Realismo Juridico Escandinavo

O REALISMO JURDICO ESCANDINAVO: O movimento realista escandinavo, no dizer de Dennys Lloyd, foi contemporneo do norte-americano, com o qual, alis, como no poderia deixar de ser, tem importantes pontos de contato. Assim como os autores americanos, os escandinavos chamaram a ateno para a necessidade de explorar os fundamentos sociolgicos do direito, numa postura que deveria ser traduzida como um rechao ao dogmatismo da norma jurdica; para eles, o direito vlido no seria outra coisa seno a predio daquilo que os tribunais decidiriam, na exata medida do pensamento americano; sustentaram ser imperioso, ainda, investigar as formas efetivas por que o processo judicial e administrativo funcionam, no aceitando como explicao a existncia de regras escritas que vinculariam os juzes e funcionrios, porque essa explicao seria parcial e deixaria sem justificao incontveis problemas relevantes. De par com possuir muito em comum com o pensamento norte-americano, o realismo jurdico escandinavo mais filosfico do que aquele, porque adentrou mais o problema da realidade jurdica para perscrutar os fundamentos mesmo do direito, aquilo que ele em si. Kalr Olivecrona, um dos mais destacados autores do realismo escandinavo, sustentava que a idia de que existiam normas de direito vinculatrias mero produto da fantasia, derivava mesmo de supersties e crenas do passado. Nesse sentido, o direito no seria mais do que uma forma de psicologia. O direito teria uma base psicolgica importantssima, que no prescindiria, todavia, de um sistema de fora para ser eficaz. Mas quando um ordenamento jurdico bem estabelecido, a fora deixada em segundo plano, porque o condicionamento psicolgico seria suficiente para moldar o padro de conduta que se quer ver acatado. Toda e qualquer norma jurdica - sustenta Olivecrona - tem por objetivo influir no comportamento das pessoas, sendo esse precisamente o propsito do legislador ao traar o modelo da conduta desejada. A aplicao da lei seria, j ento, a utilizao dessas aes imaginrias como modelos de conduta toda vez que na vida real surgirem os fatos que corresponderem a elas. Seguindo esse norte - explica Miguel Reale - "o contedo das normas jurdicas definido como idias de aes imaginrias a serem cumpridas (por exemplo, por juzes) em situaes imaginrias ". da essncia das normas jurdicas que elas no tenham referncia a valores, no obstante atravs delas se procure influir no proceder individual das pessoas. As normas operariam sobre a vontade como imaginrios imperativos independentes.

Alf Ross, de sua parte, procede eliminao da dimenso da validade como categoria distinta da eficcia. Ele identifica duas espcies de realismo, o psicolgico e o condutista. O realismo psicolgico, segundo Ross, encontraria a realidade do direito nos fatos psicolgicos. Desse modo, uma norma jur dica seria vigente se aceita pela conscincia jurdica popular. Que essa norma tambm seja aplicada pelos tribunais um fato at certo ponto secundrio, porque isso seria a conseqncia normal do fato de a conscincia popular, que determina, inclusive, as reaes do juiz, hav-la na conta de vigente, obrigatria. Segundo esse ponto de vista, para saber se uma regra jurdica vigente deve-se empreender uma investigao socio-psicolgica: tem-se que investigar se essa regra acatada pela conscincia jurdica popular. J o realismo condutista identifica o direito com as decises dos tribunais. A norma vigente, para os condutistas, se h razes suficientes para supor que ela vir a ser aceita pelos tribunais em suas decises. Aqui, a equao se inverte: o fato de as normas serem compatveis com a conscincia jurdica dominante derivado e j agora secundrio, um pressuposto normal, mas no essencial para que venham a ser aceitas pelos tribunais. Alf Ross faz uma sntese perfeita entre o realismo psicolgico e o condutista, nestes termos: enquanto a teoria psicolgica explica a vigncia do direito segundo a frmula o direito aplicado porque vigente, a teoria condutista proclama que o direito vigente porque aplicado. E conclui, in verbis: "Solo podremos alcanzar una interpretacin sostenible de la vigencia del derecho, si efectuamos una sntesis del realismo psicolgico y el realismo conductista. Tal es lo que he intentado explicar en el presente captulo. Mi punto de vista es conductista en la medida en que busca hallar consistencia y predecibilidad en la conducta verbal, exteriormente observada, del juez. Es psicolgico, en la medida en que la aludida consistencia es la de un todo coherente de significado y motivacin, nicamente posible sobre la base de la hiptesis de que en su vida espiritual el juez se halla gobernado y motivado por una ideologa normativa cuyo contenido conocemos". Para os jusfilsofos escandinavos, a juridicidade seria algo que se constataria na norma no momento de sua aplicao, de maneira que a dimenso da validade e a dimenso da legitimidade se identificariam com a dimenso da efetividade.

ROSS : POSITIVISMO E REALISMO JURDICO

O realismo jurdico foi outra vertente filosfico -jurdica que influiu bastante na poca atual; aparentado do historicismo, com o qual comunga numa apreciao eminentemente sociologista do Direito, pode ser como tpica gestao intelectual nrdica, calcada num realismo filosfico de matriz aparentada com o positivismo pela adeso ao esquema empirista de fonte do conhecimento e pela ps -metafsica radical, que v no fenmeno jurdico uma exclusiva produo encoberta da fora poltica vinculativa entre Direito e querer-poder do intrprete (juiz). Na escola de Upsala (Sucia) encontra sua base primordial, e tem em pensadores como Karl Olivecrona, Axel Hargenstrom, dentre outros, seus principais corifeus (GUSMO, 2006, p. 191). Para o realismo jurdico, no existe valor jurdico em si, como ente independente espiritualmente, mas apenas atos de valorao do Direito por quem detm o poder - para o realismo escandinavo, que segue a acepo psicologista do fenmeno jurdico, valor igual a valorar, assim, impingir valor ao Direito tarefa de quem possui o controle do pode r poltico ou de quem possa exercer funo polt ica sobre a estrutura jurdica. O realismo estuda a aplicao do poder em relao ao direito, e como o fenmeno poder na sociedade incide sobre a estrutura jurdica. O poder como meio de consecuo da norma jurdica e os fatores ideolgicos e motivacionais, sociolgicos e polticos que influem na deciso judicial, a qual sintetiza o sistema e serve de instrumento de aplicao e construo exclusiva do aparato finalstico do Direito. Comumente tem-se a idia de que o realismo pretende reduzir o Direito fora, mas em verdade nota-se pelo estudo da obra de Ross que o que se pretende estudar os fatores de poder a consecuo do direito pelo juiz e a aplicao do direito por este ltimo como um elemento de po der social. Outros pressupostos filosficos de Alf Ross so os advindos do Crculo de Viena - neopositivismo empirista lgico (Carnap, Wittgenstein) e da Escola de Oxford mtodo analtico do discurso jurdico (Austin). O critrio de verificao deve ser utilizado na busca pela verdade o discurso deve ser submetido verificabilidade com sua correspondncia emprica. O sentido de uma expresso ou conceito linguistico o que a experincia de seu uso nos indica, conforme aduz Ludwig Wittgenstein(MONDIN, 2000, p.123). No vlido fazer generalizaes nem abstraes sem uma correspondncia com a base emprica referencial, como asserta Carnap apud Mondin (2000, p.119).

A construo de um discurso plausvel(inclusive do discurso jurdico), passa pela interligao coerente, de base realstica e emprica, que se faz entre as expresses linguisticas utilizadas no discurso. No existe verdade em si(ideal)mas somente pragmtica- a verdade uma funo relacional entre termos empiricamente fundamentados e coerentemente interligados, ensinamentos de Carnap e, em geral, da Escola de Oxford.

3.1. VALIDADE, VIGNCIA E EFICCIA EM ROSS Alf Ross (2003, p.103) doutrina que o ordenamento jurdico no uma multiplicidade de normas conjugadas lgica e racionalmente, mas um todo coerente sujeito a um contnuo processo de evoluo. Para Ross o direito produto da sociedade,mas no apenas como referencial ftico ou emprico, porm num sentido de validade como categoria de um direito efetivamente existente (BARZOTTO, 2000, p.80),sendo que o direito deve ser entendido como um sistema legal, porm com efetividade. Praticamente, Ross funde os conceitos de efetividade e validade. Partindo da anlise da prpria terminologia alem e dinamarquesa correspondente ao termo valid(ingls)- que expressa o direito vlido mas sem referncia direta a sua efetividade, ele encontra na tradio nrdica e alem as palavras gyldig (dinamarqus) e gultig (alemo) que expressam exatamente validez num sentido de efetividade (BARZOTTO, 2000, p.79). Na linguagem jurdica dinamarquesa gyldig expressa algo efetivamente existente. Isso implica conceitualmente, para Ross, uma validade no apenas formal do sistema legal, mas efetiva, com cumprimento das normas pelas pessoas e a aplicao efetiva do direito pelo juiz (BARZOTTO, 2000, p.80). O sistema legal implica, desse modo, um fundamento de validade que se assenta no apenas na validade,mas na vigncia do direito, aqui entendida vigncia como aplicabilidade efetiva do direito pelo juiz no reconhecimento que o julgador faz de uma regra vlida. O fato que o juiz deve reconhecer, validando efetivamente a norma escrita, formal, constitutiva do ordenamento. A metodologia na tradio anglo-sax segue uma tendncia convalidao do pressuposto de validez pela ao orientadora do juiz e pode ser considerada centrada na empiricidade da vivncia do caso concreto, ao passo que a metodologia do sistema positivo centra-se na visualizao da doutrina intelectualizada e racionalmente construda pela ao dos doutrinadores que esclarecem e orientam o direito vigente, sendo que a tcnica de argumentao nesse caso consiste em desenvolver o

significado do que a lei prev, qualificando os fatos a partir desse esclarecimento prvio (ROSS, 2003, p.138). O fato, porm, que todo juiz insere-se numa corrente de influncia oriunda da sua viso ideolgica, tico-poltica e no pode fugir ascendncia de suas inclinaes, ao tempo que necessita, a fim de persistir no mundo das decises jurdicas dominantes, da ideologia vigente no sistema jurdico no qual se encontra inserido e que embasa a metodologia jurdica orientadora do processo de interpretao das normas (ROSS, 2003, p.137). No processo de efetivao do direito, de procedimentalizao da vigncia - que a relao entre interpretao e tcnica argumentativa, tem muito a construir-se com base nas possibilidades de aplicao da lei fatores como o texto legal, as consideraes pragmticas e avaliao ftica. O fato, porm, da realidade do fenmeno jurdico, que o juiz concede um propsito lei que ele na verdade cria em sua iderio e vontade subjetivas em consonncia com os fatos metodolgicos, sociolgicos, lingsticos, polticos e ideolgicos dominantes no sistema jurdico do qual ele faz parte (ROSS, 2003, p.183). As tcnicas de argumentao, muitas das vezes so empregadas com o sentido de que o juiz justifique uma deciso que na verdade constri, num sentido mais amplo, em funo da interpretao que ele faz de um texto, e assim instaura uma aura de justificao para o fato de poder construdo por ele (ROSS, 2003, p. 183). O fato que a des-ideologizao da funo judicaturial passa exatamente pela anlise e, conseguintemente, revelao dos fatores de poder reais que existem por trs da deciso, perfazendo uma verdadeira psicologia social da norma pela anlise e dscrio da mesma e no pela mera construo conceitual lgico-dogmtica (ROSS, 2003, p.185). A anlise, pois, do processo de interpretao, revela o carter predominantemente centrado na noo material de vigncia que Ross imprime ao direito, o que abre as portas para a discusso em torno da legitimidade.

3.2. O PROBLEMA DA LEGITIMIDADE EM ROSS O fato, portanto, do direito vigir pela interpretao dada pelo juiz de acordo com suas inclinaes, ideologia, sentimentos, enfim, pela interao entre o direito formal com as condies polticas efetivas e pessoalmente significantes reconhecidas pelo julgador, implica o problema da incidncia social do direito e de como as pessoas aceitam o ordenamento jurdico, como o legitimam como vlido.

O problema da legitimidade, para Ross, passa pelo sentido de aplicao da fora, do poder, sobre a regulao das relaes sociais exatamente isso que o o julgador perfaz. Ele constitui uma fora legitimada pelo aparato jurdico e faz vigorar o direito a partir dessa estrutura com o processo de interpretao que faz do ordenamento, no entanto, realmente as pessoas aceitam as decises judiciais ? Elas reconhecem como legtimo esse processo decisrio? Buscar responder a essa indagao sobre a legitimidade dentro do sistema de Alf Ross implica reconhecer a anlise scio-psicolgica que ele faz da relao direitosociedade. Ross centra sua anlise nos elementos constitutivos da psique humana, quais sejam, a vontade e a razo. Implica reconhecer, para Ross, uma srie de fatores que influem na formao da vontade (ROSS, 2003, p.79), os impulsos fundados na necessidade,nascidos do mecanismo do interesse, e o impulsos calcados no indivduo pelo meio social, sendo que os do segundo grupo so interpretados como metafsicos e provenientes de uma vontade superior . O fato que a formao da conscincia jurdica de obedincia lei implica uma obedincia desinteressada, implica na adeso sem que haja uma constrio vontade por meio da fora, mas existe um temor de risco pela desobedincia, mas isso para Ross (2003, p.80) no determinante, porm secundrio. O sistema de obedincia lei, consiste, portanto, em uma adeso em forma de conscincia jurdica, que, se meramente associada ao plano da validade, implica em conscincia jurdica formal, mas se atrelada ao aspecto da transformao do sentido das normas de acordo com a significao material das mesmas, fundamenta a conscincia jurdica material (ROSS, 2003, p.81). O fato e que as pessoas em geral possuem uma conscincia formal que mantm a ordem jurdica estvel pela adeso aos governantes, aos juzes e ao direito. Porm, isso no impede uma modificao da conscincia jurdica com as transformaes scio-polticas e, dessa forma, se ocorrer a desvinculao da conscincia ao sistema objetivo jurdico -poltico, ocorrer uma ruptura da legitimidade do mesmo. O governo pode passar a ser considerado tirnico, ilegtimo, opressor, e no mais jurdico, legtimo isso significa precisamente a ruptura dessa conscincia jurdica de legitimao do direito (ROSS, 2003, p.81). O sistema jurdico pode ser considerado legtimo apenas, para Ross(2003,p81), em funo de um elemento de reconhecimento consciencial e ideolgico. Essa parece ser a posio global, inclusive, da prpria escola realista de Uppsala, visto que Olivecrona, segundo Ross (2003, p.80), concorda com essa posio a re speito da legitimidade.

A conscincia jurdica to presente como critrio de legitimao que segundo Ross as pessoas seguem as normas mesmo estando as mesmas em conflito com seu pensamento jurdico especfico a respeito da justia. A fora da conscincia de adeso ao direito um fator de formao da legitimidade. A alimentao dessa conscincia d-se, por conseguinte, de diversos fatores. Primeiramente, o pode social, policial, intimidativo do sistema e seu aparato de fora, implica na adeso por temor ao sistema a fora constitui elemento constitutivo da formao da vontade de adeso. A fora pode ser utilizada e representa um poder de coao potencial que gera um fator de formao da vontade de adeso na conscincia jurdica (ROSS, 2003, p.82). Isso reforado, logicamente, quando efetivamente a fora utilizada. A fora sempre um poder que influi na vontade de adeso e que constitui, segundo Ross (2003, p.83), funo da validade do direito. Ross, como j dito, nem de longe fundamenta a validade do direito na fora, mas reconhea nela um elemento constitutivo da formao da vontade de adeso, implicando, dessarte, um fator de formao da legitimidade. O fato que para Ross o poder e a fora como corolrio do mesmo dependem da estrutura jurdica para garantir sua eficcia e ao, dessa forma, no h uma construo de poder que no tenha de ser c ompetncia jurdica legitimada. O fato que o direito assegura ao poder a vinculao scio-psico-ideolgicopoltica com um sistema de validade que atravs da adeso psquica estabiliza as relaes sociais. O fato que a conscincia jurdica formal adeso ao poder ra cional, de legitimao pela validade do ordenamento, na vigncia da interpretao que lhe d o juiz, aproxima-se do modelo de Max Weber traa em sua sociologia compreensiva de legitimidade racional-legal (BARZOTTO, 2000, p.84). A conscincia jurdica material, instvel se revolucionria, implica numa proximidade com o modelo moral e perfaz uma natureza de cunho no jurdica, porque exatamente rompe com a conscincia formal do respeito lei, corroendo, assim, a legitimidade do sistema. Esquematicamente, tem-se os elementos de composio da legitimidade para Ross: 1- A vontade de aderir ao direito formada por elementos psicolgicos que constituem a vontade jurdica formal, implicando na formao da conscincia jurdica formal de obedincia ao sistema e a uma conscincia material que pode transformarse ao longo do tempo e que, caso desvincule -se do sistema ,corri sua legitimidade. 2A ideologia de obedincia ao Estado reforada por fatores culturais, polticos, sociolgicos etc, servindo para formar um estatuto psicolgico de validade tanto na mente do juiz como na do cidado. 3- A conscincia jurdica psicolgica fundamenta,

lato sensu, a validade e esta estabiliza-se como legitimidade em torno da adeso e do respeito deciso judicial e ao direito. 4 - O direito legitima-se pela ideologia do poder como coao, que pelo poder compulsrio representa outro fato importante na consubstanciao da legitimidade. O elemento coativo implica em garantia da fora legitimidade, mas no para ser utilizado aleatoriamente, mas to-somente em caso de descumprimento da ordem judicial ou da norma. 5- Ross conclui que todo poder necessitada da legitimao jurdica, pois funcionada por meio do direito, uma competncia jurdica, somente assim podendo legitimar-se e, nesse ato, garante a eficcia do direito.

4. ANLISE COMPARATIVA DO CONCEITO D E LEGITIMIDADE EM KELSEN E ROSS O debate entre Ross e Kelsen foi profcuo e representou o embate entre um sistema empirista de cunho psicologista e sociolgico em Ross, com o racionalismo formalista e logicista de Kelsen. Os dois reforaram, todavia, a posio positivista, advinda desde a chamada escola tcnica de Laband, Gerber, Orlando (REALE, 1998, p.157 ss) de reconhecer um direito vigente, materialmente normativo, afastando o puro formalismo das construes irrealistas, quer metafsicas(algumas correntes do neokantismo) ou propriamente oriundas de um positivismo sem a vinculao com o problema da eficcia(jurisprudncia dos conceitos). Nesse sentido, quando Kelsen assinala com uma preocupao para a eficcia global do sistema assegurar a legitimidade do mesmo, demonstra sua preocupao com a efetividade, a vinculao com a realidade. No existe norma fundamental sem o reconhecimento de sua eficcia, seno, seria a mesma ilegtima. Ross, todavia, comunga da posio kelseniana de estabilizao da legitimidade em torno da validade. Direito vlido direito eficaz e, consequentemente, para portar eficcia necessrio uma vinculao com a legitimao. Se o direito no for sciopsicologicamente legtimo no mais direito, tirania. Ora, se a validade o conceito estabilizador da legitimidade para ambos, onde mora a divergncia entre os jusfilsofos aqui estudados ? Precisamente na problemtica do fundamento da validade, a legitimidade. Se a eficcia condio da validade, e a vigncia o prolongamento efetivo da validade, a legitimidade, isto , o porqu o direito obriga, implica em posicionamento s filosficos os mais diversos. Assumir com Bierling o reconhecimento como regra de legiti mao, restaurando a cada momento o pacto social originrio como condio de legitimidade

do direito, no pareceu uma idia muito aceita pelo positivismo no sculo XX e mesmo Hart, ao tentar rememorar essa idia, no perfez um sistema considerado coerente (BARZOTTO, 2000,p. 117). O fato que Kelsen deixa transparecer em seu sistema a obrigatoriedade de um ponto de vista objetivista, ele no analisa profundamente os motivos da adeso da vontade estrutura sistemtica do direito, e, assim, fazendo, constri uma teoria objetivista-formalista da legitimidade. Para Kelsen, a validade s pode ser referida ao seu fundamento, que a norma fundamental, assim, ele foca a legitimidade no prprio processo de validade lgico transcendental, descartando qualquer vinculao com o problema axiolgico ou da eficcia. Nesse ponto Kelsen ataca Ross (BARZOTTO, 2000,p.57), identificando no realismo um apelo injustificado eficcia da aplicao da norma em relao conduta, como se o processo de desenvolvimento e auto -reproduo do sistema jurdico implicasse numa identificao com a conduta por ele tutelada. Novamente, aplica Kelsen a distino radical entre ser e dever-ser - no se deduz direito do campo ftico da ao humana. Apesar de Kelsen (1991, p.123) defender que uma norma em particular pode at perder a validade por desuso, com o sistema jurdico a eficcia global continua a assegurar a validade do mesmo, reforando sua legitimidade. Observa-se que para Kelsen, ao contrrio de Ross, os fundamentos de uma conscincia jurdica formal ou material so irreconhecveis pela dogmtica e a cincia do direito, sendo tarefa talvez da sociologia ou da psicologia buscar encontrar os motivos de adeso ao sistema, mas em todo caso a validade do sistema encontra-se nele prprio e no estudo objetivo da sua estruturao formal. Ross, ao identificar o fundamento da legitimidade com a conscincia jurdica formal, faz um salto sociologia, poltica e a psicologia. Identificar o sentido de aplicao da fora e os motivos determinantes na configurao de um ato de vontade que construa a legitimidade do sistema jurdico parecem, em todo caso, uma tese divergente do paradigma do positivismo formalista e lgico de Kelsen, que influencia predominantemente no sculo XX o chamado ps-positivismo de cunho analtico da linguagem (BOBBIO, 1995, p. 131 ss). O problema da eficcia talvez seja melhor trabalhado em Ross, quando analisa o papel da adeso deciso e a psicologia do julgador na interpretao do direito vigorante. O sistema jurdico e sua natureza destinada regulao da conduta devem requerem uma eficcia e devem realmente manter pertinncia com a realidade social e a vida concreta dos atores do direito juiz, partes, comunidade etc.

Uma teoria da legitimidade multidisciplinar efetivamente construda por Ross, mas no suficiente para afastar o problema da auto-referencia do sistema jurdico e se pensarmos que grande parte da dogmtica e da sociologia e filosofias do direito ainda seguem um postulado de auto-poiese (auto-referente e fechado), e no de alopoiese (aberto e heternomo), a vinculao a uma teoria da legitimidade que fuja do paradigma da referencia prioritria ao prprio sistema parece no ser bem vinda. No entanto, o sucesso de uma posio no a adeso prtica da maioria, mas a busca pela fundamentao de sua coerncia verdica intrnseca. De fato, Ross no sustenta sua posio dentro da dogmtica jurdica dominante, mas sua considerao de que a legitimidade em ltimo caso depende do reconhecimento poltico (no no sentido contratualista j ultrapassado, acima referido), mas no sentido de valor poltico social e de legitimidade psicolgica dos indivduos pode ser interessante para desdobramentos de psicologia forense, sociologia do comportamento jurdico dentre outras aplicaes. Na prtica, todavia, o sistema se dinamiza e se reproduz em funo da pressuposio de validade intrnseca e da vinculao com um fundamento de autoreconhecimento interno (a Constituio, por e xemplo, no caso dos sistemas democrticos) de fundamental importncia para o tratamento objetivo e cientfico pela cincia direito das aplicaes normativas do ordenamento jurdico a perenidade de Kelsen parece mais visvel.

CONCLUSO longo o processo de desconstruo da legitimidade em termos de vinculao com fundamentos absolutos baseado na religio, na tica, no dever, enfim, tudo isso na torrente de laicizao progressiva e radical que gerou a crise da legitimidade poltica do Estado Moderno, e a um tempo a gestao de um direito positivo com validade cada vez mais auto-referente (SALDANHA, 1993, p.56). O problema que a existncia do Estado e a obedincia pelos cidados de suas normas requer uma justificao de legitimidade nem sempre aceita sem tortuosos questionamentos, sem desavenas e crticas a seus fundamentos. A situao em que o positivismo encontra o direito no sculo XX, e a tentativa de justific-lo utilizando categorias auto-poiticas (LUHMANN, 1980), esbarra nos conflitos intestinos da democracia, voltada para a multiplicidade de posicionamentos e a crtica dos fundamentos estabilizados , bem como nas relaes de poder e suas acomodaes (ADEODATO, 1989, p.3).

Certamente as posies de Kelsen e Ross so contribuies importantes e paradigmticas na senda da tentar-se legitimar o direito, porm, preciso frisar a necessidade da discusso crtica que envolve, na democracia, a revalidao constante dos pressupostos de legitimao do sistema jurdico e no a estabilizao dos mesmos em funo de conceitos advindos de uma racionalidade intra -referente e abstracionista ou de um sociologismo poltico que legitima o direito a partir do reconhecimento de fatos ou das foras polticas dominantes, interpretadas pelos magistrados, que como profetas pitnicos gregos ou pretores romanos so intrpretes privilegiados do direito (LEAL, 2002, p.23). A preocupao da legitimao do direito em Habermas (MOREIRA, 1999, p.43) ao expor a tenso entre faticidade e validade e a busca pelo aprofundamento crticodiscursivo que desconstri e reconstri fundamentos, buscando legitimar -se no seio de uma sociedade plural e internamente contraditria (capitalismo ps-industrial) com certeza valoriza os mbitos da validade interna e vinculao scio-psquica como topoi discursivos relevantes porm no exclusivos e finalizantes, para o debate em torno da legitimidade do direito na ps -modernidade. As posies enfim, de Ross e Kelsen so to relevantes que o dilema da legitimao do direito construdo por Haber mas gira em torno precisamente, mas no exclusivamente, da dialtica do direito entre a faticidade (Ross) e a validade (Kelsen) o que ainda tecer talvez as principais disputas no horizonte democrtico dialtico possvel de uma prxis da ao e uma crtica discursiva dos fundamentos da legitimidade jurdica na sociedade democrtica no terceiro milnio.