12/11/2020 PJES - Consulta Processos de 1º e 2º Grau

Consulta Processual/TJES

Não vale como certidão.

Processo : 0013283-94.2019.8.08.0012 Petição Inicial : 201901237970 Situação : Tramitando

Natureza : Juizado Especial Fazenda
Ação : Recurso Inominado Cível Data de Ajuizamento: 21/08/2019
Pública
Juíz : MARCO AURELIO SOARES PEREIRA
Vara: COLEGIADO RECURSAL - 4º GAB - 1ª TURMA

Distribuição
Data : 07/10/2020 14:23 Motivo : Redistribuição Especial

Partes do Processo
Recorrente
RENATO RIBEIRO FRANCO
21774/ES - HERCULES DOS SANTOS BELLATO
Recorrido
O MUNICIPIO DE CARIACICA
Requerente
RENATO RIBEIRO FRANCO
21774/ES - HERCULES DOS SANTOS BELLATO
Requerido
O MUNICIPIO DE CARIACICA

Juiz: MARCO AURELIO SOARES PEREIRA

Acordao

ESTADO DO ESPÍRITO SANTO

PODER JUDICIÁRIO
COLEGIADO RECURSAL - 4º GAB - 1ª TURMA

Número do Processo: 0013283-94.2019.8.08.0012

Requerente: RENATO RIBEIRO FRANCO
Requerido: O MUNICIPIO DE CARIACICA

ACÓRDÃO

Recurso Inominado nº 0013283-94.2019.8.08.0012.

Recorrente: Renato Ribeiro Franco.

Recorrido: Município de Cariacica.

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Juiz de Direito: Benjamin de Azevedo Quaresma.

Relator: Marco Aurélio Soares Pereira.

RELATÓRIO

Trata-se de Recurso Inominado interposto por Renato Ribeiro Franco o em face da sentença
proferida pelo Juízo do 2º Juizado Especial da Fazenda Pública de Cariacica que julgou improcedente
os pedidos iniciais de reconhecimento de desvio de função de cargo público.

Consta da inicial que o recorrente que é Servidor Público efetivo, após ser nomeado para o
provimento do cargo de Auxiliar Administrativo em 05.06.2017.

Alega que conforme descritivo do cargo, instituído pela Lei nº. 4.761/2010, suas atribuições
eram restritas à função, cargo 102. Aduz que após mais de 02 (dois) anos, foi diariamente recebendo
atribuições, dentre as quais a de “manter atualizada a escrituração de livros, fichas e documentos
relativos á unidade escolar a que pertence, ao histórico funcional dos professores e ao histórico
escolar dos alunos”.

Descreve que as atividades acima descritas são de cunho exclusivo do cargo de Agente
Administrativo, conforme descritivo do cargo 201, evidenciando o desvio de função.

Após a instrução processual, sobreveio sentença julgando improcedente os pedidos iniciais de

reconhecimento de desvio de função de cargo público.

Irresignado, o recorrente interpôs recurso inominado alegando foi imposto funções diversas
inerentes ao cargo ao qual prestou concurso público, motivo pelo qual requer o devido reconhecimento
e pagamento da diferença salarial existente entre os cargos.

O Município recorrido devidamente intimado, apresentou contrarrazões pugnando pela

manutenção da sentença.
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VOTO

DA ADMISSIBILIDADE RECURSAL

Conheço do Recurso Inominado interposto, eis que preenche seus requisitos de

admissibilidade intrínsecos e extrínsecos, motivo pelo qual o recebo em seu efeito devolutivo, na forma
do art. 43 da Lei nº 9.099/1995.

Em relação aos benefícios da assistência judiciária gratuita, diante dos documentos

apresentados, entendo em CONCEDER o direito almejado, haja vista as condições de hipossuficiência
em arcar com tais encargos.

DO MÉRITO

Cinge-se à controvérsia na verificação de eventual desvio de função por parte do recorrente do

cargo de Auxiliar Administrativo para Agente Administrativo perante a Municipalidade de Cariacica.

O conceito de desvio de função é quando o empregado/servidor é contratado para exercer uma

determinada função, mas exerce outra diferente daquela para a qual ele foi contratado.

As regras da administração pública municipal de Cariacica é bem taxativa sobre as funções e

atribuições dos cargos os quais o recorrente exerce e alega que teve desvio de função.

Decreto Municipal nº. 48/2010:

Art. 1º As atribuições detalhadas e os requisitos dos cargos do Quadro Permanente de

Pessoal da Administração Direta do Município de Cariacica são as constantes do Anexo
Único.

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GRUPO OCUPACIONAL ADMINISTRATIVO

1. Cargo: AGENTE ADMINISTRATIVO

2. Descrição sintética: compreende os cargos que se destinam a executar e coordenar

tarefas de apoio técnico-administrativo aos trabalhos e projetos das unidades
organizacionais do Poder Executivo.

(…)

7. Atribuições típicas:

- receber e atender ao público em geral nas diversas unidades da Prefeitura procurando

identificá-las, tomando ciência dos assuntos a serem tratados para prestar informações,
marcar entrevistas, receber recados ou encaminhá-las a pessoas ou setores procurados,
bem como registrar os atendimentos realizados anotando dados pessoais e comerciais,
para possibilitar o controle dos mesmos;

- receber servidores, tomando ciência dos assuntos a serem tratados para prestar
informações, ou encaminhá-los ao setor competente;

- atender às chamadas telefônicas, anotando ou enviando recados, para obter ou

fornecer informações;

- manter atualizada lista de ramais e locais onde se desenvolvem as atividades da

Prefeitura, correlacionando-as com os servidores, para prestar informações e
encaminhamentos;

- digitar textos, documentos, tabelas, cartazes e outros originais;

- operar microcomputador, utilizando programas básicos e aplicativos, para incluir, alterar

e obter dados e informações, bem como consultar registros;

- arquivar processos, leis, publicações, atos normativos e documentos diversos de

interesse da unidade administrativa, segundo normas preestabelecidas;

- receber, conferir e registrar a tramitação de papéis, observando o cumprimento das

normas referentes a protocolo;
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- organizar compromissos da chefia, dispondo horários de reuniões, entrevistas e

solenidades, especificando os dados pertinentes e fazendo as necessárias anotações
em agendas;

- organizar e manter arquivo privado de documentos referentes ao setor, procedendo à

classificação, etiquetagem e guarda dos documentos, para conservá-los e facilitar a
consulta;

- autuar documentos e preencher fichas de registro para formalizar processos,

encaminhando-os às unidades ou aos superiores competentes;

- preencher fichas, formulários e mapas, conferindo as informações e os documentos

originais;

- elaborar, sob orientação, demonstrativos e listagens, realizando os levantamentos

necessários;

- efetuar a classificação, o registro e a conservação de processos, livros e outros

documentos em arquivos específicos;

- preparar tabelas, quadros, mapas e outros documentos de demonstração do

desempenho da unidade ou da administração;

- digitar e arquivar portarias, ofícios, documentos legais e outros de interesse para o

setor;

- elaborar mapas estatísticos diversos para acompanhamento técnico e administrativo;

- controlar a arrumação de materiais, para facilitar o seu manejo e preservar a ordem do

local e conservação dos produtos;

- realizar inventário de materiais;

- controlar estoques e distribuição de material, providenciando sua reposição de acordo

com normas preestabelecidas;

- receber material de fornecedores, conferindo as especificações com os documentos de

entrega;

- atender ao público informando sobre tributos, processos e outros assuntos

relacionados com seu trabalho;

- informar sobre requerimentos relativos a construção, demolição, legalização de imóveis

e outros;

- identificar materiais permanentes e equipamentos do patrimônio municipal colocando

plaquetas de identificação e checando sua numeração com o controle existente;

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- participar dos inventários, registrando materiais e equipamentos, digitando as listagens

e identificando os responsáveis pelo patrimônio em cada setor da Prefeitura;

- registrar a baixa do material observando marca, identificação e quantidade, verificando

numeração de registro, identificando o responsável pela guarda do material e outras
características de identificação no sistema de controle de estoque e do patrimônio da
Prefeitura;

- arquivar fichas de requisição e de controle do patrimônio ou efetuar os registros de

controle em sistema eletrônico de banco de dados, conforme orientação recebida;

- executar atividades de controle e acompanhamento de empenhos;

- classificar contabilmente todos os documentos comprobatórios das operações

realizadas, de natureza orçamentária ou não, de acordo com o plano de contas da
Prefeitura;

- auxiliar no preparo de relação de cobrança e pagamentos efetuados pela Prefeitura;

- fazer averbações e conferir documentos contábeis;

- auxiliar na elaboração e revisão do plano de contas da Prefeitura;

- escriturar contas correntes diversas;

- auxiliar na feitura global da contabilidade dos diversos impostos, taxas e demais

componentes da receita;

- conferir diariamente documentos de receitas, despesas e outras;

- auxiliar na conciliação de extratos bancários, confrontando débitos e créditos,

pesquisando quando for detectado erro e realizando a correção;

- coletar dados relativos a impostos, realizando pesquisas de campo, para possibilitar a

atualização dos mesmos;

- efetuar cálculos de áreas para cobrança de tributos, bem como cálculos de acréscimos
por atraso no pagamento dos mesmos;

- realizar levantamentos a fim de manter atualizado o cadastro de imóveis do Município;

- efetuar baixa e revisão no cadastro de imóveis, recebendo processos e conferindo

dados do registro com os dados do local;

- cadastrar imóveis realizando medições no local, para o correto lançamento de imposto

- atender o contribuinte, conferindo dados, confrontando informações do registro, com os

dados do local;

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- proceder, quando solicitado pelo contribuinte, à identificação de imóvel, indo ao local e

verificando dados para identificação

- examinar a exatidão de documentos, conferindo, efetuando registros, observando

prazos, datas, posições financeiras, informando sobre o andamento do assunto
pendente e, quando autorizado pela chefia, adotar providências de interesse da
Prefeitura;

- participar do processo de planejamento das contratações de bens e serviços da

Prefeitura;

- participar dos procedimentos de aquisição de materiais e serviços compreendendo a

execução de compras pelo sistema de registro de preço e pelo pregão eletrônico,
operação e manutenção do portal eletrônico de compras, execução de compras diretas,
preparação de solicitações de empenho, execução dos atos preparatórios para a
elaboração de termos e contratos, bem como executar atividades relativas à gestão da
logística, compreendendo a armazenagem e a distribuição dos materiais de consumo da
Prefeitura;

- executar atividades relativas ao cadastro de insumos e preços da Prefeitura,

compreendendo atividades de registro, exclusão e alteração cadastral, com o objetivo de
manter a base de dados atualizada e abrangendo as necessidades de consumo;

- prover a administração da Prefeitura com os preços de referência para procedimentos

de aquisição de materiais e de serviços;

- organizar agendamento de tarefas relativas a pagamento de taxas, alvarás, impostos,

certidões, contas e outros para evitar prejuízos à Prefeitura;

- comparecer ao Fórum, ao Tribunal de Justiça e a outros órgãos para entrega e retirada

de processos, segundo orientação superior;

- coletar, consolidar e inserir dados provenientes de unidades notificantes nos sistemas

de informação do SUS;

- analisar e enviar dados dos programas do SUS nos níveis municipal, estadual e
federal, regularmente, dentro das normas e prazos estabelecidos;

- acompanhar, junto à Secretaria de Estado e Ministério de Saúde, as rotinas físicas,

orçamentárias e financeiras relativas à aquisição e prestação de contas de convênios da
saúde pública;

- providenciar documentos e relatórios específicos a fim de subsidiar as atividades de

auditoria;

- preparar documentação visando apresentação em audiências públicas;

- fazer averbações e conferir documentos;

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- efetuar atividades de controle, movimentação, pagamento e registros de pessoal;

- elaborar cálculos das folhas de pagamentos das diversas áreas da Prefeitura, digitando
dados, verificando a consistência desses dados, efetuando cálculos e realizando
conferências;

- emitir os relatórios posteriores à elaboração da folha de pagamento elaborando

informações digitalizadas para os bancos e liberações de repasses para as entidades
entre outros;

- efetuar controle de freqüência de funcionários por meio manual e eletrônico;

- efetuar controle de férias dos funcionários da Prefeitura;

- atuar como preposto na defesa da Municipalidade nos processos de Reclamações

Trabalhistas, e outros processos judiciais;

- manter atualizada a escrituração de livros, fichas e documentos relativos à unidade

escolar a que pertence, ao histórico funcional dos professores e ao histórico escolar dos
alunos;

- redigir e fazer expedir toda a correspondência da escola, submetendo-a a assinatura

do Diretor;

- receber o supervisor educacional, atendendo suas solicitações dentro do prazo

estabelecido;

- manter atualizada e ordenada toda a legislação de ensino;

- assinar, juntamente com o Diretor, os documentos de vida escolar dos alunos;

- lavrar e subscrever todas as atas;

- rubricar todas as páginas dos livros de Secretaria;

- promover a incineração de documentos, de acordo com a legislação vigente;

- manter atualizados os dados estatísticos necessários à pesquisa educacional;

- efetuar serviços administrativos das bibliotecas, casas de cultura, museus, parques e

outras instituições municipais;

- auxiliar na programação, organização e promoção de eventos e atividades culturais no

Município;

- auxiliar o farmacêutico no controle de estoque e requisição mensal dos medicamentos

e correlatos auxiliando no carregamento e descarregamento do material;

- dispensar medicamentos a população segundo orientação superior;

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- manter atualizado o arquivo de documentos da farmácia básica, especialmente de

pacientes que fazem uso dos medicamentos controlados;

- zelar pelas normas de segurança na execução das tarefas bem como manter o local de
trabalho limpo e arrumado;

- utilizar equipamentos de proteção individual conforme preconizado pela ANVISA;

- orientar os servidores que o auxiliam na execução de tarefas típicas do cargo;

- executar outras atribuições afins.

1. Cargo: AUXILIAR ADMINISTRATIVO

2. Descrição sintética: compreende os cargos que se destinam a executar, sob

supervisão direta, tarefas simples e rotineiras de apoio administrativo.

(...)

6. Atribuições típicas:

- executar serviços externos, apanhando e entregando correspondências, fazendo

pequenas compras, realizando depósitos e retiradas bancárias e pagamentos de
pequena monta;

- fazer embalagens diversas, utilizando papel, barbante e fitas adesivas, colocando

etiquetas, anotando nome e endereço do destinatário, para remessa para dentro e fora
do Município;

- duplicar documentos diversos, operando máquina própria, ligando-a e desligando-a,

abastecendo-a de papel e tinta, regulando o número de cópias e organizando-as
conforme os originais;

- registrar a entrada e a saída de trabalhos de duplicação, anotando em formulário

próprio o número de matrizes e de cópias efetuadas e o setor solicitante;

- operar cortadoras e grampeadoras de papel, bem como alcear os documentos

duplicados;

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-recepcionar pessoas, procurando identificá-las, tomando ciência dos assuntos a serem

tratados para prestar informações, receber recados ou encaminhá-las a pessoas ou
setores procurados;

- preencher formulários de cadastro de visitantes;

- atender às chamadas telefônicas, de rotina ou de emergência, encaminhando-as

adequadamente, transferindo-as para as pessoas solicitadas, anotando ou enviando
recados, para obter ou fornecer informações;

- manter atualizada lista de ramais e locais onde se desenvolvem as atividades da

Prefeitura, correlacionando-as com os servidores, bem como de telefones úteis, para
prestar informações e encaminhamentos;

- receber, conferir e registrar a tramitação de papéis, cumprindo as normas referentes a

protocolo;

- recolher e distribuir internamente correspondências, pequenos volumes e expedientes,

separando-os por destinatário, observando o nome e a localização, solicitando
assinatura em livro de protocolo;

- operar aparelho de fax, quando solicitado;

- operar microcomputador, utilizando programas básicos e aplicativos, para incluir, alterar

e obter dados e informações, bem como consultar registros;

- digitar textos, documentos, tabelas, cartazes e outros originais;

- preencher fichas, formulários e mapas, conferindo as informações e os documentos

originais;

- arquivar documentos, carimbando, protocolando, colhendo assinaturas, fornecendo

numeração de correspondências, entre outros;

- auxiliar na organização e manutenção de arquivo privado de documentos referentes ao

setor, procedendo à classificação, etiquetagem e guarda dos documentos, para
conservá-los e facilitar a consulta;

- auxiliar na execução de serviços de almoxarifado, apanhando materiais de consumo

em depósito, conferindo-os com as requisições, transportando-os e guardando-os em
local apropriado;

- repor os materiais em local determinado, arrumando-os adequadamente, para facilitar

o seu manejo, preservar a ordem do local e conservar o produto, fazendo o respectivo
inventário;

- auxiliar no controle de estoques e, quando solicitado, distribuir o material e providenciar

sua reposição de acordo com normas preestabelecidas;
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- receber material de fornecedores, conferindo as especificações com os documentos de

entrega;

- preencher fichas com os dados individuais, bem como todos os formulários para o
registro e encaminhamento de usuários dos serviços oferecidos pelo Município,
conforme orientação recebida;

- preencher boletins de informação médica;

- numerar e registrar os exames clínicos realizados;

- digitar, acompanhar e organizar os resultados dos exames e efetuar sua entrega aos
pacientes;

- informar os horários de atendimento, agendar consultas e atendimentos profissionais,

pessoalmente ou por telefone;

- controlar, separar e arquivar todos os fichários e arquivos de documentos relativos ao

histórico dos pacientes e/ou usuários;

- orientar os pacientes em relação a condições de coleta, marcação e data de entrega

dos exames clínicos;

- zelar pela manutenção de máquinas e equipamentos sob sua responsabilidade;

- executar outras atribuições afins..

Ao que se observa das definições da norma, existem diferenças nas atribuições dos cargos. No
caso, as funções supostamente desempenhadas pelo recorrente de “manter atualizada a escrituração
de livros, fichas e documentos relativos á unidade escolar a que pertence, ao histórico funcional dos
professores e ao histórico escolar dos alunos”, nada mais é que as funções inerentes de seu cargo
efetivo de Auxiliar Administrativo, cujas atribuições são bem semelhantes ao cargo de Agente
Administrativo, porém, com nomenclatura diferenciada.

Não obstante isso, não observo provas produzidas no sentido de prática de atribuições aptas a
ensejar desvio de função como alegado pelo recorrente em sua inicial. Sobre a ausência de provas,
vale destacar que a distribuição do ônus probatório vem fixada no Código de Processo Civil segundo
requisitos claros e objetivos, previstos no artigo 373, do novo CPC, que dispõe:

"Artigo 373 - O ônus da prova incumbe:

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I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;

II - ao réu, quanto à existência de fato impeditivo, modificativo ou

extintivo do direito do autor."

A respeito, os renomados Nelson Nery Júnior e Rosa Maria de Andrade Nery, in "Comentários
ao Código de Processo Civil", Editora Revista dos Tribunais, São Paulo, 2015, nos comentários ao
artigo 373, lecionam:

"Ônus de provar. A palavra vem do latim, onus, que significa carga,

fardo, peso, gravame. Não existe obrigação que corresponda ao
descumprimento do ônus. O não atendimento do ônus de provar coloca
a parte em desvantajosa posição para a obtenção do ganho de causa.
A produção probatória, no tempo e na forma prescrita em lei, é ônus da
condição de parte."

Ainda conforme Nelson Nery e Rosa Maria de Andrade Nery, obra citada, nos comentários ao
mesmo artigo:

Regra geral. Distribuição legal do ônus da prova. Segundo a regra

estatuída por Paulo, compilada por Justiniano, a prova incumbe a quem
afirma e não a quem nega a existência de um fato (Dig. XXII, 3,2).
Incumbe ao autor a prova do ato ou fato constitutivo de seu direito e ao
réu a prova dos fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito
do autor. (...)"

Com isso, fica evidente a infringência do autor acerca da produção de provas acerca do direito
alegado o Egrégio TJ/ES e as jurisprudências são pacíficas:

APELAÇÃO CÍVEL – AUSÊNCIA DE PROVA DE DESVIO DE FUNÇÃO –

DIFERENÇAS SALARIAIS – NÃO COMPROVADO - RECURSO IMPROVIDO -
1 – O apelante não se desincumbiu de seu ônus probatório, não tendo provado o
fato constitutivo de seu direito, nos termos do art. 333, inc. I e II, CPC. 2 –
Ressalta-se a inexistência de mácula no procedimento que tenha impedido o

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apelante de produzir provas tendentes ao acolhimento do seu pedido, visto que

provocado pelo juízo a quo a indicar provas que pretendia produzir, as partes
deram-se por satisfeitas com as provas até então produzidas. 3 - Existem nos
autos os decretos de nº 3.³⁴³⁄ e 3.⁴³⁰⁄ , os quais possuem fé pública, e
demonstram que o servidor foi designado por um tempo determinado, para
exercer o cargo de Operador de Máquina no período de (⁰¹⁄ ⁄ a ⁰¹⁄ ⁄ ), e
durante a vigência do decreto recebeu a remuneração deste cargo ao qual foi
designado temporariamente. 4 - A jurisprudência deste E. Tribunal de Justiça é
no sentido de ser possível o pagamento de diferenças de vencimento ao servidor
que atua em desvio de função, mas apenas quando houver prova inequívoca
dessa situação. 5 - No caso em tela, não há elementos de convicção suficientes
para amparar, de forma firme e induvidosa, a pretensão do apelante. 6 – Recurso
improvido. (TJ-ES - APL: 00016957620138080020, Relator: MANOEL ALVES
RABELO, Data de Julgamento: 02/05/2016, QUARTA CÂMARA CÍVEL, Data
de Publicação: 12/05/2016.

Isto Posto, conheço do recurso e NEGO-LHE PROVIMENTO para manter a sentença pelos
seus próprios fundamentos.

Condeno o recorrente em custas processuais e honorários advocatícios que fixo em

20% do valor da causa, ante a ausência de condenação. Todavia, suspendo as exigibilidades
em razão dos benefícios da assistência judiciária gratuita ao seu tempo deferida.

É como Voto.

VOTOS

O SR. JUIZ DE DIREITO CARLOS MAGNO MOULIN LIMA:-

Acompanho o voto do Eminente Relator.

*
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O SR. JUIZ DE DIREITO RONALDO DOMINGUES DE ALMEIDA:-

Voto no mesmo sentido.

DECISÃO

Como consta da ata, a decisão foi a seguinte: à unanimidade de votos, CONHECER do recurso e
NEGAR-LHE PROVIMENTO para manter a sentença pelos seus próprios fundamentos. Condenação
do recorrente em custas processuais e honorários advocatícios fixados em 20% do valor da
causa, ante a ausência de condenação. Todavia, suspensas as exigibilidades em razão dos
benefícios da assistência judiciária gratuita ao seu tempo deferida.

* *

VITORIA, 11/11/2020

MARCO AURELIO SOARES PEREIRA

Juiz(a) de Direito

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