Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
1. ÓRGÃOS PÚBLICOS
Por esta teoria, que toma por base um institute tipico do direito privado,
a relação entre o Estado e seus agentes públicos teria por base o contrato
de mandate.
Mandate, para o direito privado, e o contrato mediante o qual uma pessoa,
o mandante, outorga poderes a outra, o mandatario, para que este execute
118 DIREITO ADMINISTRATIVE! DESCOMPLICADO • Marcelo Alexandrine & Vicente Paulo
Maria Sylvia Di Pietro explica que essa teoria e utilizada para justificar
a validade dos atos praticados por funcionario de fato, pois considera que o
ato por ele praticado e ato do orgao, imputavel, portanto, a administragao.1
Deve-se notar que nao e qualquer ato que sera imputado ao Estado.
E necessario que o ato revista-se, ao menos, de aparencia de ato juridico
legitimo e seja praticado por alguem que se deva presumir ser um agente
publico (teoria da aparencia). Fora desses casos, o ato nao sera considerado
ato do Estado.
Assim, para que possa haver a imputagao, a pessoa que pratica o ato
administrative deve faze-lo em uma situaqao tai que leve o cidadao comum a
presumir regular sua atuaqao. O cidadao comum nao tern como verificar se o
agente publico esta atuando dentro de sua esfera de competencia, ou mesmo
se aquela pessoa que se apresenta a ele, com toda aparencia de um servidor
publico, foi regularmente investida em seu cargo. Alem disso, o destinatario
do ato deve estar de boa-fe, ou seja, deve desconhecer a irregularidade que
inquina a atuagao do agente funcionario de fato. E oportuno transcrever a
ligao da Prof3 Maria Sylvia (destaques no original):
Por fim, deve-se observar que a criagao formal de orgaos, bem como
a sua extin?ao, depende de lei, nos termos do nosso ordenamento constitu-
cional (art. 48, XI). A iniciativa de lei que vise a criamao ou a extinfao de
orgao da administra^ao publica, no ambito do Poder Executivo, e privativa
do Chefe desse Poder, conforme preve, na esfera federal, o art. 61, § l.°, II,
“e”, cuja aplicamao e obrigatoria, por simetria, a todos os entes federados,
segundo orienta^ac do Supremo Tribunal Federal (ADI 1.275/SP, rel. Min.
Ricardo Lewandowski, 16.05.2007).
juridica (CPC, art. 7.°). Como regra geral, portanto, o orgao nao pode ter
capacidade processual, isto e, nao possui idoneidade para figurar em qualquer
dos polos de uma relapao processual.
Entretanto, a capacidade processual de certos orgaos publicos para de-
fesa de suas prerrogativas esta hoje pacificamente sustentada pela doutrina
e aceita pela jurisprudencia. A capacidade processual do orgao publico para
a impetra<?ao de mandado de seguran^a, na defesa de sua competencia,
quando violada por outro orgao, e hoje materia incontroversa.
Cabe ressaltar, porem, que essa excepcional capacidade processual so e
aceita em rela?ao aos orgaos mais elevados do Poder Publico, de natureza
constitutional, quando defendem suas prerrogativas e competencias. Beneficia
os chamados orgaos independentes e autonomos, nao alcan^ando os demais
orgaos hierarquizados (superiores e subaltemos).
A capacidade processual do orgao publico foi expressamente reconhecida
pelo Codigo de Defesa do Consumidor, que dispoe que sao legitimados para
promover a liquidate e execuqao de indeniza^ao as autoridades e orgaos
da administragao publica, direta e indireta, ainda que sem personalidade
juridica (Lei 8.078, de 1990, art. 82, III).
1.5. Classifica^ao
Adotaremos a classifica^So consagrada por Hely Lopes Meirelles, por
entendermos ser ela a mais utilizada, nao so em concursos publicos como
tambem por outros autores patrios.
a) Orgaos simples
Os orgaos simples ou unitarios sao constituidos por um so centra de
competencia. Estes orgaos nao sao subdivididos em sua estrutura interna,
integrando-se em orgaos maiores. Nao interessa o numero de cargos que tenha
o orgao, mas sim a inexistencia de subdivisoes com atribui?oes especificas
em sua estrutura, ou seja, estes orgaos exercem suas atribuifoes proprias de
forma concentrada.
b) Orgaos compostos
Os orgaos compostos reunem em sua estrutura diversos orgaos, como
resultado da desconcentra?ao administrativa. E o que ocorre com os Minis-
terios e as Secretarias.
Cap. 3 • ORGAOS E AGENTES PUBLICOS 123
a) Orgaos singulares
Tambem denominados unipessoais, sao os 6rgaos em que a atuagao ou
as decisoes sao atribuigao de um unico agente, seu chefe e representante.
E exemplo a Presidencia da Republica.
b) Orgaos colegiados
Tambem denominados pluripessoais, sao caracterizados por atuarem e
decidirem mediante obrigatoria manifestagao conjunta de seus membros. Os
atos e decisoes sao tornados apos deliberagao e aprovagao pelos membros
integrantes do orgao, conforme as regras regimentals pertinentes a quorum
de instalagao, de deliberagao, de aprovagao etc.
Sao exemplos o Congresso Nacional e os tribunals. No ambito do Poder
Executive, os exemplos de orgaos colegiados geralmente correspondem a
orgaos administrativos especializados em apreciagao e decisao de impugna-
goes ou recursos administrativos. Na estrutura do Ministerio da Fazenda, por
exemplo, temos os Conselhos de Contribuintes, que apreciam e decidem sobre
recursos administrativos julgados em primeira instancia pelas Delegacias da
Receita Federal de Julgamento (orgaos, atualmente, tambem colegiados).
a) Orgaos independentes
Os orgaos independentes sao os diretamente previstos no texto constitu
tional, representando os tres Poderes (Camara dos Deputados, Senado Federal,
STF, STJ e demais tribunais, Presidencia da Republica, e seus simetricos
124 DIREITO ADMINISTRATIVE! DESCOMPLICADO • Marcelo Alexandrine & Vicente Paulo
b) Orgaos autonomos
Situam-se na cupula da administragao, hierarquicamente logo abaixo dos
orgaos independentes. Possuem ampla autonomia administrativa, financeira e
tecnica, caracterizando-se como orgaos diretivos.
Sao exemplos: os Ministerios, as Secretarias de Estado, a Advocacia-
Geral da Uniao etc.
c) Orgaos superiores
Sao orgaos que possuem atribuigoes de diregao, controle e decisao, mas
que sempre estao sujeitos ao controle hierarquico de uma chefia mais alta.
Nao tem autonomia administrativa nem financeira.
Incluem-se nessa categoria orgaos com denominagoes muito heterogeneas,
como Procuradorias, Coordenadorias, Gabinetes etc.
d) Orgaos subalternos
Sao todos os orgaos que exercem atribuigoes de mera execugao, sempre
subordinados a varios niveis hierarquicos superiores. Tem reduzido poder
decisorio. Sao exemplos as segocs de expediente, de pessoal, de material,
de portaria etc.
2. AGENTES PUBLICOS
Considera-se agente publico toda pessoa fisica que exerga, ainda que
transitoriamente ou sem remuneragao, por eleigao, nomeagao, designagao,
contratagao ou qualquer forma de investidura ou vinculo, mandato, cargo,
emprego ou fungao publica.
Conforme se constata, a expressao “agente publico” tem sentido amplo,
englobando todos os individuos que, a qualquer titulo, exercem uma fungao
publica, remunerada ou gratuita, permanente ou transitoria, politica ou me-
ramente administrativa, como prepostos do Estado.
O agente publico e a pessoa natural mediante a qual o Estado se faz
presente. O agente manifesta uma vontade que, afinal, e imputada ao proprio
Estado. Agentes publicos sao, portanto, todas as pessoas fisicas que mani-
Cap. 3 • ORGAOS E AGENTES PUBLICOS 125
festam, por algum tipo de vinculo, a vontade do Estado, nas tres esferas de
Govemo (Uniao, Estados, Distrito Federal e Municipios), nos tres Poderes
do Estado (Executivo, Legislative e Judiciario). Sao agentes do Estado des
de as mais altas autoridades da Republica, como os Chefes do Executivo e
os membros do Legislative e do Judiciario, ate os servidores publicos que
exercem fun?6es subaltemas.
A expressao “agente publico” e utilizada em sentido amplo e generico.
Engloba, como vimos, todos aqueles que possuem atribui?ao de manifestar
parcela da vontade do Estado, sendo a ele ligados por variados vinculos
juridicos. Nao se deve confundir o genero “agentes publicos” com algumas
de sua mais conhecidas especies no ambito do direito administrative: “ser
vidor publico” e “empregado publico”. Outro conceito, nao mais utilizado
no direito administrative, mas sim no direito penal, e o de “funcionario
publico” conforme veremos adiante.
Servidor publico, em seu sentido estrito, e expressao utilizada para
identificar aqueles agentes que mantem rela^ao funcional com o Estado em
regime estatutario (legal). Sao titulares de cargos publicos, efetivos ou em
comissao, sempre sujeitos a regime juridico de direito publico.
A expressao empregado publico designa os agentes publicos que, sob
regime contratual trabalhista (celetista), mantem vinculo funcional permanente
com a administra^ao publica. Sao os ocupantes de empregos publicos, sujeitos,
predominantemente, a regime juridico de direito privado.
Enquanto vigeu a reda^ao do art. 39, caput, dada pela EC 19/1998 - que
extinguiu a exigencia de ado^ao do denominado regime juridico unico foi
possivel a contrata^ao, concomitante, de servidores publicos e de emprega-
dos publicos pela administra^ao direta, autarquias e fundapoes publicas de
qualquer ente federado.
E muito relevante registrar, entretanto, que a modificagao do caput do art.
39, introduzida pela EC 19/1998, teve sua eficacia suspensa, pelo Supremo
Tribunal Federal, a partir de agosto de 2007, porque a Camara dos Deputa-
dos nao observou, quanto a esse dispositivo, a exigencia de aprova^ao em
dois tumos (CF, art. 60, § 2.°). Por essa razao, no julgamento da ADI 2.135/
DF, em 2 de agosto de 2007, nossa Corte Suprema deferiu medida cautelar
para suspender a eficacia do artigo 39, caput, da Constituifao Federal, com
a reda^ao da EC 19/1998, esclarecendo, expressamente, que a decisao tera
efeitos prospectivos (ex nunc), isto e, toda a legislate editada durante a
vigencia do artigo 39, caput, com a reda^ao da EC 19/1998, continua valida,
assim como as respectivas contrata?oes de pessoal. Nao obstante, deve ficar
claro que, a partir dessa decisao, e ate que seja decidido o merito da causa,
voltou a vigorar a reda^ao original do caput do art. 39 da Constitui^ao,
que exige a ado^ao, por parte de cada ente da Federa^ao, de um so regime
126 DIREITO ADMINISTRATIVO DESCOMPLICADO • Marcelo Alexandrine & Vicente Paulo