Curso: Direito Disciplina: Filosofia do Direito Prof.

: Ms Flvio Freire

INTRODUO
O Direito, diz o juiz com olhar de desprezo, Falando com clareza e grande severidade, O Direito o que eu j lhes disse antes, O Direito o que suponho que vocs saibam, O Direito o que vou explicar mais uma vez, O Direito O Direito. W.H.Auden (poeta e crtico ingls) Extrada do fundo do pensamento original e radical, crtico e transformador, a filosofia do direito verdade jurdica maior que o prprio direito. Alysson Mascaro

1. Consideraes Iniciais 1.1. 1.2. Origem da Filosofia Objeto da filosofia Origem etimolgica A relao Theoria X Prtica ou Ao X Reflexo 1.3. A filosofia como Conhecimento e sua relao com a Cincia Jurdica ou como enfrentamento do pensamento e da realidade. 1.4. Objetivos da Filosofia Jurdica meditao crtica sobre objetos 2. Tipos de Conhecimento 2.1. Conhecimento Vulgar ou Senso Comum conjunto de conhecimentos assistemticos, superficiais e fragmentrios. Conhecimento no reflexivo, parcial. 2.2. Conhecimento Cientfico conjunto de conhecimentos adquiridos por meio de mtodos especficos de investigao. Diferentemente do senso comum, proporciona uma viso ampla acerca de uma determinada rea do saber. Conhecimento verificado, quantitativo, dotado de certeza. Ex: Cincia Jurdica. 2.3. Conhecimento Filosfico1 Em relao ao conhecimento cientfico, representa um grau a mais de abstrao. Estabelece princpios, sendo um saber totalmente unificado. No Direito, tem por objeto a discusso acerca dos seus elementos constitutivos, estudo crtico-valorativo das leis, etc. Ex: Filosofia Jurdica. 3. Filosofia Jurdica 3.1. Objetivos pensar e repensar sobre o fenmeno jurdico, problematizar o Direito, discutir acerca da noo de Justia, traar novas perspectivas para a cincia jurdica.

3.2. Definies2 Segundo Jos Cretella Jnior, a disciplina que, submetendo o direito a sistemtico exame crtico-valorativo, integra as cincias jurdicas na unidade de seus princpios mais gerais, investiga a definio universal do direito, procura as causas remotas do fenmeno jurdico e o analisa sob o aspecto de um ideal que se pretende alcanar3. J Paulo Nader, define-a como uma disciplina que consiste na pesquisa conceitual do Direito e implicaes lgicas, por seus princpios e razes mais elevados, e na reflexo crtico-valorativa das instituies jurdicas4. Miguel Reale, por sua vez, nos diz que a misso da filosofia do direito a de crtica da experincia jurdica, no sentido de determinar as suas condies transcendentais5. Para Hans Kelsen, o objeto da Filosofia do Direito a Axiologia Jurdica, isto , o estudo do problema da justia e dos valores jurdicos, diferente da Cincia Jurdica, que se ocupa do Direito como ele . A Filosofia do Direito seria um ramo da Filosofia Geral que tem por objeto o fenmeno jurdico e seus fundamentos. 3.3. Filosofia do Direito versus Cincia do Direito Enquanto a filosofia do direito discute questes jurdicas de princpio, problemas jurdicos fundamentais, se apoiando na maioria das vezes na prpria idia de justia, a Cincia do Direito pretende descrever e sistematizar o direito em vigor, na direo da Dogmtica e tentando responder pergunta O que de Direito?. A filosofia jurdica, ao revs, responde indagao O que o Direito?, pretendendo uma universalidade. 3.4. Diviso tradicionalmente divide-se a Filosofia do Direito, em uma perspectiva histrica, em:Filosofia do Direito Antiga (grega e romana), Filosofia do Direito Medieval, Filosofia do Direito Moderna e Filosofia do Direito Contempornea. ORIGENS DA FILOSOFIA DO DIREITO 1. Consideraes Iniciais

1.1. Surgimento do Direito Escola do Direito Natural 1.2. Relao com a Moral e a Religio Adaptao Social
1.3. Coao, Sano Eficcia do Direito

2.

As Teorias jusfilosficas elementares: Direito Natural versus Direito Positivo

2.1. Direito Natural representa a idia de um Direito ideal relacionado

eminentemente com a prpria idia de Justia, ambos os conceitos participando da mesma essncia. A manifestao do justo, na concepo desta Escola, sempre imutvel, eterna, transcendendo qualquer dimenso geogrfica. Emana do sobrenatural e no se submete a qualquer questionamento humano, tendo um vis sagrado. Posteriormente, uma viso mais antropolgica do jusnaturalismo passou a ser admitida, relacionada agora natureza e razo humanas.
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A Filosofia do Direito se ocupa de tentar responder a algumas dessas perguntas: Qual a natureza e significado do Direito? Qual a relao do Direito com o conhecimento? O que justifica a existncia do Direito? O que Justia? O que liberdade?, dentre outras. 3 Em Curso de Filosofia do Direito. 9 edio. Rio de Janeiro: Forense, 2003, pag. 18. 4 Em Filosofia do Direito. 5 edio. Rio de Janeiro: Forense, 1997, pag. 11. 5 Em Filosofia do Direito. 9 edio. So Paulo: Saraiva, 1998, pag. 10.

2.2. Direito Positivo6 representa o conjunto de regras e princpios que

regulam a vida do homem em sociedade, em um determinado perodo histrico, emanados diretamente do prprio Estado. Confronta com os postulados do jusnaturalismo na medida em que no fundamenta o direito em base metafsica. A liberdade aquilo que a lei define como tal e no busca uma base valorativa, histrica ou social, para fundamentar-se. O alvo passa a ser a segurana jurdica proporcionada pela existncia de leis escritas. 3. O Direito na Grcia Antiga 2.1. Os filsofos pr-socrticos Justia e Cosmologia 2.1.1. Os gregos anteriores a Scrates (470 a 399 a.C), iniciam suas trajetrias filosficas a partir de uma preocupao com a cosmologia, estudo das origens das coisas e do mundo. Havia uma ligao com a natureza (physis) e se utilizava a razo (logos) para explicar os fenmenos da vida. 2.1.2. O conceito de Justia (dik) de Pitgoras (582-500 a.C.) A Justia uma relao aritmtica, uma espcie de equao, j que a essncia e o princpio que rege a vida o nmero. A justia aparece como uma relao de igualdade, dano e reparao, prestao e contraprestao. Esta representada pelos nmeros 4 e 9. 2.1.3. A Justia para Herclito afirmando a fluidez do ser, a partir do vir-a-ser, a Justia aparece como uma ordenao, o resultado da luta dos contrrios, sua essncia estar em transformao constante, pois somente assim atinge-se a Justia. Esta somente pode ser atingida atravs da luta dos opostos. 2.1.4. Parmnides e a Justia para este filsofo, o ser imutvel, eterno, estvel. A Justia surge como algo que paira acima do mundo humano, sendo inabalvel, e a tudo governando. 2.2. A sofstica 2.2.1. Quem so os sofistas so exmios oradores, cultos, que dominavam a arte da Retrica, na Grcia Antiga, como Protgoras, Grgias, Trasmaco, etc. Os sofistas transformam a noo do justo e do injusto. A distino entre o justo e o injusto no est na natureza das coisas, mas nas opinies e convenes humanas. 2.2.2. Protgoras e a Justia autor da clebre frase o homem a medida de todas as coisas, no acreditava da existncia de uma Justia absoluta, imutvel. O Direito, enquanto expresso da fora e do arbtrio, no pode ser eterno, sendo a Justia algo que est fora do justo natural, sendo o homem a medida do seu conceito, portanto relativizado. o relativismo da sofstica.
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Para Wayne Morrison, em Filosofia do Direito, o positivismo tem dois elementos definidores fundamentais: (i) o direito uma criao humana, posto pelo homem de alguma maneira; por exemplo, pela vontade expressa de governantes polticos o soberano atravs de um processo de legislao; (ii) o direito pode ser estudado e bem compreendido mediante a adoo da metodologia desenvolvida pelas chamadas cincias naturais ou fsicas nos sculos XVIII e XIX, o que se conhece como abordagem positivista; em nome da objetividade, essa abordagem procurava eliminar todas as consideraes subjetivas que pudessem envolver o pensamento do cientista.

2.3. O Pensamento de Scrates7 e a Justia 2.3.1. Mtodo socrtico Maiutica, Ironia. 2.3.2. Lei e Justia como conceitos idnticos O que legal justo ou quem obedece as leis do Estado justo e quem a desobedece, injusto. 2.3.3. Teoria todos devem obedincia lei, pois se esta fruto do consentimento dos cidados, sua violao deve ser vista como uma injustia. Alguns autores enxergam um sistema contratualista, de natureza positivista, nesta idia socrtica. Segundo este, devemos respeitar mesmo as leis injustas para que os maus, tomando isso como exemplo, respeitem as leis justas.

Scrates nasceu em Atenas em 470/469 a.C. No deixou escritos, porm o que se deduz do seu pensamento pode ser encontrado nas obras de Xenofonte, Plato e Aristteles, principalmente.