EXMO. SR. DR.

JUIZ DE DIREITO DA CENTRAL JOO MENDES JNIOR

VARA CVEL DO ESTADO DE SO PAULO FORUM

ZYNGA INC. (doravante ZYNGA), sociedade norte-americana com sede 444 De Haro Street, na cidade de So Francisco, Califrnia, 94107, vem, por seus advogados (doc. 1), com fulcro no art. 5, XXVII, e no art. 170, IV e V, da Constituio Federal de 1988; nos arts. 2 1), 10 bis e 10 ter da Conveno da Unio de Paris para Proteo da Propriedade Industrial - CUP (Decreto 1.263/94); nos arts. 2 1), 3 1) a, 5 1) e 2), 6, bis, 9 1), 12 e 16 da Conveno de Berna para a Proteo das Obras Literrias e Artsticas (Decreto n. 75.699/75); nos arts. 1.2, 3.1, 9.1, 10.1, 39.1, 41.1, 41.2, 43.1, 45, 46 e 50 do Acordo Sobre Aspectos dos Direitos da Propriedade Intelectual Relacionados ao Comrcio TRIPS, anexo 1C da Ata Final que Incorpora os Resultados da Rodada Uruguai de Negociaes Comerciais Multilaterais do GATT - Tratado de Marraqueche (Decreto 1.355/94); na Lei 9.279/96 (Lei da Propriedade Industrial LPI); na Lei 9.609/98 (Lei do Programa de Computador), e na Lei 9.610/98 (Lei de Direitos Autorais LDA), propor a presente AO SOB RITO ORDINRIO com pedido de liminar inaudita altera pars, em carter de urgncia, em face de VOSTU PARTICIPAES DO BRASIL LTDA., sociedade brasileira inscrita no CNPJ sob o n. 11.301.532/0001-85, com sede na Rua Fidncio Ramos n. 195, sala 111, Vila Olmpia, CEP 04551-010, nesta cidade; GOOGLE BRASIL INTERNET LTDA (doravante Google), sociedade brasileira inscrita no CNPJ sob o n 06.990.590/0001-23, com sede na Avenida Brigadeiro Faria Lima, n 3.900, 5 andar, conjuntos 501 e 502, e 4 andar, conjuntos 401 e 402, Edifcio Pedro Mariz Birmann, 31, Itaim Bibi, CEP 04538-133, nesta cidade; VOSTU, LTD., constituda segundo as leis das Ilhas Caiman, P.O. Box 309, Ugland House, Grand Cayman, KY1-1104), com escritrio principal no endereo nos Estados Unidos, na 5 Avenida, n. 55, 18 andar, Nova Iorque, CEP 10003; e VOSTU USA, INC. (doravante as empresas do grupo so designadas conjuntamente Vostu), sociedade norte-americana, com principal escritrio no endereo nos Estados Unidos, na 5 Avenida, n. 55, 18 andar, Nova Iorque, CEP 10003, com base nos fatos e fundamentos a seguir.

1.

A ZYNGA tem direito ao tratamento nacional, assistindo-lhe a mesma proteo legal

conferida s nacionais no Brasil, nos termos do art. 2 da Lei 9.610/98 (LDA); do art. 3 do TRIPS, promulgado pelo Dec. 1.355/94; do art. 2 da Conveno da Unio de Paris, promulgada pelo Dec. 1.263/94; e do art. 3 I) a) da Conveno de Berna, promulgada pelo Dec. 75.699/75, tratados estes dos quais o Brasil e os Estados Unidos da Amrica so membros.1
2.

Por oportuno, a ZYNGA requer, respeitosamente, que a cauo para os fins do art. 835 do

CPC seja fixada no montante de R$ 10.000,00 (correspondente a 20% do valor da causa).

I SNTESE DA DEMANDA
3.

Trata-se de ao judicial com pedido de (i) obrigao de no fazer para determinar que a rs

se abstenham de praticar atos de concorrncia desleal e violao de direitos de autor, consubstanciados na cpia e plgio de videojogos de computador de titularidade da autora, e (ii) reparao de danos morais e materiais causados por tais condutas.
4.

A ZYNGA a empresa que criou os videojogos sociais de maior sucesso no mundo, dentre

eles o CityVille, PetVille, Caf World e ZYNGA Poker, todos lanados em redes sociais como o Facebook. A ZYNGA iniciou o lanamento dos jogos em 2007, e em julho de 2008 j possua mais de 20 milhes de usurios cadastrados para seus videojogos. Em janeiro de 2009, j eram mais de 75 milhes de usurios cadastrados, gerando mais de 2.200 (dois mil e duzentos) empregos.
5.

A Vostu copiou e plagiou jogos desenvolvidos pela ZYNGA, lanando-os na rede social Orkut,

e mais recentemente no Facebook. A Zynga possui milhes de usurios no Pas, e as cpias criaram tanta confuso que a Vostu passou a ser tratada pela mdia como a Zynga do Brasil. 2
6.

Os videojogos das duas empresas podem ser jogados gratuitamente, mas o usurio tem a

possibilidade de comprar crditos (com dinheiro real) para alcanar fases e recursos mais avanados em cada um dos jogos. H efetiva concorrncia, e real investimento feito pela ZYNGA que est sendo ilegalmente apropriado pela Vostu.
7.

A ZYNGA anexa inicial DVD (doc. 2) comprovando, prima facie, que a Vostu copiou o

conjunto de videojogos com absoluto desprezo propriedade intelectual da ZYNGA, incorrendo em grave concorrncia desleal e violao de direito de autor. A farta documentao acostada inicial comprova que a Vostu no copiou apenas idias e conceitos pertencentes aos gneros de jogos
1 2

http://www.wipo.int/wipolex/en/wipo_treaties/parties.jsp?treaty_id=15&group_id=1. Orkut ganha sua prpria verso do CityVille: O Megacity, da Vostu. Se voc joga no CityVille do Facebook, criando casas, negcios, edifcios comunitrios, estradas, jardins e criando uma comunidade de vizinhos com seus amigos da rede, agora pode fazer exatamente a mesma coisa no Orkut. No foi a empresa Zynga quem decidiu entrar na rede brasileira e sim a que j foi chamada algumas vezes de Zynga do Brasil, a Vostu. O Megacity praticamente um clone (Grifos nossos), http://br.wwwhatsnew.com/2011/04/orkut-ganha-suapropria-versao-do-cityville-o-megacity-da-vostu/, acessado em 23/07/2011.

(construo de cidades, por exemplo), mas copiou as mesmas formas de expresso da ZYNGA para essas idias, ou seja, os mesmos videojogos: videojogos ZYNGA Julho 2007 Zynga Poker VOSTU Abril de 2010 Vostu Poker

ZYNGA Dezembro de 2009 - PetVille

VOSTU Abril de 2010 Pet Mania

ZYNGA Dezembro de 20 - CityVille 2010

VOSTU Abril de 2011 - MegaCity

ZYNGA Setembro de 2009 Caf World

VOSTU Maio de 2010 Caf Mania

8.

A cpia e o plgio so evidentes, conforme concluiu o especialista em videojogos da

UNIVERSIDADE DE SO PAULO (USP), PROF. DR. JOO LUIZ BERNARDES JNIOR3: os jogos da Vostu analisados so cpia dos jogos da Zynga (...) esta cpia vai alm das semelhanas necessrias pelos estilos e temas dos jogos e que constitui no somente cpia de idias, mas tambm da forma de execuo destas idias (doc. 3).
9.

mesma concluso chegou o DEPARTAMENTO DE INFORMTICA DA PONTIFCIA

UNIVERSIDADE CATLICA DO RIO DE JANEIRO, PUC-Rio,4 aps anlise realizada por quatro especialistas em videojogos, sob coordenao do Prof. Bruno Feij: Considerando o estudo e a anlise dos gneros de jogos para redes sociais construo de cidades, animais de estimao e simulao de restaurantes (...) jogos da Vostu caracterizam uma situao clara de cpia dos jogos de autoria da Zynga... (grifos nossos, doc. 4).
10.

O PROF. DR. MANOEL PEREIRA DOS SANTOS esclarece que h violao de direito de autor e

concorrncia desleal, afirmando que a Vostu copia servilmente os elementos originais e caractersticos dos recursos visuais do jogo da ZYNGA (...) se constata gritante semelhana em ambos os jogos 5 (doc. 5).
3

Especialista em propriedade intelectual, mestre em engenharia e doutor em cincia pela Escola Politcnica da Universidade de So Paulo (USP), Professor Doutor na Escola de Artes, Cincias e Humanidades da USP. Engenheiro pelo ITA, 1975, mestre em simulao dinmica pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro, PUC-Rio, 1980 e doutorado em CAD pela University of London, 1988. Professor associado da PUC-Rio, atuando em visualizao, games, TV/Cinema Digital, efeitos especiais, animao, CAD e ambientes virtuais. Fbio Araujo Guilherme da Silva - Informtica pela UERJ, 1994, mestre em Informtica pela UNIRIO, 2010. Aluno de doutorado em Informtica e pesquisador da PUC-Rio atuando em Inteligncia Artificial, computao afetiva, storytelling interativo, jogos e entretenimento digital. Michele dos Santos Soares Cincia da Computao pela UFV, 2010. Aluna de mestrado em Informtica e pesquisadora da PUC-Rio, atuando em jogos e entretenimento digital. Edirlei Everson Soares de Lima - Cincia da Computao pela Universidade do Contestado, 2008 e mestrado em Computao pela UFSM, 2010. Aluno de doutorado na PUC-Rio, com experincia em Programao e em computao grfica e desenvolvimento de jogos. Mestre e doutor em Direito pela Universidade de So Paulo-USP, Professor e Coordenador do Programa de

11.

O PROF. DR. DENIS BORGES BARBOSA destacou que se trata de caso emblemtico de

concorrncia desleal e de aproveitamento parasitrio do esforo alheio, que deve ser repudiada com veemncia, verbis: No procedimento da VOSTU ocorre parasitismo sistemtico na sua verso confusiva. Vedado pela lei, execrado pela jurisprudncia (...) o comportamento da VOSTU viola o art. 195, III e 210 da Lei 9.279/96 e merece ser imediatamente interdito 6 (doc. 6).
12.

O Egrgio TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO, ao analisar a concorrncia desleal

consistente em cpia de produto concorrente, destacou que a cpia de semelhanas que no so necessrias comprovao da ilicitude da cpia (Foroso reconhecer, porm, que as evidentes semelhanas existentes no eram necessrias, nem cumpriam qualquer fim social relevante)7, conforme ressaltou o PROF. DENIS BORGES BARBOSA em seu parecer (doc. 6), verbis:
Da imitao de elementos no necessrios, caracterizando parasitismo

Sempre ctico das alegaes de concorrncia parasitria, este parecerista se disps a expressar esse estudo aplicando a simples regra de necessidade/desnecessidade competitiva ao seguinte cone: (PetVille v. Pet Mania)

Qual foi a necessidade de repetir neste animal os mesmos dreadlocks?[8] Haveria aqui algum imperativo tcnico? Haveria algum imperativo expressivo, como o que faz num romance policial sempre aparecerem crimes, criminosos e detetives (o que no direito autoral se denomina scnes faire)?

Especializao em propriedade intelectual da FGV-GVLaw-SP. Doutor em Direito Internacional e da Integrao Econmica (UERJ), Master of Laws (Columbia University School of Law), Mestre em Direito Empresarial (UGF), Professor de Propriedade Intelectual nos programas de mestrado e doutorado do Instituto de Economia da UFRJ (PPED) e da Faculdade de Direito da UFSC; de Mestrado do INPI, e nos cursos de ps-graduao da PUC/RJ da UERJ, e da ESA/SP. TJSP, Ac 994.07.115467-5, 4o Cmara de Direito Privado do TJSP, Des. Francisco Loureiro, 25/02/2010. O dreadlock uma forma de penteado que se tornou conhecida atravs do movimento rastafari, consistindo em tranas pequenas de formato cilndrico que se parecem com cordas pendendo da cabea (http://pt.wikipedia.org/wiki/dreadlocks, acessado em 28/07/2011).

7 8

Vamos adiante: (Caf World v. Caf Mania)

Qual a necessidade competitiva de copiar esse penteado moicano ? (CityVille v. MegaCity)

Qual a necessidade competitiva de usar uma moa de cabelos castanhos, de rabo de cavalo, com a mesma veste formal, para constar do idntico passo do jogo? Os pareceres da USP e da PUC-Rio demonstram, alm de qualquer dvida razovel, que no s h cpia, como essa cpia se faz de elementos livres, singulares, tpicos do produto da Zynga, elementos esses que no existem em outros produtos competidores no mercado. Assim, indiscutvel que essa cpia no necessria para atuar no mercado relevante. 13.

A Vostu copiou e plagiou os jogos, at mesmo na hora de copiar a nfase das frases

existentes no jogo, mesmo que sejam elementos inteiramente arbitrrios do jogo da Zynga, colocando em caixa alta as mesmas palavras copiadas:
ZYNGA Caf World

Agora voc precisa de um GAROM para servir os seus pratos aos clientes. Vamos contratar um amigo e abrir o seu caf!

VOSTU Caf Mania

Os moicanos so os indgenas nos Estados Unidos da Amrica, e o corte moicano (mohawk em Ingls) um estilo de cabelo majoritariamente utilizado por integrantes do movimento punk. (http://pt.wikipedia.org/wiki/Moicano, acessado em 28/07/2011).

14.

O PROF. EDUARDO LYCURGO LEITE10, autor de prestigiosa obra especfica sobre plgio, aps

anlise da conduta da Vostu, identifica o plgio em todos os jogos, quer com relao telas, interfaces,

sequenciamento, evoluo e mecnica dos jogos e escolhas, dentre outros elementos, de forma que
no restam dvidas que a Vostu optou por tomar as obras (jogos on line) da Consulente, no seu todo

ou em parte, procurando inserir nelas astutos disfarces que camuflassem a semelhana entre a obra original e a sua, para, com isso, obter vantagem econmica e reconhecimento intelectual. (doc. 7)
15. A ilustre NELIDA JAZBIK JESSEN11 concluiu que cada videojogo copiado pela Vostu segue o

mesmo roteiro e dentro do mesmo universo de possibilidades, esclarecendo que foram feitas escolhas que no esto submetidas a imposies tcnicas de elaborao de programas de computador e que, portanto, representam a expresso dos autores da obra coletiva, sendo, portanto, foroso reconhecer que esses jogos gozam de proteo autoral, como obras coletivas de que a Zynga Inc. a titular dos direitos. (doc. 8)
16. A violao de direitos de autor e a concorrncia desleal praticadas pela Vostu so gravssimas. Os

danos causados ZYNGA so irreparveis, e aumentam exponencialmente a cada dia. Trata-se de desrespeito propriedade intelectual que acarreta prejuzos aos consumidores, conforme destacado pelo PROF. DENIS BORGES BARBOSA (doc. 6): H ineludivelmente comportamento obstrutivo,

enganoso, destinado a explorar o prestgio do seu concorrente. (...) A repetio sistemtica ter o efeito de atuar na percepo do consumidor, associando-se imagem do player mais famoso e mais antigo.
17. A Lei 9.610/98 (LDA), por seu turno, em seu art. 102 e seguintes, determina que o titular de

direito de autor pode requerer em juzo as providncias necessrias contra a infrao, sem prejuzo da indenizao cabvel, tais como medidas de apreenso e destruio das cpias ilcitas e dos equipamentos e insumos utilizados na infrao, e estabelecendo a responsabilidade solidria de todos aqueles que, de alguma forma contribuem para a infrao. No que concerne s medidas liminares, em seu art. 105 determina que as aes de infrao devero ser imediatamente suspensas ou

interrompidas pela autoridade judicial competente, sem prejuzo da multa diria pelo descumprimento e das demais indenizaes cabveis, independentemente das sanes penais aplicveis.
18. Esto presentes, portanto, os requisitos ensejadores da concesso de medida liminar em carter

de urgncia, para impedir que a Vostu prossiga com a violao, nos termos do 1 do art. 209 da Lei 9.279/96 (Poder o juiz, nos autos da prpria ao, para evitar dano irreparvel ou de difcil reparao,

determinar liminarmente a sustao da violao ou de ato que a enseje, antes da citao do ru, mediante, caso julgue necessrio, cauo em dinheiro ou garantia fidejussria.). Alm de impedir que a
Vostu prossiga com a violao de direito autoral e concorrncia desleal, a Zynga tem direito indenizao pelos danos morais e materiais sofridos.
10

Professor de Direito Autoral do UniCEUB, Mestre em Direito Internacional pela American University, EUA, Doutorando em Direito Autoral Internacional pela American University EUA. Especialista em Direito Privado pela UFRJ, ex-Procuradora Chefe do INPI/RJ, membro das comisses de negociao do Acordo TRIPS e dos novos tratados de Direito Autoral.

11

II LEGITIMIDADE PASSIVA E FORO

19. A Vostu fugidia e dissimulada em relao s suas atividades. O Presidente da Vostu afirma em

entrevistas que a Vostu tem sede e possui estdios em So Paulo12 (doc. 9). Quando o site da Vostu acessado em Ingls, ela afirma que sediada em So Paulo. Contudo, quando se acessa o seu site em Portugus, a Vostu afirma que sediada nos EUA.13 20. A Lei 9.610/98 assegura a efetiva tutela dos direitos de autor, determinando em seu art. 104 que

quem vender, expuser a venda, ocultar, adquirir, distribuir, tiver em depsito ou utilizar obra ou

fonograma reproduzidos com fraude, com a finalidade de vender, obter ganho, vantagem, proveito, lucro direto ou indireto, para si ou para outrem, ser solidariamente responsvel com o contrafator, nos termos dos artigos precedentes, respondendo como contrafatores o importador e o distribuidor em caso de reproduo no exterior. inequvoca, portanto, a legitimidade dos rus para figurar no plo passivo
da demanda. 21. A Vostu Participaes do Brasil Ltda. (i) a empresa que responde s reclamaes apresentadas

pelos consumidores, que so brasileiros, realizando alteraes e correes nos jogos com base nas referidas reclamaes, realizando inclusive o estorno de valores pagos por aqueles que so lesados (cf. www.reclameaqui.com.br 852 reclamaes de consumidores at 29/07/2011); (ii) a empresa citada no site www.vostupag.com (usado para a venda de crditos para jogos Vostu) como sendo a proprietria dos direitos de propriedade intelectual para jogos do Vostu; (iii) a empresa que vende crditos para jogos Vostu em revistas, lan houses e cafeterias. A Vostu Participaes do Brasil Ltda. responsvel pela operao da Vostu no Brasil, violando direitos de autor em concorrncia desleal Zynga. Trata-se, tambm, da responsvel pela implementao de qualquer medida liminar, de natureza cautelar ou antecipatria, a ser determinada por esse MM. Juzo (doc. 10). 22. A Google Brasil Internet Ltda. (doravante Google) a filial brasileira da Google, a proprietria do

Orkut, utilizada pela Vostu no lanamento das cpias ilegais dos videojogos em comento. A Google deve figurar no plo passivo da lide para o cumprimento de ordem judicial que determine a interrupo da veiculao dos videojogos em sua plataforma social Orkut, conforme a Jurisprudncia do Egrgio TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO.14 (doc. 11)

12
13

http://www.youtube.com/watch?v=KPADfWBSyFs, acessado em 28/07/2011. cf. www.vostu.com/pt, www.vostu.com/en, acessados em 23/07/2011.

14

De promio, no procede a alegao da recorrente de que a gesto e operao do site Orkut incumbe empresa norte-americana Google, Inc. Na prtica e aos olhos dos usurios de mediana formao, a Google Brasil Internet Ltda. atua como extenso das empresas que a integram, inclusive por fora da ingerncia nos servidores das empresas Google, Inc. e Google International LLC, dos Estados Unidos da Amrica, na congnere Brasileira. Evidente o dever de colaborao, inclusive por instalada no Pas no mesmo ramo de atividade das empresas americanas que compem seu quadro societrio. Representando a agravante os interesses daquelas em nosso Pas, mais do que razovel, inclusive pela aplicao da teoria da aparncia, que tome todas as providencias para viabilizar o rpido e integral cumprimento da deciso judicial [...] (TJSP, AI n. 537.893.4/0-00, Terceira Cmara de Direito Privado do TJSP, Des. Egdio Giacoia, 29/04/2008).

23.

A Vostu Ltd. (Cayman Islands) mencionada nos "termos e condies" do site www.vostu.com

como sendo a titular das cpias e a responsvel pelas violaes de propriedade intelectual. A Vostu Ltd. tambm a operadora das vendas "on line" dos crditos que podem ser utilizados nas cpias dos jogos (www.vostupag.com). A Vostu informa, ainda, que qualquer queixa por violao de propriedade intelectual deve ser dirigida a uma caixa-postal (!!!) nas Ilhas Caym (PO Box 309, Ugland House, Grand Cayman, KY1-1104, Ilhas Cayman), em bvia tentativa de fugir de medidas judiciais. Contudo, de acordo com as informaes arquivadas na Securities and Exchange Commission dos EUA (www.sec.gov), seu principal escritrio nos Estados Unidos, na 5 Avenida, n. 55, 18 andar, Nova Iorque, CEP 10003. (doc. 12) 24. A Vostu USA, Inc. (mesmo endereo em Nova Iorque) possui cotas na Vostu Participaes do

Brasil Ltda. Os documentos apresentados perante a Junta Comercial do Estado de So Paulo demonstram que a Vostu USA, Inc. uma empresa de Delaware, na cidade de Dover, com endereo 160 Greentree Drive Suite 101, 19904. No entanto, de acordo com os documentos apresentados perante a Securities Exchange Commission dos EUA, o seu endereo para fins de citao na 5 Av., 18 andar, Nova Iorque, 1001-6007, EUA (mesmo local da Vostu Ltd.) (doc. 13) 25. De acordo com o art. 3 da Lei 9.610/98, os direitos autorais reputam-se, para todos os efeitos

legais, bens mveis. Nos termos do art. 94, caput e 4 do CPC, as aes fundadas sobre bens mveis
sero propostas no foro do domiclio do ru e, havendo pluralidade de rus, como no presente caso, a ao ser demandada no foro de qualquer um deles, escolha do autor. 26. Considerando que a Vostu Participaes do Brasil Ltda. tem sua sede na cidade de So Paulo-SP,

Rua Fidncio Ramos n. 195, sala 11, Vila Olmpia, 04551-010, competente o foro da comarca da Capital, ex vi do art. 100, IV, a do CPC, que dispe competente o foro do lugar onde est a sede, para

a ao em que for r a pessoa jurdica. Como a ao visa reparao de danos materiais e morais
causados por concorrncia desleal e violao de direito autoral, so competentes as varas cveis da comarca da Capital, nos termos da Resoluo 2/76 do TJSP.

IV DOS FATOS
27. A ZYNGA realizou vultosos investimentos no desenvolvimento de jogos sociais. A Vostu percebeu

o sucesso da ZYNGA e passou a copiar e plagiar os seus videojogos, traduzindo-os para o portugus e lanando-os inicialmente na rede social Orkut. 28. Os direitos de autor estabelecidos na Lei 9.610/98 independem de registro, mas os certificados

emitidos pelo Copyright Office norte-americano comprovam a titularidade da ZYNGA, assim como os contratos de trabalho e cesso celebrados com seus colaboradores (doc. 14). Os documentos anexos comprovam os direitos da ZYNGA sobre os jogos que foram copiados pela VOSTU, quais sejam o CityVille, Caf World, PetVille, e ZYNGA Poker.

10

29.

Os vdeos (doc. 2) e atas notariais anexas (doc. 15) no deixam dvida sobre a existncia de

violao de direito de autor, evidente aos olhos de qualquer um. A cpia e o plgio no passaram despercebidos pela mdia brasileira, que apelidou a Vostu de ZYNGA Brasileira15 (doc. 16). 30. A cpia e plgio dos jogos so comprovados pelo PROF. DR. JOO LUIZ BERNARDES JNIOR, da

USP (doc. 3), que manifestou frustrao por ver uma empresa investir seus recursos para copiar e plagiar a concorrncia, ao invs de desenvolver novas opes para os consumidores, verbis:
com base nessa minha experincia na rea de jogos digitais e na anlise cuja forma foi descrita acima e cujos detalhes so descritos nas prximas sees que posso concluir que, em minha opinio, os jogos da Vostu analisados so cpia dos jogos da ZYNGA com que foram comparados no que diz respeito a jogabilidade e interface com o jogador, que esta cpia vai alm das semelhanas necessrias pelos estilos e temas dos jogos e que constitui no somente cpia de idias, mas tambm da forma de execuo destas idias. Posso afirmar, alm disso, que o desenvolvimento desta jogabilidade, incluindo a interface com os usurios, um fator que consome grande quantidade de recursos (como tempo e gastos com os profissionais envolvidos e com testes) no desenvolvimento de jogos digitais, principalmente no caso de jogos sociais em que os grficos e animao, por exemplo, atualmente so, em geral, bidimensionais, estilizados e mais simples que muitos jogos em outros estilos e plataformas. Este desenvolvimento da jogabilidade , em geral, interativo, passando pelo projeto e desenvolvimento de diversos prottipos, que so ento testados por usurios para que a anlise dos resultados destes testes seja utilizada como subsdio para melhorias no projeto e desenvolvimento de novas verses. Este processo pode inclusive continuar aps o lanamento do jogo, o que comum no caso de jogos sociais. Ao fazer a cpia da jogabilidade e interface de outros jogos, uma empresa pode minimizar ou reduzir o consumo destes recursos, podendo colocar-se assim, atravs dessa cpia, em posio vantajosa no s em relao empresa copiada como tambm, acho importante afirmar ainda que talvez no seja diretamente pertinente a este litgio, em relao a outras empresas competindo no mesmo mercado, mas que ao desenvolver jogos originais, precisam consumir esses recursos e arcar com seus custos. Por fim, como consumidor de jogos digitais, prefiro ver recursos sendo investidos em mais opes de jogos originais oferecidas a mim, o jogador, a v-los investidos em cpias de jogos j existentes e minha disposio. (grifo nosso)

31.

A PUC-Rio tambm concluiu que a Vostu copiou os jogos da ZYNGA, (doc. 4) verbis:

O parecer final que os 4 jogos da Vostu caracterizam uma situao clara de cpia dos jogos sociais de autoria da ZYNGA, tanto em questes de interface visual como de jogabilidade (gameplay). (grifos nossos)
32. importante reiterar que no se trata de mera cpia de idias. A Vostu copiou e plagiou a

mesma expresso dos videojogos da ZYNGA, em flagrante concorrncia desleal. 33. Ao analisar cada um dos gneros dos videojogos, inclusive luz de outros videojogos j existentes

no mesmo gnero, os tcnicos foram unnimes em afirmar que os jogos da ZYNGA so diferentes dos jogos que j existiam naqueles gneros, bem como que o da Vostu praticamente uma cpia servil das expresses dos videojogos da ZYNGA, conforme se v a seguir.
15

A Vostu tida nos EUA como a Zynga brasileira, referncia maior empresa de games para redes sociais, criadora do FarmVille... (Folha.com - http://www1.folha.uol.com.br/mercado/873756-empresa-de-jogospara-redes-soci, acessado em 29/07/2011).

11

(a) O CityVille da Zynga e o MegaCity da Vostu 34. O CityVille representa uma evoluo do gnero de jogo denominado construo de cidades, por se tratar de um jogo social, apresentando inmeros grficos e recursos inovadores. O Parecer da PUC demonstra como seis outros jogos do mesmo gnero no copiam o jogo da ZYNGA. As barras de status de outros jogos do mesmo gnero, por exemplo, so distintas:
Millionaire City (Digital Chocolate)

My Empire (Playfish)

Social City (Playdom)

Cities XL (Monte Cristo)

Settlers 7 (Ubisoft)

SimCity 4 (Eletronic Arts)

35.

Contudo, a Vostu preferiu copiar a barra de status utilizada no CityVille da ZYNGA: CityVille (Zynga)

MegaCity (Vostu)

12

36.

Conforme o Parecer Tcnico da PUC-Rio, os elementos de jogabilidade tambm foram

copiados, sem que houvesse necessidade, na medida em que tais elementos no so encontrados em outros jogos do mesmo gnero, como o My Empire, Social City, e Millionaire City:
6.6 Resumo da Comparao do Gameplay entre CityVille (Zynga), MegaCity (Vostu), My Empire (Playfish), Social City (Playdom) e Millionaire City (Digital Chocolate) CV = CityVille, MC = MegaCity, ME = My Empire, SC = Social City, ML = Millionaire City,

V = Verdadeiro, F = Falso.

Caracterstica
Casas, lojas, edifcios comunitrios e outras estruturas fornecem itens colecionveis que podem ser enviados como presente para os amigos ou usados para a construo de edifcios comunitrios. Edifcios comunitrios so necessrios para aumentar o limite de populao da cidade. O jogador deve contratar vizinhos ou usar moedas virtual para completar a construo de edifcios comunitrios. Para construir casa e lojas o jogador precisa pagar certa quantidade de dinheiro virtual pela construo e depois precisa gastar um determinado nmero de energias para efetivamente construir as edificaes. O jogador ganha um bnus ao coletar itens (moedas, estrelas e outros itens). O bnus representado por uma barra de bnus a qual vai sendo incrementada com base na quantidade de itens coletados pelo jogador. Existem vrios nveis de bnus, quando a barra de bnus completada, ela passa para o prximo nvel. Quando o jogador para de coletar as moedas por um determinado tempo ele ganha uma recompensa em dinheiro relativa ao nvel de bnus que ele alcanou. Quando o bnus chega ao nvel Maximo, o jogador ganha uma recompensa em dinheiro relativa ao nvel Maximo de bnus. Colocar decoraes prximas a casas e lojas faz com que essas casas e lojas dem para o jogador uma porcentagem extra de pagamento. Esse bnus no se aplica a edifcios comunitrios. Quando o jogador visita um vizinho ele ganha: 100 moedas, 3 pontos de energia, e 1 ou 2 pontos de experincia. O jogador pode completar 5 tarefas por dia na cidade de cada um dos vizinhos. Tarefas que podem ser realizadas nas cidades dos vizinhos: colheita de plantaes, coleta do dinheiro das empresas e coleta do dinheiro das casas.

CV

MC

ME

SC

ML

V V V V

V V V V

F F F F

F F F F

F F F F

37.

V-se, portanto, que a Vostu no estava impedida de desenvolver a sua prpria expresso da

idia, e que no pode copiar a expresso da ZYNGA. (b) O PetVille da ZYNGA e o Pet Mania da Vostu
38.

Os jogos so do gnero de animais virtuais de estimao, que costumam ter elementos em

comum com jogos de RPG, como a customizao e evoluo dos personagens. Nos outros jogos do mesmo gnero no possvel criar animais to semelhantes aos da ZYNGA, bem como no existem as mesmas formas de escolha das caractersticas ou a cor dos animais, nem tampouco os mesmos menus, conforme destaca o Parecer Tcnico da PUC:

13

Pet Society (Playfish)

Petiler (MagnetJoy & Peak Games)

39. Contudo, mais uma vez, inobstante as milhares de possibilidades de expresso, a Vostu preferiu copiar o videojogo da ZYNGA, conforme demonstram as barras de menu e status copiadas do videojogo PetVille da ZYNGA destacadas no Parecer Tcnico da PUC-Rio ZYNGA, Rio:

PetVille (Zynga)

Pet Mania (Vostu)

14

40.

no foram copiados apenas os grficos, mas tambm os movimentos do personagem,

comprovada pela da sequncia de imagens abaixo, que constam no Parecer Tcnico da PUC-Rio (nas sequncias abaixo o animal muda de plano, aproximando-se do usurio para pedir ateno, fazendo os mesmos movimentos: PetVille (Zynga)

Pet Mania (Vostu)

41.

At as cambalhotas foram copiadas, assim como inmeros outros movimentos. No se

encontra os mesmos movimentos nos videojogos do mesmo gnero. A cpia e o plgio da expresso, grficos, jogabilidade e interface ocorrem em todos os aspectos de todos os jogos objeto da presente demanda, conforme comprovam os vdeos apresentados. Impe-se repetir, ad nauseam: A proteo da expresso do jogo da ZYNGA no impede que sejam criados outros jogos do mesmo gnero, conforme se viu acima, mas ilegal copiar a mesma expresso.

15

(c) O Caf World da Zynga e o Caf Mania da Vostu

42.

Aps analisar outros jogos do mesmo gnero, como o Diner Dash, Restaurant City e o

Caf Life, a PUC-Rio demonstra que a Vostu no possui qualquer razo para copiar a expresso do videojogo da ZYNGA, eis que existentes alternativas para ilustrar os processos para preparar e servir refeies. PUC-Rio conclui que a Vostu copiou a idntica sequncia de aes, a forma de preparar e servir os fregueses, dentre outros.
Caf World (Znyga) Caf Mania (Vostu)

43.

A Vostu copiou a jogabilidade e at mesmo os itens da prateleira de temperos, que no so

nada bvios ou necessrios para um jogo do gnero, como (i) divisrias (as prateleiras

16

propriamente ditas), (ii) tampas de pote; (iii) potes grandes; (iv) potes mdios; (v) potes pequenos; (vi) temperos exticos, conforme demonstrado no Parecer da PUC-Rio. Nenhum item a mais ou a menos, os itens so os mesmos, tornando evidente que no se trata de mera coincidncia: Caf World (Zynga) Caf Mania (Vostu)

44.

Os exemplos de semelhanas so infindveis. Qualquer usurio que jogue o videojogo da

ZYNGA poder jogar a cpia feita pela Vostu, sem diferena de jogabilidade, como se estivesse no exato mesmo jogo. Isso no ocorre com os outros videojogos do mesmo gnero, o que evidencia a cpia e o plgio sofrido pela ZYNGA, que sofre concorrncia desleal.
45.

O PROF. DR. JOO LUIZ BERNARDES JNIOR, da USP, concluiu que os outros videojogos do

mesmo gnero confirmam que no h qualquer imposio do gnero de videojogo que possa ter obrigado a Vostu a copiar o exato mesmo videojogo da ZYNGA, verbis: Enquanto jogos com esse tema e estilo de simulao de cafs ou restaurantes no sejam to comuns quanto os outros trs pares de jogos analisados aqui, possvel encontrar alguns exemplos que mostram que jogos com esse mesmo estilo e tema podem ter jogabilidade bastante variada.
Em um extremo possvel citar o jogo relativamente complexo chamado Restaurant Empire, onde o jogador deve administrar todos os aspectos de um restaurante, como a escolha do menu incluindo os preos, dos ingredientes a serem usados e at de sua qualidade (e nem sempre os itens com maior qualidade agradam a todos os tipos de clientela), das bebidas servidas no estabelecimento, inclusive exigindo licenas para bebidas alcolicas, da decorao do restaurante e dos funcionrios contratados (diferentes cozinheiros tm mais habilidades com a cozinha de certas nacionalidades, por exemplo). O jogador tambm deve gerenciar uma grande variedade de funcionrios e pode expandir o negcio para uma rede de restaurantes. No outro extremo desse espectro de complexidade pode-se citar o Slushie Slinger, um jogo mais de ao que de simulao em que o jogador deve preparar a bebida correta pedida pelos clientes, servi-la rapidamente e recolher os copos vazios, todas essas aes em perodos de tempo cada vez mais curtos, acumulando pontos a cada ao correta e "perdendo vidas" a cada erro. Entre esses dois pontos, possvel imaginar jogos com mecnicas e complexidade bastante distintas. Apesar disso, no Caf Mania executada exatamente a mesma mecnica de jogo descrita acima para o Caf World e com uma interface bastante similar. Essa mesma jogabilidade inclui as mecnicas bsicas de selecionar e preparar a comida (clicando no fogo), de servi-la (clicando na comida pronta sobre o fogo), de limpar o fogo (novamente clicando sobre ele), de contratar garons para levar a comida do balco aos clientes e de outros benefcios dos "vizinhos", do medidor de reputao e at caractersticas peculiares do Caf World, como permitir que a comida estrague sobre o fogo (o que incomum em jogos do tipo e, imagino, at em restaurantes) e

17

no em seu local de depsito, por exemplo. At o tutorial de ambos os jogos segue os mesmos passos: preparar um prato, servir no balco e contratar um garom, s ento "abrindo" o restaurante e alcanando o nvel 1 (outra peculiaridade do Caf World tambm presente no Caf Mania, visto que em geral j se comea em nvel 1). Mesmo os textos em partes do tutorial no jogo da Vostu so plagiados do Caf World, incluindo a capitalizao de palavras, com a nica diferena sendo a traduo para o portugus. (...) A interface dos dois jogos tem um grande nmero de semelhanas. Na parte inferior da interface de ambos so mostrados os vizinhos, que podem ser visitados clicando sobre eles. Tambm so mostradas a as opes para incrementar o caf. Na parte superior mostrada esquerda a quantidade de moeda virtual (representada por moedas douradas) e, logo abaixo dela, a de moeda obtida com dinheiro real (notas), num padro um pouco diferente dos outros jogos da Zynga em que essas informaes so mostradas lado a lado. Ainda assim essa organizao reproduzida dessa mesma forma no Caf Mania. Ainda na parte superior, no centro da interface, mostrado o nvel do caf (com um cone de chapu de cozinheiro) e uma barra de progresso mostrando a quantidade atual de xp em relao necessria para alcanar o prximo nvel. Na lateral esquerda so apresentadas as tarefas sugeridas ao jogador para que avance de nvel e ganhe recompensas. Mais uma vez fugindo ao padro dos jogos da Zynga, no Caf World tambm so usados cones na lateral direita da interface e, mais uma vez, essa fuga ao padro reproduzida no jogo da Vostu. A organizao inicial do caf tambm bastante similar nos dois jogos, sobre uma matriz de 6x9 espaos quadrados onde podem ser colocados itens e por onde os personagens se movimentam (esses espaos so conhecidos como tiles), com trs foges na parte inferior esquerda, seguidos de um espao para a movimentao do jogador (feita somente atravs dos cliques nos foges para realizar tarefas neles) e dos balces para servir os pratos prontos. Aps essa rea esto as mesas onde sentam os clientes e so servidos pelos garons contratados. Com todas essas semelhanas nas mecnicas desses jogos e em sua interface, foi extremamente simples durante essa anlise (assim como ocorreu com os outros trs pares de jogos discutidos a seguir) reproduzir as mesmas aes nos dois jogos e obter os mesmos tipos de resultados, bem como aprender algum aspecto em um dos jogos e aplicar esse conhecimento diretamente no outro.
46.

O jogo da Zynga foi copiado e plagiado, e no h sombra de dvida em relao a isso. O

Professor MANOEL PEREIRA DOS SANTOS tambm destacou a semelhana dos recursos visuais de interface de usurio, conforme se l em seu Parecer, verbis:
O emprego de janelas para orientar o usurio sobre como escolher bebidas, servi-las e gerenciar o atendimento ao fregus constitui um elemento padronizado no jogo de simulao de caf. O desenho grfico dessa janela bem como a composio de seu contedo revelam originalidade. Vejamos o exemplo abaixo dos jogos CAF WORLD e CAF MANIA:

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Zynga Caf World

Vostu Caf Mania

(d) Zynga Poker vs Vostu Poker

47.

Cumpre reiterar: A proteo da expresso do jogo da ZYNGA no impede que sejam criados

outros jogos do mesmo gnero, conforme se viu acima, mas ilegal copiar a mesma expresso. O PROF. JOO LUIZ BERNARDES JNIOR, da USP, estudou outros jogos do gnero poker, como o Poker Stars e o Texas Hold'em, e conclui que a Vostu copiou desnecessariamente a expresso do videojogo da ZYNGA, verbis:
(...) possvel destacar algumas semelhanas desnecessrias. Os tutoriais de ambos os jogos apresentam os mesmos botes para avanar e recuar com setas para a esquerda e para direita, as instrues do tutorial so apresentadas na parte inferior da interface em um balo branco indicando a fala de uma personagem (bastante similar) e existe uma opo para sair do tutorial com um boto no canto superior direito. Na interface dos jogos da Zynga e da Vostu aparece de forma destacada um elemento desnecessrio, uma representao de um dealer feminino. Esta representao no usada no Poker Stars. O Zynga Poker e o Vostu Poker tem duas janelas de chat, separando o dilogo do dealer, que mostra o avano do jogo, daquele entre os jogadores. Estas janelas esto nas mesmas posies nos dois jogos: a do dealer no canto inferior esquerdo e a dos jogadores no inferior direito. Entre elas aparecem os botes com opes de aposta (pagar para ver, desistir, pagar, aumentar a aposta) na mesma configurao entre essas duas janelas. Essa organizao dos elementos no um padro ou necessria. No Poker Stars, por exemplo, h uma nica janela de chat esquerda com os controles de aposta, em uma organizao um pouco diferente dos jogos da Zynga, direita. Na parte superior da tela em ambos os jogos so mostrados a quantidade de fichas (a moeda virtual do jogo) e ouro (outra moeda virtual, comprada com dinheiro real e desta vez representada como moedas de ouro em ambos os jogos, ao invs notas como no PetVille) do jogador, um boto dourado para adquirir mais dessas moedas virtuais e o nvel do jogador. No Poker Stars os nicos controles na parte superior da tela so deixar a mesa ou visualizar outros jogos e as fichas so mostradas empilhadas sobre a mesa.

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Na lateral esquerda do Zynga Poker e do Vostu Poker aparecem botes com opes para obter fichas, visualizar o perfil do jogador e comprar presentes. Nos jogos da Zynga e da Vostu, um crculo verde ao redor do cone do jogador indica o tempo para a jogada, e um cone prximo dele permite o envio de itens aos amigos. No Poker Stars, em contraste, um aviso dado no chat quando o tempo do jogador est se esgotando. Mais uma vez nesses dois jogos, as semelhanas de interface e jogabilidade entre ambos to extensiva e detalhada que durante a anlise foi possvel aprender a utilizao de partes do jogo e da interface em um deles e utilizar o mesmo conhecimento no outro. Foi possvel realizar as mesmas sequncias de aes em ambos e obter resultados do mesmo tipo. Embora at certo grau isso fosse esperado, em se tratando de jogos de pquer online da variedade Texas Hold'em, mesmo as peculiaridades do jogo da Zynga descritas acima so executadas da mesma forma no jogo da Vostu ao ponto que at para elas possvel faz-lo.
48.

A PUC-Rio tambm concluiu que a Vostu copiou desnecessariamente a ZYNGA. Dentre os

inmeros elementos que foram objeto de cpia, a PUC-Rio destacou semelhanas que so evidncias incontestveis de cpia e plgio, eis que impossvel haver mera coincidncia que pudesse explic-las de alguma forma, por exemplo:
A janela de seleo de mesa (para o usurio jogar) da Vostu extremamente semelhante da Zynga, incluindo o uso de trs abas (para seleo de jogos normais, torneios ou mesas particulares/jogos VIP) na mesma ordem e com o mesmo esquema de cores. As colunas tambm possuem os mesmos dados e esto na mesma ordem. O Zynga Poker possui um cone semelhante a uma mquina fotogrfica junto ao nmero de jogadores na mesa (coluna mais direita) algo que parece no fazer muito sentido no contexto do jogo, mas que reproduzido pelo Vostu Poker! Os botes e as caixas de opo da Vostu tambm reproduzem fielmente as funcionalidades da Zynga.
49.

Aps analisar os dois jogos, o PROF. MANOEL PEREIRA DOS SANTOS chegou mesma

concluso, demonstrando haver violao de direito de autor da ZYNGA, (doc. 5) verbis:

IV COMPARAO DE ZYNGA POKER V. VOSTU POKER POKER foi o primeiro jogo social lanado pela ZYNGA e o quarto jogo mais popular no FACEBOOK. A VOSTU lanou o seu jogo de POKER em setembro de 2010. Embora este jogo seja baseado em regras reais e na variante mais popular dos cassinos (Texas Holdem), podendo as verses eletrnicas, portanto, apresentar similitudes inevitveis entre si, notvel como o VOSTU POKER aproxima-se claramente do ZYNGA POKER naquilo que este tem de original. Veja-se, por exemplo, o cone de introduo ao jogo: ZYNGA POKER VOSTU POKER

20

Na comparao acima desde logo chama a ateno que a Vostu tenha adotado o mesmo tipo de personagem: mulher vamp, com olhos fortemente amendoados, lbios carnudos, longos cabelos, pose sexy e exibio de duas cartas entreabertas. Evidentemente, o desenho representa uma escolha do criador, inexistindo razo para que as duas imagens sejam to prximas. Alm disso, as telas da interface do usurio so incrivelmente semelhantes quanto estrutura, contedo e cores dominantes. Uma amostra das telas repetidas em ambos os jogos a seguinte:

ZYNGA POKER

VOSTU POKER

Embora o fundo preto esteja presente em outros sites de poker, como o POKER STARS (http://www.pokerstars.com/), a VOSTU copiou a janela em azul com a mesma tonalidade, os botes na cor verde com letras em branco, bem como a estrutura e o contedo do menu. Alm disso, a tela com a mesa de jogo apresenta uma mulher loira no canto esquerdo com a mesma janela explicativa, alm de outra janela direita da imagem, sendo que tanto a mulher

21

quanto a janela so absolutamente idnticas nos dois jogos: ZYNGA POKER

VOSTU POKER

Em outra amostra de semelhana naquilo que o jogo da ZYNGA tem de criativo e arbitrrio, a VOSTU copia no s a estrutura da tela com o perfil do usurio, mas at mesmo o nome fictcio

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(MICHAEL) e o desenho ilustrativo inserido pela ZYNGA. Esse desenho to peculiar do jogo da ZYNGA que causa estranheza tenha a VOSTU reproduzido em seu jogo:

ZYNGA POKER

VOSTU POKER

A tabela em anexo (Anexo V) contm outros elementos das representaes visuais e das interfaces dos dois jogos, em que se constata gritante semelhana em ambos os jogos. (...) A semelhana visual dos personagens de tal modo gritante que qualquer tentativa de justificla com base na teoria do scnes faire revela-se vazia. Os autores do jogo PET MANIA no tinham nenhuma necessidade de desenhar seus personagens com as mesmas caractersticas visuais daqueles presentes no jogo da ZYNGA. Finalmente, a mesma identidade de personagem constatada nos jogos ZYNGA POKER e VOSTU POKER, conforme exemplos abaixo:

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Zynga Poker

Vostu Poker

As semelhanas no justificveis pela teoria do scnes faire incluem tambm os elementos da ambientao virtual desenvolvidos pela ZYNGA que foram claramente copiados pela VOSTU."

(e) Concluso da anlise dos quatro jogos

50.

Diante do exposto, resta inequivocamente comprovado, prima facie, que a Vostu copiou e

plagiou os elementos expressivos visuais e grficos, assim como a jogabilidade e interface de usurio dos quatro jogos da ZYNGA (injustificvel cpia e plgio da estruturao dos jogos, seqncia de cenas, encadeamento de atividades, ambientao virtual, personagens, apresentao das instrues, recursos visuais, dentre outros elementos), embora existam formas alternativas de expresso, como se depreende dos outros videojogos dos mesmos gneros. H, portanto, inequvoca violao de direito de autor e concorrncia desleal.
51.

Nesse mesmo sentido concluiu o PROF. DENIS BORGES BARBOSA, corroborando os pareceres

tcnicos elaborados pelos especialistas da USP e da PUC-Rio, verbis:

Os pareceres da USP e da PUC-Rio indicam, sem qualquer dvida possvel, de que no h um padro de mercado na cpia dos elementos livremente adotados pela Zynga. Todos demais concorrentes conseguem atuar no mercado sem copiar os mesmos elementos singulares e tpicos da Zynga. Assim, se h tal cpia, sendo desnecessria para concorrer no mercado, ela s se explica pela vontade livre e consciente de a Vostu associar-se imagem da Zynga. No h, em qualquer plano lgico, qualquer razo de copiar o que no precisa ser copiado para concorrer, seno para

24

associar-se imagem e ao prestgio da Zynga, parasitando-a.

52.

A conduta da Vostu especialmente grave por se tratar de quatro cpias, de quatro jogos, da

mesma empresa, para o mesmo mercado (videojogos para plataformas sociais). impossvel do ponto de vista lgico ou jurdico se falar em mera coincidncia. Ainda que fosse necessrio falar em inteno do agente em casos de violao de direito de autor e de concorrncia desleal, a inteno da Vostu de se aproveitar do sucesso fruto do esforo e investimento da ZYNGA bvia.

V - DO DIREITO V.I - DA VIOLAO DO DIREITO DE AUTOR DA ZYNGA

53.

A Lei de Direitos Autorais Lei 9.610/98 protege de forma ampla as criaes do esprito,

expressas por qualquer meio ou fixadas em qualquer suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente no futuro. (art. 7, caput). No h exclusividade sobre a idia, mas sobre a sua formalizao, conforme ensina o mestre JOS DE OLVEIRA ASCENSO16, pois a forma que encontra amparo, como bem ressalta o ilustre ANTNIO CHAVES.17
54.

Seguindo esse mesmo princpio de proteo da expresso da idia, especificamente para

os programas de computador, a Lei 9.609/98 determinou que, alm da proteo conferida literalidade do programa de computador (cdigo-fonte ou conjunto organizado de instrues), protegida a expresso do conjunto organizado de instrues, conforme destaca, com a didtica que lhe peculiar, a ilustre NELIDA JAZBIK JESSEN, ex-Procuradora Chefe do INPI, que participou ativamente da criao da Lei 9.609/98, verbis:
Caminhando nesse mesmo sentido, especificamente para os programas de computador, a Lei n 9609/98 determinou que so a expresso de um conjunto organizado de instrues em linguagem natural ou codificada, contida em suporte fsico de qualquer natureza, de emprego necessrio em mquinas automticas de tratamento da informao, dispositivos, instrumentos ou equipamentos perifricos, baseados em tcnica digital ou anloga, para faz-los funcionar de modo e para fins determinados. De imediato, pode-se verificar que o legislador no quis proteger apenas a literalidade das instrues para o funcionamento da mquina, mas algo mais, pois se referiu expresso do conjunto organizado de instrues. Assim, dentro do contexto e da tradio autoralista, pode-se e se deve entender que a proteo, no caso dos programas de computador, alcana a criao original do autor, em seu todo. Evidentemente que, em se tratando de aspectos obrigatrios no programa, tais como, por exemplo, clculos de contabilidade, folha de pagamento, etc., esses aspectos no estaro

16 17

ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral, 2 Edio. Rio de Janeiro: Ed. Renovar, 1997, p. 36. CHAVES, Antnio. Direito de Autor: Princpios Fundamentais. Rio de Janeiro: Forense, 1987, p. 166.

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protegidos. Tanto assim que consta expressamente, no art. 6, inciso III, como no violando os direitos de um titular, a ocorrncia de semelhana por fora de caractersticas funcionais. A contrrio senso, tudo que decorrer da escolha arbitrria, da vontade do criador, elemento de sua criao, parte de sua expresso e espelha a chama criativa. Significa isso que est sob proteo inclusive aquilo que no for estritamente instrues para o funcionamento da mquina, mas tambm o que possa ser claramente perceptvel para o usurio do jogo (que chamado de interface do jogador, jogabilidade ou look and feel).
55.

A importncia da proteo conferida expresso do software, como materializao da idia

perceptvel ao homem, uma preocupao que j existia antes da edio da Lei 9.609/98, como bem destaca o saudoso mestre ORLANDO GOMES, citado no r. decisum do Egrgio TJSP:
A doutrina encorajou esse posicionamento. ORLANDO GOMES (A proteo dos programas de computador, in A proteo jurdica do software, obra coletiva da Ed. Forense, 1985, p. 9) afirmou: (...) Em resumo, a cpia fraudulenta, sendo um fato ilcito, deve ser tratada, em princpio, como um plgio, com os acrescimentos justificados pela natureza especial da obra informtica, alm de aplicao de normas sobre a concorrncia desleal. Nesse sentido, o que est protegido pelos direitos autorais no a idia, mas sim a expresso. Num software, a idia seria os algoritmos, e a expresso a materializao dessa idia perceptvel ao homem (grifo nosso - Luiz Augusto Azevedo Sette, Dados jurdicos sobre a proteo do software no Brasil, in Direito Eletrnico, Edipro, p. 613). (AC 122.616-4/6, So Jos dos Campos).
56.

A Vostu copiou a forma de expresso das obras intelectuais da ZYNGA. Os elementos

expressivos de um videojogo esto na ambientao virtual ou cenrio, nos personagens que aparecem na tela e na sequncia das cenas, bem como na apresentao das instrues e nos recursos visuais para o jogador operar o jogo, ou seja, a interface de usurio, dentre outros, conforme destacou o PROF. MANOEL JOAQUIM PEREIRA DOS SANTOS (doc 5).
57.

Em se tratando de videojogo, a impresso de movimento um elemento expressivo da

obra, que goza de proteo legal como audiovisual,18 ensina o PROF. MANOEL PEREIRA DOS SANTOS: A Vostu copia servilmente os elementos originais e caractersticos dos recursos visuais

do jogo da ZYNGA (...) se constata gritante semelhana em ambos os jogos. (grifos nossos).
58.

Trata-se de desrespeito propriedade intelectual que tambm acarreta prejuzos aos

consumidores, conforme destacado pelo PROF. DENIS BORGES BARBOSA em seu parecer: H ineludivelmente comportamento obstrutivo, enganoso, destinado a explorar o prestgio do seu concorrente. (...) A repetio sistemtica ter o efeito de atuar na percepo do consumidor, associando-se imagem do player mais famoso e mais antigo.
18

Lei 9.610/98, art. 5 - Para os efeitos desta Lei, considera-se: (...) (i) audiovisual - a que resulta da fixao de imagens com ou sem som, que tenha a finalidade de criar, por meio de sua reproduo, a impresso de movimento, independentemente dos processos de sua captao, do suporte usado inicial ou posteriormente para fix-lo, bem como dos meios utilizados para sua veiculao;

26

59.

A inequvoca constatao, por inmeros especialistas na rea de videojogos, de renomadas

instituies cientficas do Pas, de que a Vostu copiou e plagiou a ZYNGA, demonstra a flagrante violao de direito de autor, como bem ressaltou o PROF. MANOEL PEREIRA DOS SANTOS, verbis:
A comparao realizada entre os oito jogos objeto da consulta e os comentrios dela extrados focaram exclusivamente os elementos expressivos das obras audiovisuais em seu formato multimdia bem como a parte em que o autor tem opes de escolha de forma alternativa de expresso, ou seja, abstrairam-se as caractersticas de jogabilidade de cada gnero de jogo. Por essa razo, as coincidncias de formas de expresso s podem ser explicadas pela existncia de cpia, tal como ocorre em qualquer obra intelectual. Com efeito, toda obra tem seu estilo, pois cada autor tem sua forma prpria de se expressar. Assim, as semelhanas podem ocorrer tanto no nvel discursivo (contedo ideativo) quanto no nvel da linguagem (representao). No primeiro aspecto, a semelhana se reflete na estruturao do jogo, ou seja, na sequncia das cenas e no encadeamento das atividades. No segundo aspecto, a semelhana reside na ambientao virtual ou cenrio, nos personagens que aparecem na tela, bem como na apresentao das instrues e nos recursos visuais da interface de usurio. A concluso de que existem semelhanas substanciais entre os quatro jogos da ZYNGA e os quatro jogos da VOSTU que foram com aqueles cotejados, no que se refere aos elementos dotados de originalidade nos jogos da ZYNGA. Essas semelhanas foram exemplificativamente analisadas nos itens precedentes, mas os Anexos I a V relacionam outros aspectos que reforam esta sntese conclusiva. Assim sendo, entendemos que cada um dos quatro jogos da VOSTU aqui cotejados (VOSTU MEGA CITY, VOSTU CAF MANIA, VOSTU PET MANIA e VOSTU POKER) configuram plgio de cada um dos quatro jogos originais da ZYNGA relacionados no prembulo desta consulta (ZYNGA CITY VILLE, ZYNGA CAF WORLD, ZYNGA PETVILLE e ZYNGA POKER), constituindo, dessa forma, infrao total dos direitos de autor da ZYNGA. (grifos nossos, doc. 5)
60.

O PROF. MANOEL PEREIRA DOS SANTOS tambm destacou que a existncia de elementos

dessemelhantes no descaracteriza a violao de direito de autor. Pelo contrrio, caracteriza a cpia fraudulenta: o plgio.
61.

O PROF. EDUARDO LYCURGO LEITE, autor de prestigiosa obra sobre plgio, concluiu, aps

anlise da conduta da Vostu, que se trata de grave e emblemtico plgio, em que h apropriao indevida da expresso da ZYNGA, com evidente aproveitamento ilcito pela Vostu, verbis:
O intuito de usurpar a paternidade da obra alheia resta comprovado a partir do momento em que o plagirio ou plagiador reproduz a obra alheia, total ou parcialmente, e nela ape o seu nome, tomando para si a autoria da mesma. Tal intuito notrio, e o plagiador age sempre com dolo, pois quem plagia sabe, que est se apossando de algo que no seu. Portanto, mesmo que ningum perceba o plgio ..., ele, o plagiador, sabe que est agindo mal... o plagiador um delinqente hbil e astuto, que ao

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contrrio dos demais, deseja, exatamente, que seu delito passe despercebido, porque possui conscincia do que faz e censura moral.. O segundo elemento essencial do plgio reside na necessidade de que a reproduo da obra alheira no seja pura e simples, mas venha acompanhada de alteraes ou modificaes na obra original de modo a dissimular ou disfarar as semelhanas entre a obra original e aquela fruto do plgio, provocando uma iluso. Deise Fabiana Lange aponta que o plagirio sempre procura disfarar, astuciosamente, a semelhana entre a obra original e a sua, sendo que Ivan Martins diz que no plgio, a reproduo se faz disfarada, dissimulada por artifcios tais que em no se conhecendo bem a obra original, pode passar despercebida. Ao compararmos os elementos no-literais dos jogos criados pela Consulente e pela Vostu, deparamo-nos com semelhanas disfaradas em quantidade e qualidade que nos levam a afirmar que h a ocorrncia de plgio em todos os referidos jogos, quer com relao telas, interfaces, sequenciamento, evoluo e mecnica dos jogos e escolhas, dentre outros elementos. Da anlise comparativa entre os jogos desenvolvidos e criados pela Zynga e os jogos da Vostu, exurge, cristalina, a semelhana entre os mesmos, de modo que pode-se afirmar que elementos no-literais contidos nos jogos da Vostu so cpia dos elementos no-literais contidos nos jogos da Zynga e fruto de plgio. No possvel que, diante das infindveis opes para a materializao de elementos noliterrios dos programas de computados desenvolvidos pela Zynga e pela Vostu, guardassem os mesmos tantas semelhanas entre si sem que tivessem sido copiados uns dos outros. No restam dvidas que a Vostu optou por tomar as obras (jogos on line) da Consulente, no seu todo ou em parte, procurando inserir nelas astutos disfarces que camuflassem a semelhana entre a obra original e a sua, para, com isso, obter vantagem econmica e reconhecimento intelectual. Este o entendimento do Colendo STJ, que no julgamento do RESP 6.087/MG entendeu que segundo a legislao autoral, fraude significa contrariedade lei. (doc. 7)
62.

Resta evidente a violao de direito de autor decorrente da cpia e do plgio praticados pela

Vostu contra a Zynga. Por se tratarem de empresas concorrentes, no mesmo mercado, em plataformas sociais na internet, para os mesmos usurios, com a agravante de terem sido copiado quatro videojogos, resta caracterizada a grave concorrncia desleal, conforme se destaca adiante.

V.II DA CONCORRNCIA DESLEAL SOFRIDA PELA ZYNGA

63.

Segundo o PROF. DENIS BORGES BARBOSA, alm da violao de direito de autor, trata-se de

concorrncia desleal e de aproveitamento parasitrio do esforo alheio, verbis:

No procedimento da VOSTU ocorre parasitismo sistemtico na sua verso confusiva. Vedado pela lei, execrado pela jurisprudncia, esse tipo de concorrncia obstrutora, ou confusiva, no s no tem nenhuma justificativa de eficincia, como contrria funo social da tutela das prestaes econmicas.

28

O comportamento parasitrio e confusivo da VOSTU vedado pelo art. 195, III da Lei 9.279/96 e deve ser energicamente reprimido, no que desincentiva a qualidade e a inovao num mercado economicamente importante. Deve ser reprimido porque confunde o consumidor, porque torna imprecisas as diferenas concorrncias e aumenta as assimetrias de informao. Iludido pelo emprstimo ilcito de prestgio, o consumidor se torna menos capaz de escolher entre prestadores e produtos. Se a eventual falha do copiador associada imagem do copiado, perde esse tanto de forma ineficiente para a economia como um todo, como para a capacidade de escolha pelo consumidor de um produto melhor.(...) Mais do que quaisquer motivos de juridicidade, porm, o comportamento da VOSTU viola o art. 195, III e 210 da Lei 9.279/96 e merece ser imediatamente interdito segundo o disposto no art. 209 de tal lei: (...) Assim que me cabe responder: sim, h concorrncia desleal no caso em estudo. Presentes os requisitos peculiares da modalidade penal, e verificados os aspectos do direito adjetivo, ser alm de violao cvel que certamente -, igualmente um fato punvel segundo o art. 195, III da Lei 9.279/96. (grifos nossos, doc. 7)
64.

O Parecer elaborado pela PUC-Rio destaca que a situao sub judice surpreendente,

mostrando perplexidade com o fato de a Vostu ter copiado e plagiado quatro jogos, de sua concorrente direta, para as mesmas plataformas utilizadas pelos mesmos consumidores: fato de uma empresa copiar de forma praticamente literal quatro jogos, de sua concorrente direta, para as mesmas plataformas utilizadas pelos mesmos consumidores, algo surpreendente. A concluso tcnica comprova a concorrncia desleal de forma insofismvel, verbis:
E, ainda, considerando os 3 itens mais bsicos para identificao de cpia de jogos para redes sociais (conforme seo 3 deste documento), conclumos que em todos os 4 casos descritos acima (a, b, c, d) apresentaram-se claras e fortes ocorrncias de cpia. H inmeras outras ocorrncias graves de cpia que corroboram a presente concluso e que esto registradas em vdeos, que fazem parte integrante do presente parecer. O parecer final que os 4 jogos da Vostu caracterizam uma situao clara de cpia dos jogos sociais de autoria da Zynga, tanto em questes de interface visual como de jogabilidade (gameplay). Os jogos do mesmo gnero que j estavam disponveis no mercado no retiram o mrito da originalidade dos jogos da Zynga, pelo contrrio, confirmam que possvel desenvolver espcies diferentes para os mesmos gneros de jogos e ainda evidenciam que a Vostu copiou os jogos da Zynga sem que houvesse qualquer necessidade funcional ou tcnica para tanto. O fato de uma empresa copiar de forma praticamente literal quatro jogos, de sua concorrente direta, para as mesmas plataformas utilizadas pelos mesmos consumidores, algo surpreendente. Frisamos que as eventuais diferenas entre os jogos da Vostu e da Zynga no descaracterizam o fato de que houve cpia. Pelo contrrio, estas eventuais dessemelhanas confirmam a existncia de uma situao de plgio dos quatro jogos de autoria da Zynga, por serem diferenas relativas a questes menos centrais.

29

65.

Conforme j narrado nos autos, a desonestidade da Vostu evidente. Os especialistas em

jogos eletrnicos demonstram a especial gravidade da conduta desleal da Vostu, inclusive no que concerne aos prejuzos causados ao mercado como um todo, especialmente para os consumidores, como ressaltou o Prof. JOO LUIZ BERNARDES JNIOR, USP, verbis:
Ao fazer a cpia da jogabilidade e interface de outros jogos, uma empresa pode minimizar ou reduzir o consumo destes recursos, podendo colocar-se assim, atravs dessa cpia, em posio vantajosa no s em relao empresa copiada como tambm, acho importante afirmar ainda que talvez no seja diretamente pertinente a este litgio, em relao a outras empresas competindo no mesmo mercado, mas que ao desenvolver jogos originais, precisam consumir esses recursos e arcar com seus custos. Por fim, como consumidor de jogos digitais, prefiro ver recursos sendo investidos em mais opes de jogos originais oferecidas a mim, o jogador, a v-los investidos em cpias de jogos j existentes e minha disposio.
66.

Trata-se de desrespeito propriedade intelectual que tambm acarreta prejuzos aos

consumidores, conforme j destacado pelo PROF. DENIS BORGES BARBOSA. O Cdigo de Defesa do Consumidor determina em seu art. 4, inciso VI, que a poltica nacional de proteo ao consumidor se funda na coibio e represso eficientes de todos os abusos praticados no mercado de consumo, inclusive a concorrncia desleal e utilizao indevida da propriedade intelectual, no que tambm busca tutelar a ordem econmica prevista no art. 170 da Constituio Federal do Brasil de 1988.
67.

Conforme se ver adiante, o caso em exame demanda urgente medida liminar para fazer

cessar a flagrante violao de direitos, e os danos irreparveis que vm sendo causados Zynga.

VI OS DANOS CAUSADOS ZYNGA, E A PRESENA DOS REQUISITOS ENSEJADORES DA CONCESSO DE

MEDIDA LIMINAR INAUDITA ALTERA PARS

68.

Os danos causados ZYNGA so irreparveis, e aumentam a cada dia, pois os videojogos

sociais possuem um ciclo de vida que depende do sucesso experimentado nos primeiros 18 (dezoito) meses a partir do seu lanamento. No se pode permitir a manuteno da ilegalidade praticada pela Vostu, pois o atraso em retirar esses jogos de circulao implicar em prejuzos irreparveis ainda mais graves, bem como dificultar o clculo dos danos causados Zynga.
69.

O PROF. DENIS BORGES BARBOSA destacou que os fatos demandam medida liminar que faa

cessar tal ilegalidade, verbis: No procedimento da VOSTU ocorre parasitismo sistemtico na sua verso confusiva. Vedado pela lei, execrado pela jurisprudncia (...) o comportamento da VOSTU viola o art. 195, III e 210 da Lei 9.279/96 e merece ser imediatamente interdito. Com efeito, o art. 209 da LPI que autoriza expressamente a concesso de liminar antes da citao do ru.19
19

Lei 9.279/96 (LPI), art. 209. "Fica ressalvado ao prejudicado o direito de haver perdas e danos em ressarcimento de prejuzos causados por atos de violao de direitos de propriedade industrial e atos de concorrncia desleal no previstos nesta Lei, tendentes a prejudicar a reputao ou os negcios alheios, a criar confuso entre estabelecimentos comerciais, industriais ou prestadores de servio, ou entre os produtos e servios postos no comrcio. 1 Poder o juiz, nos autos da prpria ao, para evitar dano irreparvel ou de

30

70.

Conforme j destacado, a Lei 9.610/98 (LDA), em seu art. 102 e seguintes, determina ainda

que o titular de direito de autor pode requerer em juzo todas as providncias necessrias contra a infrao, sem prejuzo da indenizao cabvel, tais como medidas de apreenso e destruio das cpias ilcitas e dos equipamentos e insumos utilizados na infrao, e estabelecendo a responsabilidade solidria de todos aqueles que, de alguma forma contribuem para a infrao. No que concerne s medidas liminares, em seu art. 105 determina que as aes de infrao devero

ser imediatamente suspensas ou interrompidas pela autoridade judicial competente, sem prejuzo da multa diria pelo descumprimento e das demais indenizaes cabveis, independentemente das sanes penais aplicveis.
71.

O art. 14 da Lei 9.609/98, que trata especificamente da proteo dos programas de

computador, por sua vez, determina que independentemente de ao penal, o prejudicado poder intentar ao para proibir ao infrator a prtica do ato incriminado, com cominao de pena pecuniria para o caso de transgresso do preceito. A jurisprudncia pacfica em relao possibilidade de concesso de medida liminar para impedir violaes desta natureza, conforme se depreende das r. decises abaixo, verbis:
Agravo de Instrumento Ao de obrigao de no fazer Antecipao de tutela para que a r cesse imediatamente o uso, bem como se abstenha de utilizar logotipos e pginas de internet que apresentem layouts iguais ou semelhantes queles criados pela autora(...) Houve resciso da avena e, aps esta ocorrncia, a agravante passou a utilizar-se de layout bastante semelhante ao elaborado pela agravada, razo pela qual correta a r. deciso, ante a clara infringncia ao contrato e tambm o previsto no art. 7 da Lei 9.610/98. (...) Realmente, apesar da negativa da agravante, houve a utilizao de layout muito parecido com o criado pela Prima, com a modificao apenas da disposio das cores... (grifos nossos, Egrgio TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO, AI 307.150.4/7-00, 11/11/2003) O fumus boni juris e o periculum in mora que autorizam medidas liminares em favor do criador de um programa de computador, esto presentes na prpria lei que disciplina a matria. (...) A Lei 9.609/98 demorou a sair. Era indispensvel que o Brasil promulgasse uma norma moralizadora dos direitos de inteligncia de indstria de sistemas de computadores, dada a impunidade que criava a falsa impresso de que o uso de programas alheios era livre de nus. (...) (grifos no original) O Judicirio deve responder com presteza no momento de estria de legislao esperada, cumprindo seu papel de tornar efetivas as aes previstas, especialmente as de ndole cautelar, indispensveis para a tutela de situaes provisrias e emergenciais. A simples probabilidade de uso indevido de programas, autoriza a providncia a acauteladora dos direitos do possvel lesado. Em caso de m-f da requerente, responder pelos prejuzos, tal como previsto no art. 5 da Lei 9.609/98, uma demonstrao clara de que o sistema priorizou a

difcil reparao, determinar liminarmente a sustao da violao ou de ato que a enseje, antes da citao do ru, mediante, caso julgue necessrio, cauo em dinheiro ou garantia fidejussria. 2 Nos casos de reproduo ou de imitao flagrante de marca registrada, o juiz poder determinar a apreenso de todas as mercadorias, produtos, objetos, embalagens, etiquetas e outros que contenham a marca falsificada ou imitada."

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entrega da tutela de urgncia para o autor da obra, contra a presuno de atividade regular do suposto contrafator. (grifos nossos, Egrgio TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO, Agravo de Instrumento n. 096.603-4/4, 03/11/98)
72.

Cumpre ressaltar que dano decorrente de violao de autor presumido (damnun in re

ipsa) conforme assenta a jurisprudncia do Egrgio TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO, em precedente especfico sobre violao LDA, determinando que a violao dos danos morais configura prejuzo que se presume, independentemente de prova, pois considerado in re ipsa, sendo suficiente para responsabilizar o infrator a prova do fato lesivo e do nexo de causalidade. (Apelao n 0107413-34.2007.8.26.0000, Relator Des. Rui Cascaldi, 1 Cmara de Direito Privado do TJSP, julgado em 04/02/11).
73.

Estando presente a verossimilhana da infrao de direito de autor e concorrncia desleal,

bem como sendo presumido o dano existente, esto presentes os requisitos para a concesso de liminar para a proteo da ZYNGA, conforme corroboram os inmeros precedentes do E. TJSP, verbis: Diante da verossimilhana da prtica de concorrncia desleal, permitido ao Estado-juiz emitir tutela antecipada de cunho inibitrio, afastando preventivamente o risco de dano decorrente de ilcito mercadolgico (arts. 209, 1 da Lei 9.279/96 e 461, 3 e 273 do Cdigo de Processo Civil). (Egrgio
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO, Des. Enio Santarelli Zuliani, AI 181.711-4/1, 13/02/2001) TUTELA ANTECIPADA CONTRATO DE FRANQUIA (FRANCHISING) Insurgncia

contra deciso que deferiu a antecipao dos efeitos da tutela, a fim de vedar o exerccio, pela franqueada, da mesma atividade da franqueadora Existencia de clusula de no concorrncia POSSIBILIDADE (...) De acordo com o entendimento de FREDIE DIDIER a prova inequvoca no aquela que conduz a uma verdade absoluta, sendo vivel somente aps uma cognio exauriente. , portanto, uma prova que concede ao magistrado um juzo de probabilidade em relao s alegaes apresentadas, o que perfeitamente possvel no contexto de cognio sumria (cf. CURSO DE DIREITO PROCESSUAL CIVI, V. Ii, 4 ed. Salvador: JusPODIVM, 2009, p. 488/489) LUIZ GUILHERME MARINONI, acrescenta que a prova inequvoca apenas pode ser compreendida como a prova suficiente para o surgimento do verossmil, situao que ocorreu nos autos (cf. CDIGO DE PROCESSO CIVIL COMENTADO ARTIGO POR ARTIGO, SO PAULO: RT, 2008, p. 271). No caso dos autos, o magistrado, principal destinatrio da prova, considerou que as alegaes da agravada esto imbudas da verossimilhana necessria concesso da medida de urgncia, como tambm verificou iminente prejuzo requerente, caso

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houvesse a continuao da atividade desenvolvida pela agravante. (grifos nossos Egrgio TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO, 18 Cmara de Direito Privado, Des. Rubens Cury, AI 0003953-89.2011.8.26.0000, 04/05/2011) 74.

Alm da efetiva proteo por meio de medida liminar, a ZYNGA faz jus reparao dos

prejuzos sofridos, nos termos do art. 944 do Cdigo Civil, bem como lucros cessantes, nos termos do art. 402 do mesmo diploma legal, a ser apurada em fase de liquidao de sentena. A indenizao deve considerar o valor econmico da obra contrafeita, especialmente grave em funo de ter ocorrido na Internet, tornando o dano exponencialmente maior, e pela sua gravidade deve possuir tambm carter sancionatrio, como bem destacado no Parecer do Prof. MANOEL PEREIRA DOS SANTOS para o presente caso, verbis:
Assim sendo, ressalte-se desde logo que o fator determinante na fixao da indenizao em caso de utilizao indevida de obra alheia o valor econmico da obra contrafeita, conforme o Supremo Tribunal Federal deixou consignado (...) Por outro lado, destaque-se igualmente que no presente caso houve a infrao total dos direito de autor da ZYNGA sobre os jogos de sua titularidade relacionados no prembulo desta consulta (...). Isto porque no se trata de plgio de alguns elementos originais dos jogos da Zynga, mas sim de cpia substancial de cada um dos referidos jogos. Portanto, tratando-se de plgio integral, a indenizao deve levar em conta o valor econmico do todo. (...) Alm disso, acresce que, sendo os jogos utilizados em rede e no individualmente por cada usurio em seu computador, so os mesmos acessados por um nmero elevado de usurios,o que implica necessariamente na majorao do impacto econmico da utilizao indevida perpetrada pela Vostu. (...) Finalmente, deve-se salientar que a indenizao a ser fixada, alm de contemplar a reparao devida, precisa conter ainda ingrediente de carter sancionatrio, inibidor da prtica de novos comportamentos transgressivos, conforme decidiu a Quarta Turma do S.T.J., em acrdo da lavra do Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, proferido no Recurso Especial 15.293-7, de 28.3.1995...
75.

Com efeito, a Jurisprudncia consagra o pleno ressarcimento dos danos materiais e morais

causados vtima de contrafao, agasalhando tambm a necessidade de se fixar a indenizao em patamar capaz de punir e coibir a conduta, conforme se depreende das palavras do atual Ministro do Egrgio SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, ento Desembargador do Egrgio TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO, Min. CEZAR PELUSO:
a restitutio in integrum deve alcanar, independentemente de gravame efetivo, toda a vantagem econmica lograda pelo contrafator, em decorrncia do ilcito e no caso de contrafao os lucros cessantes devem corresponder, em presuno absoluta, aos lucros obtidos, de modo ilcito pelo contrafator, que ganhou com base em direito que no lhe pertencia e, portanto, deve, sob pena de enriquecer-se custa de violao do direito alheio, restituir o que obteve, em termos de lucro com a contrafao. (Apelao Cvel n 237.462.4/6, Tribunal de Justia do Estado de So

33

Paulo, 2 Cmara de Direito Privado, Relator Cezar Peluso, 04.02.2003).

76.

A gravidade da conduta ilcita da Vostu deve ser levada em considerao na quantificao do

dano conforme reitera a Jurisprudncia do E. TJSP: A conduta ilcita, portanto, enseja reparao por danos materiais e morais, pela utilizao indevida da obra, sua vulgarizao e depreciao. Os critrios reconhecidos como os mais eficientes para o arbitramento do dano moral so o grau de culpa do ofensor e a incidncia na esfera jurdica do ofendido (grifos no original - Apelao Cvel n 341.332.4/7-00, So Paulo).
77.

Destarte, os danos a serem apurados em fase de liquidao de sentena, por arbitramento,

tambm devem contemplar o dano moral sofrido pela ZYNGA, que na sua quantificao deve levar em considerao a gravidade da cpia e plgio, e flagrante concorrncia desleal, contra ela praticados pela Vostu.
78.

Esto fartamente presentes os requisitos ensejadores da concesso de medida liminar em

carter de urgncia, para impedir que a Vostu prossiga com a violao a direitos da ZYNGA. Alm de impedir que a Vostu prossiga com a violao de direito autoral e concorrncia desleal, a ZYNGA tem direito indenizao pelos danos morais e materiais sofridos.

VII - DO PEDIDO
79.

Ante todo o exposto, a Autora pede e requer, respeitosamente: (i) a concesso da medida liminar, inaudita altera pars, para (a) determinar aos rus que faam cessar imediatamente qualquer uso, exibio, edio, reproduo, distribuio, venda, oferecimento venda, veiculao, ou disponibilizao dos videojogos VOSTU MEGA CITY, VOSTU CAF MANIA, VOSTU PET MANIA e VOSTU POKER, para qualquer fim, bem como que se abstenham de violar parcial ou integralmente jogos da Zynga, sob pena de multa diria no valor de R$ 100.000,00 (duzentos e cinquenta mil reais); (b) determinar aos rus que se abstenham de praticar qualquer ato que possa contribuir para as atividades enumeradas no item (a) acima, inclusive a cesso ou transferncia dos jogos, bem como de qualquer atividade incompatvel com a determinao deste MM. Juzo acerca do pedido de liminar; (ii) seja a intimao das rs para cumprimento da medida liminar realizada nas pessoas de

seus representantes legais, devendo as empresas Vostu, Ltd. e Vostu USA, Inc., integrantes do grupo econmico Vostu, serem igualmente intimadas na pessoa do representante legal da Vostu Participaes do Brasil Ltda;

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(iii) seja determinada a citao dos rus nos endereos apontados nesta inicial, bem como que seja determinada a citao das sociedades estrangeiras por carta rogatria, querendo, contestar a presente demanda, sob pena de revelia; (iv) seja, ao final, julgados procedentes os pedidos para a. confirmando-se a medida liminar nos termos em que requerida acima, condenar as rs a se absterem de qualquer forma de uso, exibio, edio, reproduo, distribuio, venda, oferecimento venda, veiculao, ou disponibilizao dos videojogos VOSTU MEGA CITY, VOSTU CAF MANIA, VOSTU PET MANIA e VOSTU POKER, para qualquer fim, bem como se abstenham de reproduzir parcial ou totalmente os jogos da Zynga; b. condenar as rs a se absterem de qualquer forma de uso, exibio, edio, reproduo, distribuio, venda, oferecimento venda, veiculao, ou disponibilizao de qualquer outro videojogo que constitua prtica de concorrncia desleal e/ou violao de direito de autor da Zynga; c. condenar as empresas do grupo Vostu (i.e. todos os rus exceo da Google Brasil Internet Ltda, que integra o plo passivo apenas para dar cumprimento obrigao de cessar a veiculao dos jogos da Vostu na rede social Orkut) ao pagamento de indenizao pelos danos materiais e lucros cessantes oriundos dos atos de concorrncia desleal e violaes de direito de autor praticados, em montante a ser apurado em liquidao de sentena, mediante arbitramento, com base nos artigos 402 e 927, do CC/02, e 210, da LPI; d. condenar as empresas do grupo Vostu (i.e. todos os rus exceo da Google Brasil Internet Ltda, que integra o plo passivo apenas para dar cumprimento obrigao de cessar a veiculao dos jogos da Vostu na rede social Orkut) ao pagamento de indenizao pelos danos morais causados, em montante a ser arbitrado por V. Exa. e que leve em considerao a gravidade das violaes e a necessidade de inibir tal conduta; e. condenar as rs ao pagamento das despesas processuais e honorrios sucumbenciais, estes em montante equivalente a 20% (vinte por cento) do valor total liquidado da condenao;
80.

A Autora protesta por todos os meios de prova admitidos, notadamente documental

suplementar e pericial.

35

81.

Por oportuno, para os fins do art. 39, I do CPC, esclarece que seus procuradores possuem

endereo Rua Tefilo Otoni, 63, 10 andar, Rio de Janeiro RJ e requer que as intimaes sejam realizadas em nome de Otto Banho Licks.
82.

A Autora atribui presente causa o valor de R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais), para fins

fiscais. Termos em que, Pede Deferimento. So Paulo, 2 de agosto de 2011

Otto Banho Licks OAB/RJ 79.412

Carlos Eduardo Aboim OAB/RJ 110.246

Deborah Moura Lopes OAB/RJ - 156.023

Viviane Medeiros Trojan OAB/RJ 166.585

Tatiana Saad Salles OAB/RJ 184.331-E

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DOCUMENTOS ANEXOS

Doc. 1 Doc. 2 Doc. 3

Instrumento de mandato outorgado pela Zynga e atos constitutivos; DVD comprovando que a Vostu copiou o conjunto de videojogos criados pela Zynga; Parecer do Professor Dr. Joo Luiz Bernardes Junior, mestre em engenharia e doutor em cincia pela Escola Politcnica da Universidade de So Paulo (USP), Professor Doutor na Escola de Artes, Cincias e Humanidades da USP; Parecer desenvolvido por grupo de especialistas em jogos eletrnicos do Departamento de Informtica da Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro (PUC-Rio), sob coordenao do Professor Dr. Bruno Feij; Parecer do Professor Dr. Manoel Joaquim Pereira dos Santos, mestre e doutor em Direito pela Universidade de So Paulo (USP), Professor e Coordenador do Programa de Especializao em propriedade intelectual da FGV-GVLaw-SP; Parecer do Professor Dr. Denis Borges Barbosa, Doutor em Direito Internacional e da Integrao Econmica (UERJ), Master of Laws (Columbia University School of Law), Mestre em Direito Empresarial (UGF), Professor de Propriedade Intelectual nos programas de mestrado e doutorado do Instituto de Economia da UFRJ (PPED) e da Faculdade de Direito da UFSC; de Mestrado do INPI, e nos cursos de ps-graduao da PUC/RJ da UERJ, e da ESA/SP; Parecer do Professor Dr. Eduardo Lycurgo Leite, Professor de Direito Autoral do UniCEUB, Mestre em Direito Internacional pela American University EUA, Doutorando em Direito Autoral Internacional pela American University EUA; Parecer da Professora Dra. Nelida Jazbik Jessen, Especialista em Direito Privado pela Universidade Federal do Rio de Janeiro (UFRJ), ex-Procuradora Chefe do INPI/RJ, membro das comisses de negociao do Acordo TRIPS e dos novos tratados de Direito Autoral; Atas notariais sobre a sede da Vostu no Brasil; Documentos relacionados Vostu Participaes do Brasil Ltda. e que comprovam a sua legitimidade passiva; Documentos que comprovam que a Google Brasil Internet Ltda. a filial brasileira da Google INC., proprietria da rede social Orkut; Documentos relacionados Vostu Ltd. e que comprovam a sua legitimidade passiva; Documentos relacionados Vostu USA e que comprovam a sua legitimidade passiva; Documentos que comprovam os direitos autorais da Zynga sobre os jogos: certificados emitidos pelo Copyright Office Norte Americano e contratos de trabalho e cesso celebrados com os colaboradores da Zynga; Atas notariais e outros documentos comprovando a cpia e plgio dos videojogos da Zynga pela Vostu. Reportagens mencionando a cpia e plgio dos videojogos da Zynga pela Vostu;

Doc. 4

Doc. 5

Doc. 6

Doc. 7

Doc. 8

Doc. 9 Doc. 10

Doc. 11

Doc. 12 Doc. 13 Doc. 14

Doc. 15

Doc. 16

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Guia de recolhimento de custas