24/12/2021 08:47 Conteúdo Jurídico | Como tornar efetiva a jurisprudência da Corte Interamericana de Direitos Humanos no caso "Mohamed x Argentina"

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Como tornar efetiva a jurisprudência da Corte

Interamericana de Direitos Humanos no caso "Mohamed x
Argentina" sem a necessidade de condenação do Estado
brasileiro

DIREITOS HUMANOS

POR: PEDRO RAMOS LYRA DA SILVA

O presente estudo tem por objetivo analisar como o Brasil pode adequar sua realidade legislativa e jurisprudencial à decisão tomada pela
Corte Interamericana de Direitos Humanos, no famoso caso “Mohamed x Argentina”, sem que, para tanto, sejam necessárias reformas no

ordenamento jurídico pátrio, ou mesmo alterações de entendimentos jurisprudenciais já consolidados de há muito.

De início, parece necessário que se proceda a uma pequena incursão no supramencionado caso julgado pela Corte Interamericana de
Direitos Humanos.

Oscar Alberto Mohammed, motorista profissional, foi denunciado pelo Ministério Público argentino por supostamente ter cometido um

homicídio culposo, em situação de trânsito. Em primeiro grau, o réu restou absolvido pela Justiça portenha. Insatisfeito com a decisão, o Parquet
argentino apresentou recurso à Corte de Apelação que, julgando o caso, condenou Mohamed nos termos em que requerido na exordial
acusatória.

Diante desta condenação, proferida por um tribunal local, a Defesa Técnica de Mohamed se encontrou em situação muito semelhante à

que se verifica em casos análogos no Brasil: vindo o réu absolvido de primeiro grau e condenado em grau de apelação, não se oportunizou à
Defesa Técnica, em razão da ausência de previsão legal, a possibilidade de se interpor um recurso ordinário, ou seja, um recurso que pudesse
rediscutir e reapreciar plenamente os fatos e as provas.

Restou à Defesa de Mohamed a interposição do chamado “recurso extraordinário”, muito semelhante ao recurso especial pátrio. Uma vez

interposto o referido recurso pela Defesa Técnica, contudo, o mesmo restou infrutífero “sob o argumento de que o recorrente se referia a

questões de fato, de prova e de direito comum, as quais não poderiam ser debatidas na instância extraordinária, ou esta se transformaria numa
‘terceira instância ordinária’”[1].

conteudojuridico.com.br/consulta/Artigos/50417/como-tornar-efetiva-a-jurisprudencia-da-corte-interamericana-de-direitos-humanos-no-caso-quot-mohamed-x-argentina-quot-sem-a-necessidade-de-condenacao-do-e… 1/3
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Desta forma, a condenação transitou em julgado perante o Poder Judiciário argentino e Mohamed perdeu o emprego de motorista, em
De Voe de Goiania a São Paulo De Voe de São Paulo a New York
razão da pena
poracessória
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Diante desta nítida violação ao direito convencional do duplo grau de jurisdição (previsto na Convenção Americana de Direitos Humanos,
Paulo New York
art. 8, item 2, alínea “h”) – já que o ordenamento jurídico da Argentina não conferiu ao réu o direito a um recurso ordinário e amplo que pudesse

discutir os fatos e provas que embasaram sua condenação – a Defesa Técnica de Mohamed fez uma denúncia perante a Comissão
Interamericana de Direitos Humanos.

A Comissão, após o regular trâmite interno da demanda, houve por bem levar o caso à Corte Interamericana. Já em sede jurisdicional, o

caso passou por todo o procedimento da Corte, chegando, por fim, à sentença que, em resumo, condenou o Estado argentino a: (a) adotar todas

as medidas necessárias para garantir que Mohamed tenha o efetivo direito de recorrer da sentença condenatória, na forma preconizada pelo art.

8.2.h, da Convenção Americana de Direitos Humanos; (b) suspender os efeitos da condenação até o julgamento do recurso a ser interposto por
Mohamed; (c) pagar as indenizações fixadas.

O grande fundamento utilizado pela Corte Interamericana foi o cotejo do supramencionado art. 8.2.h, da Convenção Americana de Direitos

Humanos, que expressamente garante o direito ao duplo grau de jurisdição, com o art. 14.5 do Pacto Internacional de Direitos Civis e Políticos,

que:

“(...) contém um redação que não deixa margem para dúvidas sobre o acerto da conclusão obtida no Caso
Mohamed, já que expressamente estabelece que ‘Toda pessoa declarada culpada por um delito terá direito

de recorrer da sentença condenatória e da pena a uma instância superior, em conformidade com a lei”. Logo,

se a pessoa é declarada culpada somente a partir do julgamento de uma apelação, pelo órgão jurisdicional
de segundo grau, nasce daí o seu direito ao recurso”[2].

E não pode ser qualquer recurso para que sejam satisfeitos os dispositivos já mencionados de ambos os documentos internacionais. Este

recurso precisa ser ordinário, ou seja, que possa analisar questões de fato, de prova e de direito nas quais se fundamentam a condenação.

Como se pode perceber, as molduras jurídicas argentina e brasileira, para fatos análogos ao de Mohamed, são bem parecidas: réu

absolvido em primeira instância e condenado em segunda instância não possui direito a exercer, de maneira efetiva, o seu direito convencional

ao duplo grau de jurisdição, uma vez que os recursos disponíveis em ambos os ordenamentos jurídicos não podem ser considerados “ordinários”.

Partindo agora para uma análise mais profunda da situação brasileira, fato é que do julgamento de uma apelação criminal, por uma corte
local, cabem dois recursos (além dos embargos de declaração e dos embargos infringentes e de nulidade, que possuem hipóteses restritas e

específicas de cabimento): o recurso especial, dirigido do Superior Tribunal de Justiça, e o recurso extraordinário, dirigido ao Supremo Tribunal

Federal.

E, como é de sabença geral, tanto a jurisprudência do STF, quanto a do STJ, são assentes no sentido de ser impossível a rediscussão de
fatos e provas pelas vias dos recursos excepcionais. Tanto é assim que o STF houve por bem sumular a questão, por meio do verbete nº 279

(“Para simples reexame de prova não cabe recurso extraordinário”). E assim também o STJ o fez, por meio do verbete sumular nº 7 (“A

pretensão de simples reexame de prova não enseja recurso especial”).

Desta forma, uma vez absolvido em primeira instância e condenado em segunda, ao réu não será garantido – ao menos da forma como o
ordenamento jurídico pátrio vem sendo interpretado – o direito convencional ao duplo grau de jurisdição, que, como bem assentou a Corte

Interamericana de Direitos Humanos, inclui o direito a um recurso ordinário, de espectro amplo.

Porém, existe uma saída para que o direito positivo nacional seja relido e o Brasil se adeque à jurisprudência da Corte Interamericana, se

antecipando a uma futura eventual condenação em caso análogo ao “Mohamed x Argentina”, evitando injustiças e todas os consectários lógicos
advindos de uma condenação internacional.

Esta é exatamente a proposta que as presentes linhas visam trazer. E, salvo melhor juízo, trata-se de uma proposta extremamente simples

e muito pouco traumática, qual seja: a releitura das súmulas nº 279 do STF e nº 7 do STJ.

Explica-se.

Não existe a necessidade de se criar um recurso próprio para o caso do réu absolvido em primeira e condenado em segunda instância. Os

recursos já existem e são exatamente o recurso especial e o recurso extraordinário.

Isso porque na regulamentação de ambos os recursos – seja em sede constitucional, seja em sede legal – inexiste o óbice de se rediscutir

fatos e provas. Tal vedação é uma verdadeira construção jurisprudencial dos Tribunais Superiores, dentro de um fenômeno que alguns

estudiosos do direito entenderam por bem denominar “jurisprudência defensiva”.

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A “jurisprudência defensiva” pode ser entendida, em poucas palavras e em linguagem simplificada, como o posicionamento consolidado
De Voe de Goiania a São Paulo De Voe de São Paulo a New York
dos tribunaispor
– em especial,
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obstáculos
Goiania
para a análise para
da questão o São
meritória dos recursos. São Paulo para o
Paulo New York
Referido fenômeno tem origem na estrutura piramidal do Poder Judiciário nacional, em que os processos surgem em órgãos jurisdicionais
capilarizados e, à medida que vão se desenvolvendo – em especial, na fase recursal – vão sendo transferidos para órgãos cada vez mais

concentrados, sem que haja magistrados em quantidade suficiente para dar conta de tamanha demanda pela tutela jurisdicional.

Como forma de racionalizar – mais no sentido de “racionamento”, do que no sentido de “racional” – essa situação, a jurisprudência vem, de

há muito, criando diversos filtros para dificultar a chegada de processos às instâncias superiores. É neste contexto que surgem as referidas

súmulas supramencionadas.

Assim, o que se propõe é um abrandamento dos referidos entendimentos sumulados, para que se passe a entender que, no caso

específico de réu em ação penal que seja absolvido em primeira instância e condenado em sede de apelação, seja garantido ao mesmo o direito

ao efetivo duplo grau de jurisdição, por meio da possibilidade de interposição de recurso especial e/ou recurso extraordinário com direito à

rediscussão da condenação, por meio da viabilidade da reanálise dos fatos e das provas constantes do processo.

Dessa forma, o Estado brasileiro se adequaria à jurisprudência da Corte Interamericana de Direitos Humanos, sem a necessidade de uma

condenação internacional e de suas consequências lógicas, em razão de todos os motivos já expostos, além de poder fazê-lo sem a necessidade

de reformar a legislação hoje em vigor. A mera criação de uma exceção aos verbetes sumulares nº 279 do STF e nº 7 do STJ, nos termos aqui

propostos seria suficiente e tornaria efetivo o direito convencional ao duplo grau de jurisdição.

NOTAS:
[1] PAIVA, Caio Cezar e HEEMANN, Thimotie Aragon. Jurisprudência Internacional de Direitos Humanos. 2ª ed. Belo Horizonte: Editora CEI,
2017. p. 491

[2] Idem. p. 493.

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Pedro Ramos Lyra da Silva, o autor

Conforme a NBR 6023:2000 da Associacao Brasileira de Normas Técnicas (ABNT),

este texto cientifico publicado em periódico eletrônico deve ser citado da

seguinte forma:
SILVA, Pedro Ramos Lyra da.
Como tornar efetiva a jurisprudência da Corte Interamericana de Direitos Humanos no caso "Mohamed x
Argentina" sem a necessidade de condenação do Estado brasileiro
Conteudo Juridico, Brasilia-DF: 24 dez 2021. Disponivel em:

https://conteudojuridico.com.br/consulta/Artigos/50417/como-tornar-efetiva-a-jurisprudencia-da-corte-interamericana-de-direitos-humanos-no-caso-quot-mohamed-
x-argentina-quot-sem-a-necessidade-de-condenacao-do-estado-brasileiro.
Acesso em: 24 dez 2021.

conteudojuridico.com.br/consulta/Artigos/50417/como-tornar-efetiva-a-jurisprudencia-da-corte-interamericana-de-direitos-humanos-no-caso-quot-mohamed-x-argentina-quot-sem-a-necessidade-de-condenacao-do-e… 3/3