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UNIVERSIDADE CATLICA PORTUGUESA

Sndrome de Alienao Parental


e
Direitos das Crianas em caso de Divrcio dos Pais

Filipa Lia do Carmo Ramos Castro Cunha

Porto
2012

Universidade Catlica Portuguesa


(Plo do Porto)
Faculdade de Direito
Mestrado em Direito Privado

Sndrome de Alienao Parental


e
Direitos das Crianas em caso de Divrcio dos Pais

Filipa Lia do Carmo Ramos Castro Cunha


Orientadora: Prof. Dr. Maria Clara Sottomayor

Porto
2012

Prof. Dr. Maria Clara Sottomayor,


orientadora desta dissertao, um agradecimento
especial

pelo

dedicao.

seu

apoio,

disponibilidade

Abreviaturas
APAV Associao de Apoio Vtima
CC Cdigo Civil
CDC Conveno sobre os Direitos das Crianas
CEDH Conveno Europeia dos Direitos Humanos
CEPDLF - Conveno Europeia para a Proteo dos Direitos e Liberdades
Fundamentais
CP Cdigo Penal
CPC Cdigo de Processo Civil
CPP Cdigo de Processo Penal
CRP Constituio da Repblica Portuguesa
DGAI Direo Geral da Administrao Interna
DL Decreto-Lei
DR- Dirio da Repblica
DSM-IV - Manual de Diagnstico e Estatstico de Transtornos Mentais
DUDH Declarao Universal dos Direitos do Humanos
LPCJP Lei de Proteo de Crianas e Jovens em Perigo
MP Ministrio Pblico
NOW: National Organization for Women Foundation
OMS Organizao Mundial de Sade
OTM Organizao Tutelar de Menores
PIDCP - Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos
PDESC Pacto sobre os Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
SMF Sistema de Mediao Familiar
STJ Supremo Tribunal de Justia
TEDH Tribunal Europeu dos Direitos Humanos

ndice:
Introduo: Sndrome de Alienao Parental, Divrcio e Realidade Social 2
Parte I Regulao do Exerccio das Responsabilidades Parentais nos Casos de Divrcio.. 4
Captulo I Responsabilidades parentais e direitos das crianas. 4
1 - Responsabilidades parentais...

2 - Direitos da criana..

3 - Exerccio das responsabilidades parentais.

4 - A atribuio da residncia da criana.

a) A disponibilidade da criana para manter relao com o outro progenitor...

b) O critrio da pessoa de referncia....

c) O direito da criana ser ouvida. 9


5 - Incumprimento da sentena e sano penal: crime de subtrao de menores..

10

6 - Crimes na famlia e regulao das responsabilidades parentais

11

7 - Processos de jurisdio voluntria.

13

Captulo II Casos da jurisprudncia portuguesa...

15

Parte II A Sndrome de Alienao Parental...

19

Captulo III Gardner e a sua Teoria (SAP): Sintomas/ Critrios de diagnstico...

19

Captulo IV As recomendaes de Gardner e o seu impacto no bem-estar da criana.

22

Captulo V A questo da aceitao da SAP na comunidade cientfica

24

Captulo VI Abuso sexual de crianas. 29


1 O testemunho da criana..

29

2 A questo das alegaes falsas de abuso sexual......

35

Concluso.....................................................................................................................................

39

Bibliografia..................................................................................................................................

40

Sndrome de Alienao Parental


e
Direitos das Crianas em Caso de Divrcio dos Pais
Introduo: Sndrome de Alienao Parental, Divrcio e Realidade Social
Hoje em dia, assiste-se a um surto de famlias em processo de divrcio ou de
separao, sendo, por isso, comum, a par das famlias ditas tradicionais, a existncia de
famlias monoparentais e de famlias recombinadas1.
Como consequncia da destruio desse vnculo legal ou meramente afetivo,
surgem, muitas vezes, entre os progenitores, questes conflituosas relacionadas com a
guarda, o exerccio dos cuidados parentais e a gesto dos interesses dos filhos do
desavindo casal, o que suscita a necessidade de recorrer a meios extrajudiciais de
resoluo de conflitos, em vista da promoo da gesto pacfica dos pontos de
desacordo relativos quela matria, mxime, ao SMF portugus2. O acordo, assim
obtido est sujeito a controlo judicial e no ser homologado se o juiz (ou o MP nos
processos de divrcio por mtuo consentimento administrativos) verificar que o
superior interesse do menor no est salvaguardado (arts 1905. e 1906. do CC e 174.
a 180., n.1 da OTM). Contudo, nos casos em que no possvel a obteno de acordo,
os processos litigiosos de regulao das responsabilidades parentais arrastam-se por
1

Com o tempo, alterou-se a conceo tradicional de famlia, que evoluiu de uma famlia patriarcal, de
domnio masculino, em que o homem era o chefe da famlia, para uma famlia, em que os laos de
afetividade substituem o vnculo de autoridade e de hierarquia entre os seus membros. Contudo, sob a
aparncia de uma igualdade formal entre homem e mulher persiste um patriarcado implcito nas relaes
conjugais ou para-conjugais, sistema que continua, apesar de uma maior participao do pai, a atribuir s
mulheres as tarefas domsticas e o cuidado das crianas. Cf. CLARA SOTTOMAYOR, Regulao do
Exerccio das Responsabilidades Parentais em Casos de Divrcio, 5. Edio, Coimbra, 2011, p. 20
2
Servio promovido pelo Ministrio da Justia, criado a partir do Despacho n. 12368/97, de 25/11, DR
(II Srie), 09/12, que instituiu o Gabinete de Mediao Familiar e que funciona j em todo o territrio
nacional (Despacho n. 18778/2007, DR, II Srie, n. 161, de 22-08 de 2007), facultando aos cidados,
gratuitamente, a utilizao de um procedimento informal, dirigido ajuda das partes em controvrsia,
abrangendo as matrias da regulao, alterao e incumprimento do exerccio das responsabilidades
parentais, a reconciliao dos cnjuges separados, a fixao e alterao de alimentos, provisrios ou
definitivos e a atribuio da casa de morada de famlia. Este procedimento promovido pela lei (art.
147.- D n.1 da OTM e art.1774. do CC) e os acordos assim obtidos devem ser objeto de homologao
judicial, nos termos dos arts 177., n.1 e art.174., n. 1 da OTM. Este procedimento, contudo, no obteve
o sucesso necessrio, em virtude de falta de informao s partes pelos seus mandatrios. O resultado da
mediao familiar nos pases com mais experincia do processo tambm no foi muito positivo, pois a
mediao no se revela adequada a casos de desigualdade de poder entre as partes, a situaes de
violncia domstica e maus tratos infantis que tendem a aparecer em contexto de divrcio e que antes da
generalizao do divrcio permaneciam encobertos pela privacidade familiar. Cf. CLARA
SOTTOMAYOR, idem, p. 34-35.
2

muitos anos nos tribunais, com prejuzo para a sade psquica e estabilidade da vida das
crianas, sujeitas ao stress dos pedidos de alterao da guarda/residncia e aos processos
de incumprimento de visitas, em que so tratadas como objetos que um dos pais deve ao
outro.
Nos processos de regulao das responsabilidades parentais fixam-se quatro
aspetos: a residncia da criana e a forma de exerccio das responsabilidades parentais,
o regime de visitas e ainda o montante da prestao de alimentos. Os aspetos mais
litigiosos so as visitas e a penso de alimentos. Mas tratarei, neste trabalho, de analisar
os casos mais raros, mas mais traumatizantes para a criana, em que ambos os pais
lutam judicialmente pela guarda dos filhos menores e em que um deles invoca ser
vtima de alienao parental.

Parte I
Regulao do Exerccio das Responsabilidades Parentais nos Casos de Divrcio
Captulo I: Responsabilidades parentais e direitos das crianas
1. Responsabilidades parentais: Ora, no contexto de disputas judiciais pela
guarda dos menores e na consequente regulao do exerccio das responsabilidades
parentais que adquire maior relevncia a questo do exerccio
conjunto

__

__

se exclusivo, se

do complexo de poderes-deveres atribudos e impostos por lei a ambos os

progenitores, durante o perodo da menoridade do seu filho, para que cuidem de todos
os aspectos relacionados com a pessoa e os bens3 do mesmo, no seu especfico
interesse.
As crianas e os adolescentes no tm capacidade para o exerccio de direitos4, a
qual se traduz na idoneidade para actuar juridicamente, exercendo direitos ou
cumprindo deveres, adquirindo direitos ou assumindo obrigaes, por ato prprio ou
exclusivo ou mediante um representante voluntrio ou procurador5. Capacidade que,
salvas as restries da lei, s lhes reconhecida com a maioridade ou com a
emancipao, de acordo com o disposto nos arts 129. a 133. do CC. s a partir de
um tal estdio que a ordem jurdica considera que possuem o discernimento necessrio
para reger a sua pessoa e dispor dos seus bens de forma livre e autnoma, j no estando
feridos de uma incapacidade geral de exerccio de direitos.
At maioridade, os menores esto sujeitos s responsabilidades parentais,
mas, com o seu desenvolvimento gradual, os poderes dos pais vo diminuindo e a sua
opinio passa a ter cada vez mais relevncia, assistindo-se, por isso, a uma autonomia
progressiva do menor, como que representando um limite relativamente ao exerccio
daquelas responsabilidades por parte dos pais.
O

art.1878.

do

CC

consagra

expressamente

que

contedo

das

responsabilidades parentais engloba, alm de atos de natureza patrimonial, como o


3

Cf. ROSA MARTINS - Responsabilidades Parentais no Sc.XXI: A Tenso entre o Direito de Participao
da Criana e a Funo Educativa dos Pais - Lex Familiae, Coimbra, Ano 5, n. 10, 2008, p. 36.
4
Os menores esto feridos de incapacidade de exerccio por no terem ainda completado dezoito anos de
idade, como dispe o art.122. do CC.
5
Cf. CARLOS ALBERTO MOTA PINTO, Teoria Geral do Direito Civil, Coimbra, 4. edio, p. 221.
4

poder de administrao dos bens dos filhos menores, ou o prprio dever assistencial
(obrigao de alimentos e de contribuio, de acordo com os recursos prprios, para os
encargos da vida familiar), atos de natureza pessoal, neles se destacando o poder-dever
de os pais cuidarem da sua educao e o de velarem pela sade dos mesmos6.
2. Direitos da criana: Os arts 1877. e seguintes do CC e o art.36. da CRP
acentuam mais os poderes-deveres dos pais do que os direitos das crianas. Contudo,
estas normas devem ser interpretadas de acordo com o documento internacional, a
Conveno sobre os Direitos das Crianas, ratificada pelo Estado Portugus em
1990, que marca a passagem do estatuto da criana como objeto da proteo dos adultos
para sujeito de direitos, com capacidade natural de autodeterminao, de acordo com a
sua maturidade. Criana, segundo o art.1. da CDC, todo o ser humano menor de 18
anos, sendo certo que a menoridade no um bloco monoltico mas um processo de
desenvolvimento, em que a criana passa por vrias etapas, adquirindo capacidades
especficas e revelando necessidades diferentes, consoante a fase de desenvolvimento
em que se encontra7.
As crianas, na CDC, tm, para alm de direitos de proviso e direitos de
proteo, direitos de participao, como o direito expresso livre de opinio nos
processos, em que se discutam questes que lhes dizem respeito, como vem plasmado
nos arts 12. e 13..
As normas desta CDC so materialmente constitucionais, vigorando, dessa
forma, no nosso direito interno, como direitos fundamentais anlogos aos direitos,
liberdades e garantias do cidado (art.17. da CRP), por via do princpio da clusula
aberta ou da no taxatividade dos direitos fundamentais, vinculando todas as entidades
pblicas e privadas nos termos do art.18. da CRP.
A CDC, no art. 9., consagra o direito da criana no separao dos seus pais,
tal como a CRP, no art. 36., n. 6, estipulando que os filhos s podem ser separados
dos pais nos casos previstos pela lei, ou seja, nos casos em que estes no cumpram os
seus deveres fundamentais para com os filhos, e apenas mediante deciso judicial8(arts
6

Alm deste preceito legal, h outros poderes-deveres que se impem aos progenitores, como decorre do
n. 1 do art. 1885. do CC e art. 18., n.1 da CDC.
7
Cf. ROSA MARTINS, Menoridade, (In)capacidade e Cuidado Parental, Centro de Direito da Famlia,
Coimbra, 2008, n.13, p. 172-173 e CLARA SOTTOMAYOR, Autonomia do Direito das Crianas, in
Estudos em Homenagem a Rui Epifnio, Coimbra, 2010, p. 79-88.
8
Cf. O acrdo do TRL, de 30/06/2009, referente a uma situao enquadrada na alnea d) do n. 1 do
art.1978. do CC, em que a criana foi confiada com vista a futura adoo, cortando-se definitivamente os
5

1915. e 1918. do CC). Todavia, estes direitos s podem ser invocados por pais que
cuidam da sade e da educao da criana, que respeitam os seus direitos e a sua
dignidade e que mantm com esta, no dia-a-dia, uma relao afetiva.
3. Exerccio das responsabilidades parentais: A nova lei do divrcio (Lei n.
61/2008, de 31/10) procedeu a uma alterao conceitual nesta matria, alterando a
primitiva designao de poder paternal para responsabilidades parentais,
acentuando, assim, as obrigaes dos pais e no os seus poderes ou direitos. A lei
aproximou-se da conceo dos direitos familiares pessoais dos pais como poderes
funcionais ou funes a exercer por estes, no interesse dos filhos.
A lei introduziu, aps o divrcio, um paradigma de igualdade entre os pais no
exerccio dos poderes-deveres, os quais pertencem a ambos os progenitores9, mas
apenas relativamente s questes de particular importncia para a vida do filho
(art.1906., n. 1 do CC). Apesar de este princpio ser considerado pela lei uma regra
geral, o n. 2 do art.1906. do CC salvaguarda os casos em que o referido exerccio em
comum seja contrrio aos interesses do menor, estatuindo que, nesse caso, o tribunal
dever decidir, fundamentadamente, que as responsabilidades parentais sejam
exercidas por um dos progenitores.
A expresso questes de particular importncia representa, na ordem jurdica
portuguesa, um conceito indeterminado, existindo uma enorme divergncia a respeito
do que com essa expresso quis o legislador definir, afastadas que se considerem
algumas tabulares situaes extremas, como a da submisso das crianas a intervenes
cirrgicas muito delicadas ou da tomada de opo religiosa fundamental contrria
regularmente adotada no ncleo familiar.
Existem orientaes jurisprudenciais afastadas deste tipo de exigncia, porque,
sendo demasiado abrangentes, incluem, no conceito, prticas do dia-a-dia, contribuindo,
assim, ativamente para o prolongamento do desacordo entre os progenitores10.

laos ao progenitor biolgico, que representava um perigo grave para a criana, em virtude de ter sido
condenado por abuso sexual de crianas, ser consumidor de pornografia infantil e de coabitar com outro
indivduo que foi condenado por abusar sexualmente do prprio filho.
9
Sobre a regulao das responsabilidades parentais, em casos de divrcio, vide arts 1905. a 1912. do
CC e arts 174. e ss da OTM.
10
V.g. CLARA SOTTOMAYOR sustentando que a inscrio em estabelecimentos de ensino pblicos ou
privados e as mudanas de residncia dentro do pas, assim como deslocaes da criana ao estrangeiro
para frequncia de cursos e estgios e a inscrio em atividades extracurriculares com durao regular
durante o ano letivo integram situaes da vida corrente do menor, in Regulao (), ob. cit., p. 283.
6

H que pr em evidncia, relativamente s questes de particular importncia,


que em caso de desacordo dos progenitores, como refere RITA LOBO XAVIER, se for
solicitada a interveno do Tribunal, este dever ouvir o filho antes de decidir, salvo
quando circunstncias ponderosas o desaconselhem (art.1901., n. 3, do CC) 11. Tratase de um preceito legal que foi alterado pela Lei n. 61/2008, no sentido de reconhecer a
todos os menores de 18 anos (e no, somente, aos maiores de catorze anos, como
estatua o revogado n. 2 do art.1901.) o direito de a sua opinio ser valorada de acordo
com a respetiva maturidade e capacidade de discernimento. S nos casos de urgncia
manifesta poder cada um dos pais agir sozinho (art. 1906., n. 1, in fine) e
relativamente aos actos da vida corrente, sendo que nesta matria, o progenitor no
residente deve seguir as orientaes educativas relevantes transmitidas pelo progenitor
residente (art. 1906., n. 3).
O exerccio conjunto das responsabilidades parentais no exige residncia
alternada com ambos os pais, de acordo com um determinado ritmo temporal, soluo
que no imposta pela lei, que deixa ao critrio destes, por acordo, a possibilidade de
adotarem esta soluo, desde que os tribunais a considerem conforme ao interesse da
criana. A chamada guarda alternada tem, contudo, sido desaconselhada pelos
especialistas em psicologia infantil e os pases que a adotaram, como os EUA e Canad,
j se encontram em movimento de regresso, abandonando esta soluo como regra
geral ou preferida pela lei12.
4. A atribuio da residncia da criana: A questo fundamental dos
processos de regulao das responsabilidades parentais no , contudo, a questo do
exerccio das mesmas, mas a questo da atribuio da residncia, designada por guarda,
no CC na redaco anterior Lei n. 61/2008. Surgem atualmente progenitores
masculinos que pedem a guarda dos filhos, contestando a sua entrega s progenitoras.
Este novo contexto social aumenta a conflitualidade e exige doutrina e
jurisprudncia a elaborao de critrios rigorosos e objetivos para a tomada desta
deciso.
a) A disponibilidade da criana para manter relao com o outro
progenitor: A nova Lei n. 61/2008 trouxe um contributo para a concretizao do
11

Cf. RITA LOBO XAVIER- Recentes Alteraes ao Regime Jurdico do Divrcio e das Responsabilidades
Parentais - Lei n. 61/2008, de 31 de Outubro - Coimbra, 2010, p. 64.
12
Cf. CONSUELO BAREA, Los Inconvenientes de la Custodia Compartida, Barcelona, Lighting Source,
2012.
7

conceito de interesse da criana como critrio de determinao da residncia e das


visitas: a disponibilidade manifestada por cada um dos pais para promover relaes
habituais do filho com o outro progenitor13, conforme o n. 5 do art.1906..
H que pr em evidncia que, por vezes, essa atitude contrria ao estipulado
pelo referido preceito legal ou a recusa da criana ao convvio com o outro progenitor,
surge em consequncia da existncia de vrias fontes de perigo em relao a esta, como
a violncia domstica, o abuso sexual, a negligncia, a toxicodependncia, o alcoolismo,
etc14. Impe-se, por isso, a averiguao cuidadosa das razes da recusa da criana, ao
invs de presumir que se trata de atitudes injustificadas ou egostas.
Foi precisamente com o surgimento do n. 5 do art.1906., no sector em que se
pretende preservar ou estimular as relaes habituais do filho com o progenitor no
guardio, que se comeou a invocar a existncia da Sndrome de Alienao Parental nos
tribunais portugueses, alegando os progenitores no guardies, bem assim os seus
advogados, que a relao entre aqueles e o menor estar a ser desacautelada
intencionalmente, com o intuito de afastar irremediavelmente as crianas das suas vidas;
pois que exatamente nessas situaes, em que o progenitor guardio no manifesta
disponibilidade para promover aquelas relaes com o outro progenitor, que surgem as
invocaes, fundadas ou infundadas, daquele tipo de manipulao.
b) O critrio da pessoa de referncia: O critrio mais consensual, objetivo e
pragmtico para a resoluo dos conflitos de guarda de crianas reside na determinao
da pessoa de referncia da criana15. Este critrio assenta na avaliao de qual dos
progenitores mantem uma relao emocional mais forte com a criana, em virtude de,
no seu quotidiano, realizar as tarefas que proporcionam o bem-estar da criana,
sacrificando-se, a nvel pessoal e profissional. Em termos culturais e sociais
geralmente a progenitora quem acorda e adormece a criana, a assiste na doena, a
acompanha ao mdico, satisfaz as suas necessidades bsicas, a ajuda nos trabalhos da
escola, nas deslocaes para as atividades acadmicas e extracurriculares. Assim,
natural que, em caso de divrcio, se deva acautelar tal relao psicolgica da criana
com a sua pessoa de referncia, caso contrrio, o equilbrio emocional da criana
poderia ser afetado. Esta soluo tambm a que promove mais a estabilidade da vida
quotidiana da criana e a que est de acordo com a sua preferncia e expectativas.
13

O que denominado, em Portugal, como clusula do progenitor amistoso e nos EUA como friendly
parent provision.
14
Cf. CLARA SOTTOMAYOR, Regulao (), ob. cit., p. 74.
15
Ibidem, p. 57-61.
8

c) O direito da criana ser ouvida: Em todo o referido domnio do exerccio


das responsabilidades parentais, devem os progenitores e deve o tribunal, quando
chamado a intervir na regulao daquele exerccio, nortear-se pela considerao plena
dos interesses da criana, conceito genrico utilizado pelo legislador, concedendo ao
juiz alguma discricionariedade e criatividade e contando com o bom senso deste, com o
objetivo de garantir a proteo da criana mediante a promoo do seu desenvolvimento
nos planos fsico, intelectual, moral, religioso ou espiritual e social, em condies de
liberdade e dignidade.
Nesse mbito, se inscreve, luz do art.12. da CDC, o fortalecimento do direito
de audio dos filhos, nos assuntos familiares importantes (art.1901., n. 3 do CC),
direito tambm previsto para os processos de promoo e proteo de menores, nos arts
4. i), 10., 84., 94., 105. n. 2, 112. e 114. da LPCJP, de aplicabilidade aos
processos tutelares cveis, como se colhe do art. 147.-A da OTM.
Na verdade, a efetiva proteo dos menores tem evoludo no sentido de, uma vez
dotados de capacidade de discernimento, os envolver nas decises que lhes digam
respeito, garantindo-lhes o direito de prestar livremente a sua opinio, para o que lhes
assegurado o respetivo direito de audio, como surge consagrado no aludido art.12. da
CDC e que igualmente a Reforma de 1977 reconheceu nos arts 1878., n. 2, parte final
e 1885., n. 2 do CC.
Nos dias de hoje, a sociedade reconhece que os menores so sujeitos de direitos,
aos quais reconhecida uma vasta proteo16.Tal participao dos menores depende,
contudo, da sua idade, grau de maturidade e capacidade de discernimento; sendo que,
quanto aos adolescentes, o art.10. n. 1 da LPCJP aponta a idade de 12 anos como
aquela a partir da qual a sua opinio ser relevante, condicionadora, mesmo, do
procedimento instrutrio a seguir. Abaixo dessa idade ser necessrio reconhecer a
plena liberdade de determinao do menor e aquilatar do seu grau de maturidade, a fim
de se poder concluir pela afirmao de uma livre manifestao de vontade ou pela
constatao de uma expresso verbal manipulada, devendo reconhecer-se que existem
menores, no perodo correspondente impuberdade, que manifestam j uma autntica
opinio suficientemente amadurecida, por isso mesmo atendvel e outros que precisam
da mediao do progenitor residente.
16

Para alm da CDC, pelo Protocolo Facultativo CDC, pela CEDH, pela Conveno do Conselho da
Europa, pelo PDCP, pelo PDESC, pelo Comit dos Direitos das Crianas, pela Directiva 2011/92/EU do
Parlamento Europeu e do Conselho, pela OTM e pela CRP.
9

Todavia, no pode exagerar-se no cumprimento deste direito, se tal audio


envolver prejuzo emocional para a criana ou se esta se recusar a ser ouvida. Com
efeito, a criana tem um direito de participao, mas no um dever. O critrio da pessoa
de referncia permitir a mais das vezes escolher como guardio o progenitor com quem
a criana prefere viver, dispensando-se a sua audio.
5. Incumprimento da sentena e sano penal: crime de subtrao de
menores - A Lei n. 61/2008, incidiu, ainda, sobre o CP, no concernente ao crime de
subtrao de menores17, alterando, em especial, a sua alnea c) do art. 249., na medida
em que permite, agora, que se condene, o progenitor que no cumpra o estabelecido no
que diz respeito ao direito de visita do menor ao progenitor no residente. CLARA
SOTTOMAYOR critica este alargamento de permetro da norma, considerando que traduz
uma violao do princpio da legalidade, em virtude da utilizao de conceitos
indeterminados, e ultrapassa a viso do Direito Penal como uma ultima ratio, para alm
de aumentar o conflito parental, munindo os progenitores com a ameaa de uma queixacrime18. Tal incumprimento, para preencher o tipo legal do crime, ter que ser praticado
de modo repetido e injustificado19, no relevando, nem um mero incumprimento
ocasional do mesmo, nem uma recusa, um atraso ou a deduo de um obstculo que
dificulte seriamente a entrega ou acolhimento do menor. Alterao legislativa que
parece ser o fruto da divulgao que tem conhecido o conceito de alienao parental
entre ns, consagrando a proposta de Gardner de sancionar penalmente o progenitor que
no cumpre o regime de visitas do outro.
Nos casos em que existem vrios tipos de abuso anteriores ao incumprimento e
at mesmo ao divrcio, como o abuso sexual, a violncia domstica ou os maus-tratos,
imperioso que se atenda a tudo isso, para a apreciao do preenchimento do tipo legal
do crime, e para alm da eventual considerao de, no caso concreto, ocorrer uma causa
de excluso da ilicitude ou da culpa. Se na constncia do matrimnio, a progenitora era
vtima daqueles abusos, ir, aps o divrcio, confrontar-se com essa violncia em
relao aos seus filhos, cabendo ao Estado proteg-los, em ambas as situaes.

17

Crime que representa 21,4% dos Crimes Contra a Vida em Sociedade, de acordo com as Estatsticas da
APAV e respetivo Relatrio Anual de 2011, p. 25.
18
Cf. CLARA SOTTOMAYOR, Regulao (), ob. cit., p. 135.
19
Cf. O acrdo do STJ, de 23/05/2012, disponvel para consulta em www.dgsi.pt.
10

Na verdade, ao invs de impedir o contato entre menor e progenitor no


residente de forma egosta e manipulatria, como pressupe a SAP, o progenitor
protetor estar, por outro lado, a proteger a criana de vrias fontes de perigo.
A nica ressalva que o tambm novo n. 2 do mesmo preceito legal prev a
circunstncia de a conduta do agente do crime estar condicionada pelo respeito pela
vontade do menor com idade superior a 12 anos, dando lugar, apenas, a uma atenuao
especial da pena. Ora, a este respeito, pronunciou-se CLARA SOTTOMAYOR considerando
que estamos perante uma norma inconstitucional por no respeitar o direito da criana
ao livre desenvolvimento da personalidade, concebendo-a como um objeto de direitos
do progenitor no guardio (arts 25. e 26. da CRP), e por punir a me por
comportamentos de outrem, violando o princpio da pessoalidade da responsabilidade
penal (art.30., n.3 da CRP)20.
A autora concorda com a posio que o TEDH tem adotado, no caso de recusa
ao contato com um progenitor, quando manifestada por uma criana com suficiente
maturidade, no sentido de considerar que se trata de uma causa de excluso da
ilicitude21. O referido tribunal, age, assim, atendendo primeiramente aos interesses e
direitos das crianas, reconhecendo-lhes autonomia e demonstrando respeito pela sua
prpria vontade, relegando para segundo plano os interesses dos seus progenitores.
Defende ainda, a mesma autora, que se trata de uma interveno excessiva do
Estado na famlia em meras desavenas e estigmatizando com a sano penal ()
comportamentos que no tm gravidade suficiente para constituir crime22.
semelhana, pois, das recomendaes propostas por Gardner para persuadir as
progenitoras ao no incumprimento dos regimes de visita, considerando esse autor que a
pena de multa no seria eficaz em termos de preveno geral, s se almejando o
pretendido efeito com o recurso pena de priso efetiva.
6. Crimes na famlia e regulao das responsabilidades parentais: Dir-se-,
agora, muito brevemente, aflorada que foi a rea criminal reportada s
responsabilidades parentais, que quatro outras disposies do nosso CP se aplicam
frequentemente no desenrolar dos conflitos entre os pais dos menores, potenciando a
SAP: alm dos arts 250. (violao da obrigao de alimentos) e 152.-A (respeitando ao
20

CLARA SOTTOMAYOR, Regulao (), ob. cit., p. 191.


Vide caso Siemianowski v. Poland (Application no. 45972/99) e caso Hokkanen v. Finland 23-09-2004
in CLARA SOTTOMAYOR, Regulao (), ob. cit., p. 136.
22
CLARA SOTTOMAYOR, idem, p.134.
21

11

crime de maus-tratos), destaca-se o preceito do art.152., introduzido pela Lei n.


59/2007, de 04/09, incriminando a violncia domstica23/24 e o art.171. do CP, que
pune o abuso sexual de crianas. Uma tal conduta constitui uma grande limitao dos
direitos humanos, abrangendo trs tipos de vtimas: a violncia exercida em relao s
mulheres (violncia de gnero); a violncia contra os idosos e ainda a violncia dirigida
s crianas. Trata-se de um atentado contra a dignidade, a integridade fsica e o livre
desenvolvimento da personalidade25. Apesar da consagrao do princpio da igualdade
de todos os cidados no art.13. da CRP, as mulheres continuam a ser discriminadas em
termos remuneratrios, culturais, sociais e histricos. As vtimas deste crime esto
geralmente sujeitas a especial perversidade: o agente do crime impe o isolamento da
vtima, proibindo o contato com familiares e amigos; e abusa da ascendncia
econmica26; da humilhao; dos maus-tratos, etc, podendo, alis, chegar-se ao ponto de
a vtima se recusar, porque pressionada, a prestar depoimento como testemunha, ao
abrigo do disposto no art. 134. do CPP (direito de no prestar declaraes).
O impacto da exposio das crianas violncia interparental muito negativo,
j que ocorre na casa de morada de famlia e com os seus modelos de referncia27.
ANA SANI adverte que, a nvel do impacto, as crianas expostas violncia
interparental partilham muitos sinais ou sintomas com crianas que experienciam maus
tratos pelos pais ou outros eventos de vida traumticos, como alcoolismo parental,
desordem psiquitrica grave (e.g., esquizofrenia, depresso) na famlia, separao ou
divrcio, ou testemunham homicdios, guerras ou outros eventos extremamente
perturbadores28. Mas nem todas as crianas agem da mesma maneira, existindo
variveis mediadoras do impacto, que tm que ser ponderadas caso a caso: idade;
gnero (as meninas tendem a ficar ansiosas e os meninos agressivos, materializando os
progenitores); cognies da criana; resoluo do conflito.
23

Foram registadas, em Portugal, 28.980 ocorrncias de violncia domstica em 2011, tendo dado origem
ao homicdio de 27 mulheres, s nesse ano. Em 82% dos casos as vtimas so do sexo feminino e 88%dos
agressores so homens. No que diz respeito ao grau de parentesco entre a vtima e o denunciado, em
62% dos casos a vtima era cnjuge ou companheira/o, em 16% dos casos era ex-cnjuge/excompanheira/o. (Dados do Relatrio Anual de Segurana Interna de 2011, da DGAI, 2011, p. 84-87,
disponvel
para
consulta
em
http://www.portugal.gov.pt/media/555724/2012-0330_relat_rio_anual_seguran_a_interna.pdf).
24
O Relatrio Anual sobre as Estatsticas da APAV, referentes ao ano de 2011 concluram que o crime
em anlise representou 85% de todos os crimes registados, p. 22, disponvel para consulta em:
www.apav.pt/estatisticas.
25
Cf. arts 1., 25. e 26. da CRP.
26
O marido/companheiro tem o controlo total das contas bancrias da vtima.
27
Cf. ANA SANI - Vitimao Indirecta de Crianas em Contexto Familiar Anlise Social, Vol.XII
(180), 2006, 849-864.
28
Idem, p. 857.
12

7. Processos de jurisdio voluntria: Importa agora fazer uma breve aluso


natureza e especificidade de tramitao dos processos de alterao ou modificao da
regulao das responsabilidades parentais e sua consequente implicao no que toca
resoluo dos litgios emergentes no caso concreto.
Os processos referentes regulao do exerccio das responsabilidades parentais
e aos incidentes ocorridos no respetivo desenvolvimento inserem-se no mbito da
jurisdio voluntria, que se encontra regulada nos arts 174. a 185. da OTM e nos arts
1409. e seguintes, que remetem para os arts 302. a 304. do CPC.
Como regra, neste especfico domnio, o n. 2 do referido art.1409. do CPC
estatui que o tribunal pode investigar livremente os fatos, coligir as provas, ordenar os
inquritos e recolher as informaes convenientes s sendo admitidas as provas que o
juiz considere necessrias. Acrescenta o art.1410. do CPC que Nas providncias a
tomar o tribunal no est sujeito a critrios de legalidade estrita, devendo antes adotar
em cada caso a soluo que julgue mais conveniente e oportuna, prevalecendo tais
critrios, sobre o da legalidade: nessas circunstncias, o julgador no est vinculado
observncia rigorosa do direito em tese geral aplicvel situao em apreo, assistindolhe, antes, a liberdade de se subtrair a um tal enquadramento legal, e de, nessa medida,
proferir a deciso que se lhe afigure mais equitativa29. Com esse fim, nestes processos,
o juiz coadjuvado, na grande maioria dos casos, por profissionais de diversas reas
(psicologia, pedopsiquiatria, etc), que, examinando os menores em causa, elaboram
relatrios precisos e detalhados sobre o caso concreto, permitindo facilitar a tarefa do
juiz na deciso da causa30.
Pelo poder discricionrio atribudo ao juiz da causa, nomeadamente no citado
art.1409., depreende-se que predomina, na jurisdio voluntria, o princpio
inquisitrio sobre o princpio dispositivo. Sendo, assim, que, nos termos do art.265. do
CPC, a vontade relevante nestes processos a do juiz, a quem cabe a direo da lide.
O n. 1 do art.1411. do CPC prev a possibilidade de as resolues serem
alteradas, sem prejuzo dos efeitos j produzidos, desde que com fundamento em
circunstncias supervenientes que justifiquem a alterao. de salientar, ainda, por

29

ANTUNES VARELA et al., in Manual de Processo Civil, 2. Ed., 1985, p. 72, A prevalncia da equidade
sobre a legalidade estrita, nas providncias que o tribunal tome, no vai obviamente ao ponto de se
permitir a postergao das normas imperativas aplicveis situao.
30
FILIPA RAMOS DE CARVALHO - A (Sndrome de) Alienao Parental e o Exerccio das
Responsabilidades Parentais: Algumas Consideraes - FDUC, Centro de Direito da Famlia, Coimbra,
2011, p. 73-74.
13

norma, a inadmissibilidade de recurso deste tipo de processos para o Supremo Tribunal


de Justia, como estatui o n. 2 do art.1411., devido, precisamente, sua natureza.
Caber observar, encerrando o presente subtema, encarado agora sob o ponto de
vista puramente adjetivo, que, nos termos do art.157. n.os 1 e 2 da OTM, o juiz pode em
qualquer estado da causa, decidir provisoriamente quanto a matrias que devam ser
apreciadas a final, facultando-se-lhe, tambm, a prpria alterao provisria das
decises j tomadas a ttulo definitivo, sendo ainda que os recursos interpostos de
quaisquer decises proferidas nos processos tutelares cveis, como os de regulao do
exerccio das responsabilidades parentais e respetivos incidentes tm, quando
admissveis, efeito meramente devolutivo.

14

Captulo II: Casos da jurisprudncia portuguesa

Este captulo vai ser tratado na Parte I, na medida em que ilustra a pertinncia do
tema que escolhi, pois, conforme se ver, o conceito de Sndrome de Alienao Parental
usado na jurisprudncia como critrio ou meio de prova, citado na fundamentao de
decises judiciais. Logo, apesar de o conceito ser oriundo da psicologia e da psiquiatria
infantil, os juristas tm de se pronunciar sobre a sua validade e sobre a possibilidade de
o conceito ser ou no utilizado pelos Tribunais.
O primeiro acrdo dos Tribunais Superiores a utilizar o conceito foi do TRE, de
27/09/2007, em que o Tribunal manteve a deciso recorrida, especificando que a me
ficaria a exercer sozinha o poder paternal e estabeleceu perodos fixos para as visitas
nos fins-de-semana, frias e pocas festivas, procurando evitar mais controvrsia entre
os progenitores. O Tribunal no aplicou o conceito, pois no inverteu a guarda nem
confiou a criana a terceira pessoa, como recomenda a SAP. Contudo, aderiu ao
significado do conceito, na medida em que, na advertncia feita aos pais, para o caso de
se verificar a continuao daquelas desavenas, avisou-os de que se poderia vir a adotar
a hiptese radical de confiana dos menores a terceira pessoa, fazendo aluso a uma
deciso pioneira na Catalunha, caracterizando, alegadamente, situao concreta de
padecimento de SAP.
Na minha opinio, neste tipo de situaes, no parece sensata a confiana das
crianas a uma terceira pessoa, pois que agravaria ainda mais, atento o dano da
separao, o ambiente de descontrolo emocional que rodeia a famlia, podendo afetar
muito seriamente o desenvolvimento integral da criana.
A advertncia efetuada, parece, pois, desenquadrada dos textos legais, mormente
do art.1918. do CC, e excessivamente permevel teoria da Sndrome da Alienao
Parental, pois aplica a terapia da ameaa. Constituindo, a meu ver, tal advertncia do
juiz, uma intromisso excessiva na vida familiar, em preterio dos arts 147.-A da
OTM e 4. da LPCJP.
No acrdo do TRL, 08/07/2008, o Tribunal revogou a sentena proferida (que
atribuiu a guarda da criana me), mantendo a guarda da menor junto do pai,
demonstrando uma modelar considerao da importncia que deve atribuir-se
perdurao da relao de confiana pr-existente entre a menor de 8 anos (ao tempo da
sentena recorrida) e a sua pessoa de referncia, o pai, no caso concreto, seu

15

exclusivo progenitor guardio, desde os 2 anos. Com efeito, a necessidade de evitar,


pelo efeito drstico da separao pessoal, a produo de danosas consequncias
psicossomticas sobre o futuro da criana, no deveria ter sido relegada para segundo
plano. O Tribunal, mesmo em situao de incumprimento do regime de visitas no
aplicou multa ao pai, que impedia as visitas, nem inverso da guarda, como
recomendava a SAP. Em comparao com a situao do acrdo do TRL, de
26/01/2010, que separou a criana da me, numa situao de impedimento de visitas,
parece haver aqui um critrio discriminatrio consoante o progenitor alienador o pai
ou a me, sendo mais respeitados os laos afetivos com a pessoa de referncia no
primeiro caso31.
No acrdo do TRL, de 19/05/2009, o Tribunal rejeitou expressamente a
validade cientfica da SAP, citando o livro de CLARA SOTTOMAYOR32 e suspendeu
regime de visitas do pai s duas menores, em virtude de denncia da me de abuso
sexual das filhas. Apesar de o processo-crime ter sido arquivado pelo MP, a Relao
entendeu que havia um perigo para as menores e que estas rejeitavam firmemente
qualquer convvio com o pai, sendo esta rejeio no influenciada pela me, mas
proveniente de uma vontade prpria das crianas. A Relao adotou um posicionamento
muito reservado quanto credibilidade das denncias de abusos sexuais, reconhecendo
que, por vezes podem ser o fruto de uma escalada no conflito em torno da guarda do
filho, observando, at, que algumas delas frequentemente so forjadas, para ganhar o
conflito judicial, do mesmo modo que o alegado sndrome poder tambm ser uma
manobra de defesa usada pelo pai abusador para obter a guarda para si ou o direito de
visita. Contudo, as dvidas em relao veracidade do testemunho das crianas
assentam em mitos de que estas mentem ou tm fantasias, crenas que no esto
confirmadas pela investigao cientfica, que defende que a partir dos 4 anos a criana
tem discernimento para testemunhar e distinguir a verdade da mentira33.
No acrdo do TRL, de 12/11/2009, o Tribunal confirmou a deciso proferida
que, face comprovao de abusos sexuais pelo pai, suspendera o direito de visita
menor, ento com 4 anos e 6 meses de idade. Rejeitou a alegao do progenitor, de que
31

Vide o estudo da jurisprudncia espanhola, elaborado pela associao Advogadas pela Igualdade,
demonstrando que, embora existam progenitores masculinos alienadores, as medidas aplicadas pelos
Tribunais no so to drsticas como quando a me a acusada de alienao - CARBAJAL FERNNDEZ
VICTORIA et al., Estudio Jurisprudencial sobre el Impacto del SAP nos Tribunais Asturianos, Instituto
Asturiano de la Mujer, Abogadas para la Igualdad, 2010, p. 219/224.
32
Cf. CLARA SOTTOMAYOR, Exerccio do Poder Paternal, Porto, 2003.
33
Cf. CATARINA RIBEIRO, A Criana na Justia, Trajectrias e Significados do Processo Judicial de
Crianas Vtimas de Abuso Sexual Intrafamiliar, Coimbra, p. 117.
16

a menor fora sugestionada no mbito de um sndrome de alienao parental e


esclareceu-se, ainda, que a progenitora nem incorrera em qualquer manobra
manipulatria do conhecimento e do discernimento da criana, nem se afirmara, sequer,
predisposta para aproveitar quaisquer pretextos que o poderiam ter indiciado. E
entendeu, que, neste caso, o interesse do menor no se compatibilizaria com o
consagrado no n. 7 do art.1906. do CC, em termos de se alcanar, sempre que
possvel, a manuteno de uma relao de grande proximidade entre o menor e o
progenitor a quem no seja confiado. Considerou, ao contrrio, que um tal contato
seria nocivo e at contraproducente para o equilbrio da criana.
No acrdo do TRL, de 26/01/2010, o Tribunal confirmou deciso de 1.
instncia, transferindo a guarda de criana de 6 anos, da me, com a qual sempre vivera,
para o pai. Deciso errada, do meu ponto de vista, subsidiria da denominada terapia
da ameaa, visto que assim se quis sancionar a progenitora guardi, enquanto no
colaborante para que se alcanasse o melhor relacionamento possvel do filho com o
pai. No deveria ter-se determinado uma to radical alterao, justificando-se, antes,
que se no cortasse, to abruptamente, o vnculo afetivo e existencial j sedimentado
com a me (sua pessoa de referncia). Deveria ter-se recorrido, antes de mais,
reedio da via da mediao familiar, com a realizao, pelo menos, de visitas
mediadas. Em casos de suspeita de abuso sexual, que no sejam completamente
afastadas, no deve impor-se regime de visitas. Num contexto em que a taxa de
arquivamentos dos processos-crime muito elevada, o facto de no se ter provado o
crime no processo penal, pode significar apenas uma insuficincia de prova e no uma
certeza de que no aconteceu34, podendo colocar a criana em perigo.
No acrdo do TRC, de 16/11/2010, o Tribunal confirmou a deciso de 1
instncia, restringindo o regime de visitas fixado, mediante a eliminao de alojamentos
ou pernoitas da filha de 3 anos, na moradia do pai, e tambm pela imposio de
acompanhamento pela prpria me ou por pessoa por esta indicada, em todos os
momentos das visitas, na casa materna ou em local indicado pela progenitora. Isto
assim, face a suspeitas de abusos sexuais denunciados pela me, em 2009, firmadas,
exclusivamente, falta de uma colheita imediata de declaraes menor, no relato
posterior da prpria criana (no sentido de que o pai era mau e lhe fazia di-di no
pipi), produzido perante testemunhas que o tribunal julgou credveis. Nesta
conformidade, a Relao consignou no ter sido detetada a existncia de indcios de
34

Vide infra nota 112.


17

situao alguma com aptido para corresponder SAP, porventura manipulao pela
me da criana ou por familiares prximos desta. Note-se, porm, que, o juiz de 1.
instncia no dispunha, ainda, do resultado do processo-crime pendente. Contudo,
mesmo na hiptese de se ter registado arquivamento do inqurito, ou absolvio do
arguido, na deciso penal, com fundamento em no ter praticado os fatos imputados ou
na circunstncia de isso no ter resultado provado, poderia, ainda, justificar-se a aludida
restrio do regime de visitas, por representarem um perigo para o interesse da criana.

18

Parte II - A Sndrome de Alienao Parental

Captulo III: Gardner e a sua Teoria (SAP): Sintomas/Critrios de diagnstico


Sucede que, aps a regulao do exerccio das responsabilidades parentais,
frequente o seu incumprimento por parte de um ou de ambos os progenitores.
Em 1985, surgiu, pela mo de RICHARD GARDNER uma teoria denominada
Sndrome de Alienao Parental, que considerava, em sntese, que se tratava de um
distrbio infantil, que surgiria quase sempre em virtude de uma disputa judicial de
guarda de crianas (90% dessas crianas seriam alienadas) e, em que um dos
progenitores (geralmente a me) manipulava a criana para que odiasse o outro
progenitor (geralmente o pai)35. Acrescentou, mais tarde, que a prpria criana acabava
por contribuir ativamente nesta campanha de difamao contra o progenitor rejeitado36.
De acordo com o que publicava, 90% dos progenitores alienadores seriam
mulheres, que, como forma de vingana pelo fim do casamento37, chegavam mesmo a
fazer alegaes falsas de abusos sexuais s crianas. Dessa forma, dizia o autor, as mes
retaliam, servindo-se de tais alegaes para adquirir a guarda da criana e de se oporem
ao direito de visita dos pais38. Na altura em que elaborou tal teoria, GARDNER exercia a
funo de pedopsiquiatra, a ttulo pro bono, como professor clnico da
Universidade de Columbia, o que lhe conferiu, em certos meios, grande credibilidade,
apesar dos seus textos terem sido difundidos por associaes de pais divorciados, e por
artigos publicados no seu website, no sujeitos a peer-review39, e sob a acusao, em
especial, de no disporem de base cientfica. Alm disso, os livros que o autor escreveu
sobre o tema foram quase todos auto-editados, j que foi a sua prpria editora, Creative
Therapeutics40 que os publicou.
35

Cf.CONSUELO BAREA/SONIA VACCARO - El Pretendido Sndrome de Alienacin Parental, 2009, p. 145.


RICHARD GARDNER - True and False Accusations of Child Sex Abuse, 1992, p. 119/160 e 193. E
ANTONIO ESCUDERO et al. La Construccin Terica del Sndrome de Alienacin Parental de Gardner
(SAP) como Base para Cmbios Judiciales de Custodia de Menores. Anlisis sobre su suporte cientfico y
riesgos de su aplicacin, 2008, p. 15.
37
Cf. RICHARD GARDNER, idem, p. 183-185. MARIA SALDANHA PINTO RIBEIRO partilha do entendimento
de que as acusaes de assdio sexual surgem num contexto de retaliao, ob. cit., p. 40.
38
Cf. RICHARD GARDNER, idem, p. 160.
39
Trata-se, como explica CLARA SOTTOMAYOR , Regulao(), ob. cit., p. 162, de um processo usado
nos EUA, por revistas cientficas para escolher artigos para publicao. Um artigo submetido a peerreview revisto anonimamente por profissionais com especializao na rea. Este processo ajuda a
assegurar que a teoria se baseia em princpios cientficos.
40
Cf. CONSUELO BAREA, Backlash: Resistncia a la Igualdad, Aequalitas, Revista Jurdica de Igualdad
de Oportunidades Entre Mujeres y Hombres, n 25, 2009, p. 68.
36

19

O prprio Gardner descrevera a SAP como o conjunto de sintomas geralmente


presentes em contextos de disputas judiciais de guarda e visita de crianas, no
distinguindo, porm, convenientemente a prpria Sndrome daquilo que identificava
como Comportamento Parental Alienante, nem distinguindo a alienao adaptativa
resposta legtima aos maus tratos da alienao no adaptativa ou recusa de convvio
injustificada.
Mas

no

dever

confundir-se,

advirta-se

desde

j,

aquela

suposta

disfuno/distrbio com um comportamento de mera Alienao Parental, designao


genrica que corresponde relao particular de um ou vrios filhos com um s dos
progenitores, e que pode envolver, desde casos de recusa injustificada de visitas a casos
de recusa por alcoolismo, maus tratos ou conduta negligente do progenitor rejeitado.
Consiste esse comportamento, to s, no inicial processo de afastamento do filho de um
dos progenitores, provocado pelo outro, normalmente o titular do direito de custdia;
respeitando a Sndrome, por seu turno, s sequelas emocionais e comportamentais de
que a criana vem alegadamente a padecer, por fora de um intencional processo de
rompimento relacional com o progenitor alienado.
Ora, o comportamento parental alienante, que ainda no tenha dado lugar
instalao da Sndrome na criana, no muito dificilmente reversvel, permitindo, em
princpio, uma vez obtido o concurso da terapia e dos tribunais, o restabelecimento das
relaes com o progenitor rejeitado, nos casos em que a recusa da criana no tem
justificao. Mais difcil seria a resoluo de casos, que Gardner designava de estdio
grave ou mdio da denominada SAP41, e para os quais recomendava a transferncia
de guarda ou a institucionalizao da criana, como veremos.
Vejamos, ento, quais os principais sintomas /critrios de diagnstico que
Gardner considerava suscetveis de potenciar a existncia de SAP numa criana que
tivesse sido alienada: campanha de difamao/manipulao por parte do progenitor
alienador, segundo a qual a criana denigre a imagem e desenvolve repulsa em relao
ao outro progenitor; uso de desculpas absurdas ou irrelevantes para censurar o
progenitor ausente; uso de termos, frases e cenrios que no refletem as prprias
experincias da criana ou so conceitos que no se adequam nem linguagem nem ao
41

Este autor estabeleceu, de fato, trs estdios, como descrito por ANTONIO ESCUDERO et al. ob. cit., p.
47-50, assim enunciados algo arbitrariamente, pois que constituintes, afinal, de um processo contnuo.
Segundo LENORE WALKER et al. A Critical Analisis of Parental Alienation Syndrome and Its
Admissibility in the Family Court - Journal of Child Custody, 2004, p. 51, a diferena entre estes
estdios no estabelecida com critrios rigorosos, pois Gardner usa conceitos muito indeterminados e
com mltiplos sentidos para distinguir os vrios graus de SAP.
20

seu normal desenvolvimento; ausncia de ambivalncia, significando que as crianas,


sabendo embora que os pais tm, naturalmente, coisas boas e ms, no encontram nada
de positivo no progenitor alienado; conteno em admitir que a deciso de rejeitar o
progenitor ausente da prpria criana: o denominado pensador independente,
segundo o qual os filhos afirmam que a deciso de rejeitar um dos progenitores
exclusivamente sua, negando, assim, ter sido induzidos por outrem; apoio incondicional
e automtico da criana ao progenitor alienante, assim agindo a criana como medida de
autoproteo, por considerar ser aquele o mais forte; ausncia de sentimentos de culpa
pelo tratamento de menorizao ou marginalizao do progenitor alienado; presena de
cenrios emprestados/falsos; bvio aumento de animosidade relativamente aos parentes
e amigos do progenitor alienado; e, por fim, alegao de abuso sexual.
Esta tese foi criada no decurso das impresses pessoais de Gardner na sua
atividade clnica e judicial, como perito, em defesa de indivduos acusados de abuso
sexual de crianas. Logo, por este motivo, surgiram dvidas sobre a validade cientfica
das suas posies, pois as amostras populacionais usadas eram muito reduzidas, e sobre
a sua neutralidade.

21

Captulo IV: As recomendaes de Gardner e o seu impacto no bem-estar da


criana
Um dos aspectos mais controvertidos de toda a doutrina em referncia o
normalmente designado por Terapia da Ameaa.
GARDNER props uma srie de recomendaes para os vrios nveis de SAP, que
vo desde as penas de multa transferncia de guarda da criana; cessao de contato
entre a criana e o/a progenitor/a alienador/a42 at que cessem os efeitos da alienao;
priso para o/a alienador/a; terapia para a criana e o/a alienador/a; hospitalizao do/a
alienador/a; e, por fim, o internamento da criana num centro de deteno infantil. Para
o autor, s a pena de priso seria suficientemente dissuasora e eficaz, funcionando como
medida de preveno geral, no bastando uma pena de carter pecunirio43.
A nossa lei, no art.181. da OTM, de alguma maneira adere tese de Gardner,
prevendo para o caso de incumprimento do acordado ou do que tiver sido decidido, a
aplicao de multas ao progenitor e obrigao de pagamento de indemnizaes.
Contudo, a aplicao deste preceito legal pressupe que o incumprimento seja
culposo44, e deve exigir-se a audio da criana para que a sua vontade seja auscultada e
respeitada pois ela no um objeto de direitos dos pais nem pode ser entregue
coercivamente ao outro, se no o desejar45.
Especialmente nos casos em que foram alegados maus tratos ou abusos sexuais,
que, contudo, no conduziram condenao do agente do crime

__

em virtude, como

comum, do arquivamento do processo por falta de provas46 __ coloca-se a questo de se


saber se ser prudente, mesmo assim, permitir que sejam decretadas judicialmente
visitas no vigiadas ou a aludida transferncia de guarda para o alegado abusador.
Ficar desta forma salvaguardado o superior interesse da criana? Ou estaro os
42

CAROL BRUCH, Parental Alienation Syndrome and Alienated Children: Getting It Wrong in Child
Custody Cases, p. 394.
43
RICHARD GARDNER, Recommendations for Dealing With Parents Who Induce A Parental Alienation
Syndrome In Their Children, Journal of Divorce & Remarriage, 1998, 28 (3/4), p. 1-21, apud ANTONIO
ESCUDERO et al. ob. cit., p. 51.
44
Vide acrdo do TRP, de 03/10/2006, citado pelo acrdo do TRG, de 06/01/2011.
45
Em sentido contrrio, cf. MARIA SALDANHA PINTO RIBEIRO, Amor de Pai - Divrcio, Falso Assdio e
Poder Paternal, Lisboa, 2007, p. 97-106, considerando que a audio da criana serve objetivos
contrrios aos seus interesses, na medida em que est instrumentalizada pelo progenitor alienador.
Contudo, a jurisprudncia dos tribunais superiores no se tem orientado neste sentido, conforme esclarece
CLARA SOTTOMAYOR, Regulao (), ob. cit., p. 155.
46
PATRCIA JARDIM, O Abuso Sexual na Criana. Contributo para a sua caracterizao na perspetiva da
Interveno Mdico-Legal e Forense, Dissertao elaborada no mbito do Mestrado em Cincias
Forenses da Universidade do Porto, 2011, p. 19-21.
22

tribunais a colocar estas crianas numa situao insustentvel (negligncia, violncia,


abuso) que, em ltima instncia, poder, mesmo, levar ao seu suicdio47?
CONSUELO BAREA e SONIA VACCARO manifestaram a sua preocupao perante
os danos irreparveis infligidos s crianas sujeitas terapia da ameaa48. Nos casos em
que continuaram a ser abusadas, maltratadas e negligenciadas pelo progenitor abusador,
tais crianas sentiram que o Estado, que tem a obrigao de as proteger, no foi capaz
de garantir o seu superior interesse. As autoras pem em evidncia o facto de uma das
piores consequncias da terapia para as crianas, alm da morte, ser a sua submisso e
adaptao ao maltrato49. Referiram oportunamente que, nos EUA, vtimas da SAP,
hoje adolescentes, associaram-se, formando grupos de ajuda a outras vtimas que esto a
sofrer pelas mesmas medidas coativas50.
Independentemente de maus tratos, a separao da criana da sua pessoa de
referncia causa danos no seu desenvolvimento fsico, psquico e intelectual, conforme
demonstram os estudos de JOHN BOWLBY e seus seguidores, sobre a vinculao afetiva
da criana aos seus cuidadores51.

47

A Newsletter of the NOW Family Law Ad Hoc Advisory Committee, de 2012, p. 7, disponvel para
consulta em http://www.nowfoundation.org/issues/family/, refere estudos que concluram que 11% dessas
crianas tentaram o suicdio, acrescentando ainda que 87% dos progenitores protetores acreditam que os
abusos continuam.
48
CONSUELO BAREA/SONIA VACCARO, ob. cit., p. 202.
49
JOAN S. MEIER refere estudos que demonstram que muitas crianas abusadas continuam a amar os
seus progenitores abusadores e anseiam a sua ateno, in Parental Alienation Syndrome and Parental
Alienation:Research Reviews, 2009, p. 6.
50
CONSUELO BAREA/SONIA VACCARO, ob. cit., p. 205.
51
Cf. ISABEL SOARES, Relaes de vinculao ao longo do desenvolvimento: Teoria e avaliao, Braga,
2007 e CLARA SOTTOMAYOR, Regulao (), ob. cit., p. 179.
23

Captulo V A questo da aceitao da SAP na comunidade cientfica


A falta de carcter emprico do conceito de SAP e a impossibilidade de o
encaixar na definio de Sndrome adotada no DSM-IV52 da Associao Americana
de Psiquiatria, nem da CDI-1053, fez com que a SAP seja encarada, pela comunidade
cientfica, com muito ceticismo.
Uma sndrome por aquela entidade definida como A grouping of signs and
symptoms, based on their frequent co-occurrence, that may suggest a common
underlying pathogenesis, course, familial pattern, or treatment selection54.
Daqui se depreende que os sintomas que Gardner apontara como
consubstanciando SAP so, na verdade, descries do comportamento observado,
devendo, por isso mesmo, ser considerados como sinais e no como sintomas55.
So variadas as entidades que no reconhecem a SAP como patologia,
nomeadamente a OMS, a Associao Americana de Psiquiatria, a Associao
Americana de Psicologia, a Associao Mdica Americana, e a Associao Espanhola
de Neuropsiquiatria56.
Diversos especialistas em direito que estudaram a SAP consideram que esta
teoria no possui nenhum dos requisitos para poder ser considerada como cientfica, nos
tribunais norte-americanos.
Na carta enviada, a 13 de abril de 2010, pela NOW Associao Americana de
Psiquiatria procurou-se demonstrar que a SAP no reunia condies para ser admitida
no DSM-V devido sua falta de cientificidade57, visto no ter sido submetida a estudos
empricos. O Supremo Tribunal Norte-Americano estatuiu a regra de que at os
testemunhos dos peritos que se baseiem em soft sciences (como a SAP) devem
preencher os requisitos impostos pelos casos Daubert e Frye para que sejam admitidos
em tribunal, alm de terem de ser sujeitos a uma srie de testes incluindo peer-review,
52

Manual de Diagnstico e Estatstico de Transtornos Mentais utilizado por profissionais da rea da


sade mental que arrola as diferentes categorias de transtornos mentais e os critrios de diagnstico dos
mesmos, existindo desde a sua primeira publicao, em 1952, quatro revises, estando a publicao da
quinta reviso prevista para maio de 2013.
53
Classificao Internacional de Doenas da OMS referida por PEDRO CINTRA et al., Sndrome de
Alienao Parental: Realidade Mdico-Psicolgica ou Jurdica? Revista Julgar, n. 7, 2009, p. 198.
54
Cf. LENORE WALKER et al., ob. cit., p. 59.
55
Ibidem.
56
Em Espanha tambm no lhe reconhecida base cientfica como observam ANTONIO ESCUDERO et al.,
ob. cit., p. 57.
57
Cf. STEPHANIE DALLAM, The Parental Alienation Syndrome: Is It Scientific?, The Failure of Family
Courts to Protect Children from Abuse in Custody Disputes, 1999, p. 16.
24

publicao, taxa de erro, submisso a testes e aceitao geral pela comunidade


cientfica58, requisitos que a SAP no preenche59. A mesma carta refere ainda um
artigo publicado pela The American Bar Associations, em que se defende a
inadmissibilidade da sua utilizao pelos tribunais.
Mais recentemente, procurando sensibilizar os profissionais de direito para o
problema, a NOW condenou o uso da SAP, classificando-o como no tico,
inconstitucional e perigoso60. Esta entidade faz duras crticas aos progenitores
masculinos, acusando-os de usar a SAP, tambm, para evitar pagar as penses de
alimentos aos filhos, sendo, por isso, que requerem a guarda da criana.
A Associao de Psiquiatria Americana recusou61 tambm, a incluso da SAP no
DSM-V, admitindo contudo, que outra categoria, denominada parent-child problem,
fosse includa, que poder estar a acobertar a verdadeira SAP. Importando reter, a
propsito, o categrico comentrio do Dr. Darrel A. Regier, vice-presidente da
comisso de redao do aludido manual, veiculado pelo Washington Times, de
23/09/2012: A verdade que no uma desordem (uma doena). Trata-se de um
problema de relacionamento entre progenitores e filhos ou entre progenitores to s. E
os problemas de relacionamento, s por si, no so distrbios mentais62.
Destacar-se-o, neste trabalho, alguns dos principais contributos de provenincia
cientfica que so enunciados por diversos dos mais credenciados especialistas da
disciplina de psicologia ou psiquiatria, que revelam as inconsistncias da SAP.
STEPHANIE DALLAM defende que a SAP, para ser aceite nos tribunais norte
americanos, teria de cumprir os critrios de apreciao de validade cientfica que foram
definidos inicialmente no caso Frye v. Gardner e reformulados no caso Daubert v.
Merrell Dow Pharmaceuticals63. O caso Frye estabeleceu uma regra, segundo a qual
uma prova, para ser admitida nos tribunais, como cientfica, tem que ser recolhida
atravs de tcnicas que tenham obtido aceitao geral na sua rea do saber. No caso da
SAP, as reas do saber que aferem da sua validade cientfica so a psicologia clnica e a
psiquiatria. Acrescenta, ainda, a autora, quanto ao caso Daubert, que o mesmo
procedeu a uma concretizao da regra do caso Frye, fixando os fatores que devem
58

Newsletter of The NOW Family Law, 2012, p. 9.


STEPHANIE DALLAM, ob. cit., p. 12.
60
Newsletter of The NOW Family Law, 2012, ob. cit. p. 3.
61
Em setembro de 2012, idem, p. 10.
62
Vide:http://www.washingtontimes.com/news/2012/sep/23/parental-alienation-not-on-list-ofdisorders/?page=all.
63
STEPHANIE DALLAM, ob. cit., p. 13.
59

25

ser considerados para determinar se uma teoria ou tcnica pode ser qualificada como
conhecimento cientfico: a) A teoria ou tcnica foi baseada em metodologia que pode
ser ou foi testada?; b) A teoria ou tcnica foi sujeita a peer-review e a publicao?; c)
Qual a taxa de erro potencial ou conhecida da teoria?; d) A tcnica goza de aceitao
geral dentro da comunidade cientfica?64.
LENORE WALKER evidencia o fato de a verificao dos critrios de
diagnstico/sintomas apontados por Gardner poderem reflectir, to s, a reao de uma
criana que tenha presenciado maus tratos progenitora ou mesmo sofrido abusos
sexuais ou maus tratos por parte do progenitor que reconhece como sendo violento65.
Tambm CAROL BRUCH aponta mltiplas falhas teoria de Gardner, comeando
por afirmar que o autor confunde a reao normal da criana ao divrcio e um grave
conflito parental (incluindo violncia) com psicose. Neste ponto, surge acompanhada
por RICHARD WARSHAK, que defendeu, isso mesmo, relativamente s crianas que
evidenciam alguns dos sintomas de SAP por um curto perodo de tempo, imediatamente
aps um divrcio, sublinhando que a ansiedade provocada pelo divrcio, pode ser
entendida como consequncia da alienao, referindo, que, Contudo, as crianas
problemticas, difceis e tmidas passam um mau bocado, procurando ajustar o stress
gerado nas suas vidas; concluindo no sentido de que pode parecer que so vtimas de
SAP, no entanto, esto a fazer o seu melhor para lidarem com o stress das suas vidas66.
Prosseguindo na sua anlise crtica, CAROL BRUCH observa que Gardner exagera
na referncia quantidade de casos fabricados em que o menor ou o progenitor com a
guarda alegam falsos abusos, no citando ele, frequentemente, a fonte dos seus pontos
de vista, dizendo a mesma autora que existe bem fivel literatura cientfica que contraria
tal tese67.
A seguir, acusa a mesma teoria de poder desviar as atenes de um progenitor
potencialmente perigoso ou abusivo, centrando as atenes do tribunal no progenitor
que detm a guarda do menor, a me, que na grande maioria dos casos, procurar, a
todo o custo, proteger a criana.

64

Cf. CLARA SOTTOMAYOR, Regulao, ob. cit., p. 161.


Cf. LENORE WALKER et al., ob. cit., p. 51. Questo tambm colocada por STEPHANIE DALLAM, ob. cit.,
p. 9 e por CONSUELO BAREA/SONIA VACCARO, ob. cit., p. 100.
66
Cf. LENORE WALKER et al., idem., p. 60.
67
Conforme o estudo de NANCY THOENNES & PATRICIA G.TJADEN, The Extent, Nature, and Validity of
Sexual Abuse Allegations in Custody/Divorce Disputes, Child Abuse & Neglect, Vol. 14, 1990, p.
151/154, e referido ainda por MERRILYN MCDONALD - The Myth of Epidemic False Allegations of
Sexual Abuse in Divorce Cases, Court Review, 1998 e CAROL S. BRUCH, ob. cit., p. 384.
65

26

CAROL BRUCH, reportando-se sustentao, por GARDNER, de que, nos casos


mais graves, a relao da criana com o progenitor alienado ficava irremediavelmente
prejudicada, salvo se medidas drsticas fossem tomadas de imediato (terapia da
ameaa), objeta tratar-se, tambm a, de uma teoria exagerada, j que existem estudos
sobre esta matria, realizados por JANET JOHNSTON, que demonstram que as crianas,
medida que amadurecem, restabelecem a relao com esse progenitor68.
Podemos afirmar que as recomendaes que GARDNER props para solucionar os
casos extremos de SAP atravs da terapia da ameaa colocaram em causa a prpria
segurana de muitas crianas, que ficaram desprotegidas j que, a sua guarda
transferida para o progenitor alegadamente abusador e cessa o contato com o progenitor
que verdadeiramente a protege, afastando-a, assim, da sua pessoa de referncia.
Portanto, no seu ponto de vista, haver que pr em evidncia que a razo para
haver recusa da criana s visitas e ao convvio com o progenitor no guardio no se
filiar necessariamente na circunstncia de a progenitora ter gizado a sua alienao,
mas pode ter origem, no prprio comportamento negativo ou negligente do progenitor
rejeitado69, que pode ser violento, fsica ou verbalmente, alcolico, toxicodependente,
etc, bem se sabendo que as vtimas de violncia tm tendncia a proteger-se
mutuamente, sendo compreensvel que queiram cortar relaes com o agressor.
RICHARD WARSHAK defende, que o menor que presencie violncia domstica70
sofre tanto como se estivesse a ser vtima de abusos, pois desenvolve perturbaes
fsicas e psicolgicas71/72 e sente que necessita de proteger a vtima (a sua pessoa de
referncia), no querendo conviver com o progenitor agressor73.
A recusa ao convvio pode filiar-se, tambm, como resulta dos estudos de
JUDITH WALLERSTEIN, na prpria reao adaptativa da criana ao divrcio, o que
considerado normal a nvel cientfico: ser perfeitamente aceitvel que a criana se sinta
68

Cf. JANET JOHNSTON - Children of Divorce Who Refuse Visitation, in Nonresidential Parenting,
1993, 109-135 apud CAROL BRUCH ob. cit., p. 385.
69
Idem, p. 386.
70
Cf. art. 152. n.2 e 6 do CP. O Relatrio Anual de Segurana Interna de 2011 j mencionado
determinou que das denncias de violncia domstica, 41,5% ocorreram na presena de menores, p. 87.
71
Cf. ANA SANI salienta o risco acrescido a que esto sujeitas, apresentando problemas
comportamentais: estados depressivos, baixa auto-estima, comportamento agressivo, in ob. cit., p. 850.
a chamada vitimizao indireta em virtude de ter assistido a fenmenos violentos, como a violncia
domstica.
72
Cf. JUDITH HERMAN defende que o sofrimento dos menores ao assistirem a este tipo de experincias
equiparado ao de sobreviventes de campos de concentrao e de violncia domstica, prisioneiros de
guerra, podendo, de igual modo, vir a sofrer de stress ps-traumtico complexo, in Trauma and Recovery
The Aftermath Of Violence, From Domestic Abuse to Political Terror, New York, 1997, p. 118-122.
73
Cf. LENORE WALKER et al., ob. cit., p. 60-74.
27

deprimida, transtornada ou confusa pelo fato de a vida familiar que conhecia estar
irremediavelmente destruda; poder sentir que o progenitor guardio est em profundo
sofrimento com a separao, aliando-se a ele com a convico de que tal sofrimento tem
origem na sada da casa de morada de famlia do progenitor no guardio,
culpabilizando-o, a curto prazo, pela dissoluo familiar74.
No estudo da autora, em que foram entrevistados filhos de pais divorciados 18
meses, 5 anos, 10 anos e 25 anos aps o divrcio, concluiu-se que aqueles se aliam a um
dos progenitores em virtude do sofrimento provocado pelo divrcio75. manifesta a
opinio de que a explicao do fenmeno proposta pela SAP est marcada por uma
subjetividade ideolgica e sexista, desprovida de qualquer carcter cientfico e que
assenta na diabolizao das mulheres, bem como na negao da violncia de gnero e
do abuso sexual de crianas. Na prtica, a SAP tem funcionado no como uma teoria
mdica, porque como tal nunca foi aceite, mas como uma construo psico-jurdica,
sem base cientfica, para conseguir a guarda dos/as filhos/as para o pai76.
A crtica hoje comumente apontada a Gardner vai, assim, em tese geral, no
sentido de que sem a realizao de um rigoroso estudo multidisciplinar, conducente a
um diagnstico diferencial preciso77 sobre as causas da rejeio da criana em relao
ao progenitor, no poder, desde logo, afirmar tratar-se de uma patologia.
Apesar de tudo quanto j referido, a SAP foi utilizada nos tribunais norteamericanos durante algumas dcadas, com prejuzos inimaginveis para todos os
envolvidos. E expandiu-se, apesar de muitas discusses, para outros pases, na Amrica
e na Europa, onde tem dado lugar a numerosos equvocos.

74

Cf. JUDITH WALLERSTEIN/JOAN KELLY, Surviving the Breakup How Children and Parents Cope,
With Divorce, 1980, p. 45-51.
75
Cf. JUDITH WALLERSTEIN et al. in The Unexpected Legacy Of Divorce A 25 Year Landmark Study,
UK, 2002, p. 233-254.
76
Cf. CLARA SOTTOMAYOR, Regulao (), ob. cit., p. 166.
77
definido por ANTONIO ESCUDERO et al. por Distino entre duas ou mais doenas com sintomas
similares, mediante a comparao sistemtica dos seus sinais e sintomas, ob. cit., p. 47.
28

Captulo VI Abuso sexual de crianas


1. O testemunho da criana:
Nos casos mais graves de SAP, podem surgir alegaes de abusos sexuais de
crianas, importando, por isso, fazer uma breve referncia preocupante realidade deste
tipo de abuso na sociedade atual.
Em Portugal, existem alguns estudos sobre a matria, que constitui, para alm de
um repugnante crime contra a liberdade de autodeterminao sexual da criana
(art.171. do CP), um grave problema de sade pblica, tendo-se concludo que os casos
denunciados representam somente uma pequena parcela dos abusos efetivamente
existentes78. O que poder dever-se ao secretismo normalmente presente neste tipo de
abuso intrafamiliar, tratando-se, do denominado sndrome do segredo79. imperioso,
por isso mesmo, o aperfeioamento de todo o processo de deteo, diagnstico e
acompanhamento das vtimas.
As crianas so um grupo extremamente vulnervel da nossa sociedade,
impondo-se a todos, alm do Estado, o dever de as proteger, como constitucionalmente
previsto no art. 69..
Tal proteo advm, nomeadamente, a nvel internacional, da Directiva
2011/92/EU do Parlamento Europeu e do Conselho, de 13/12/2011, relativa luta
contra o abuso sexual e a explorao sexual de crianas e a pornografia infantil,
encontrando, j, anterior consagrao, desde o ano de 2000, no Protocolo Facultativo
Conveno sobre os Direitos da Criana Relativo Venda de Crianas, Prostituio e
Pornografia Infantil80. A ocorrncia destes crimes representa uma situao de perigo
para a criana, como estatui o art.3. da LPCJP, o que implica o dever de comunicao
s autoridades competentes por quem tenha conhecimento dos mesmos81. Importa
destacar, neste preceito legal, a consagrao do direito audio e o direito a que a
78

O Relatrio da Administrao Interna de 2011 concluiu que as denncias deste crime aumentaram
0,8% comparativamente a 2010, sendo que representa 36% dos crimes sexuais ocorridos no ano de 2011.
Acresce ainda o facto de a maioria das denncias (43,9%) se referirem a crianas entre os 8 e 13 anos,
caindo para 20,6% nos casos em que a vtima tem mais de 14 anos e ainda 15,9% se tem entre 4 e 7 anos,
p. 97-100. PATRCIA JARDIM, ob. cit., pp. 37-39, verificou ainda que, no seu estudo, 68.1% dos casos
foram arquivados, sendo que desses, 54.8% foram-no por falta de provas.
79
Expresso utilizada por CELINA MANITA, Quando as portas do medo se abrem, Cuidar da Justia de
Crianas e Jovens, Porto, 2003, pp. 240-242.
80
O dito Protocolo foi adotado em Nova Iorque, a 25/05/2000 e aprovado para ratificao pela
Assembleia da Repblica Portuguesa a 5/12/2002, tendo sido publicado no D.R. n. 54, Srie I-A, de
05/03/2003.
81
Tal dever de denncia tambm est previsto no prembulo (28) e no art.16. da Directiva 2011/92/EU.
29

opinio da criana seja considerada, nas questes referentes aos seus interesses (alnea
c) do n.1)82; o dever de os Estados Partes terem sempre em conta o superior interesse
da criana (n.3),83 e ainda o direito a serem acompanhados por profissionais
especializados nas reas em causa (n.4)84.
Para a realizao de uma boa administrao da justia imprescindvel a
coadjuvao dos vrios profissionais intervenientes, desde logo os peritos mdicos
especializados na rea da sexologia forense, que faro a avaliao forense e
determinaro se efetivamente existe crime, quem foi o agente do mesmo e em que
medida a concluso mdico-legal e forense ir influenciar a deciso a nvel judicial,
nomeadamente em sede de regulao do exerccio das responsabilidades parentais85.
Neste domnio, deve notar-se que o conceito jurdico-civil de abuso sexual
diferente do jurdico-penal (tipo e culpa), bastando, num processo tutelar cvel, que se
prove qualquer perturbao da integridade sexual da criana, mesmo que no se
preencham os critrios mais exigentes do Cdigo Penal ou que no haja culpa penal do
progenitor, por exemplo, este deixou inadvertidamente revistas pornogrficas diante da
criana, cujo contedo a ofendeu profundamente.
O facto de as acusaes de abuso sexual no reunirem prova suficiente no
processo crime no significa que o abuso no se prove no processo tutelar cvel, para
efeitos de guarda e regulamentao de convvios com o progenitor no residente. As
regras quanto ao nus da prova e culpa so distintas entre o processo penal e o cvel,
bem como o objeto dos processos, j que no processo penal, visa-se punir o infractor, e
no processo cvel, proteger a criana contra um perigo, mesmo que no consumado86.
O diagnstico deste tipo de crimes muito complexo, por no existirem, na
maioria das vezes, indcios de leses ou vestgios fsicos ou biolgicos87 do abuso. De
facto, h prticas sexuais abusivas que no acarretam evidentes danos fsicos88. O que
pode resultar, nomeadamente, do uso de pouca violncia fsica, de uma cicatrizao
82

Direito de audio da criana salvaguardado, tambm, pela referida Directiva.


Tambm assim, no prembulo (30) da Directiva 2011/92/EU.
84
Como tambm estatui o n. 3 do art.23. da mesma Directiva.
85
Cf. CATARINA RIBEIRO/CELINA MANITA, Crianas Vtimas de Abuso Sexual Intra-Familiar, Revista
do Ministrio Pblico, Ano 28, n. 11, 2007, p. 56.
86
Cf. CLARA SOTTOMAYOR, Regulao (), ob. cit., p. 193.
87
A ausncia de vestgios biolgicos normalmente associada lavagem corporal feita pela prpria
vtima (destruio intencional), ou pode suceder pelo facto de a vtima ter satisfeito as suas necessidades
fisiolgicas (destruio involuntria), expelindo o smen do agressor in TERESA MAGALHES, Os
Exames Mdico-Forenses na Investigao Criminal. A propsito do Abuso Sexual em Menores,
Conferncia Internacional - A Investigao Criminal do Abuso Sexual de Menores, 2002, p. 2.
88
No mesmo sentido, TERESA MAGALHES et al. - Abuso Sexual em Meio Familiar - Congresso
Internacional: Os Mundos Sociais e Culturais da Infncia, Braga, 2000, p. 221.
83

30

rpida das leses, da penetrao por pnis, dedos ou outros objectos, no caso das
crianas mais pequenas, frequentemente no ser completa89, do uso de preservativos ou
lubrificantes, ou do uso de drogas.
Alm disso, o fato de decorrer muito tempo entre o abuso, a revelao e o
posterior exame mdico-legal, pode, desde logo, inviabilizar a recolha de vestgios
biolgicos do agressor.
Por vezes, a nica prova o testemunho/relato da vtima, o que constitui outro
problema, pois s poder ser aceite como prova se tiverem sido observadas todas as
garantias de validade referentes s normas da entrevista forense90/91. Uma correta
recolha de informao em investigao criminal fundamental, tanto para preservar
evidncias como para evitar a vitimizao secundria da vtima92, expresso que, como
define CELINA MANITA, se reporta s situaes em que uma vtima, depois de ter
sofrido um processo de vitimao primria pelo ato criminoso de que foi alvo, acaba por
ser objeto de um novo processo de vitimao no seu contato com as instituies e/ou
profissionais que a deveriam estar a apoiar e proteger93.
A entrevista representa, nas percias forenses, a tcnica preferencial de colheita
de informao94 visto que, como referem TERESA MAGALHES e CATARINA RIBEIRO,
permite recolher um conjunto alargado de dados, provenientes de vrias fontes,
permitindo ainda captar outros tipos de elementos para alm da comunicao verbal
(atitudes, comportamentos, postura, tonalidade emocional, elementos relacionais,
manifestaes exteriores de desconforto psicolgico, entre outros), podendo, tambm,
proporcionar informao altamente significativa e que muito dificilmente se obtm
atravs de outro mtodo95.
A importncia da entrevista decorre da normal inexistncia de vestgios fsicos
do abuso, devendo ponderar-se, nestes casos, o custo-benefcio da realizao do exame
89

TERESA MAGALHES Os Exames Mdico-Forenses na Investigao Criminal(), ob. cit., p. 2.


A este respeito, vide TERESA MAGALHES/DUARTE NUNO VIEIRA Vtimas de Crimes Sexuais. A
Interveno Mdico-Legal na Investigao Criminal, in Crimes Sexuais, O Direito em Aco, Sub
Judice, 2003, n. 26, p. 9/10.
91
A Directiva 2011/92/EU estatui, no art.20., algumas orientaes que os Estados-Membros devero
observar na realizao da entrevista forense criana vtima dos crimes previstos.
92
Como se impe, no prembulo (24) da Directiva 2011/92/EU do Parlamento Europeu e do Conselho
Europeu, a todos os Estados-Membros.
93
CELINA MANITA, ob. cit., p. 234 e 249. De igual modo referido por CATARINA RIBEIRO/CELINA
MANITA, ob. cit., p. 52.
94
Outras tcnicas utilizadas nas percias forenses, como referem TERESA MAGALHES/CATARINA
RIBEIRO A Colheita de Informao a Vtimas de Crimes Sexuais - Acta Mdica, Instituto Nacional de
Medicina Legal, Faculdade de Medicina do Porto, Instituto de Cincias Biomdicas Abel Salazar, Porto,
2007, 20, p. 442, so a observao, aplicao de instrumentos standardizados e/ou registo de condutas.
95
Ibidem.
90

31

mdico-legal, pois tal exame intrusivo para a criana e no produzir resultados


conclusivos.
Ao preparar a entrevista, a equipa mdico-forense dever reunir toda a
informao pertinente sobre o caso, em relao criana, famlia e ao processo
judicial que possa estar envolvido, nomeadamente nos casos de recusa da criana ao
convvio com um dos progenitores.
A pessoa que a questiona, dever apresentar-se e procurar criar uma relao de
confiana. A criana tem direito a ser ouvida na companhia de uma pessoa da sua
confiana (art. 84. da LPCJP). oportuno que estejam presentes todas as pessoas que
participaro no exame, mesmo o magistrado titular do processo, sendo vantajoso que a
entrevista ocorra numa sala com vidro unidireccional, j que, dessa forma, todos os
intervenientes processuais podero estar presentes, sem que a vtima se sinta
desconfortvel, evitando-se a sua vitimizao secundria e permitindo-se o exerccio do
contraditrio.
Uma outra forma de a evitar seria o registo em vdeo da entrevista, que constitui
um meio de prova permitido pela lei de proteo de testemunhas vulnerveis em
processo penal (arts 26. e seguintes da Lei n. 93/99, de 14/06 alterada pela Lei n.
29/2008, de 04/07).
CLARA SOTTOMAYOR refere que A audio da criana registada em vdeo,
para evitar o trauma de a criana ser obrigada a relatar o facto a vrias entidades e uma
confrontao directa com o abusador96, que gera medo e falta de liberdade na criana,
assim como para registar as suas emoes, choros, silncios, hesitaes, respostas
gestuais e olhares que so sempre apagados pela linguagem escrita97.
Os profissionais devem ter sempre em conta todos os fatores individualizantes
da criana, procurando no manipular o seu discurso nem colocar perguntas que possam
sugestionar a criana. Ao longo de toda a entrevista devem evitar repetir perguntas, pois
tal atitude pode levar alterao da perceo do facto vivido ou a que a criana se
retraia e oculte uma informao preciosa para a investigao, comprometendo, assim,
toda a colheita de dados.

96

Como defendem RICHARD GARDNER, idem, p. 443/446 e 697 e MARIA SALDANHA PINTO RIBEIRO, ob.
cit., p. 76. A Directiva 2011/92/EU probe expressamente tal confrontao no art.20. n.4.
97
PAULE SOMERS/DAMIEN VANDERMEERSCH - O Registo das Audies dos Menores Vtimas de Abusos
Sexuais: Primeiros Indicadores de Avaliao da Experincia de Bruxelas, Infncia e Juventude, 1998,
n. 1, p.114.
32

PATRCIA JARDIM verificou que a taxa de condenao98 mais elevada nos casos
em que a vtima tem idade escolar, em oposio ao crescente nmero de arquivamentos
verificados nos casos em que as vtimas tm menos de 5 anos. De facto, as capacidades
de reteno de informao, de organizao do pensamento e de produo narrativa so
mais limitadas nas crianas de idade pr-escolar99.
Desta forma, se demonstra a importncia do relato da criana para se determinar
a existncia ou no de efetivo abuso, devendo, ser consideradas juridicamente
testemunhas vulnerveis100 j que geralmente so as nicas testemunhas de um crime
pblico que ocorre numa esfera extremamente privada101.
Na literatura especfica sobre a matria existe consenso, quanto ao conjunto de
indicadores clnicos apresentados pela maioria das vtimas sexualmente abusadas,
incluindo as crianas, apontando os seguintes: alteraes profundas ao nvel
emocional, caracterizadas sobretudo pela emergncia de angstia, medo e raiva, bem
como manifestaes de instabilidade afetiva, de perturbaes do humor e indicadores
clnicos de ansiedade, depresso e alteraes comportamentais102. Quanto aos
indicadores fsicos103, as crianas abusadas podem apresentar leses genitais ou anais,
ocorrncia de pequenas hemorragias, dor ou prurido genital persistente,
emergncia de queixas corporais novas e persistentes, sobretudo dores de cabea ou
queixas gastrointestinais, entre outras. Em relao aos indicadores verificados ao nvel
do comportamento sexual104, frequente a existncia de linguagem, de conhecimentos
ou comportamentos sexuais inadequados para a idade ou, por outro lado, surge o
medo ou vergonha face nudez.
As mesmas autoras chamam a ateno, contudo, para o fato de um grande
nmero de vtimas sofrerem de um impacto psico-emocional negativo, isto , apesar de
terem sido efetivamente vtimas de um evento traumtico, no exteriorizam
sintomatologia da decorrente105.

98

A taxa de condenao mais elevada nos casos em que as prticas abusivas so reiteradas e ainda se os
exames mdico-legais demonstram a existncia de um perfil gentico diferente do da vtima, PATRCIA
JARDIM, ob. cit., p. 41/42.
99
CATARINA RIBEIRO/CELINA MANITA, ob. cit., p. 60.
100
Nos termos da j referida Lei n. 93/99, de 14/06.
101
Idem, p. 58.
102
TERESA MAGALHES/CATARINA RIBEIRO, ob. cit., p. 442.
103
Sinais e sintomas ao nvel de indicadores fsicos exibidos por crianas vtimas de abuso sexual,
referidos no texto de CELINA MANITA, ob. cit., p. 247.
104
Idem, p. 248.
105
TERESA MAGALHES/CATARINA RIBEIRO, ob. cit., p. 440. E JOAN S. MEIER, ob. cit., p. 6.
33

CATARINA RIBEIRO elaborou um estudo em que determinou que o


funcionamento do sistema judicial se apresenta, ainda, desajustado, uma vez que
existem vrios problemas que dificultam o acesso e participao da criana vtima de
abuso e que estaro na origem do fenmeno de vitimao secundria. A morosidade do
sistema, a desadequao dos espaos, as exigncias feitas vtima no processo crime, a
natureza das medidas de proteo e a impreparao geral do dispositivo jurdico para
lidar com estas situaes106. Uma conjugao de esforos entre o sistema de proteo e
o sistema penal deveria ser implementada para que os mais pequenos sejam poupados,
pelo menos, dos constrangimentos da repetio de inquritos (em mdia oito),107 da
desconsiderao do seu testemunho,108etc. A autora considera imperioso fomentar a
participao da criana, pois o testemunho da criana, enquanto meio probatrio, ocupa
um lugar central na investigao do abuso sexual109.
A percia mdico-legal e forense constitui um outro meio de prova de extrema
importncia, pois um dos seus principais objetivos a colheita de vestgios biolgicos
(perfil gentico), que, preferencialmente, dever acontecer nas primeiras 72 horas aps
o alegado abuso sexual, como forma de determinar a identidade do alegado agressor.
Acontece, porm, que em grande nmero de casos de alegaes de abusos
sexuais de crianas, devido s dificuldades que a sua prova normalmente acarreta, existe
uma presso enorme exercida normalmente sobre as progenitoras, no sentido do
silenciamento dos acontecimentos, j que se denunciarem o crime de abuso sexual e o
abuso no vier a ser provado em tribunal, arriscar-se-o a perder a guarda dos menores
para aquele que , na esmagadora maioria dos casos, o prprio alegado abusador.
Em relao ao progenitor acusado de alegado abuso sexual, importa referir que
no processo penal, -lhe garantida a presuno de inocncia110, como o assegura,
igualmente, o n. 2 do art.32. da CRP. Esse direito pressupe que toda a condenao
deve ser precedida de uma actividade probatria, a cargo da acusao, necessria a
firmar a responsabilidade do arguido, no cumprindo a este a prova da sua inocncia; na
dvida o arguido deve ser considerado inocente e em consequncia absolvido111.

106

CATARINA RIBEIRO - A Criana na Justia ob. cit., p. 104.


Idem, p. 121.
108
Idem, p. 114.
109
Idem, p. 113.
110
Direito consagrado, a nvel internacional, no art. 11. da DUDH, no n 2 do art.6 da CEPDLF e ainda
no n. 2 do art.14. do PIDCP.
111
GERMANO MARQUES DA SILVA Curso de Processo Penal - Vol. I, 2008, p. 305-308.
107

34

Assim, se os factos no se provarem112, o processo arquivado em fase de inqurito


pelo MP ou, o acusado absolvido, aps julgamento, o que no significa que o abuso
seja falso ou produto de uma mentira, mas, apenas, que no se reuniu prova suficiente.
Para acautelar tais situaes, no releva nos processos tutelares cveis o princpio in
dubio pro reo, mas atende-se, somente ao superior interesse da criana. Assim, mesmo
nos casos em que o arguido foi absolvido da acusao em processo penal, o tribunal
dever acautelar os interesses do menor, reconhecendo-lhe, inclusive, o direito de opinar
sobre as questes em causa. Atendendo situao de perigo para a criana, o tribunal
poder restringir o exerccio das responsabilidades parentais desse progenitor ou o
regime de visitas.
2. A questo das alegaes falsas de abuso sexual
O conceito de alegaes falsas em processo de guarda de crianas foi criado por
GARDNER, que fez a sua carreira profissional a defender pais acusados de abuso sexual.
Para compreendermos a raiz do conceito temos de conhecer a sua posio em relao
pedofilia.
O autor expressou as suas opinies pr-pedfilas em entrevistas, artigos e livros,
chegando mesmo a afirmar que a prtica sexual entre adultos e crianas seria benfica
para a humanidade pois que fomentaria a procriao, incrementando a sexualidade nas
crianas. GARDNER considerava que a sociedade ocidental era excessivamente
moralista e punitiva113 quanto pedofilia, tendo afirmado, ainda, que as punies
Draconianas relativamente pedofilia vo muito para alm do que considerava a
gravidade do crime114.
A investigao cientfica e os sentimentos da sociedade em relao pedofilia
desmentem as opinies de GARDNER. O crime de abuso sexual de crianas um crime
de natureza pblica, severamente punido pelas sociedades atuais, devido sua
danosidade para o livre desenvolvimento da criana e para toda a sociedade.
Quanto acusao de que h alegaes falsas de abusos sexuais115, CELINA
MANITA da opinio de que as crianas raramente mentem sobre o abuso sexual e que,
112

PATRCIA JARDIM, apontou que 69% dos casos denunciados ao MP foram arquivados ou determinada a
suspenso provisria do processo, ob. cit., p. 49.
113
STEPHANIE DALLAM, Dr. Richard Gardner: A Review of His Theories and Opinions on Atypical
Sexuality, Pedophilia, and Treatment Issues, Treating Abuse Today, 8(1), 1998, p. 16.
114
Ibidem.
115
RICHARD GARDNER desenvolveu, em 1992, uma escala que denominava por Sexual Abuse
Legitimacy Scale (SALS), para que servisse de critrio para determinar se a alegao de abuso sexual
35

quando mentem, espontaneamente ou por instruo de terceiros, dificilmente mantm


uma histria de abuso verosmil para um especialista116. Sustentando que at aos 10-12
anos, a criana no capaz de ludibriar a avaliao da veracidade de uma revelao de
abuso. Esta autora alerta para a necessidade de avaliar cada alegao de abuso sexual
como verdadeira,117mesmo que depois se verifique ser falsa, j que importa
compreender o que levou a criana a mentir. importante que todos os intervenientes
estejam cientes, como refere a mesma autora, de que a manuteno do silncio , sem
dvida, a melhor arma de defesa dos abusadores118.
Quanto ideia de que as crianas mentem ou fantasiam sobre abusos sexuais,
CATARINA RIBEIRO entende que um mito, j que as crianas enfatizam a importncia
de dizer a verdade em tribunal119. Uma investigao recente demonstrou que a falta
de preparao dos profissionais, por no serem capazes de interpretar o relato factual
das crianas, que contribui para a descredibilizao do seu testemunho120.
MERRILYN MCDONALD refere que a considerao de que as alegaes de abusos
sexuais, em contextos de divrcio, so falsas, surgiu em virtude de opinies pessoais de
autores sobre um pequeno grupo de pacientes seus, que, naturalmente, no podem servir
de exemplo para a generalidade da populao121. Os autores pr-SAP consideram,
assim, que o fato de a alegao de abuso sexual ser efetuada aquando do divrcio
(timing da alegao do abuso122) constitui logo um indcio de uma alegao falsa, uma
vez que representa, a ltima carta na manga de que a progenitora poder lanar mo
para obter a guarda do menor e restringir as visitas ao progenitor no guardio.
No entanto, NANCY THOENNES e PATRICIA TJADEN defendem, no seu estudo123,
que h razes para que as alegaes de abuso sexual surjam exatamente nesse especfico
seria ou no verdadeira, como notaram LENORE WALKER et al. ob. cit., p. 63. As SALS foram testadas
por MARTHA L. DEED que concluiu que no devem ser utilizadas uma vez que produzem, geralmente,
avaliaes imprecisas. A referida psicloga foi mencionada por STEPHANIE DALLAM, The Parental
Alienation Syndrome (), p. 13.
116
CELINA MANITA, ob. cit., p. 243.
117
Idem.
118
Idem, p. 253.
119
CATARINA RIBEIRO, ob. cit., p. 98.
120
Idem, p. 114.
121
MERRILYN MCDONALD, ob. cit., p. 13 e 14.
122
MARIA SALDANHA PINTO RIBEIRO refere isso mesmo: No litgio da separao ou do divrcio, a
motivao outra, e o timing da prpria acusao , frequentemente, revelador da motivao e, portanto,
da sua falsidade., ob. cit., p. 48 e 64.
123
NANCY THOENNES/PATRICIA TJADEN, ob. cit., p. 151/163. Estudo esse publicado em 1990, que teve a
durao de dois anos e abrangeu todas as famlias que estavam em contexto de disputa de guarda ou
regulao do direito de visitas (num total de 9000 casos de divrcio) em doze distritos judiciais, atravs
de telefone, e-mail, entrevistas pessoais a juristas e profissionais de sade mental com experincia em
casos de abusos sexuais a crianas e anlise de casos concretos.
36

timing. As autoras verificaram que o stress e a oportunidade podem contribuir para


que o abuso se inicie apenas no seguimento do divrcio124 j que, os abusadores, tm
agora menores recursos para resistir ao impulso sexual. Concluram que as crianas
divulgam com mais facilidade um abuso por parte de um progenitor depois da separao
ou divrcio porque o progenitor abusador j no consegue forar o secretismo125 e
ainda por sentirem a segurana necessria para fazer a divulgao126.
Por outro lado, MERRILYN MCDONALD observa que, as crianas apercebem-se de
que, com o divrcio, estaro mais desprotegidas, j que passaro mais tempo sozinhas
com o abusador127. Acrescenta que dito a algumas crianas que se contarem, isso ir
destruir a famlia. Quando o divrcio ocorre, j no existe razo para manter o
segredo128. A autora refere ainda que o conhecimento do abuso sexual pelo progenitor
protetor precipita o divrcio, que, por vergonha e como medida de proteo em relao
criana, nada denuncia. Posteriormente, surgindo dificuldades em obter a guarda do
menor e a restrio das visitas ao progenitor abusador, o progenitor protetor forado a
dizer a verdade129.
O estudo j aludido de NANCY THOENNES e PATRICIA TJADEN, demonstra no
estarmos perante uma epidemia de falsas alegaes de abusos sexuais de crianas, em
litgio judicial pela sua guarda, j que concluiu que em menos de 2% daquelas famlias
que houve alegaes de abusos sexuais. E dessas, 50% foram consideradas fundadas.
O mesmo estudo determinou, de resto, que da totalidade dos casos de alegaes
de abusos sexuais, 48% respeitavam a acusaes da me ao pai biolgico, e 6% ao novo
companheiro da progenitora. Em 10% dos casos, o pai alegou que a criana foi
sexualmente abusada pelo novo companheiro da me, enquanto que em 6% dos casos a
me foi acusada do abuso.() Perto de 20% dos casos envolvem acusaes ()
contra outros parentes e amigos da famlia130. Os restantes 11% so alegaes de abuso
sexual suscitadas por outras pessoas, como por exemplo parentes, em especial a av,

124

Idem, p. 159.
Idem, p. 160.
126
Idem, p. 159.
127
MERRILYN MCDONALD, p. 15.
128
Idem, p. 16. JUDITH HERMAN observa que Por vezes a criana silenciada com violncia ou com uma
ameaa directa de morte; muitas vezes os sobreviventes relatam ameaas de que a resistncia ou a
divulgao resultaro na morte de algum da famlia, ob. cit., p. 98.
129
MERRILYN MCDONALD, idem.
130
NANCY THOENNES/PATRICIA TJADEN, ob. cit., p. 154.
125

37

professores, psiclogos, acusando o progenitor ou a progenitora biolgica, o novo


companheiro desta ou outro parente131.
Quanto ao perfil da alegada vtima, o estudo em anlise verificou que em 65%
dos casos a criana do sexo feminino, com 7 anos de idade, e em 35% dos casos a
criana do sexo masculino e tem, em mdia, 5 anos e quatro meses de idade132.
Persiste, no obstante, uma corrente de entendimento, alimentada, de incio, por
GARDNER, e hoje seguida pelos seus apoiantes133, que sustenta que tais alegaes de
abusos sexuais aos menores em contexto de divrcio so falsas, pois surgem pela mo
de esposas desejosas de vingana pelo fim do vnculo matrimonial. Dessa forma as
referidas alegaes feitas pelas mes e crianas acabam por ser descredibilizadas,
colocando estas ltimas em perigo. A este propsito, STEPHANIE DALLAM considera que
a aplicao da SAP nos tribunais representa um backlash, isto , um retrocesso em
relao aos direitos humanos de menores e mulheres j adquiridos134.

131

Ibidem.
Idem, p. 156.
133
EDUARDO S/FERNANDO SILVA, Alienao Parental, Coimbra, 2011, p. 13, SANDRA FERREIRA
FEITOR, A Sndrome de Alienao Parental e o Seu Tratamento Luz do Direito de Menores, 2012 e
MARIA SALDANHA PINTO RIBEIRO, ob. cit.
134
STEPHANIE DALLAM - Dr. Richard Gardner (), p. 15.
132

38

Concluso
Perante o exposto, justifica-se que a Sndrome de Alienao Parental no deva
ser admitida nos tribunais portugueses, como critrio de deciso ou como meio de
prova, nos processos de regulao das responsabilidades parentais.
A multidisciplinariedade, no processo de aplicao do Direito, no dispensa o
esprito crtico do intrprete em relao aos pareceres da psicologia ou da psiquiatria e
em relao s doutrinas provenientes das outras cincias sociais. A regra fundamental,
neste domnio, a de que o juiz, a quem compete de acordo com a Constituio proteger
os direitos, liberdades e garantias do cidado, no deve delegar a sua funo de decidir
nos peritos nem aceitar teorias que no renam consenso na comunidade cientfica da
rea do saber a que pertencem.
Os critrios diagnstico de SAP usam uma linguagem muito imprecisa, que no
se adapta segurana jurdica que o Direito pretende promover e que abre a porta
subjetividade do julgador. A sua aplicao prtica, implicando medidas teraputicas
para tratar doenas mentais no reconhecidas pelas entidades competentes e a
institucionalizao ou a transferncia de guarda para o progenitor rejeitado, representa
uma interveno excessiva do Estado na famlia e restries dos direitos fundamentais
das crianas liberdade de expresso e autonomia. Nos casos de violncia domestica,
maus tratos ou abusos sexuais intra-familiares, a aplicao das recomendaes da SAP
tem por consequncia o agravamento do trauma da criana e a continuao da
vitimao, consequncia que traduz um incumprimento do dever do Estado de proteco
das crianas, segundo o art. 69. da CRP.

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(Relator Arnaldo Silva);
Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa n. 6611/06-7, de 30/06/2009 (Relatora
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Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa n. 1625/05.3TMSNT-C.L1-7, de
26/01/2010 (Ana Resende);
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(Relator Teles Pereira);
Acrdo do Tribunal da Relao de Guimares n. 2255/08.3TBGMR-G.G1, de
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Acrdo do Supremo Tribunal de Justia n. 687/10.6TAABF.S1, de 23/05/2012
(Relator Henriques Gaspar).
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