PARASSUBORDINAO TRABALHISTA: UMA PERSPECTIVA INCLUSIVA.

Marcella Martinez Marconi*

RESUMO A parassubordinao uma nova modalidade de trabalho diversa da autonomia e da subordinao que, no Brasil, decorre de construo doutrinria. Assim, diante de um contexto de reorganizao do trabalho, o direito juslaboral tem de ser repensado para que possa atingir o mximo de trabalhadores com a sua proteo. nesse sentido que aos trabalhadores verdadeiramente parassubordinados deve ser garantida a aplicao de direitos que lhes garantam o que se pode chamar de mnimo existencial.

PALAVRAS-CHAVE Parassubordinao, autonomia, subordinao, emprego, taylorismo-fordismo, toyotismo, crise, dependncia econmica.

Ps-Graduanda em Direito e Processo do Trabalho pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais.

1 INTRODUO

O trabalho j foi considerado indigno, necessrio e dignificante. O ser humano j foi escravo, servo, operrio e novamente escravo, condenado a viver em galpes imundos at para os animais e comer aquilo que s vezes nem aos animais oferecido. Mulheres e crianas foram submetidas a situaes degradantes. Ainda so. Negros so discriminados no mercado de trabalho, percebendo salrios menores do que os brancos para o exerccio das mesmas funes. Mulheres negras sofrem ainda mais. Portadores de necessidades especiais tm de superar, alm da deficincia, a marginalizao imposta pelas empresas e as migalhas oferecidas em funes muitas vezes aqum de sua capacidade. A explorao do trabalho se perpetua, novas roupagens para velhas prticas. assim que as pessoas se tornam pseudo-cooperativadas, pseudo-autnomas, terceirizadas. A conjuntura de crise empurra o obreiro a uma situao em que ele escolhe entre trabalhar da maneira exigida ou passar fome. Nesse contexto, imprescindvel que a doutrina e a jurisprudncia se debrucem sobre as formas de organizao contempornea do Trabalho, pois somente assim o Direito estar apto a regular essas novas relaes. nesses novos paradigmas que se insere a parassubordinao, surgindo como nova modalidade de trabalho, em um contexto de reorganizao dos sistemas de produo, desenvolvimento tecnolgico e intenso fluxo de conhecimentos e informaes, por meio do advento da globalizao. No Brasil, o instituto da parassubordinao decorre de construo doutrinria, uma vez que no recebe ainda a devida ateno por parte dos legisladores e julgadores. Assim, o que se percebe que os magistrados, ao invs de adotarem a parassubordinao como um instituto jurdico autnomo e aplicarem-no s relaes que deveriam ser abarcadas por tal paradigma, via de regra, ignoram tal espcie e normalmente adaptam a relao parassubordinada ao conceito de autonomia (MARCONI, 2007, p. 9). A jurisprudncia brasileira tambm tende a encarar a parassubordinao como fraude proteo trabalhista, o que nem sempre verdade, uma vez que se trata de um novo instituto, com suas peculiaridades, e no de uma burla pura e simples. fato que esta pode ocorrer, como tambm o pode no trabalho autnomo ou no subordinado. O maior conhecimento acerca do instituto, alm da atuao legislativa e jurisprudencial efetiva com o fito de proteo e regulamentao, resultaro em um recuo das fraudes a direitos sociais e

trabalhistas. Com a mitigao de direitos e as flexibilizaes que somente buscam a precarizao da proteo aos trabalhadores, as normas regulamentadoras tm de estar em consonncia com a realidade em que ser aplicada. Dessa forma, no se pode conceber um Direito do Trabalho que seja excludente, que somente beneficie alguns trabalhadores e deixe de abrigar aquela parcela ainda mais vulnervel, porquanto no abarcada por protees como a Carteira de Trabalho e Previdncia Social, o Fundo de Garantia por Tempo de Servio ou o Seguro-Desemprego. Desse modo, o Direito do Trabalho, com o protecionismo que lhe inerente, tem de ser repensado, para que se possa garantir a esses trabalhadores, no enquadrados como subordinados, um mnimo existencial, de forma a ser plenamente respeitada a dignidade da pessoa humana e o atendimento aos direitos sociais preconizados no art. 7 da Constituio Federal. Este trabalho despontou da percepo que o discurso emancipatrio dirigido aos obreiros normalmente guarda em si um aspecto de apropriao e perda esta ultima invariavelmente da parte hipossuficiente. Surgiu da constatao de que hoje o trabalhador submetido a condies cada vez mais degradantes, e o pior, muitas vezes, sem se dar conta disso; da concluso que ao trabalhador quase nunca dado o poder de decidir. Assim, no captulo 2 sero abordadas as diferentes relaes de trabalho e os elementos que as diferenciam: dependncia, subordinao e autonomia. Questes como a dependncia tcnica, social e econmica sero analisadas, alm da mutao do critrio da subordinao e seu contraponto ao trabalho autnomo. O captulo 3 trar a discusso acerca da subordinao enquanto critrio perfeito para o fordismo-taylorismo como sistema de produo, por conta da profunda separao entre organizao e execuo, fracionamento de tarefas e especializao. O captulo 4 trata da ascenso de outros sistemas de organizao da produo, como o toyotismo, e a intensificao de fenmenos como a terceirizao e a heterogeneizao, alm da diminuio de contratao mediante vnculo formal de emprego. No captulo 5 ser feita uma ponderao sobre o trabalho subordinado, passando inicialmente pela crise da subordinao, depois analisando historicamente o instituto, finalizando com a investigao minuciosa dos elementos que compem essa espcie do gnero trabalho. O captulo 6 traz uma abordagem mais completa acerca da dependncia econmica, com notcias da regulamentao do tema por outros pases.

No captulo 7 a abordagem constitucional, analisando-se princpios e defendendo-se que o art. 7 informa direitos sociais aos trabalhadores e no somente aos empregados. O captulo 8 apresenta as concluses do trabalho, reafirmando a necessidade de ampliao do raio de atuao do Direito do Trabalho.

2 RELAES DE TRABALHO E SEUS ELEMENTOS FTICOS DISTINTIVOS:

2.1 Dependncia

A discusso sobre a dependncia inicia-se com a anlise do art. 3 da Consolidao das Leis do Trabalho. Diz o referido dispositivo: Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. O conceito de dependncia depende de um exame minucioso, tendo em vista suas vrias nuances e manifestaes. A primeira abordagem diz respeito dependncia tcnica. Para alguns doutrinadores, esta era a pedra de toque do contrato de emprego, entendida como aquela em que o empregado sujeitava-se direo e orientao do processo produtivo. Para Herz, [...] na empresa mesma, o operrio encontra-se em um estado de dependncia tcnica, que o coloca sob as ordens do empregador (apud Gomes e Gottschalk, 2005, p.137) Somente o empregador dominava a totalidade da produo, razo pela qual determinava a forma como se dava todo o processo, mormente no que se refere qualidade do servio, quantidade produzida, tendo em vista o mercado, tempo de durao das etapas e o esforo envolvido em cada uma delas. O empregador, segundo essa teoria, detinha o monoplio do conhecimento necessrio ao andamento do processo produtivo, do qual o trabalhador era mais uma engrenagem. Sobre o tema, tambm afirma Delgado (2009) que a assimetria no conhecimento tcnico o que daria fundamento assimetria na relao jurdica empregatcia. Assim, o que caracterizaria a relao de emprego era o fato de o empregado no poder trabalhar de acordo com suas preferncias e inclinaes, tampouco seguir seus mtodos

favoritos. Deveria aceitar a orientao tcnica do empregador e executar o servio de acordo com aquilo que ele exige. (RUSSOMANO, 1984) A concepo de dependncia tcnica, no entanto, no perdurou por muito tempo. Convm lembrar inicialmente que a diviso estanque entre elaborao e realizao do processo produtivo apenas se manteve enquanto paradigma durante a hegemonia do modelo fordista-taylorista de organizao da produo1. Com o advento de novas formas de organizao (ps-fordismo), como o toyotismo2, na dcada de 1970, essa separao no mais se justificava, uma vez que se exigia dos trabalhadores plena integrao com todo o processo, multifuncionalidade e capacidade de adaptao. sabido tambm que o surgimento de uma nova forma de organizao no suprimia o sistema anterior. Eles podem coexistir, inclusive dentro do mesmo ambiente laboral. Outro motivo para a falncia do critrio de dependncia tcnica a existncia de altos funcionrios e daqueles dotados de profunda especializao, principalmente no que diz respeito aos que executam trabalhos intelectuais. Nesses casos, so os funcionrios que detm o conhecimento, invertendo-se, portanto, a assimetria citada por Delgado. Catharino (1972) chama a ateno para o fato de, muitas vezes, o empregador no comandar tecnicamente a produo, seja porque no pode, seja porque no quer. Ainda h casos de empregados especialistas comandarem a tcnica de produo. Nesse sentido, Gomes e Gottschalk (2005) revelam que a dependncia tcnica uma das formas pelas quais se manifesta a dependncia hierrquica ou subordinao jurdica. Para eles, a dependncia tcnica em sentido estrito no possui valor, uma vez que no se verifica em diversas relaes de empregos nas quais o empregado exerce uma funo intelectual, como no caso dos advogados e mdicos, para citar somente estes exemplos. H tambm a teoria da dependncia moral, pautada no dever de fidelidade, lealdade e cooperao entre empregador e empregado. O posicionamento de Bonhomme, apresentado por Catharino (1972), entendido como a obrigao de cooperar, eficaz e lealmente, para o alcance dos fins econmicos buscados pela empresa. Havendo dependncia moral, restaria caracterizado o contrato individual de trabalho. Consegue-se rechaar facilmente esse critrio. De incio, pode-se afirmar que a ordem moral no tem o condo de interferir em um negcio jurdico. Uma norma moral no traz em seu bojo sanes coativas, ao contrrio de uma norma de direito, que impe sanes
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O modelo taylorista-fordista tinha como caracteres bsicos a produo em massa, a verticalizao da produo, a linha de montagem, a especializao e a diviso de tarefas (LAZAGNA, 2002, p. 23-26). 2 O toyotismo, surgido na dcada de 1970 como alternativa crise econmica do Japo, caracteriza-se por ser um sistema de produo just in time, como quantidades reduzidas de estoque, entregas e pessoal, alm de funcionrios multitarefas, com organizao em ilhas de produo (OLIVEIRA, 2005, p. 5014).

quando de sua no observncia. Vale dizer tambm que empregado e empregador se obrigam reciprocamente, ou seja, o dever moral de ambas as partes, justamente por terem se obrigado. Martins Catharino (1972) conclui que a dependncia moral, ento, efeito e no causa, no podendo qualificar nenhum contrato. Outra corrente para a caracterizao do contrato de trabalho seria a da dependncia econmica. O Direito do Trabalho, ao longo de seu processo evolutivo, migrou da dependncia econmica para a subordinao jurdica enquanto critrio distintivo de sua aplicao s relaes de trabalho. Capitant e Cuche (1939), citados por Pinho Pedreira (2001, p. 157), revelam que, quanto a essa mutao paradigmtica:
[...] a condio jurdica do empregado no poderia ser determinada por sua dependncia econmica mas por sua submisso, para seu trabalho, autoridade daquele que o emprega; a qualidade de assalariado implica necessariamente um vnculo de subordinao em face daquele que paga o trabalho. No existe, aos olhos da jurisprudncia, outro critrio que permita reconhecer o contrato de trabalho.

O critrio da dependncia econmica foi desenvolvido pela jurisprudncia, tomando como ponto de partida a situao do trabalhador a domiclio quanto a possveis acidentes. Por ser mais amplo que o critrio da subordinao, foi o instrumento para fazer expandir-se a tutela trabalhista a essa categoria de trabalhador. (CATHARINO, 1972) Por dependncia econmica, podemos entender a situao de um sujeito que, com seu labor depende exclusivamente ou predominantemente da remunerao paga por aquele para quem trabalha. Para Cuche (1939), na dico de Gomes e Gottschalk (2005), h duas condies para se aferir a dependncia econmica. A primeira que o prestador do servio tire deste o nico ou principal sustento. A segunda que o contratante detenha, integral e regularmente, a atividade do trabalhador. Consoante entendimento de Delgado (2005a), a dependncia econmica respaldava-se na rgida hierarquia imperante na estrutura socioeconmica de uma organizao empresarial. Assim, o empresrio, detentor do capital, encontrar-se-ia no vrtice da pirmide, enquanto o empregado, que vende sua fora de trabalho, estaria na base. O critrio da dependncia econmica foi considerado equivocado por diversos aspectos, sendo afastado pela doutrina como elemento definidor do contrato de trabalho. Inicialmente, a anlise da dependncia econmica fica sujeita ao exame da situao ftica do trabalhador frente quele contrato, no que tange, por exemplo, quantidade

de horas dedicadas ao trabalho. Tem-se tambm a situao do imperativo de dedicao a mais de um contratante, para que exista a mantena do trabalhador, que, sendo dependente de vrios, obviamente no o de um s. Assim, o que se pode perceber que a compreenso da dependncia econmica no considerada satisfatria para a definio da relao de emprego, posto que possvel que esta exista sem haver a dependncia econmica, e esta ltima pode se fazer presente sem que haja uma relao empregatcia. Cesarino Junior (apud GOMES, GOTTSCHALK, 2005, p. 136), a respeito do tema, conclui que [...] o critrio falha sua finalidade, pois no pode ser caracterstico de um contrato elemento que pode existir ou no existir nesse contrato, que pretende caracterizar. Outra crtica que o critrio da dependncia econmica no seria intrnseco relao de emprego, ou seja, constituir-se-ia em um elemento que dela no faria parte, impossibilitado, portanto, de caracteriz-la, sendo seu valor antes sociolgico do que jurdico. Alm do mais, a delimitao do contrato sofreria mutaes de acordo com os sujeitos envolvidos na avena, donde se extrai que, a despeito de a dependncia econmica ser tida como socialmente relevante, tendo inclusive o condo de promover a ampliao da proteo trabalhista, no se poderia t-la como decisiva ou como ltima anlise para saber se h uma relao de emprego. Apesar de todas as crticas promovidas dependncia econmica enquanto marco distintivo da relao trabalhista, algumas consideraes merecem ser feitas. Inicialmente, fato que h pessoas que trabalham no por imperativo econmico, mas pelo simples desejo de no se tornarem ociosas ou por realizao pessoal. Por outro lado a esmagadora maioria dos trabalhadores o faz por absoluta necessidade de sobrevivncia. Dessa forma, o critrio da dependncia econmica permanece vlido, posto que presente no que se pode chamar de regra nas relaes de trabalho. Ainda, a dependncia econmica h de ser levada em considerao juntamente com outros fatores. Desse modo, sua existncia de forma isolada no ser representativa de uma relao de trabalho, o que de forma alguma inutiliza o critrio. No intuito de definir o critrio da dependncia, e numa tentativa de ampliar o reconhecimento de uma relao de trabalho, surge a teoria da dependncia social, uma conjugao das dependncias jurdicas e econmicas. Defende Oliveira Viana (apud Gomes e Gottschalk, 2005, p. 139) que a subordinao jurdica ou econmica evoluiu a ponto de confundir-se com a prpria dependncia econmica, reduzindo-se, uma e outra, ao conceito

nico de dependncia social. Entretanto, pelo fato de conjugar dois aspectos diversos, ela atrai para si os nus e bnus de ambas as correntes. A teoria da dependncia social no se desvencilha do mesmo vcio que atinge a teoria da dependncia econmica: trata-se de um parmetro social e no jurdico que tenta caracterizar a relao de emprego. Da mesma forma, acaba, reafirma a necessidade de a dependncia econmica ser analisada conjuntamente com outros elementos definidores. Nas palavras de Martins Catharino (1972), em sendo social toda relao jurdica, sempre existiria alguma dependncia social de um sujeito em relao ao outro. Gomes e Gottschalk (2005), ento, concluem que a dependncia econmica existiria como uma questo de fato na relao de trabalho, um elemento pr-jurdico sobre o qual se estruturaria a relao de labor e sua conseqncia lgica, que a subordinao jurdica do trabalhador. Ainda, que a fuso entre a dependncia econmica e jurdica no seria possvel, uma vez que elas nem sempre coexistiriam na mesma relao. preciso, hoje, entender a importncia que a dependncia econmica assumiu como critrio definidor, a despeito de sua rejeio inicial, em nome de um critrio jurdico, puro, sem influencias ditas sociais. O ressurgimento das discusses acerca deste parmetro reflete na sua utilizao por vrios pases, em leis relativas a direito do trabalho e proteo a trabalhadores, como se ver mais adiante. 2.2 Subordinao

Aps a doutrina convergir para o entendimento de que o critrio da dependncia no seria apto a caracterizar a relao de emprego, outro conceito emerge: o da subordinao ou dependncia jurdica. O contrato de trabalho passa, ento, a ter um critrio jurdico moderno e no sociolgico de dependncia, o do poder de direo do tomador do servio, como elemento intrnseco locao do trabalho. (MACHADO, 2003) A subordinao torna-se, dentre os elementos caracterizadores da relao de emprego, o de maior relevncia. Vale lembrar que foi justamente a subordinao na forma de prestao do servio que diferenciou o trabalho autnomo do subordinado. O art. 3 da CLT, ao falar em dependncia, d respaldo construo doutrinria e jurisprudencial de subordinao jurdica. Todavia, tal concepo falha por somente incluir sob o manto da proteo trabalhista o trabalhador subordinado, conforme se ver adiante. Delgado define a subordinao como:

[...] o plo antittico e combinado do poder de direo existente na relao de emprego. Consiste, assim, na situao jurdica derivada do contrato de trabalho, pela qual o empregado comprometer-se-ia a acolher o poder de direo empresarial no modo de realizao de sua prestao de servios. (2005, p. 301)

O mesmo autor, no entanto, prope o que denomina subordinao estrutural, definida como aquela que se manifesta atravs da insero do trabalhador na dinmica do tomador de seus servios, independentemente de receber (ou no) suas ordens diretas, mas acolhendo, estruturalmente, sua dinmica de organizao e funcionamento (DELGADO, 2006, p. 667) Tambm nesse sentido, Vilhena (1999) define a subordinao como "uma relao de coordenao ou de participao integrativa ou colaborativa, atravs da qual a atividade do trabalhador como que segue, em linhas harmnicas, a atividade da empresa, dela recebendo o influxo prximo ou remoto de seus movimentos". Se por um lado existe o poder de comando e direo da atividade empresarial por parte do empregador, de outro temos a situao do empregado em deixar-se guiar, conduzir pelo tomador do servio. Para Gomes e Gottschalk (2005, p. 133), o poder de comando constitui o aspecto ativo, enquanto o dever de obedincia, o passivo da subordinao jurdica. Convm lembrar ainda que somente se pode cogitar de subordinao em um contexto de liberdade mesmo que somente formal. Na sociedade moderna, o contrato, e no a coero, que viabiliza a relao entre trabalhador e empregador. (MACHADO, 2005) Assim, no h que se falar em subordinao jurdica em um sistema escravagista, em que havia a dominao do escravo pelo seu dono, ou seja, o que existia era uma relao de propriedade. Tampouco se fala em subordinao no sistema feudal, em que o servo, apesar de proprietrio dos instrumentos de trabalho e de parte da produo, estava vinculado terra. A submisso, neste caso, assentava-se em bases no econmicas, como a religio. O capital subordina o trabalho livre. (SIMES, 1979, p. 134) Assim, a subordinao de um trabalhador depende de sua condio de liberdade para dispor de seu trabalho. Paradoxalmente, a condio de submisso do trabalhador depende e justificada pela aparente liberdade contratual. (MACHADO, 2003) Aparente porque a transferncia volitiva do poder de direo de seu prprio trabalho constitui uma falcia propagada para garantir a manuteno de um sistema capitalista e predatrio, em que alguns detm os meios de produo, enquanto outros so empurrados a vender sua fora de trabalho. Eduardo Saad, em comentrio ao artigo 3 da CLT, conclui que a dependncia qual se refere o diploma legal reconhecidamente a jurdica. Por fora do contrato firmado

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com a empresa, o empregado se obriga a cumprir suas determinaes, o que, em essncia, vem a ser a dependncia jurdica encontrvel em todo e qualquer contrato de trabalho. (2004, p. 34) Em sinttica definio, Colin (apud MORAES FILHO, MORAES, 1991, p. 219) apresenta como subordinao jurdica aquele estado de dependncia real criado por um direito, do empregador, de comandar e dar ordens, que origina a obrigao correspondente do empregado de se submeter a essas ordens. Diante do que foi dito, pode-se entender a subordinao clssica como a expresso do poder diretivo posto disposio do empregador, decorrente do contrato de trabalho, fruto de suas prerrogativas, a fim de que possa gerir o processo produtivo da empresa.

2.3 Autonomia

Compreender o trabalho autnomo imprescindvel para a perfeita apreenso do trabalho parassubordinado, uma vez que este tem como fonte o primeiro. Ambos so, indubitavelmente, espcies distintas do gnero relao de trabalho3, mas que se aproximam devido a algumas caractersticas. So muitas as teorias que buscam explicar o trabalho autnomo, cada uma delas privilegiando determinado aspecto da modalidade de prestao. (SILVA, O., 2005) Tem-se inicialmente a finalidade da prestao do servio, em que o objetivo do credor no dispor da energia laboral, mas do resultado, da obra, do produto pronto (CASS, 1947 apud SILVA, O., 2005). No importa a forma como o trabalho prestado, mas sim o fruto final desse labor. Distingue-se, desse modo, o que seria uma obrigao de meio daquela que seria uma obrigao de resultado. O autnomo, pelo que foi dito, obriga-se a uma prestao de resultado, ao contrrio do subordinado, devedor de mero comportamento. Outra teoria para explicar o trabalho autnomo considera o seu resultado: se imediato, ou seja, se o trabalhador aufere algo e fica com o que produziu, para s depois repassar aos interessados, o trabalho autnomo. Quando a alienao direta, ou seja, o
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imperioso ressaltar que relao de emprego espcie do gnero relao de trabalho. Estase refere a toda prestao que tem por objeto uma obrigao de fazer consubstanciada em labor humano (DELGADO, 2009, p. 265), j aquela diz respeito prestao que preenche os requisitos do art. 3 da Consolidao das Leis do Trabalho.

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trabalhador no permanece com o que produziu, repassando diretamente ao tomador do servio, h relao de emprego. H ainda a teoria do trabalho por conta prpria, explicitada por Anbal Fernandes, para quem trabalhador autnomo aquele que exerce atividade profissional remunerada, habitualmente e por conta prpria, contrapondo-se ao trabalho subordinado ou por conta alheia (apud RUSSOMANO, 1984). A assuno dos riscos da atividade trao de outra teoria, segundo a qual cabe ao trabalhador autnomo assumir os riscos pelo resultado do servio que presta. Nesse sentido, pode-se delinear a perfeita distino entre o empregado, uma vez que, na relao de emprego, o tomador que atrai para si o risco da atividade econmica. Por fim, tem-se a teoria para a qual trabalhador autnomo aquele que executa atividade remunerada, com propriedade e controle sobre os meios de produo. Otvio Pinto e Silva bem ressalva que esse trao no pode ser considerado decisivo para a definio do trabalho autnomo, vez que podem existir situaes em que o empregado utiliza seus prprios instrumentos de trabalho. (SILVA, O., 2004, p.90) Com esse quadro terico esboado, podem-se extrair algumas concluses. O verdadeiro trao distintivo da relao de trabalho a maneira como se d sua execuo. Enquanto no trabalho subordinado contrata-se o prprio trabalho enquanto atividade, no trabalho autnomo o objeto o resultado, desvinculado da forma utilizada para alcan-lo. Trabalho autnomo, por conseguinte, aquele desenvolvido sem subordinao, ou seja, sem que o trabalhador precise prestar contas ao tomador sobre a forma como o servio est sendo executado, devendo, to-somente, entregar-lhe o resultado final avenado.

3 SUBORDINAO E TAYLORISMO

A administrao cientfica, estudo publicado por Frederick Winslow Taylor em 1911, tem o mrito de sistematizar as experincias de aplicao da cincia organizao do trabalho. (LAZAGNA, 2002, p.19) e surge num momento de intensa acumulao de capital. A indstria capitalista se desenvolve num ritmo alucinante, para atender crescente demanda por produtos manufaturados, expresso aqui utilizada como sinnimo de produto industrializado. Uma de suas caractersticas a profunda separao entre a organizao e a

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execuo. Dessa forma, direo e operrio encontram-se em pontos diametralmente opostos da relao fabril. Com isso, retira-se do trabalhador qualquer conhecimento acerca da atividade realizada, com suas atividades controladas por superiores (supervisores, encarregados, gerentes) especializados em dada tarefa. Percebe-se que o processo produtivo fraciona-se em tantas partes quantas so as tarefas, no mais se falando em somente uma autoridade, o que tambm causado pela simplificao das tarefas, com a consequente especializao e repetio. O estudo dos tempos de realizao das tarefas tambm fazia parte dos ditames do modelo taylorista, o que de certa forma expropriava os trabalhadores do conhecimento acerca do processo produtivo que ainda lhes era inerente: o volume e o ritmo de produo. (LAZAGNA, 2002) Havia, alm disso, o que se convencionou chamar de desenho de cargos e tarefas, relacionado com a diviso do trabalho e especializao do operrio. O desenho de cargos refere-se a como esses cargos relacionam-se com os demais da organizao, definio de tarefas afetas a cada funo e maneira de execut-las. (TAYLOR, 1966, p.51) A busca pela otimizao dos mtodos era feita pela gerncia, alijando-se desse processo a figura do trabalhador, negando a ele qualquer participao ou sugesto, esquecendo-se que o obreiro detinha conhecimentos talvez estranhos queles que estavam pensando o processo produtivo. importante frisar que essa postura tambm tinha como propsito a desqualificao do trabalhador, tornando-o ainda mais suscetvel dispensa, diante do exrcito de reserva formado pela mo de obra no absorvida pelas empresas. Essa viso mecanicista do trabalhador, como mero acessrio da mquina, coaduna-se com a subordinao enquanto critrio distintivo da relao de emprego, sob a tica taylorista. O obreiro, alienado do processo produtivo e leigo no que tange organizao da produo, somente se atm mera execuo do trabalho, necessitando de algum que direcione, oriente e planeje a estruturao da realizao dos fins empresariais.

4 INOVAES PS-FORDISTAS E MUDANAS ATUAIS:

O modelo taylorista-fordista, a despeito de ainda ser um padro de organizao da produo, teve de ceder espao a outros modelos, mais adaptados a enfrentar as mudanas

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decorrentes da crise do prprio sistema capitalista. Em virtude de uma crescente imposio por maior produtividade e maiores lucros, fenmenos como a terceirizao e a heterogeneizao se fazem cada vem mais freqentes, tendo em vista principalmente a adoo do modelo toyotista de organizao da produo. A terceirizao consiste numa sublocao, a saber, a empresa contratante transfere para outra as suas atividades-meio, sob o argumento da especializao e necessidade de concentrao na atividade-fim. Nesse sentido, h um intermedirio entre o tomador do servio e o trabalhador, no se firmando, entre eles, uma relao trabalhista. O fenmeno tambm conhecido pelos economistas como outsourcing ou putting-out (VIANA, 2003, p.776), atrelando ao seu significado a noo de supresso, no mbito da empresa, de etapas do processo produtivo. tambm reflexo da mudana na organizao da produo a heterogeneizao das formas de trabalho, revelada principalmente pelo recrudescimento nas contrataes mediante vnculo empregatcio, o que acarreta excluso da proteo juslaborativa e atrao estatstica do trabalho informal. O toyotismo, surgido na dcada de 70 como alternativa crise do capital ocorrida no Japo, solidifica-se como um modelo em que se propaga a valorizao do trabalhador enquanto ser pensante e no mera continuao das mquinas. Passa-se a exigir dele, ento, multifuncionalidade, capacidade de adaptao, flexibilidade profissional, participao e, acima de tudo, qualificao. A organizao em equipes, ou ilhas de produo, com o aparecimento da figura do lder, tornou-se imperativa, fazendo com que os prprios colegas fiscalizassem o trabalho uns dos outros. (CHIAVENATO, 2003, p. 201) O que se vislumbra que, com o advento da globalizao e avano tecnolgico, o cho de fbrica torna-se mnimo. Com o fenmeno do out-sourcing (terceirizao), ou externalizao a chamada empresa vazia (VIANA, 2002, p. 781) a produo pulverizada em diversas unidades. A organizao da empresa horizontal, incrementada atravs de contrataes terceirizadas. Rompem-se barreiras geogrficas e temporais. O mtodo de produo just in time diminui a necessidade de estoque, entregas e, conseqentemente, de pessoal. Assim, o modelo toyotista tambm se revela como extremamente prejudicial organizao e ao fortalecimento da categoria de trabalhadores, pois sua forma de estruturar o trabalho desagrega e enfraquece os sindicatos, tornando pouco provveis possveis reivindicaes. Dada tal conjuntura, aceitar essas formas de organizao torna-se inevitvel para o

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trabalhador na sua posio de hipossuficiente. Se a exigncia para que este se torne um trabalhador autnomo e estabelea-se uma relao de carter civil entre as duas pessoas jurdicas, ele vai faz-lo, pois, do contrrio, tornar-se- um desempregado. Se a exigncia que ele agora seja contratado sob a forma de terceirizado, ele tambm o aceitar, porquanto pior do que ter suas vantagens reduzidas perd-las todas. O papel do Direito do Trabalho , ento, buscar formas de proteo a esses trabalhadores, a fim de evitar um cenrio de degradao e falncia total dos direitos fundamentais e sociais. 5 O TRABALHO PARASSUBORDINADO

5.1 Crise da Subordinao

A crise da subordinao clssica origina-se primordialmente na utilizao do conceito de subordinao como critrio definidor da relao de emprego. Cumpre lembrar que, no contexto da Primeira Revoluo Industrial, em meados do sculo XVIII, houve uma mudana abrupta no conceito de trabalho, posto que essa nova configurao exigiu do trabalhador total submisso ao mando do patro (PEIXOTO, 2005, p. 3). O surgimento das fbricas no representou apenas um acontecimento tecnolgico, mas foi decisivo na realizao do objetivo de organizar e disciplinar o prprio trabalho, mediante a sujeio completa da figura do trabalhador. O taylorismo, implementado no incio do sculo XX (CHIAVENATO, 2003, p. 54-55) possui como trao distintivo a implementao do princpio cient fico da administrao do trabalho, com uma diviso rgida entre execuo e criao. Caracteriza-se ainda pelo estudo de tempos e movimentos, bem como seleo e treinamento dos trabalhadores. J o modelo idealizado por Henry Ford entre 1905 e 1910 (CHIAVENATO, 2003, p. 65) agregou organizao cientfica da produo a implantao de linhas de montagem, com a fragmentao das atividades, integrao vertical ou controle total da produo, alm da produo em massa. O modelo fordista-taylorista consagrou-se de forma hegemnica durante o sculo XX, at a crise das dcadas de 1960 e 1970, com a ascenso do programa neoliberal de reduo do Estado, que significou uma mutao do prprio capitalismo, mediante o

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incremento do setor tercirio e especulativo. (OLIVEIRA, 2006) Com essa nova organizao, a subordinao perdeu espao ante o surgimento de outros sistemas produtivos e, com eles, de relaes que fogem da dicotomia autonomia subordinao. Com a insero da robtica e microeletrnica no meio produtivo a partir da segunda metade do sculo XX Terceira Revoluo Industrial , o padro generalizante de produo, que caracterizou o fordismo, vem sendo substitudo por formas produtivas mais flexveis, individualizadas e desregulamentadas. (OLIVEIRA, 2005, p. 5014) Assim, no modelo ps-fordista ou toyotista, tornam-se realidades formas de contratao as chamadas formas atpicas de trabalho que fazem esmaecer a noo clssica de subordinao, evidenciando, em muitos casos, a sua inadequao e impossibilidade de aplicao nas novas relaes juslaborais. Com isso, o que se nota uma intensificao da perda de direitos dos trabalhadores, com a fragmentao sindical, flexibilizao de direitos, terceirizao da produo e heterogeneizao do trabalho, atrelados ou ocasionados a um discurso de reduo de custos e reorganizao ou reengenharia produtiva. Diante dessas mudanas, o Direito do Trabalho no conseguiu manter-se imune. A flexibilizao aqui entendida como a diminuio de direitos trabalhistas para que se alcance uma maior reduo de custos e, conseqentemente, competitividade - e a precarizao no sentido de supresso da interveno do Estado no Direito do Trabalho, delegando aos particulares a regulamentao dos contratos j so realidade, diante o cenrio de competitividade e produtividade. Se antes a subordinao jurdica era critrio suficiente para o enquadramento de trabalhadores enquanto empregados ou no, atualmente, com trabalhadores dotados de autonomia, ainda que mitigada, ela se revela antes como um parmetro excludente, do que um definidor de quem destinatrio das normas protetivas. Ilustrativas as palavras de Marcio Tlio Viana:
Hoje, para um nmero crescente de trabalhadores, como vimos, a nica opo possvel tende a ser uma autonomia dependente. Para outros, a perspectiva ainda pior: a prpria vida se parte em migalhas, intercalando emprego, desemprego e subemprego. (2005, p. 154)

Assim, as profundas mudanas scio-econmicas tornam imprescindvel que se repensem os novos paradigmas do Direito do Trabalho, para que este ainda possa incidir sobre a estrutura produtiva, conservando sua efetividade enquanto tutela das relaes laborais. O Direito do Trabalho no pode se manter apartado do novo contexto do mercado de trabalho e produtivo. Permanecendo a subordinao jurdica clssica enquanto critrio para

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sua aplicao, estar-se- ocasionando verdadeira excluso de uma imensa gama de trabalhadores, que, diante da nova caracterizao das relaes, no mais se enquadram como meramente subordinados. Assim, a idia no mais proteger, mas reduzir custos de produo e da proteo razo pela qual vo se fechando as portas do Direito do Trabalho, atravs da reduo do prprio conceito de subordinao. (VIANA, 2005) Ademais, no se pode simplesmente aceitar essa perda de alcance da tutela trabalhista, como se natural fosse s relaes de trabalho. Se a subordinao no mais consegue identificar aqueles que necessitam da proteo do direito do trabalho, outro critrio tem de ser repensado, sob pena de se ferir esse direito em sua prpria gnese. Pochman (2005), nesse diapaso, conclui que no se pode identificar o funcionamento do mercado de trabalho utilizando-se como parmetro o assalariado urbano, mantido em grandes empresas. Atualmente, imprescindvel a constituio de legislao adequada para segmentos ocupacionais dspares, atravs de regulao pblica que universalize direitos, ainda que de forma no homognea, mas abrangendo todos os trabalhadores. Bastante pertinente a observao de Cohen (apud ROMITA; 2000, p. 185): "O volume do Cdigo de Trabalho engrossa continuamente, enquanto diminui o nmero de trabalhadores aos quais ele se aplica. E conclui Viana:
E se a realidade, hoje, tem mltiplas faces, o Direito do Trabalho ter de refleti-las, para que possa, em seguida, refletir-se nelas corrigindo as suas maiores distores. Nesse sentido, ter mesmo de ser flexvel, tal como a nova empresa tem sido, mas mantendo firme seu princpio protetor, tal como ela faz com a sua lgica de acumulao. (2005, 155)

Machado (2003, p. 87) faz uma crtica definio de subordinao. Para ele, a subordinao [...] fica sendo jurdica porque jurdica. Um verdadeiro mito na origem. Prope, assim, uma refundamentao desse critrio, sem que haja um retorno clssica autonomia contratual. Continua o autor, afirmando que o saldo desse sculo um critrio atrofiado de subordinao, restando um fosso entre a regulao e a proteo social. Para ele, o novo modelo deve agregar as diversas formas de trabalho pessoal, que devem ter uma sistematizao normativa compatvel como a autonomia controlada (MACHADO, 2005, p. 87). Sssekind, Maranho e Vianna, citados por Vilhena, reforam que o conceito jurdico de subordinao apresentado em termos vagos, no jurdico pelo jurdico, sem que se aprofunde em seu contedo de natureza obrigacional. (VILHENA, 2005, p. 515)

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Seguindo essa linha, Rodrigues (2004) tambm tece comentrios a esse critrio, afirmando que no mais suficiente a referncia de que a subordinao no pessoal, mas objetiva, e que representaria um dado jurdico, ao invs de tcnico ou econmico. O autor, ento, assume como conceito aquele trazido por Vilhena, qual seja a subordinao como a participao integrativa da atividade do trabalhador na atividade do credor de trabalho. (VILHENA, 1999, p. 478) Para o doutrinador, a prestao laboral moderna aquela que efetivamente integra a atividade da empresa, concorrendo para que os fins almejados que se tornam comuns sejam atingidos, posto que a manuteno de seu emprego depende da sobrevivncia da empresa. Esse novo paradigma resulta do desenvolvimento social, de forma a tornar possvel uma maior subsuno de situaes fticas s normas trabalhistas. (RODRIGUES, 2004) Dallegrave Neto (2007), diante da fuso dos elementos alteridade, dependncia econmica, risco da atividade pela empresa e exerccio de atividade essencial, prope o seguinte conceito de subordinao jurdica: qualquer prestao de servio alheio, realizada sob dependncia hierrquica ou dependncia econmica marcante, presumindo-se a subordinao jurdica nos casos em que o servio prestado essencial atividade empresria. Porto (2009, p. 67) traz ao centro da discusso o conceito de subordinao integrativa. Pela sua dico,
[...] o exerccio do poder diretivo no se limita somente ao comando e ao controle [...], mas revela tambm na coordenao e na organizao. Se h a prestao de uma atividade pessoal para a empresa, com a qual o empregador conta, em sua normal previso, h o exerccio de poder diretivo sobre esse trabalhador, pois a sua prestao se integra, necessria e continuamente, na atividade geral da empresa. Com efeito, o empregador conta com a sua continuidade e regularidade para a consecuo dos fins empresariais.

Uma questo interessante a ser pontuada a falta de nfase acerca da apropriao do trabalho. Alonso Olea apresenta seu o conceito de trabalho por conta alheia, como aquele no qual os resultados pertencem a pessoa diferente do trabalhador. Contrapondo-se ao antigo trabalho por conta prpria, o trabalho por conta alheia caracteriza-se pelo fato de pertencerem os resultados, a partir do momento da produo, a pessoa diversa do trabalhador (OLEA, 1969, p. 26) evidente que a ampliao do conceito de subordinao revela-se como um dos caminhos a serem trilhados em busca da ampliao do raio de proteo do Direito do Trabalho. Nesse sentido, tem-se a tcnica do conjunto de indcios qualificadores, que levado em conta pelo magistrado quando da valorao dos elementos de determinada relao laboral, a fim de se verificar se h a presena desses indcios de forma a se concluir pela

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existncia de uma relao de emprego (PORTO, 2009, p. 48) Essa tcnica, contudo peca por atribuir subjetividade definio da existncia de uma relao empregatcia, ficando a cargo da jurisprudncia e da doutrina, atravs de reiterao de casos, objetivar e precisar os conceitos aplicados. Machado (2009, p. 140) afirma que esses indcios so analisados empiricamente, normalmente em prejuzo a uma fundamentao racional. O mesmo autor, em relao subordinao, conclui que:
[...] em que pese dita jurdica, reclama, no processo de investigao probatria e argumentativa, mormente no processo do trabalho, uma imerso no plano ftico, ou seja, remete novamente questo social subjacente prestao do trabalho. [...] Ao contrrio de seu propalado propsito de objetividade e segurana jurdica, congrega uma insolvel incoerncia. O critrio da subordinao, ao depender da valorao dos elementos constitutivos pela jurisprudncia, comportar ora interpretao restritiva, ora uma tendncia ao alargamento. (MACHADO, 2003, p. 32-33).

Por outro lado, preciso salientar que as zonas fronteirias sempre vo existir, e a tendncia que se tornem ainda mais cinzentas. Existem relaes em que decises pela existncia tanto de autonomia como de subordinao acabam sendo aceitveis, diante do acervo probatrio carreado aos autos, bem como dos prprios elementos presentes. como se, ponderando-se os elementos relacionados ao trabalho autnomo e ao trabalho subordinado, efetivamente essa anlise terminasse empatada. So situaes tais em que qualquer deciso no atenderia plenamente a situao ftica que se apresenta. Barros apresenta uma srie de critrios em busca da soluo das zonas grises.
Ser, portanto, necessrio que essa participao integrativa do trabalhador no processo produtivo implique conseqente observncia s diretivas do empregador acerca da prestao e ao seu poder disciplinar (BARROS, 2004, p. 151). A sujeio ao poder diretivo e disciplinar poder apresentar-se atenuada, como no caso do servio de carter intelectual, havendo a tentao de rotul-lo como trabalho autnomo. Em tais hipteses, a doutrina italiana assevera que dever o Juiz recorrer a critrios complementares considerados idneos para aferir os elementos essenciais da subordinao, entre eles: se a atividade laboral poder ser objeto do contrato de trabalho, independentemente do resultado dela conseqente; se a atividade prevalentemente pessoal executada com instrumentos de trabalho e matria-prima da empresa; se a empresa assume substancialmente os riscos do negcio; se a retribuio fixada em razo do tempo do trabalho subordinado, pois, se ela comensurada em funo do resultado da atividade produtiva, tende subsistncia de um trabalho autnomo, embora essa forma de retribuio seja compatvel com o trabalho a domiclio subordinado; a presena de um horrio fixo tambm indicativa de trabalho subordinado, o mesmo ocorrendo se a prestao de servio de carter contnuo (BARROS, 2004, p. 151)

Dessa forma, no se pode to-somente insistir na subordinao enquanto critrio para a ampliao dos direitos atribudos aos trabalhadores. Bem assim, preciso que o terceiro gnero no signifique uma fuga aos direitos trabalhistas, mas uma forma principalmente de desestimular o enquadramento como autnomo de trabalhadores que de

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fato no o so.

5.2 Histria

O surgimento do instituto da parassubordinao remonta ao Direito Italiano, na dcada de 70, com o fito de regulamentar as relaes que no se enquadravam no rgido conceito de trabalho subordinado, tampouco podendo ser consideradas relaes de trabalho autnomas. (SILVA, L., 2001, p. 174) Pinho Pedreira, tratando sobre o tema, refere-se ao momento de reviso do Cdigo Civil da Itlia, quando dos debates exsurgia a questo da crise conceitual do modelo de trabalho subordinado. (SILVA, L., 2001, p. 175) Ainda sobre o assunto, Grieco constatou:
Isto comportou, e no podia deixar de comportar de um lado a lamentada atribuio de amplas garantias jurdicas a sujeitos que no se amoldam as razes substanciais para uma sua fruio, de outro lado a igualmente criticada carncia de qualquer proteo para sujeitos, que embora no desenvolvendo uma atividade includa no sistema normativo referido, prestam seu servio pessoalmente numa posio de debilidade contratual (1983, pg. 14 apud SILVA, L., 2001, p. 158)

Mais precisamente em 1973, a lei 533, regulamentando o artigo 409, n 03, do Cdigo de Processo Civil italiano, atribuiu aos juzes do trabalho a competncia para julgar causas atinentes s relaes de agncia e representao comercial, dentre outras que configurassem relaes de coordenao, desde que presente o requisito da continuidade. (SILVA, L., 2001, p. 176) Como uma resposta crise do modelo anteriormente adotado, essa lei previu que as relaes de trabalho parassubordinado teriam o mesmo rito processual previsto para os empregados. Era a forma encontrada de resguardar o plo hipossuficiente da relao.
Art. 409 Controversie individuali di lavoro Si osservano le disposizioni del presente capo nelle controversie relative a: (...) 3) rapporti di agenzia, di rappresentanza commerciale ed altri rapporti di collaborazione che si concretino in una prestazione di opera continuativa e coordinata, prevalentemente personale, anche se non a carattere subordinato; Articolo cosi' sostituito dalla L. 11 agosto 1973, n. 533. (grifo nosso).4

Assim, restou criada uma nova fattispecie, a parassubordinazione, localizada em

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Art. 409 Controvrsias individuais de trabalho So observadas as disposies do presente captulo nas controvrsias relativas a: [...] 3) Relaes de agncia, de representao comercial e outras relaes de colaborao que se concretizem em uma prestao de trabalho contnua e coordenada, predominantemente pessoal, ainda que no haja carter subordinado. Artigo com redao dada pela Lei 11 de agosto de 1973, n 533.

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uma zona entre a autonomia e a subordinao, no se confundindo com as espcies anteriores. Vale ressaltar que o entendimento firmado pela doutrina peninsular ocorreu no sentido de que apenas a proteo processual foi conferida aos trabalhadores parassubordinados com a alterao trazida pela Lei n. 533/1973, atribuindo-lhes direitos outrora inaplicveis, ainda que em menor nmero, se comparados aos trabalhadores empregados.

5.3 Conceito e Caractersticas

Configura-se a parassubordinao como relao de trabalho que, embora realizada sem subordinao direta ao tomador do servio, no goza de ampla autonomia em sua realizao, posto que inserida no processo produtivo daquele a quem se destina o servio. Trata-se de uma relao de trabalho que se intercala entre o trabalho autnomo e o subordinado. uma espcie do gnero relao de trabalho, situada ao lado das espcies relao de emprego, de trabalho autnomo, de trabalho eventual, de trabalho avulso, dentre outras, em que o trabalhador, gozando de certa autonomia, executa seu labor de acordo com as diretrizes e coordenao de um contratante, no interesse deste ltimo. No se confunde com a relao de emprego, por estar ausente o elemento subordinao. Pinho Pedreira (2001, p. 175) define a parassubordinao como prestaes continuadas de carter pessoal, sujeitas a coordenao espao-temporal. Pinto e Silva (2004, p. 102), por sua vez, delimita-a como relaes de trabalho de natureza contnua, nas quais os trabalhadores desenvolvem atividades que se enquadram nas necessidades organizacionais dos tomadores de seus servios, tudo conforme estipulado em contrato, visando colaborar para os fins do empreendimento. Assim, o que se percebe que a parassubordinao, constituindo uma nova categoria, no se confunde com o trabalho autnomo ou subordinado, posto que dotada de caractersticas prprias e com aplicao a situaes jurdicas distintas. Diante da existncia de aspectos semelhantes tanto ao trabalho autnomo quanto ao trabalho subordinado, preciso realar os caracteres inerentes parassubordinao, reconhecendo-a, finalmente, como instituto jurdico diverso dos aqui citados. Inicialmente, consideram-se caractersticas da parassubordinao a continuidade,

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a pessoalidade e a coordenao. A dependncia econmica, ltima caracterstica, ser tratada em tpico prprio, pela sua relevncia e complexidade.

3.3.1 Continuidade

O elemento continuidade, previsto expressamente no artigo 409 do Cdigo de Processo Civil italiano, diz respeito ao trabalho do parassubordinado como o atendimento a uma necessidade duradoura do tomador de servio. Para Delgado (2005), a configurao da relao empregatcia no prescinde de seu carter de permanncia, ou seja, no pode se qualificar como um trabalho espordico, ainda que por um perodo curto e determinado. Gomes e Gottschalk (2005) utilizam a expresso continuidade ao definir que a prestao de servio no pode ter carter eventual ou espordico, para que reste configurada a relao de emprego. Esse prolongamento, no que tange parassubordinao, refere-se aos resultados buscados pelo empreendimento, que no se exaurem em uma nica obra ou servio. Dessa forma, para a maior parte da doutrina, no relevante a durao da atividade do trabalhador, mas que, ao inserir-se no contexto da organizao empresarial, no sentido de se buscar um resultado comum, tal prestao no se d de forma apenas incidental. Assim, a reiterao da prestao do servio constituiria, em verdade, uma nica colaborao, diferida no tempo. H autores, no entanto, que acreditam que a continuidade restaria configurada mesmo quando o trabalho se desse de forma episdica, mas desenvolvido num tempo relativamente longo, ainda que no necessariamente possusse o trao da repetio. (NICOLINI apud ALVES, 2005) Pode-se dizer que a continuidade, enquanto elemento do trabalho parassubordinado, alude impossibilidade de a prestao laboral ser realizada e encerrada em prestaes ocasionais, mesmo que de longa durao, bem como exigncia de que esse labor se d de maneira contgua, inserindo-se no processo produtivo para o qual foi contratado. Ainda, que essa caracterstica do labor parassubordinado assemelha-se com a noeventualidade, construo doutrinria ptria. 3.3.2 Prevalncia pessoal

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A prevalncia pessoal est para o trabalho parassubordinado assim como a pessoalidade est para uma relao empregatcia. Na relao de emprego, a obrigao tem carter infungvel no que se refere pessoa do trabalhador, ou seja, ele no pode se fazer substituir na prestao de servio, salvo com autorizao do empregador. Caso acontea a substituio autorizada, o contrato de trabalho do trabalhador substitudo fica suspenso, o que, em verdade, no atinge a caracterstica de pessoalidade do quanto pactuado. J no que tange ao trabalho parassubordinado, o que existe uma prevalncia da prestao pessoal, uma vez que os prestadores do servio podem fazer uso do trabalho de outras pessoas, com restries, mas o seu trabalho deve ser preponderante em relao ao dos demais, que tero um papel auxiliar. Para Alves (2005), o requisito da prevalncia pessoal relaciona-se necessidade de a prestao se dar pessoalmente, enquanto pessoa fsica, sem caractersticas empresrias. Entretanto, o prprio autor reconhece que h jurisprudncia no sentido de se admitir a prevalncia, mesmo quando o prestador do servio possui qualidade de pequeno empreendedor, contando com auxlio de outros colaboradores. Assim, se a pessoalidade resulta que o contrato de emprego seja intuitu personae, ou seja, personalssimo, a prevalncia pessoal exige apenas que a prestao seja eminentemente realizada pelo obreiro, que pode ser auxiliado por outros trabalhadores.

3.3.3 Coordenao

Enquanto aspecto marcante do trabalho parassubordinado, a coordenao constitui o seu mais marcante trao de diferenciao do trabalho subordinado. Otvio Pinto e Silva (2004) destaca que ela traduz uma forma peculiar de organizar a prestao de servios, que ainda se d de forma autnoma, mas com uma organizao submetida ao controle do tomador dos servios. A coordenao implicar a sujeio a determinadas diretrizes traadas, isto no significando, no entanto, que o trabalhador se ver subordinado ao contratante. Outro aspecto da coordenao o seu vnculo aos fins almejados pelo contratante

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do servio e a importncia do trabalho do prestador na realizao destes. O que existe uma confluncia de interesses do prestador e do tomador de servios no sentido de que ambos procuram obter determinados resultados. Assim sendo, pode haver o que se chama conformao em relao maneira como vai se dar a prestao laborativa, permanecendo o tomador de servio com a responsabilidade pelo empreendimento. Vale ressaltar que o trabalhador parassubordinado no se insere na organizao hierrquica da empresa, mas exclusivamente em sua estrutura de produo. a sua atividade que est interligada ao processo produtivo capitaneado pelo tomador do servio, no se confundindo com a integrao que ocorre com a atividade do trabalhador subordinado. De fato, a empresa no pode simplesmente transformar todas as suas atividades em prestaes parassubordinadas. A limitao reside justamente na possibilidade de realizao desses misteres to-somente com a orientao do tomador. A coordenao surge com o significado de ordenar conjuntamente, posto que ambas as partes possuem contribuies para alcanar um objetivo comum. (SILVA, O., 2004) Assim, as instrues dadas ao prestador de servio coordenado no se confundem com aquelas fornecidas ao trabalhador autnomo ou subordinado. Neste caso, a instrues vinculam os trabalhadores, porquanto imprescindveis s necessidades do empreendedor. O fato de o colaborador e o tomador do servio buscarem fins sociais e econmicos comuns, por seu turno, acarreta a necessidade de ambos acordarem quanto melhor forma de realizao dos trabalhos, o que pode ocasionar mudanas de planos suscitadas por qualquer das partes. Se o colaborador, por um lado, pode definir autonomamente alguns aspectos da realizao do trabalho, como o local ou a ajuda de outras pessoas, por outro, submete-se a determinadas delimitaes traadas pelo contratante. Vale trazer a concluso de Oliveira:
Na comparao, o parassubordinado mais subordinado no resultado do que o autnomo e mais autnomo no modo de fazer do que o trabalhador subordinado, restando, assim, a nova fattispecie uma posio intermediria. (2006, p. 120) (grifo nosso)

o fato de estar inserido no processo produtivo do contratante que faz com que o trabalhador parassubordinado perca o caractere da autonomia, pois essa parcela transfere-se ao tomador, que passar a definir fraes do trabalho submetidas quele. Ou seja, o parassubordinado define como vai fazer o trabalho, no que tange ao horrio, ajuda de colaboradores, ao local, mas se sujeita a padres de qualidade e quantidade traados pelo tomador. Sobre o tema, explana Alves (2004, p. 89)

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A coordenao da prestao entendida como a sujeio do trabalhador s diretrizes do contratante acerca da modalidade da prestao, sem que haja, neste contexto subordinao no sentido clssico e j analisado do termo. atividade empresarial de coordenar o trabalho sem subordinar o trabalhador. , ainda, a conexo funcional entre a atividade do prestador do trabalho e a organizao do contratante, sendo que aquele se insere no contexto organizativo deste no estabelecimento ou na dinmica empresarial sem ser empregado.

Assim, no se trata somente de entregar produtos ou prestar servios de acordo com critrios estabelecidos pelo tomador, mas de conjugar esforos para que o trabalho atenda finalidade empresarial, da melhor forma possvel.

6. A QUESTO DA DEPENDNCIA ECONMICA

A dependncia econmica, enquanto critrio distintivo da parassubordinao, no pacfica na doutrina. Para autores como Alves (2005), a fraqueza contratual do trabalhador perante o tomador do servio caracterstica da parassubordinao, ainda que no haja dico legal clara nesse sentido. Para Cesarino Jnior, o fundamento da proteo dispensada aos trabalhadores foi a sua dependncia econmica (apud CATHARINO, 1972, p. 249). Vale lembrar que esses trabalhadores, anteriormente considerados autnomos, eram carentes de qualquer proteo, uma vez que suas relaes de trabalho enquadravam-se como contratos de natureza civil. Ou seja, mesmo diante de uma situao de ntida hipossuficincia diante do tomador, ainda assim esses trabalhadores no possuam qualquer proteo, porque o carto de acesso proteo trabalhista a subordinao no sa fazia presente. No que tange especificamente ao trabalho parassubordinado, o que se percebe, com a discusso acerca da dependncia econmica, um retorno razo primeira do surgimento do Direito do Trabalho, que a debilidade do trabalhador frente ao tomador de servio. Se vulnerabilidade no houvesse, a discusso acerca da parassubordinao no teria razo de ser, uma vez que, alm de plenamente autnomo, o trabalhador estaria em p de igualdade com o contratante, determinando cada aspecto de seu contrato. Hoje, concede-se a liberdade ao trabalhador em troca da perda de proteo. Ocorre ento o que se convencionou chamar liberdade liberticida5, pois a autonomia em
5

Alfredo Palacios cunhou essa expresso para tratar da autonomia da vontade, que ocasionou uma total perda, por parte do trabalhador, de condio de negociar seus contratos de trabalho, rompendo-se

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relao a determinados aspectos no significa gesto plena, pelo trabalhador, de seu trabalho. Se h capacidade de gerenciamento de parcela dessa relao, no existe, por outro lado, independncia do trabalhador frente ao contratante, posto que muitas vezes este ltimo parte do nico contrato do prestador de servio. Assim, conjugando-se a necessidade de proteo e a nova espcie jurdica protagonizada pela parassubordinao, resgata-se o critrio da dependncia econmica enquanto elemento caracterizador, uma vez que tal debilidade do trabalhador autorizaria uma ampliao do raio de alcance da tutela trabalhista, ainda que a proteo seja mnima. H, no entanto, em relao a esse critrio, uma dificuldade de anlise, tendo em vista a sua subjetividade e informalidade. De fato, a dependncia econmica h de ser avaliada em cada caso, posto que dependente da situao de dado trabalhador, individualmente considerado. Uma soluo apresentada pelo autor Passarelli (1979 apud GRIECO, 1983 apud ALVES, 2005) a de que, havendo trabalho coordenado, predominantemente pessoal e prestado de forma continuada, presume-se haver a fraqueza contratual do trabalhador. Tal posicionamento coaduna-se com a razo de ser do instituto da parassubordinao, que a incluso protetiva dos trabalhadores hipossuficientes. Apenas para ilustrar quo vlido tem ressado o critrio da dependncia econmica, tem-se a Lei n 70/2007, da Espanha, que institui o Estatuto do Trabalhador Autnomo. Criou-se assim a figura do Trabalhador Autnomo Dependente, aquele que exerce atividade econmica ou profissional a ttulo oneroso, habitual, pessoal e diretamente, para uma pessoa fsica ou jurdica, de quem depende economicamente, recebendo dela, pelo menos, setenta e cinco por cento dos rendimentos de suas atividades econmicas ou profissionais. (LIMA FILHO, 2007) Percebe-se que o trabalhador autnomo dependente (tambm conhecido como trade) (VALLEJO, 2007, p. 5) , em verdade, um trabalhador parassubordinado, para o qual houve estabelecimento de critrios rgidos em relao pessoalidade na prestao e na porcentagem dos rendimentos auferidos daquele de quem depende economicamente. Assim, a Espanha avanou no sentido de regulamentar a matria. O estabelecimento de critrios rgidos, no entanto, pode resultar em mais uma forma de excluso, quando o objetivo era atribuir direitos e proteo.

7. A CONSTITUIO FEDERAL E SUA INTERPRETAO PRINCIPILOGICA.

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O artigo 7 da Constituio Federal traz o rol de direitos sociais dos trabalhadores urbanos e rurais. Entretanto, a maior parte da doutrina defende que a tutela s se aplica aos trabalhadores subordinados, assim como aos avulsos, por expressa determinao constitucional. esse o entendimento de Magalhes Arruda (apud ALVES, 2005) e Sssekind. (apud ALVES, 2005) Para Delgado (2005), a Constituio, ao falar em trabalho, o faz especialmente em relao ao trabalho dito regulamentado ou subordinado , posicionamento passvel de crticas. A despeito dessa opinio, devemos entender a Constituio Federal como um diploma fundamental que no pode pretender, no artigo em que define e exemplifica os direitos sociais, excluir uma gama imensa de trabalhadores, somente pelo fato de no serem subordinados. A valorizao do trabalho tem de ser encarada, como bem revela Delgado (2005), enquanto um dos princpios cardeais da ordem constitucional ptria. A Lei Maior reconhece a essencialidade da conduta laborativa, considerada ferramenta de afirmao do ser humano, seja no plano de sua individualidade, seja no de sua insero familiar e social. Nos dizeres de Streck (1999), a Lei Maior o espao garantidor das relaes entre o Estado e a Sociedade, sendo considerada o topos hermenutico de todo o sistema jurdico, pelo que suas normas, dada a sua peculiaridade, dependem de princpios interpretativos prprios, a fim de que se possa dot-las de maior efetividade. Essa forma de interpretao constitucional no afasta os mtodos ditos clssicos de interpretao gramatical, histrico, sistemtico e teleolgico, isto significando exatamente que o carter aberto e principiolgico das normas constitucionais no permite uma interpretao exata e inequvoca. nesse diapaso que Canotilho (1993, p. 192) faz meno a alguns desses princpios. Inicialmente, apresenta-se o princpio da unidade, segundo o qual a Constituio tem de ser interpretada de forma a preservar-se a unidade de sentido entre suas normas, protegendo-a de dias contraditrias. Tal princpio obriga o intrprete a considerar a Constituio em sua integralidade, procurando harmonizar os pontos de tenso. Para o constitucionalista portugus, o intrprete deve considerar as normas constitucionais no isolada e dispersamente, mas como preceitos integrados num sistema interno unitrio de

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normas e princpios. (CANOTILHO, 1993, p. 227) Com esse princpio, no h forma de se conceber que o artigo 6 eleja como direito social o trabalho, e o dispositivo subseqente restrinja de modo no aceitvel esses direitos a uma parcela de trabalhadores que, por conta de uma deficincia sistmica no modo de organizao da sociedade capitalista, foram excludos da formalizao empregatcia. H de se lembrar tambm do art. 1 do referido diploma, que festeja como fundamento da Repblica Federativa do Brasil os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa. Ora, se fundamento da Repblica o trabalho, considerado em sua acepo mais ampla, no se pode cogitar da considerao, enquanto trabalhador, somente daquele que seja subordinado. Pelo princpio da mxima efetividade, tambm conhecido como da mxima eficincia, o intrprete constitucional deve extrair da norma a soluo que confira maior eficcia ao comando, mormente no que se refere a direitos e garantias fundamentais. Efetividade, nos dizeres de Barroso (2005, p. 40), significa a realizao do Direito, a atuao prtica da norma, fazendo prevalecer no mundo dos fatos os valores e interesses por ela tutelados. Seguindo esse norte, o sentido da norma deve abarcar o mximo de situaes fticas, sob pena de se ferir o princpio ora trabalhado. Assim, se o artigo 7 da CF utiliza o termo trabalhadores, devemos entend-lo em seu significado mais amplo, sob pena de a norma ter sua eficcia reduzida expressivamente. No razovel que os direitos esculpidos no artigo citado somente sejam atribudos aos trabalhadores subordinados. Da mesma forma, justia seja feita, nem todos os direitos ali elencados se aplicam aos trabalhadores parassubordinados, pela evidente peculiaridade na forma de prestao do servio. O artigo 7, caput, anuncia os direitos constantes nos seus incisos como sendo dos trabalhadores urbanos e rurais. Entretanto, logo no inciso I define como direito social a relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa. Tem-se tambm o artigo 170 da Constituio Federal, que preleciona ser a ordem econmica fundada na valorizao do trabalho e da livre iniciativa, objetivando garantir a todos existncia digna, observado, dentre outros, o princpio da busca do pleno emprego. Pois bem, se a interpretao que se faz, nos dois casos, que a Constituio quis se referir aos empregados subordinados incluindo os avulsos por que utilizar a expresso relao de emprego em vez de relao de trabalho? Seguindo a lgica utilizada por aqueles que defendem que os direitos sociais dos trabalhadores somente devem ser atribudos aos trabalhadores subordinados, no haveria

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motivo para a utilizao da expresso relao de emprego. Esta mais uma razo para considerar que a Constituio Federal, quando bem o quis, referiu-se expressamente relao de emprego. Assim, diante dos princpios aqui examinados, o que deve ser feito para que os direitos sociais, elencados na Constituio Federal, logrem o maior alcance possvel atribuir aos parassubordinados os direitos cabveis, tal como fora feito com os trabalhadores domsticos (art. 7, pargrafo nico) e os servidores pblicos (art. 39, 2), de forma que lhes seja garantido um patamar mnimo de proteo. Oliveira, por sua vez, afirma que a ampliao da tutela trabalhista para os trabalhadores parassubordinados, ainda que em doses menores do que a destinada aos subordinados, hermenutica que concretiza e aviva a Constituio Federal. (2007, p. 135) Barros defende que necessrio definir, para as situaes de trabalho humano parassubordinado, a extenso dessa disciplina, analisando quais os institutos seriam devidos ao trabalhador (2004, p. 42). Nesse sentido, pode-se entender que h direitos expressos no multicitado artigo que, por impossibilidade ftica, no h como serem aplicados aos trabalhadores no subordinados. Por outro lado, h protees que no podem ser afastadas somente pelo fato de o trabalhador no estar submetido a uma subordinao jurdica. Como exemplo, tem-se o piso salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho (inc. V), que podemos entender como contraprestao mnima, e no somente como salrio; a proteo do salrio tambm aqui entendido como contraprestao em sentido amplo na forma da lei, constituindo crime sua reteno dolosa (inc. X), a proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos termos da lei (inc. XX), a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana (inc. XXII), o adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei (inc. XXIII), o reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho (inc. XXVI), o seguro contra acidente de trabalho, a cargo do empregador ou contratante sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa (inc. XXVIII), a proibio de diferena de salrio remunerao de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil (inc. XXX), a proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia (inc. XXXI), a proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos (inc. XXXII), a proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre

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a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos (inc. XXXIII). Saliente-se que a efetiva aplicao desses direitos aos trabalhadores parassubordinados depende bastante de um fortalecimento das categorias profissionais, com uma atuao sindical firme e com poder de negociao. Essa necessidade vai de encontro ao esfacelamento sindical promovido pelas mudanas nas configuraes das relaes trabalhista, o que chega a ser um contrassenso. Segundo Vallejo, tratando da negociao coletiva na Espanha, em que h a lei n. 20/2007, a negociao de acordos coletivos requer que o nmero de trabalhadores afetados fosse significativo a ponto de justificar tal negociao, salvo se o acordo se referir ao economicamente dependente, sem considerar as funes executadas ou tarefas contratadas, em formato semelhante s convenes coletivas, firmado pelas empresas ou empresas tomadoras dos servios (VALLEJO, 2007, p. 182/183). Mengoni (apud SILVA, O., 2004) bem ressalta que hoje a questo que se apresenta para o direito do trabalho a ampliao de sua tutela para alm da subordinao, partindo de uma disciplina mnima comum a todos os tipos de relao de trabalho, assumindo ainda uma viso global e ponderada das diversas modalidades de trabalho oriundas da segmentao do processo produtivo e da terceirizao nas empresas. Assim, nada mais coerente que se conferir aos trabalhadores em sentido amplo a proteo da Justia Laboral, no que lhes seja pertinente, garantindo-lhes, outrossim, a preservao efetiva da dignidade social revelada nos artigos acima referidos. Ainda, compreendendo-se a parassubordinao enquanto espcie do gnero relao de trabalho, quaisquer controvrsias oriundas desses contratos devem ser submetidas ao processamento e julgamento da Justia Laboral.

8 CONCLUSES

Apresentado esse cenrio de crise, mudana de paradigmas e surgimento de novas tipologias para as relaes de trabalho, surgem novas inquietaes a serem divididas alm das concluses a serem expostas. Assim, se em outros pases, como a Itlia, a regra a relao ser de emprego, tendo o parassubordinado que preencher simultaneamente requisitos determinados, como

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prevalncia pessoal, continuidade, coordenao e dependncia econmica, no Brasil, a situao se inverte. Aqui, a rigidez dos critrios utilizada para a configurao da relao empregatcia, como se esta fosse a exceo. Dessa forma, tem-se que, no mnimo, a subordinao manifesta-se como um parmetro no inclusivo, posto que ela , normalmente, o elemento definidor da existncia ou no de um vnculo de emprego. Outra postura equivocada considerar a ausncia de exclusividade como critrio rechaador da relao de emprego. Tal elemento no essencial a essa configurao, mas utilizado como forma de excluir cada vez mais trabalhadores da proteo que conferida pela relao de emprego. Ressalte-se que completamente ignorada a atual situao em que as pessoas tm de buscar novas formas de sustento, tendo em vista os baixos salrios e a iminncia constante do desemprego. Constata-se que o Direito do Trabalho, formulado com a finalidade de regulamentar a relao de emprego, paradigma da relao de trabalho originada com a Revoluo Industrial, no mais capaz de atender s necessidades emersas das novas configuraes ocasionadas pelos avanos tecnolgicos, crise do trabalho e do prprio sistema capitalista. necessrio que os operadores do Direito, sejam eles julgadores, doutrinadores ou legisladores, entendam que no possvel manter-se inerte diante de tantas mudanas como as que ocorreram desde a Consolidao das Leis Trabalhistas. No contexto da reengenharia organizacional, no se pode mais tentar vestir conceitos em situaes que j cresceram, como roupas apertadas herdadas do primo mais rico. A parassubordinao tem de ser vista e tratada como um novo instituto, carecedor de critrios prprios e utilizvel em situaes tpicas, inconfundveis com a relao subordinada ou autnoma. Da mesma forma, com o seu reconhecimento enquanto gnero da espcie relao de trabalho, h que se conferir, para os trabalhadores assim enquadrados, a proteo constitucional aplicvel ao caso, de forma a ampliar a tutela trabalhista e afastar-se o contexto de crise do Direito do Trabalho. imperioso, hoje, pensar-se numa ampliao do raio de proteo do Direito do Trabalho, como alternativa inclusiva para a imensa gama de trabalhadores que, no se enquadrando no conceito de subordinado, v-se excluda de qualquer tutela trabalhista. a dignidade da pessoa humana, aqui vista e aplicada situao especfica do trabalho humano, que deve pautar toda discusso e interpretao sobre a parassubordinao e seus reflexos, sob pena de ser mais uma criao que, sem o fito de segregar, excluir e retirar

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direitos dos trabalhadores, torna-se o mais perfeito instrumento de excluso. O que se busca, com a defesa da parassubordinao e dos direitos a ela inerentes, a ampliao, cada vez maior, do abrigo trabalhista, de forma a se garantir que, atravs do trabalho, sejam realizados os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, insculpidos no art. 1 da Constituio Federal: Cidadania, Dignidade da Pessoa Humana e Valores Sociais do Trabalho e da Livre Iniciativa.

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