido cominado precisamente com intenção de
extorquir o consentimento do declarante para o negócio de que se trata (art.º 255/1) — o
negócio que se diz celebrado sob coacção.
Anulabilidade por erro ou coacção; seu regime
Qd o consentimento for prestado por erro ou coacção e se verificarem as respectivas
condições de relevância, o casamento é anulável, nos termos do art.º 1631, al. b).
- Legitimidade - (art.º 1641),
- Prazo – (art.º 1645).
- A anulabilidade é sanável mediante confirmação (art.º 288/1), podendo ser expressa ou
tácita, como nos NJ em geral, de acordo com o art.º 288/3.
Consentimento no direito Canónico (Cânon 1095)
O consentimento tem que revestir certas características: 1 – pessoal; 2 – Actual; 3 – Puro
e simples; 4 – Perfeito; 5 – Livre. Pode ser feito por procuração → Cânon 1105 (podem
ser 2 representados)
- Cânon 1105 – trata dos casos de divergência entre vontade e declaração.
- Cânon 1096 e ss – diferente de vícios face ao dto civil (2), só relevam se a
característica for determinante para existir casamento
Requisitos de validade do casamento civil e casamento católico
Registo do casamento (art.º 1 do CRC) - O R. Civil refere-se ao estado das pessoas e é
obrigatório.
Consequências da falta de registo.
Efeitos: nos termos do art.º 2º do CRC e art.º 1669 CC, a falta do registo torna o
casamento inatendível, não podendo ser invocado por ninguém inclusive pelos próprios
cônjuges. Excepção: art.º 1601, al. c).
No entanto se o registo for feito à posteriori os efeitos retroagem – art.º 1670 CC e
188ª CRC. O registo não é constitutivo.
O art.º 1670/2 estabelece excepções (efeito sucessório). Ex, A e B são casados, mas
casamento não é registado, A morre. Em ppio B não pode ir à herança.
Excepção à excepção do art.º 1670/2 – tratando-se de casamento católico que está a
ser transcrito dentro de 7 dias, os 3ºs não ficam protegidos em relação ao viúvo.
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Casamentos urgentes: têm de se verificar certos pressupostos: arts 1622 CC e art.º 156
CRC.
- Conforme art.º 159 CRC estão sujeitos à homologação
- Casos em que o conservador pode recusar a homologação – art.º 1624 e art.º 160 CRC.
- Efeitos – art.º 1628, al. b) e art.º 1720, al. a).
Invalidades do casamento civil (3)
- Nulidade para o casamento católico
- Anulabilidade (1631) – ao contrário da inexistência não opera ipso iure (1632)
- Inexistência (1630) – o art.º 1627 estabelece a regra de invalidade, o art.º 1628 designa
quais os casos.
Casamento putativo – arts 1647 e 1648
- Efeitos da declaração de anulabilidade (art.º 289). Não produz efeitos novos mas há
efeitos que se mantêm. Para que funcione são necessários 3 requisitos:
- O casamento tem que existir (não aplicável aos casamentos inexistentes – art.º 1628
- Que esse casamento inexistente seja declarado nulo ou anulado (art.º 1647/1 e 3)
- Boa-fé dos cônjugues ou de 1 deles (art.º 1648)
Efeitos:
1 – Em relação aos cônjuges
a) Ambos de BF → mantém-se (art.º 1647/1)
b) Só 1 de BF → só se produzem os efeitos favoráveis a quem estiver de BF (art.º
1647/2)
c) Ambos de Má-fé – os efeitos são todos destruídos não tendo eficácia putativa em
relação a eles.
2 – Filhos – produz sempre efeitos putativos (art.º 1827)
3 – Mesmo nulo ou anulado pode produzir efeitos em relação a 3ºs
a) Ambos de BF – produz todos os efeitos até trânsito em julgado
b) Ambos de MF – não produz qq efeito em relação a 3ºs e aos cônjuges
c) 1 de BF – se a relação se estabeleceu entre 1 dos cônjuges e um 3º = ex, recupera
a doação
- se a relação de 3º é 1 relação reflexa com 1 dos cônjuges = art.º 1647/2.
Ex, hipoteca – depende do interesse de 1 dos cônjuges
Registo do casamento católico
Para produzir efeitos civis é feito por transcrição; Tem que ter capacidade civil e católica;
Processo de averiguação de capacidade; Transcrição
Se não for registado conforme os arts 167 e ss do CRC o casamento é inatendível. Há
situações em que a transcrição pode ser recusada – art.º 174, al. d) CRC.
- Casamentos católicos urgentes – art.º 1599 CC e art.º 151 CRC
- Impedimentos – 174, al. e) do CRC – o Estado pode recusar a transcrição.
- Os casamentos urgentes são celebrados em regime de separação de bens (1720/1, al.
a)).
Invalidades do casamento católico – Nulidade. Competência dos tribunais eclesiásticos
– (art.º 1625). As sentenças dos tribunais eclesiásticos não têm força jurídica sem existir
confirmação dessa sentença
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O art.º 1796 estabelece a maternidade e a paternidade por via do facto biológico do
nascimento
Regras do estabelecimento da Filiação.
Maternidade – Estabelece-se nos termos dos arts 1803º a 1825º.
Regras que estabelecem a maternidade há menos de 1 ano e mais de 1 ano
Há menos de 1 ano – a pessoa que faz a declaração → art.º 97 CRC, se sabe quem é a
mãe, declara-a e fica estabelecida a maternidade → 1803, a mãe é notificada do registo
→ 1804
Há mais de 1 ano – A lei coloca algumas cautelas. A pessoa declara, a mãe é notificada
para confirmar se o é ou não no prazo de 15 dias e se esta nada disser presume-se e a
paternidade é estabelecida. Se disser que não é mãe → 1805 (fica omisso).
Nota – Há 1 ppio mto importante (chave) na filiação (ppio da verdade biológica)
- Se o registo ficar omisso qto à maternidade, e como o estado não tem interesse nisso
(pois tem que assumir mais responsabilidade), a Conservatória remete o processo a
tribunal e o tribunal remete ao MP e este leva a cabo as medidas necessárias para
através de diligencias identificar a mãe (1808).
Há casos em que esta aplicação oficiosa não é possível (situações de incesto)
Independentemente da averiguação oficiosa, a mãe pode a todo o tempo fazer a
declaração da maternidade (1806), salvo no caso em que a mãe é casada e o filho está
perfilhado por outro homem.
Art.º 1807 – a maternidade pode ser impugnada nos casos da verdade biológica.
- Pode haver acção de investigação da maternidade pelo MP no seguimento de 1
averiguação oficiosa ou o próprio filho → 1814
- É necessário provar que a criança é filha da ré (biológica) por via de qq prova
(testemunhal, etc.). Há no entanto 2 presunções híbridas (elidíveis por falta de prova de
facto que façam surgir duvidas serias no juiz) de maternidade → 1816, al. a) – Estado – a
criança era tratada como filho pela mãe ou tratada como filho pela sociedade; 1816, al. b)
– documento escrito pela própria mãe.
Paternidade – se a mãe é casada → presunção do art.º 1826; Se a mãe não é
casada → reconhecimento voluntário – art.º 1847 (perfilhação – 1849 e ss) ou
reconhecimento judicial (art.º 1869 e ss - investigação judicial)
Ideia do legislador – é mais fácil provar quem é mãe (maternidade certa) do que pai
(maternidade incerta).
- O art.º 1801 do CC veio trazer 1 importante novidade: permite nas acções de
paternidade e maternidade o recurso a meios científicos.
- Qd nas acções deste tipo se recorre a estes métodos (provas periciais), o CC por via do
art.º 389º, diz-nos qual o seu valor, i, é, fica à livre apreciação do juiz, embora agora haja
quase certezas em relação à potencialidade (certeza) destas provas (DNA). Cabe contudo
ao juiz o poder discutir a fiabilidade do laboratório, o uso do ppio do contraditório, o modo
como foi feita a perícia, se as amostras foram bem manipuladas etc.
- O nascimento, a paternidade e maternidade, tal como o casamento são factos sujeitos a
registo (art.º 1 CRC) e efeitos no art.º 2 CRC. Não estando estabelecida a paternidade →
1603 CC.
- Período legal de concepção → art.º 1798 → 1ºs 120 dias dos 300 que precedem o
nascimento. Vale o ppio da indivisibilidade = significa que qq 1 destes 120 dias tem igual
probabilidade de ser o dia da concepção mas nos termos do art.º 1800 é possível as
partes recorrem ao tribunal para fixar a data provável da concepção.
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Presunção de paternidade → 1826
Funciona nos casos de: filhos concebidos na constância do matrimónio; filho nascido na
constância do matrimónio e filho concebido antes da mãe casar e nascido durante o
matrimónio.
Mas… esta presunção tb pode ser afastada qd não corresponder à verdade biológica.
Fundamento para a presunção de paternidade → deveres conjugais e probabilidade
qualificada.
Estabelecimento da paternidade (1796/2),
- Por presunção (1826) - Filhos que nasceram e foram concebidos na constância do
matrimónio; qd a mãe não era casada (antes) ou depois da mãe deixar de ser casada
- Ou por reconhecimento voluntário (perfilhação - 1849) ou acção judicial (1869)
Fundamento: Probabilidade qualificada de que o marido seja pai e não deveres conjugais
e deveres de coabitação.
Mas… pode não corresponder à verdade biológica. O art.º 1798, diz-nos qual é o
período legal de concepção. Contam-se 300 dias para trás e contam-se os 1ºs 120 dias
desses 300. Este será o período legal de concepção e em relação a este vale o ppio da
indivisibilidade (qq 1 desses dias pode se o período legal de concepção)
Se a paternidade biológica não é verdadeira, esta paternidade pode ser impugnada →
1839 e ss.
São permitidos quaisquer meios de prova → 1801, nos prazos previstos no art.º 1842
Presunção impugnada – 1839 e ss
Cessação da presunção – 1828 (aplica-se o 1826, mas se o registo fica omisso a
probabilidade não é tão forte pois a mãe e o marido podem dizer quem é o pai), 1829,
1832 e 1834.
≠ Entre Impugnação (feita por via judicial; o marido chegou a constar no registo) e
Cessação (o nome do marido nunca chegou a constar no registo. Perante o Registo Civil
invocava-se as causas e o nome do marido nunca aparece)
Há cessação da presunção de paternidade nos seguintes casos:
1. Art.º 1828 - filhos concebidos antes do casamento. Trata-se de 1 filho nascido dentro
dos primeiros 180 dias posteriores à celebração do casamento da mãe e, por isso, de 1
filho concebido antes do casamento (a sua concepção está fora do prazo de 120 dias –
art.º 1798). Esta circunstância leva o legislador a admitir que o marido é o pai mas a não
fazer 1 juízo de probabilidade tão forte como aquele que faria se o filho tivesse sido
concebido durante o casamento da mãe. Assim, a 1 probabilidade menor corresponde 1
presunção de paternidade mais frágil, i.é, susceptível de ser desmentida através de mera
declaração, que faz fé: para o efeito, basta que a mãe ou o marido declarem no acto do
registo do nascimento que o marido não é o pai.
2. Art.º 1829/1 - filhos concebidos depois de finda a coabitação. É o facto de o filho ter
nascido 300 dias depois da data em que os cônjuges deixaram de coabitar. Considerado
que, em ppio, o prazo máximo de gestação é de 300 dias, a concepção do filho ocorreu
depois daquela data e pode legitimamente supor-se que ela resulta da coabitação com
outrem que não o marido. Este regime legal poderia valer para todos os casos em que,
provada a data em que tivesse cessado a coabitação dos cônjuges, se verificasse que o
nascimento ocorrera mais do que 300 dias depois. A lei, porém, não aceita a prova livre
do termo da coabitação, certamente por dificuldades de que se reveste e pelos
consequentes riscos de erro, involuntário ou até provocado pelo conluio dos cônjuges.
Assim, o art.º 1826/2 estabelece 1 numerus clausus de hipóteses em que se considera a
coabitação; fora destes casos não releva a prova do termo real da coabitação entre os
cônjuges, para o efeito de fazer cessar a presunção.
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3. Art.º 1832/1 – Dá grande poder à mãe. Este preceito pretende resolver 1 problema
que assumira proporções graves no domínio das leis anteriores. Trata-se dos casos em
que a mulher casada, separada de facto do marido e vivendo com outro homem, tem 1
filho deste último. Nestas condições a mulher evitava mencionar a maternidade do filho no
registo de nascimento pois, de contrário, a menção desencadearia automaticamente o
funcionamento da presunção de paternidade e o afastamento da perfilhação que o pai
real muitas vezes fizera; a paternidade do marido, por seu lado, era dificilmente
impugnável, já que obedecia a causas determinadas de impugnação e era estreita a
legitimidade para agir. Assim, na pior das hipóteses seria atribuída 1 paternidade falsa, e
na melhor obrigar-se-ia o filho a suportar 1 sucessão de menções de paternidade. Em
resumo, a mãe casada, para evitar isto, refugiava-se no anonimato, esperando furtar-se à
averiguação oficiosa que o CC de 1966 organizou. A Reforma de 1977 entendeu que não
devia presumir a paternidade do marido nos casos em que ela se mostre francamente
improvável. Esta improbabilidade de concepção resulta do preenchimento de 3 requisitos:
1) A declaração de nascimento feita pela mãe;
2) A indicação de que o filho não é do marido;
3) A declaração da mãe de que o filho, na ocasião do nascimento, não beneficiou de
posse de estado, nos termos do art.º 1831/2, relativamente a ambos os cônjuges.
Objectivo da lei – A está casado com B, mas tem 1 filho de C. esta situação abre de
imediato a possibilidade do verdadeiro pai vir registar.
4. Art.º 1834 - dupla presunção da paternidade. A lei procura evitar o conflito entre 2
presunções da paternidade. A atribuição simultânea e contraditória da paternidade a 2
maridos da mãe poderia ocorrer em 2 casos típicos: o de bigamia e o de casamento
sucessivo com desrespeito do prazo internupcial. A solução legal (resulta da reforma de
1977) – manda prevalecer sempre a presunção da paternidade do 2º marido – funda-se
na convicção de que é mto mais provável que a mulher tenha tido 2 filho do 2º do que do
1º marido; as circunstâncias em que se verifica o 2º casamento desabonam a paternidade
do 1º marido. Contudo, esta presunção pode cessar e assim, consequentemente, fazer
renascer a presunção da paternidade do 1º marido; tal inversão da presunção da
paternidade pode ocorrer em 3 casos:
a) Nos termos do art.º 1834/2: se o 2º marido impugnar a paternidade e a respectiva
acção for julgada procedente;
b) Nos termos do art.º 1831/1:
c) Art.º 1832/3: a presunção da paternidade pode renascer por menção oficiosa, se
decorridos 60 dias sobre o registo, a mãe não provar que pediu a declaração a que se
refere o art.º 1832/2 (declaração de que o filho não beneficiou de posse de estado
relativamente a ambos os cônjuges) ou se o seu pedido for indeferido.
Por Reconhecimento Voluntário.
Perfilhação – (negocio jurídico, pessoal (1849), puro e simples (1852), livre (1849), pq se
entende que o pai não tem o dever jurídico de perfilhar, tem o dever moral, unilateral,
inaprazível e irrevogável → 1858
- Como NJ a perfilhação pode ser anulada por erro ou coacção – 1860
- A filiação pode não corresponder à verdade biológica e aí deve ser impugnada –
1859
- O perfilhante tem que ter certa capacidade para perfilhar – 1850, mesmo que seja 1
jovem de 15 anos e reclame a paternidade, este negócio jurídico é anulável (anulação por
incapacidade – 1861)
- Qto à forma de perfilhação – 1853
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NJ unilateral – se o pai for perfilhar 1 filho maior, necessita do consentimento do
perfilhado - 1857
Por Reconhecimento judicial
Casos em que a mãe é solteira – nunca esteve em causa a presunção de paternidade
1 - Vale para todos os casos em que a perfilhação não funciona
2 - Havia ou foi impugnada ou cessou
3 - O registo está omisso qto à paternidade:
a) O Estado tem interesse em saber quem é o pai
b) Há processo de averiguação oficiosa da paternidade
c) Se o pai confessa a paternidade, fica estabelecida por reconhecimento voluntário –
1865/3, mas se o pai negar e o tribunal desconfiar, envia para o MP – 1865/4
Há situações em que não é possível a averiguação oficiosa – 1866
A averiguação oficiosa da paternidade não é 1 forma de reconhecimento da
paternidade, permite o estabelecimento através da perfilhação ou no final do processo
elaborado pelo MP através de investigação estabelecer por via de acção judicial ou
arquivar – 1847.
Legitimidade → 1869; o autor tem que provar que existe 1 vínculo biológico entre o
filho e o pretenso pai. Pode utilizar-se o art.º 1801.
Há presunções que prevêem várias presunções de paternidade → 1871.
Antes de 1998 se o autor não pudesse beneficiar de nenhuma presunção, este tinha
de provar a exclusividade das relações sexuais entre o pretenso pai e a mãe, o que era
difícil pq era praticamente impossível provar 1 facto negativo ou julgado promiscuidade.
Esta presunção é mais fraca do que a do art.º 1826. Para afastar a presunção do art.º
1871, basta provar-se factos contrários a estas, i.é, qd existem duvidas serias qto à
paternidade ou seja que a mãe tenha tido relações com outras pessoas (excepto plurium).
Independentemente das presunções é possível recorrer a outros meios (investigação
cientifica) → art.º 519 CPC.
Problema: 2 interesses
Autor – dto fundamental de identidade pessoal
Réu – dto fundamental à integridade física e moral do pretenso pai. Este pode recusar-
se – art.º 519 CPC (esta sujeito a coimas). No caso de recusa a consequência está no
art.º 519 CPC.
Prazos – 1817 - 1873
Nota: segundo P. Coelho é inconstitucional por via do art.º 26 CRP
Lei da Procriação medicamente assistida
O art.º 67/2, al. e) da CRP já impunha ao Estado legislar sobre esta matéria técnica
subsidiária da fertilização natural. Vários problemas se têm levantado:
a) Embrião
b) PMA heteróloga (não é do marido). As regras do CC estão baseadas no nascimento
biológico (O. Ascensão exige 1 vínculo formal – 1839/3)
c) Limites éticos (Dra Rita)
- Respeito pela biparentalidade (alguém casado ou em UF)
- Estas técnicas só deveriam ser utilizadas para quem for infértil
- Respeito aos embriões – não produzir em excesso
- Nos casos em que se recorre a 1 dador (inseminação artificial) – confidencialidade.
Dra Rita entende que face ao art.º 26 da CRP as crianças têm o dto de saber em última
análise e para que este dto fosse efectivo deveria constar no registo. Isto não significa
que o dador tivesse que assumir qq responsabilidade parental.
- Estes dadores não podem fazer negócio com o sémen
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Soluções que resultam da lei
- Art.º 3 – estabelece o ppio da legalidade e ppio da não discriminação.
- Art.º 4 – condições de admissibilidade a este tipo de técnicas. Pressupostos Æ Art.º 6 e
14
Efeitos do casamento – Casamento como Estado matrimonial
Efeitos Pessoais – Igualdade (1671) e direcção conjunta (1671/2) e dever de acordar
No seguimento do art.º 1671, estes parecem estabelecer acordos (P. Coelho entende
que são NJ → 406), pois têm a característica de poderem ser revogados unilateralmente
desde que as circunstancias se alterem não se aplicando o art.º 406 pq são negócios de
natureza pessoal exceptuando o abuso de dto (art.º 336). A igualdade entre os cônjugues
pode levantar problemas no caso de não estarem de acordo. Qd isto acontece o Estado
(tribunal), não interfere (é raro), só se admitindo em 3 situações:
- Casa de morada de família (1673/3).
- Nome dos filhos (1875/2)
- Poder paternal (1901/2)
Artigo 1672 Æ Violação Æ 1779 – P. Coelho entende que este número não é taxativo.
Estes deveres conjugais são deveres imperativos
Efeitos Pessoais
a) Dever de respeito – Trata-se de 1 dever residual (menor)
- De conteúdo negativo – obrigação de non facere – nenhum dos cônjugues pode por
em causa a integridade física ou moral do outro. Ex, doação de sémen, abortar sem
conhecimento
- De conteúdo positivo – obrigação de facere - não impõe amar mas impõe que faça
tudo para…
Claro está que no dever de respeito cabem quaisquer 1 dos deveres enunciados no
art.º 1672 do CC, mas qq 1 destes pela sua importância deverá ser tratado
autonomamente não se considerando abrangidos neste ppio se algum deles for violado
directamente.
b) Dever de fidelidade – Dever de conteúdo negativo (non facere). Tem de haver
elemento subjectivo, i.é, haver consciência do acto. De não fazer alguma coisa. Ex,
adultério
c) Dever de coabitação - O conceito de coabitação em Direito matrimonial, mas também
em linguagem vulgar, significa comunhão de leito, de mesa e de habitação.
- Comunhão de leito (débito conjugal) – Obrigação de cada 1 dos cônjugues ter
relações com o outro, salvo motivos ponderosos. Ex, no caso de doença se 1 força,
viola o dever de respeito.
- Comunhão de mesa – Implica vida em comum
- Habitação – Vivência conjunta (os 2 devem acordar). Se não Æ 1673/3. Obs. Pode
haver coabitação sem haver necessariamente a comunhão de vida (art.º 1673/2 CC).
- Teoria do limite do sacrifício – é violação ao dever de coabitação.
d) Dever de cooperação – é 1 dever pessoal, individual. Está definido no art.º 1674, e
importa para os cônjuges a obrigação de socorro e auxílio mútuos e de assumirem em
conjunto as responsabilidades inerentes à vida da família que fundaram. Sendo a família
obra dos 2, devem ambos assumir em conjunto as inerentes responsabilidades. Nesta
obrigação cabem especialmente os cuidados exigidos pela vida e saúde de cada 1 dos
cônjuges, bem como a colaboração necessária ao exercício da sua profissão, seja qual
for o regime dos bens.
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Dívidas entre conjugues
Art.º 1697/1 – Diz respeito às situações de dívidas comuns em que estão a responder
bens próprios dos conjugues para além da parte que lhes caberia. Pelas dívidas comuns
respondem, se os bens comuns não forem suficientes, os bens próprios (regime da
solidariedade). Surge 1 crédito de compensação que só vai ter efeitos na altura da
partilha. Bens que respondem (1696 e 1697/2)
4 – Regime de bens – Cada casamento como estado está submetido a 1 regime de
bens, ou seja, a 1 estatuto que regula as relações patrimoniais entre os cônjuges e entre
estes e 3ºs. Este estatuto pode ser livremente fixado. No caso de eles não o
determinarem, a lei prevê 1 estatuto supletivo.
O ppio geral é o da liberdade do regime de bens: os esposos podem fixar livremente,
em convenção antenupcial, o regime de bens do casamento, quer escolhendo 1 dos
regimes previstos no CC, quer estipulando o que a esse respeito lhes aprouver dentro dos
limites da lei (art. 1698º CC). É 1 conjunto de normas que definem os bens do casal
(quem é que tem a propriedade).
- Há determinados regimes que são imperativos: Trata-se de casamentos celebrados sem
precedência do processo de publicações. Nestes casos, a lei impõem aos nubentes o
regime de separação de bens.
- Casamentos urgentes (1720/1, al. a)
- Mais de 60 anos (1720/1, al. b)
- Não estipulação do regime da comunhão geral no art.º 1699/2. Não é permitido aos
nubentes estipular, a comunicabilidade dos bens referidos no art. 1722º/1 CC. Visa-se
proteger os filhos do cônjuge, através da incomunicabilidade dos bens que o cônjuge
levou para o casal ou adquiriu a título gratuito e dos sub-rogados no seu lugar.
Estabelecimento/fixação do regime de bens
Os regimes típicos do CC são o da comunhão de adquiridos (arts. 1721º a 1731º CC),
o regime da comunhão geral (arts. 1732º a 1734º CC), e o da separação (arts. 1735º e
1736º CC). O regime supletivo, ou seja, o regime que vale na falta de CV antenupcial ou
no caso de caducidade, invalidade ou ineficácia desta, é o regime da comunhão de
adquiridos (art. 1717º CC).
Convenções antenupciais – É o acordo (contrato) entre os nubentes destinado a
fixar o seu regime de bens. A CV não se integra no contrato de casamento, mas é
acessório deste, pressupondo a sua existência e validade. Em termos de, se o casamento
for inválido, a convenção antenupcial ser arrastada por esta invalidade. É 1 contrato
acessório. Dois ppios:
1 – Ppio da liberdade (1698) – P. Coelho entende… permite aos nubentes escolher
outras cláusulas, não se limitando à escolha do regime de bens mas tb aos dtos
patrimoniais. Este ppio aceita limites (1699), que não deve ser taxativo, pois admite todos
os ppios gerais do dto, normas imperativas, normas de ordem pública, de BF. Exemplo de
cláusulas que não devem constar das CV’s antenupciais: cláusula que venha a excluir 1
dever conjugal (1677.º-B).
2 – Ppio da imutabilidade (1714/1) – Só começa a funcionar após o casamento, mas
celebrado antes. Está sujeito ao ppio da imutabilidade, não só o regime de bens
convencionado pelos esposos, mas tb o regime supletivo. Ou seja: desde o momento da
celebração do casamento o regime de bens é inalterável.
Apenas se aplica ao que tem a ver com o regime de bens. Todas as outras cláusulas
podem ser revogadas/alteradas. Ex, Comodato.
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A imutabilidade das CV’s antenupciais não significa a manutenção rígida dos bens num
certo estatuto de propriedade. É possível 1 certa dinâmica das relações entre os
cônjuges, nos quadros da CV. Assim, cada 1 dos cônjuges pode fazer ao outro doações
(art.º 1761 e ss), ou dar em cumprimento (art. 1714/3); qq deles pode conferir a outro
mandato revogável para administrar os seus bens próprios (art. 1678/2, al. g); ou os
cônjuges podem entrar com bens próprios para sociedades comerciais das quais façam
parte, desde que só 1 deles assuma a responsabilidade ilimitada (art.º 8 CSC).
Verdadeira alteração à CV antenupcial permitida por lei só parece haver 1: revogação
da doação para casamento, por esta importar alteração directa à CV antenupcial em que
aquela doação se integra.
Justificações que têm vindo a ser apontadas ao ppio da imutabilidade nas CV
antenupciais:
- 1.º Argumento – impedir que 1 dos cônjugues tivesse ascendente sobre o outro, i. é, o
marido pudesse persuadir a esposa (que fosse mais rica) a alterar o regime de
casamento.
- 2º Argumento – protecção de 3ºs. Ex, não frustrar as dívidas a credores; alterar o
regime de bens no sentido de alterar e frustrar credores
Excepções ao ppio (1715):
- Como estamos a falar em contratos (NJ), a CV antenupcial está sujeita às regras gerais
dos contratos, nomeadamente as que se referem à vontade, à declaração, aos vícios da
vontade, etc.
- O art.º 1713/1, vem permitir que as CV’s sejam celebradas sob condição ou a termo.
Assim, pode determinar-se que 1 regime de separação seja transformado em regime de
comunhão geral se nascerem filhos do casamento. O preenchimento da condição não tem
efeito retroactivo em relação a 3ºs (art. 1713/2).
Para garantir o princípio da imutabilidade, as condições e os termos devem estar
totalmente independentes, enquanto tais, da simples vontade dos contraentes.
Capacidade para celebrar CV’s antenupciais – só as pessoas que podem casar (1708/1)
Excepção – 1708/2 - Se a CV for celebrada sem estas autorizações Æ anulabilidade;
quem pode? Æ Incapaz, herdeiros; prazo Æ 3 anos após.
Qto à forma: art.º 1710 e sujeito a registo (1711 do CC e nº/1, al. e) e 191 CRC)
Consequência da falta de registo – válido mas inatendível, mas válido e eficaz entre os
cônjugues e não em relação a 3ºs
Pode acontecer que 1 das cláusulas da Cv seja considerada inválida Æ 1699 Æ o que
não implica a total nulidade da CV Æ 292
Caducidade Æ 1716
Comunhão de adquiridos (1721)
Coexistem bens comuns (resultam do casamento) e bens próprios (levados para o
casamento ou recebidos a título gratuito).
Bens próprios
1– Art.º 1721, al. a),
2 - Art.º 1721, al. b)
3 - Art.º 1721, al. c).
Nota: Nesta alínea P. Coelho entende que são bens próprios tb os que resultam de
contrato oneroso (lotaria) que se verifiquem depois do casamento bem como a celebração
de 1 contrato anulável que se recupere depois do casamento.
4 - Art.º 1723 (imperativo)
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Questão: Alínea c) – e se 1 dos cônjugues se recusa a assinar? A legislação não sugere
nenhum suprimento? P. Coelho levanta a hipótese de se recorrer ao 1684/3 por analogia.
- Profª Rita – Se comprei o bem sem assinatura é bem comum.
- P. Coelho – o objectivo desta alínea é proteger 3ºs, e assim sendo só é necessária a
intervenção de 1 dos cônjugues na relação com 3ºs.
- No caso de ser na relação entre cônjugues qq 1 deles pode vir a provar por qq meio
que contribuiu sozinho (que o bem é proprio).
5 – Art.º 1726 – no momento da partilha há crédito na compensação. Este art.º só se
aplica qd as prestações forem de valor diferente Æ a regra geral é a do art.º 1724, al. b).
6 – Art.º 1727
7 – Art.º 1728.
8 – Que pela sua própria natureza, pela lei, por art.º 1721 das partes devam ser
considerados bens próprios (diplomas, medalhas, bens contratualizados em CV ante
nupcial e bens do regime do art.º 1733
Bem comum – património colectivo (pertencem em bloco aos 2)
1 – Art.º 1724, al, a) - P. Coelho entende que aqui se incluam valores auferidos em
substituição do salário (pensões, indemnizações).
2 – Art.º 1724, al. b) - A título oneroso
3 – Art.º 1728/1 e art.º 1733/2 Æ resultam da leitura destes 2 artigos: bens próprios que
não sejam frutos. Ex, tesouro descoberto num terreno.
4 – Art.º 1725 – presumem-se comuns.
5 – Os bens sub-rogados no lugar de bens comuns, são bens comuns.
6 – Art.º 1726 – Considera-se sempre a parte maior para determinar se é comum ou
próprio. Ligação ao art.º 1724, al. b) no caso de 50/50
7 – Art.º 1729 – por força deste art.º mesmo sendo adquirido a título gratuito passa a ser
bem comum.
Comunhão Geral (1732 e ss) – Regime supletivo
Qd vigora? Vigora qd houver CV antenupcial e qd se fixa este regime ou até 31 de Maio
de 1967
- Todos os bens são património comum, excepto os exceptuados por Lei (incomunicáveis)
– art.º 1732 Æ 1699, al. d).
- Art.º 1733 – se destes bens resultarem frutos, são bens comuns
Regime da separação de bens (arts 1735 e 1736)
- Excepção ao art.º 1735 – 1682.º- A/2 e 1682.º- B, al. a) Æ situações de ilegitimidades
conjugais.
- Presunção – 1736/2
Obs. Pelo facto das pessoas serem casadas as relações patrimoniais sofrem alterações
(aplicam-se regras diferentes)
Termo das relações patrimoniais entre os cônjugues (cessação) – art.º 1688
- Chegadas ao fim as relações deve proceder-se à partilha
Partilha (1689) – 3 situações:
1 – Identificar os bens próprios
2 – Liquidar o património comum
– Atentar às compensações devidas, dos bens comuns aos bens próprios como o vice-
versa
- Ver dívidas que o cônjugue tem ao outro
- Ver dívidas a 3ºs
3 – Partilha propriamente dita. Depois da partilha só existem bens próprios (no entanto
1719). No caso de morte primeiro o convencionado.
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4 – Cessação por divórcio – 1790. Se for por morte respeita-se o convencionado ou o art.º
1719
5 – Dissolução do casamento – atenção ao art.º 1105 (casa arrendada) e 1793 (casa
própria) e 1731
5 – Contratos entre cônjugues.
Será possível a celebração de contratos entre os cônjuges? Em relação a esta matéria
vigora 1 ppio geral
entre cônjuges desde que não proibidos e modificados pela lei. Veiamos, então, alguns
casos específicos:
a) Contratos de compra e venda entre cônjuges – art.º 1714/2
É-nos dito por esta disposição que os contratos de compra e venda entre cônjuges são
proibidos.
Qual a razão de ser desta norma? A explicação mais óbvia está relacionada com o
próprio ppio da imutabilidade, aliás, é a própria lei que relaciona a proibição da
celebração de CCV entre cônjuges com o ppio referido, ao dizer que "consideram-se
abrangidos pelas proibições do n.° anterior (o n.º anterior consagra, como já vimos, o ppio
da imutabilidade) os CCV entre os cônjuges,...".
Mas em que consiste essa explicação? Consiste no facto de que, se fosse possível a
celebração de CCV entre os cônjuges, é claro que estes podiam através da sua
celebração alterar o estabelecido qto ao regime de bens, e desta forma tornear o próprio
princípio da imutabilidade.
b) Doações entre cônjuges - arts l761 e ss
Ao contrário do que acontece com os CCV, a lei não proíbe as doações entre cônjuges,
antes as permite.
Importa aqui referir que as doações entre cônjuges foram especialmente reguladas em
atenção à plena comunhão de vida que existe entre os cônjuges.
A característica principal das doações entre casados resulta do art.º l765/1. O que
esta norma quer dizer é que as doações entre casados são livremente revogáveis pelo
doador, sem ser necessário sequer a invocação de qualquer motivo.
Por sua vez, o art.º l762 dispõe que "a doação entre casados, se vigorar
imperativamente entre eles o regime da separação de bens, é nula". Isto porquê? Pq se
a lei permitisse que estas doações fossem feitas, no fundo estaria a deitar por terra os
objectivos que a levaram a impor, em certos casos, o regime da separação de bens.
Quanto à forma das doações entre casados rege o art.º l763.
De acordo com o seu n.°l "a doação de coisas móveis, ainda que acompanhada da
tradição da coisa, deve constar de documento escrito". Qual a razão de ser desta
exigência?
É que nós não nos podemos esquecer que se trata aqui de doações entre cônjuges,
sendo certo que estes vivendo juntos numa plena comunhão de vida, e tendo em conta de
que se trata de coisas móveis (tratando-se de coisa móvel, pela própria natureza da
relação conjugai, é natural que a mesma seja usada por ambos), torna-se muito mais
difícil fazer a prova, não só de que foi feita a doação mas tb de que ela foi acompanhada
da tradição da coisa. Podemos então concluir que esta exigência visa facilitar a prova de
que a doação foi efectivamente feita.
Determina depois o seu n.°2 que "os cônjuges não podem fazer doações recíprocas
no mesmo acto". Isto para evitar constrangimentos por parte dos cônjuges no caso de
algum deles decidir revogar a doação por si feita. Com isto preserva-se a liberdade de
revogação da doação.
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O art.17640, por seu turno, regula o objecto e a incomunicabilidade dos bens doados.
Estabelece o seu n.°l que "só podem ser doados bens próprios do doador" Æ isto tem
a ver com os próprios regimes de comunhão; como sabemos, nos regimes de comunhão
há 1 patrimônio comum que só pode ser partilhado cessando as relações patrimoniais
entre os cônjuges, sendo certo que nenhum dos cônjuges pode dispor da sua meação no
patrimônio comum antes desse facto. Sendo assim, não se compreenderia nem faria
sentido que os cônjuges pudessem doar metade de 1 bem comum ao outro.
Por outro lado, a incomunicabilidade justifica-se em virtude do Ppio da livre
revogabilidade das doações entre casados.
Quanto às doações entre casados resta falar da sua caducidade.
A caducidade das doações entre casados vem prevista no art.º l766.
De acordo com o n.°l "a doação entre casados caduca:
a) falecendo o donatário antes do doador, salvo se este confirmar a doação nos 3 meses
subsequentes à morte daquele
b) se o casamento vier a ser declarado nulo ou anulado, sem prejuízo do disposto em
matéria de casamento putativo
c) ocorrendo divórcio ou separação judicial de pessoas e bens por culpa do donatário, se
este for considerado único ou principal culpado".
Institui depois o n.°2 que "a confirmação a que se refere a alínea a) do n.° anterior
deve revestir a forma exigida para a doação".
c) Contrato de sociedade entre cônjuges – art.º l714/2 e 3
Antes da entrada em vigor do Código das Sociedades Comerciais (1986), a doutrina tinha
opiniões muito diversificadas quanto à interpretação das duas normas em cima referidas.
Antes dessa data (1986) a doutrina maioritária considerava que o art.º l714/2 proibia
as sociedades entre cônjuges (isto é, proibia as sociedades em que os sócios das
mesmas fossem apenas os dois cônjuges), excepto quando estes se encontrassem
separados judicialmente de pessoas e bens.
A mesma doutrina entendia tb que o art.º l714/3 já não se referia às sociedades entre
cônjuges, mas sim à participação dos 2 cônjuges na mesma sociedade de capitais (e não
de pessoas) mas com outros sócios, permitindo-a.
Todavia, o CSC, que entrou em vigor em 1986, veio estabelecer no art.º 1 que as suas
disposições se aplicavam às sociedades comerciais e às sociedades civis sob a forma
comercial, instituindo depois o seu art.º 8/1 que " a constituição de sociedades entre
cônjuges, bem como a participação destes em sociedades, é permitida, desde que só 1
deles assuma responsabilidade ilimitada".
Como podemos ver, este art.º 8/1 foi inovador em relação ao que o art.º l714/2 e 3
estatuía, 1 vez que ele nos diz, sem mais, que é permitida a constituição de sociedades
entre cônjuges, bem como a participação destes em sociedades, desde que só um deles
assuma responsabilidade ilimitada.
Podemos então concluir que há 1 permissão geral de constituição de sociedades entre
cônjuges e de sociedades entre estes e mais sócios, desde que só 1 deles assuma
responsabilidade ilimitada (ex. sociedades em nome colectivo não se podem constituir
entre cônjuges pq senão ambos estavam a assumir responsabilidade ilimitada; pelo
contrário, sociedades em comandita já podem ser constituídas entre cônjuges se apenas
um deles assumir uma responsabilidade limitada).
Porque é que a lei só permite a constituição de sociedades entre cônjuges, bem como
a participação destes em sociedades, desde que só um deles assuma responsabilidade
ilimitada?
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- Sendo decretada a separação judicial de bens os efeitos verificam-se no art.º 1770
(judicial ou extrajudicial)
2 – Separação de pessoas e bens 1794 e ss
a) Tem efeitos a nível pessoal e patrimonial
b) O elo entre os conjugues é mais fraco mas mantém-se o casamento. Não é dissolvido.
P. Coelho diz que é 1 autêntico divórcio, por outro lado é 1 via para quem quer respeitar o
dever moral católico.
c) Esta separação de pessoas e bens pode ser por mútuo consentimento ou por mútuo
acordo.
Nota. A litigiosa tem que ser feita judicialmente Æ arts 1407 e 1408 CPC
- Por mútuo consentimento, perante o tribunal ou perante o Conservador. A partir de 2001
o DL 272/2001 de 13 de Outubro atribui competência exclusiva à Conservatória do registo
civil, a não ser na excepção qd o processo (separação ou divórcio litigioso) começa no
tribunal conforme art.º 12/1 al. d) do DL.
- Os conjugues têm a opção de recorrer às 2 formas, mas parece que o legislador
pretende que os conjugues se divorciem Æ 1795 Æ 1795.º-D.
Qto aos efeitos da separação de pessoas e bens Æ 1795.º-A
- Mantém-se o 1677.º-B; Cessa 2133/3, por remissão do art.º 1794 aplica-se o art.º 1790,
1791 e 1792 (2º P. Coelho).
- Nos termos do art.º 1795.º-C é possível a reconciliação dos conjugues. O processo de
reconciliação vem regulado nos arts 12 e 13 do DL 272/2001 de 13 de Outubro. Como fica
o regime de bens? P. Coelho defende 1 nova CV antenupcial. Varela defende que se
mantenha o regime inicial.
- Art.º 1795.º-D – possibilidade da conversão da separação em divórcio
Causas que determinam a extinção da relação matrimonial
1 - Invalidade (vício que se verifica no momento do casamento) Æ efeitos retroactivos
2 – Dissolução por causa superveniente Æ efeitos futuros
Dissolve-se por morte ou divórcio (art.º 36 CRP) e no caso do casamento católico a
dispensa do casamento rato não consumado Æ Canon 1142 e 1687 a 1706.
a) Dissolução por morte (natural ou presumida Æ arts 115 ou 116 do CC)
Efeitos – O conjugue sobrevivo mantém os apelidos Æ 1677.º-A, a relação de
afinidade Æ 1585, o conjugue sobrevivo e herdeiro legítimo Æ 2133 e legitimário Æ 2157
e ss, o conjugue sobrevivo pode suceder no arrendamento Æ 1106/1, al. a) e nos
alimentos pelos rendimentos dos bens deixados Æ 2018/1.
b) Dissolução por divórcio Æ 1773 e ss. Foi introduzido em Portugal por 1 DL de
1910 e depois houve retrocesso com a Concordata de 1940 (os católicos não podiam
divorciar-se). Com o Protocolo Adicional de 1975 e de acordo com CRP elimina-se o art.º
1790 do antigo CC, permitindo o divórcio quer para os casamentos civis, quer para os
católicos (atenção ao dever moral).
Modalidades Æ 1773:
- Por mútuo consentimento – Pode ser por acordo e pode ser judicial ou
administrativo. Geralmente é administrativo por força do DL 272/2001 de 13 Outubro e só
pode correr no tribunal no caso específico de ser litigioso e no caso deste se transformar
em divórcio por mútuo consentimento. O legislador prefere o divórcio por mútuo
consentimento ao litigioso (1774) e pq primeiro regula por mútuo consentimento e só
depois o litigioso
- Litigioso – Pedido por 1 conjugue contra o outro com fundamento em determinada
causa.
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Apontamentos das aulas de Direito da Família 2007/2008
Docente: Dra Ana Raquel Madureira
Discente: Sousa Gomes
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5 - O nosso direito, relativamente ao divórcio litigioso, face à existência de um estado de
intolerabilidade ou impossibilidade de vida conjugal concebe dois sistemas:
a) Um sistema de tipicidade das causas de divórcio estando estas referidas e
especificadas na lei.
b) Uma cláusula geral dispondo que o divórcio possa pedir-se quando existir violação
grave dos deveres conjugais ou quando a vida em comum se tenha tornado intolerável.
O direito português segue então um critério misto: na violação dos deveres conjugais
(art.º 1779) usa 1 cláusula geral, não especificando as violações que podem ser causa do
divórcio; relativamente ao divórcio devido a ruptura da vida em comum (art.º 1781) a lei
especifica três situações em que 1 dos cônjuges pode pedir o divórcio litigioso: separação
de facto por certo tempo, alteração das faculdades mentais e ausência sem notícias.
Causas de Divórcio (1779 e 1781)
- No art.º 1779 temos 1 cláusula geral
- No art.º 1781 temos a Tipicidade (números clausus)
Classificação das causas do divórcio
1 – A que distingue entre causas determinadas (o legislador especifica – 1781)
e indeterminadas (o Legislador não especifica e refere-se a 1 clausula geral (1779)
2 – Causas peremptórias – 1 vez provados os factos, o juiz não tem outra alternativa a
não ser decretar o divórcio (1781)
Causas facultativas – o juiz avalia o caso em concreto e verifica se são justificativas
de comprometimento de vida em comum Æ 1779.
3 – Causas objectivas – não têm (não dependem) que haver culpa Æ 1781
Causa subjectivas – dependem da prova de culpa Æ 1779
4 – Causas unilaterais – só invocadas por um Æ 1781
Causas bilaterais – aquelas às quais são fundamento para invocar o divórcio pelos 2
Æ 1779
O critério está no art.º 1785
Qto às causas de divórcio litigioso Æ 1779 e 1781. corre nos tribunais e segue as
regras dos arts 1407 e 1408 do CPC e têm que ser invocada em determinada causa Æ
1779 e 1781
- Art.º 1779.
a) Tem que haver violação culposa
b) Tem que haver reiteração que pela sua gravidade comprometa a vida em comum
c) O juiz aprecia esses factos com base no nº 2 do art.º 1779. Nota: Só que às vezes
existe cláusulas de exclusão. Qd se verificarem:
1 – Se o conjugue tiver instigado o outro
2 – Se tiver criado condições propícias para isso
3 – Alínea b) do art.º 1780
Separação de facto (1782)
Falta o elemento subjectivo – Não haver vontade dos 2 em restabelecer a vida em
comum
Elemento objectivo – não existir vida em comum
Há acórdãos que entendem que 1 deles ao colocar a acção já existe elemento subjectivo.
P. Coelho entende que esta vontade de não restabelecer já deve durar ao longo dos 3
anos
É 1 causa bilateral Æ 1785. Apesar de ser 1 causa objectiva (não tem que se provar a
culpa) pode haver interesse provar a causa e haver culpa Æ 1782/2, pois pode haver
reflexos patrimoniais.
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Docente: Dra Ana Raquel Madureira
Discente: Sousa Gomes
Art.º 1781, al. c) – causa objectiva (ninguém teve culpa). Dificilmente o juiz decreta por
via do dever de cooperação.
- Quem tem poder – o outro conjugue Æ 1785.
- Quem paga alimentos Æ 2016/1, al. b) e 1792
Art.º 1781, al. d) Æ causa objectiva Æ 1783
A acção de divórcio pode caducar Æ 1786
Nos termos do art.º 1787 – o juiz sempre que possível deve fazer a declaração do
conjugue culpado. A declaração do conjugue culpado tem efeitos patrimoniais Æ 1790,
1791, 1792 e 2016
Efeitos do divórcio
- Dissolução do casamento
- A partir daí cessa o impedimento do art.º 1601, al. c), pode casar de novo Æ 1788
- Data em que se produzem os efeitos do divórcio Æ 1789.
Efeitos do divórcio que decorrem da culpa Æ Arts 1790, 1791, 1792, 1795
Alimentos – quem tem que pagar normalmente é o conjugue declarado culpado Æ 2016,
mas às vezes por questões de equidade Æ 2016/2
Montantes – 2004 e 2016/3
Nota:
Boa sorte a todos, mas atenção… nada se consegue sem trabalho.
No caso desta disciplina há que ler muito o Código Civil, saber onde se encontram os
artigos e fixar doutrina do ENORME Dr. Pereira Coelho
Aquele abraço,
Sousa Gomes
10/06/2008
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