1 DIREITO TRIBUTRIO 1.

1 Consideraes gerais
A finalidade bsica do Estado a realizao do bem comum. O Estado deve desenvolver e cumprir uma srie de atividades essenciais como servios, manuteno de recursos humanos, obras pblicas, dentre tantas outras, disponibilizando-as aos seus administrados. Para exercer essa funo, no entanto, o Estado precisa de recursos financeiros e dentre eles est o tributo como meio de transferncia de riqueza dos cidados para o Estado (CASTELLANI, 2009, p.8). A finalidade bsica do Estado a realizao do bem comum. O Estado deve desenvolver e cumprir uma srie de atividades essenciais como servios, recursos humanos, obras pblicas, dentre tantas outras, disponibilizando-as aos seus administrados. Para exercer essa funo, no entanto, o Estado precisa de recursos financeiros e dentre eles est o tributo como meio de transferncia de riqueza dos cidados para o Estado (CASTELLANI, 2009, p.8). O Estado, embora possa tributar, no deve faz-lo de forma aleatria, mas seguindo estritamente os preceitos postulados pela Constituio Federal. Nela, so traadas as bases do nosso sistema tributrio, com disposies sobre as espcies de tributos, outorga de competncias das pessoas jurdicas de direitos pblicos para a sua instituio, contempla princpios e ainda trata da previso de diplomas normativos para sua implementao e operacionalizao (MELO, 2004, p. 12). O sistema tributrio encontra princpios e normas especficas, exaustivamente disciplinadas em captulo prprio da Constituio Federal (arts.145 a 156) e em demais dispositivos esparsos. A Constituio Federal de 1988 no institui tributos, apenas outorga competncia aos entes federativos para a instituio dos mesmos, portanto, a Carta Magna faculta aos estados a possibilidade de instituir tributos. Essa permisso restrita e rgida, pois todos os tributos passveis de serem institudos esto relacionados de modo formal. Atravs de leis ordinrias os tributos so positivados, tornando obrigatrio o recolhimento por parte do sujeito passivo quando da ocorrncia do fato gerador. Entre a norma autorizadora (Constituio) e a norma instituidora do tributo (lei ordinria), localiza-

se a norma geral (lei complementar), cuja funo est prevista no artigo 146 da Constituio Federal de 1988, como dirimir conflitos de competncia entre os entes federados; regulamentar as limitaes constitucionais ao poder de tributar; estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, notadamente sobre os tributos e suas espcies, bem como seus respectivos fatos geradores, base de clculo, e contribuintes, obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia tributrios. A Lei n. 5.172 de 25 de outubro de 1966, originariamente de natureza ordinria, tendo recebido a denominao de Cdigo Tributrio Nacional (CTN), por meio do Ato Complementar n. 36 de 12 de maro de 1967, foi recepcionada pela Constituio Federal de 1988 e lhe revestindo da caracterstica de lei complementar. O Direito Tributrio, portanto, se materializa em mais de um corpo legislativo, e considerado didaticamente como ramo do direito pblico, uma vez que predomina o interesse coletivo sobre o direito particular, embora nem sempre se possa manter rgida e dogmtica a diviso entre direito pblico e privado. Ensina Jos Eduardo Soares de Melo (2004, p. 13)
O Direito constitui um sistema integrado por diversificadas normas que se encontram vinculadas, de modo horizontal e vertical, observando coerncia e harmonia. Em razo do que as classificaes e divises, ou divises operadas pelos legisladores, ou intrpretes, tm como objetivo bsico oferecer apenas um carter utilitrio. Sob esse prisma, as normas sero consideradas pblicas na medida em que consubstanciarem a predominncia do interesse coletivo, enquanto tero natureza privada no caso de positivar-se o interesse particular, inspirado no princpio da autonomia da vontade.

Destarte, a classificao do Direito Tributrio como ramo do direito pblico, objetiva apenas evidenciar que suas normas revelam carter obrigatrio, insuscetveis de serem modificadas pela vontade dos particulares. Carvalho (2003, p. 15) examinando o Direito Tributrio dentro do contexto geral do Direito o definiu-o, da seguinte maneira:
Estamos que o direito tributrio positivo o ramo didaticamente autnomo do direito, integrado pelo conjunto das proposies jurdico-normativas que correspondam, direta ou indiretamente, instituio, arrecadao e fiscalizao de tributos. Compete Cincia do Direito Tributrio, descrever esse objeto, expedindo proposies declarativas que nos permitam conhecer as articulaes lgicas e o contedo orgnico desse ncleo normativo, dentro de uma concepo unitria do sistema jurdico vigente.

Por possuir princpios e normas prprias o Direito Tributrio considerado um ramo autnomo do direito. A partir do instante em que se constata, no direito positivo, uma quantidade de princpios e normas que rege determinado ramo do direito, este passa a possuir caractersticas e regime jurdico prprio.

1.2 Decadncia e prescrio e o princpio da segurana jurdica

Visando garantir os princpios fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, enquanto estado democrtico de Direito, o legislador inseriu em diversos dispositivos legais os institutos decadncia prescrio atribuindo-lhes, no caso da legislao tributria, a capacidade, quando se trata de decadncia, a competncia de extinguir o crdito tributrio diante da perda de direito do ente tributante de instituir o crdito tributrio, por intermdio do lanamento e o poder de extinguir o crdito tributrio regularmente lanado por autoridade administrativa nos limites e na forma da lei, e no satisfeito pelo contribuinte, quando se falar em prescrio. Aponta o art. 173 do CTN, que o direito de instituir o crdito tributrio pela Fazenda Pblica extingue-se aps 5 anos contados do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado ou da data em que se tornar definitiva a deciso que houver anulado por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado, ou seja, a partir destas datas o Fisco perde o direito de lanar, ocorrendo assim, a decadncia. Ainda determina no art. 174 do CTN um prazo de cinco anos para que a prescrio seja aplicada, colocando como nicas condicionantes, a constituio definitiva do crdito e a desdia do Fisco em cobrar judicialmente tais valores, mediante ajuizamento de ao prpria. Para que estes dois institutos, de fato, cumpram sua funo, faz-se necessria a pontualidade da Fazenda Pblica, tanto na constituio, como na cobrana dos crditos tributrios devidamente constitudos, ou ento, havendo negligncia por parte desta, deve haver a imediata exonerao do contribuinte quanto ao recolhimento do montante devido aos cofres pblicos, garantindo segurana jurdica nas relaes tributrias.

De outra forma, ao contribuinte restaria a amarga posio passiva na relao jurdica, impotente quanto ao exponencial aumento de seus dbitos pela incidncia de juros, multa de mora, e ainda tendo que suportar as limitaes quanto aos seus direitos subjetivos, como, por exemplo, a impossibilidade de se obter uma certido negativa de dbito, que possibilitam a realizao de negcios e contratos com os rgos pblicos. Como se percebe, a discusso de extraordinria importncia prtica e terica. Na ausncia desses institutos, a posio de eterno devedor do sujeito passivo diante da inrcia do poder pblico tanto em realizar suas atividades fiscais, como em julgar processo, que por ventura venha a ocorrer geraria uma srie de prejuzos aos contribuintes, impotentes diante da impossibilidade de se tomar qualquer medida eficaz, para que no se perpetue sua situao de devedor, que tende a se tornar eterna. Por isso faz-se imprescindvel a existncia de um instituto que impea a durao infinita de relaes jurdicas incertas, conferindo o fim desta relao com a observncia de um prazo pr-determinado em lei. Seguindo o raciocnio, aponta Pedro Leandro Summers Caymmi (2007, p. 48) em sua tese de mestrado, a segurana jurdica, enquanto princpio, assim entendido como, normas que preceituam uma finalidade a ser alcanada, que constituam a busca por um estado de coisas cuja promoo gradual depende dos efeitos decorrentes da adoo de comportamentos a ela necessrios, pode ser definido como um comando jurdico que impe aos operadores do Direito a necessidade de escolha de instrumentos jurdicos imprescindveis concretizao do valor segurana jurdica. Ainda discorrendo sobre tema, Pedro Leandro Summers Caymmi (2007, p. 49-51), assevera que tal segurana jurdica pode ser analisada sob dois aspectos: a segurana jurdica objetiva, que implicaria numa probabilidade material de previsibilidade e calculabilidade, pelo destinatrio da norma, de quais sero os efeitos jurdicos dos seus atos; e a segurana jurdica subjetiva, onde se analisaria o mbito do cidado, constatando se este efetivamente absorve tal previsibilidade, passando a confiar no ordenamento jurdico, vendo-o como seguro. Tal valor seria a materializao do sentimento de previsibilidade dos efeitos jurdicos decorrentes das relaes, dirigindo tais relaes para a aferio de tranqilidade quanto aplicao do direito e os efeitos decorrentes. Trata-se de princpio que decorre diretamente do Princpio do Estado Democrtico de Direito, sob o qual fundado o Brasil, e tem como funes bsicas conferir

previsibilidade s relaes jurdicas estabelecidas entre Administrao enquanto Estado e administrados, dando a estes confiabilidade nas relaes e certeza quanto aos efeitos produzidos de suas condutas, e de que o Estado, tal como o cidado, cumprir o determinado nas leis. Neste sentido, Humberto vila1 salienta que tal princpio impe ao Estado a obrigatoriedade de se praticar condutas no sentido de garantir e manter as idias de estabilidade, confiabilidade, previsibilidade e mensurabilidade normativa. que, como bem conclui Alfredo Augusto Becker2, uma vez que os seres humanos possuem certas necessidades (como o de proteo, por exemplo) e se agregam sob a forma de Estado para satisfao das mesmas, conferindo poder de direo, comando e punio a este ente para que ele alcance determinadas finalidades, cria-se, quase que instantaneamente o Direito, posto que para o Estado realizar essas finalidades necessitar editar normas de conduta que constituiro as normas jurdicas e todo um ordenamento jurdico. E sendo um destes valores a segurana, como aponta Caimmy 3, esta ganha novas conotaes passando a limitar a prpria atuao do Estado com vistas a garantir a previsibilidade da atuao e dos comandos emanados por aquele, passando a surgir o Estado de Direito, o qual delimitar as esferas pblicas e privadas determinando regras de comportamento aos submetidos ao poder do Estado e ao prprio Estado. J foi dito linhas acima que o princpio da segurana jurdica tem como objetivos a concesso a todos aqueles sob o imprio do Poder Estatal a previsibilidade dos efeitos decorrentes de suas condutas, alm da estabilizao das relaes jurdicas, de modo a evitar que uma dada relao perdure ad infinito. Alm disso, por se tratar de princpio decorrente da prpria Constituio Federal, inegvel o fato de que toda lei ou ato normativo que possa ter efeitos jurdicos deve buscar sua validade, tambm, no princpio da segurana jurdica e do Estado Democrtico de Direito. Sendo assim, a partir do momento que no se aceita a extino da capacidade do Fisco de proceder arrecadao forada daqueles crditos sob os quais pende deciso em
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VILA, Humberto. Sistema constitucional tributrio. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 295. BECKER, Alfredo Augusto. Teoria geral do direito tributrio. 3.ed. So Paulo: Lejus, 1998. p. 183-184. 3 CAYMMI, Pedro Leandro Summers. Op cit. p. 35-36.

processo administrativo fiscal, o qual ficou sem andamento pelo prazo de cinco anos, em decorrncia da desdia da Administrao, ferido est o Princpio da Segurana Jurdica em suas duas facetas, seja porque o processo administrativo fiscal durar infinitamente, face ao fato de que a Administrao Pblica no dever observar qualquer prazo, implicando num prolongamento por tempo indeterminado de uma relao instvel e que, diga-se, s implica em prejuzos para o Administrado, seja porque deixar o administrado sem qualquer possibilidade de previso quanto aos efeitos que sero gerados por sua conduta4. E como j dito este princpio tende a realizar valores maiores, entre eles o Princpio do Estado Democrtico de Direito, acaba por, conseqentemente ferir tal princpio constitucional.

1.3 Conceito de Tributo

O tributo, conceituado sinteticamente, nada mais do que uma das formas de transferncia de riquezas dos cidados para o Estado. Por outro lado, no h necessidade de grandes esforos por parte da doutrina para definir o conceito de tributo no seu aspecto tcnico, uma vez que nosso CTN o fez em seu art. 3: Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou em cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sanso de ato ilcito, instituda em lei e cobrado mediante atividade administrava plenamente vinculada.

Portanto, para o nascimento da obrigao tributria, imprescindvel a existncia de dois elementos distintos que so, a existncia de uma lei, que descreve um pressuposto
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de fato como necessrio e suficiente para dar origem obrigao tributria, e a ocorrncia da situao de fato prevista anteriormente em lei, ou seja, do fato gerador. Com a ocorrncia do fato gerador, surge a obrigao tributria que se materializa com a sua liquidao tornando-a certa e exigvel, formalizada atravs de mero procedimento administrativo denominado lanamento. Este procedimento, muito bem conceituado no art. 142 do Cdigo tributrio nacional, definido como procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrncia do fato gerador, determinar a matria tributvel, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e propor, nas hipteses cabveis a aplicao da penalidade. Fica assim constitudo definitivamente o crdito tributrio. O crdito tributrio, devidamente constitudo, deve ser extinto pelo pagamento. Esse seria o caminho natural indicado pela lei, mas nem sempre o seguido pelo contribuinte. Surgem ento, algumas causas modificativas do crdito tributrio, que podem ter efeitos suspensivos, de excluso e de extino do credito tributrio. Para o presente estudo, nos interessa apenas as causas extintivas do crdito tributrio e mais precisamente a decadncia e a prescrio. A decadncia representa a perda de um direito substancial, por seu no exerccio, em determinado lapso temporal. Em Direito Tributrio, ao tratar-se da decadncia como causa de extino do crdito tributrio, significa dizer que o sujeito tributante perde o direito de lanar, ou seja, no pode mais constituir o crdito tributrio. A prescrio tambm prevista como causa de extino do crdito tributrio. Nos termos da legislao privada, prescrio a perda da pretenso de um direito, pelo no exerccio em tempo previamente determinado em lei. Como instituto do Direito Tributrio, a prescrio a perda da pretenso do Fisco, de manejar a execuo fiscal, com a conseqente extino do crdito tributrio. Aps essas consideraes, fica claro que a prescrio sucede imediatamente a decadncia no tempo. A partir do momento em que o lanamento se completa, cessa a cogitao de decadncia e passa-se a cogitar de prescrio. Nota-se que o grande marco divisor entre a decadncia e a prescrio o lanamento. Em resumo, conclui-se que entre o fato gerador e o lanamento pode ocorrer a decadncia e entre o lanamento e o recebimento do crdito tributrio existe a possibilidade de ocorrncia da prescrio.

2 OBJETIVOS 2.1 Objetivo geral

- Analisar a decadncia e a prescrio e seus contornos e limites no mbito do crdito tributrio.

2.2 Objetivos especficos

- Fazer um breve estudo sobre a formao da obrigao tributria e a constituio do crdito tributrio. - Analisar o conceito de decadncia e prescrio. - Analisar a diferena do modo de incidncia da suspenso e interrupo de prazos na decadncia e prescrio. - Estudar o lanamento como marco divisrio entre a decadncia e a prescrio no mbito tributrio. - Demonstrar a importncia desses dois institutos como meio de preveno inrcia do Estado e como medida garantidora da segurana jurdica do contribuinte (agente passivo).