23/08/2021 Revisão da Concorrência Global - CADE divide sobre multas de cartel escolar

CADE divide em multas de cartel escolar

Olivia Rafferty

23 de agosto de 2021

Shutterstock / Africa Studio

A autoridade antitruste do Brasil continua dividida sobre como deve calcular as multas aplicadas a um cartel de
uniformes escolares, com advogados afirmando que a incerteza torna os casos imprevisíveis e inconsistentes.

O Conselho Administrativo de Defesa Econômica (CADE) deu uma audiência na semana passada para debater a
metodologia de cálculo das multas aplicadas a fornecedores de uniformes escolares por suposta fraude em
licitações.

Em junho, o executor anunciou que estava multando seis empresas e 12 pessoas em € 16,1 milhões por fraudar
licitações para a compra de uniformes e suprimentos de escolas públicas. O órgão de decisão do CADE, que é
composto por seus cinco comissários, votou por 3 a 2 para basear como multas nos ganhos monetários obtidos pelo
cartel.

Mas durante a reunião pública na semana passada, o presidente da agência, Alexandre Cordeiro Macedo, questionou
o método da agência e expressou seu apoio a um retorno às multas relacionadas no faturamento anual. No entanto,
os três comissários que votaram a favor da aplicação das multas em ganhos do cartel reiteraram sua preferência pelo
método.

Para calcular como multas do cartel, os comissários do CADE realizam uma votação principal para determinar se as
multas serão incidentes no faturamento de uma empresa no ano anterior ou em seu ganho monetário com o cartel.
Recentemente, os comissários estão cada vez mais divididos em suas escolhas, o que significa que a rotatividade
não é mais o método garantido.

Ao contrário de outras jurisdições, o Brasil não possui legislação vinculativa que a autoridade de concorrência deve
seguir ao calcular multas por infrações à concorrência.

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O cartel atuou nas regiões de São Paulo, Rio de Janeiro, Santa Catarina e Goiás, entre 2007 e 2012. A autoridade
regenerada buscas matinais em setembro de 2012 nas instalações das empresas e encontrou indícios de correção de
preços e divisão de mercado.

Em 18 de agosto, a autoridade da concorrência brasileira também multou 10 empresas e cinco indivíduos em mais
de € 230.000 por fraudar licitações públicas no mercado de material escolar e de escritório no estado de
Pernambuco entre 1999 e 2014.

As empresas dividiram o mercado, fixaram preços e trocaram informações sensíveis do ponto de vista competitivo,
disse a autoridade. Nesse caso, no entanto, as multas foram aplicadas com base no faturamento das empresas, não
em seus ganhos.

Enrico Spini Romanielo, sócio da Mundie e Advogados em São Paulo, disse que de acordo com a legislação brasileira
da concorrência, se possível, as multas devem ficar entre 0,1% e 20% do faturamento anual da empresa antes do
início da investigação, e não devem ser menos do que o dinheiro que o cartel ganhou.

Esse debate não é particularmente novo para o CADE, observou Romanielo.

Paulo Casagrande, sócio da Trench Rossi Watanabe em São Paulo, disse que a questão muitas vezes levanta
questões de segurança jurídica porque os ganhos do cartel podem ser muito complicados de calcular.

Marcelo Calliari, sócio do TozziniFreire Advogados e ex-comissário do CADE em São Paulo, disse que embora seja
“natural” haver divergências, também é importante haver consistência na metodologia e avaliação das evidências.

Calliari acrescentou que trazer a regulamentação pode melhorar a transparência e garantir a certeza, mas com um
novo comissário sendo nomeado no próximo mês, isso pode demorar um pouco.

O que é decidido neste caso é muito importante, no entanto, e pode ditar a forma como os futuros casos de cartel
serão decididos, observou Calliari.

Aurélio Marchini, sócio da Marchini Botelho Caselta em São Paulo, disse que como a infração do uniforme escolar
ocorreu durante licitações públicas, ficou mais fácil para o CADE estimar quanto o cartel ganhou - comparando as
ofertas aos preços de mercado.

Marchini noted that it’s too soon to confirm whether this case will dictate
future cartel decisions, since estimating gains can be complex and
controversial, which would leave CADE decisions open to court challenges.

Francisco Ribeiro Todorov, a partner at Tauil & Chequer in Brasília, said that
although the fines imposed in this case indicate that CADE will use cartel
gains as the basis for calculating bid-rigging fines for the rest of 2021, there
will be a shift in commissioners early next year, which might make it re-
evaluate this view.

Entre 2016 e 2021, o CADE disse à GCR que encerrou com sucesso 53 casos de cartel, impondo multas que totalizam
mais de € 395 milhões. Ticiana Lima, sócia do Vinicius Marques de Carvalho Advogados em São Paulo, disse que o
aumento da fiscalização do cartel pode explicar a recente inconsistência no cálculo das multas.

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Olivia Rafferty
Autor | Trainee News Reporter

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