TEORIA DO DIREITO 1 TERMO PROFESSORA: FTIMA SANTOS

1 BIMESTRE/ UNIDADE I - CONCEITOS E CARACTERISTICAS DO DIREITO

Unidade 1: conceito de direito 1.1 Conceito de direito Definio nominal de direito: dois conjuntos de conceitos. O primeiro ligado palavra direito, que tem similar em todas as lnguas latinas e na maioria das civilizaes ocidentais. Sua origem etimiolgica: directum ou rectum (do latim, aquilo que certo). H tambm a segunda concepo que nos remete justia, juiz, jurisprudncia etc. H similares em vrias outras lnguas tambm. Origem etimiolgica: a) jus, particcio passado de jubere, que significa matar, ordenar e b) jus teria vindo de justim, que significa justia. 1.1.1. O Direito real tem 3 enfoques: a) Norma: regra de conduta e estrutura que coloca limites de conduta humana. Est contida no direito objetivo. H norma de estrutura e norma de conduta. b) Direito subjetivo: so permisses do direito objetivo ao direito de determinados grupos. Permite ao sujeito realizar determinadas aes. fazer valer o direito objetivo. Ex.: no direito objetivo h um artigo que diz que todos tm direito propriedade privada. J o direito subjetivo se refere a todos os que tm propriedades. No h direito subjetivo sem objetivo. c) Justia: expresso de uma certa igualdade que propicie uma " vida boa" . Kant, por exemplo, identifica justia como liberdade. O direito estudado a partir de dois enfoques: a) enfoque dogmtico: parte-se de uma premissa inquestionvel para resolver problemas imediatos e concretos. b) enfoque zettico: no aceita anda como verdade absoluta e prioriza as anlises crticas como meio de questionar dados. 2.1. Teoria do direito. A teoria do direito quer ir alem da simples aceitao do direito. Serve para discutir o funcionamento do direito. Fundamenta-se na idia de que o direito uma cincia.

TEORIA DO DIREITO 1 TERMO PROFESSORA: FTIMA SANTOS

2.1.1. Cincia e filosofia do direito Kant, em " Doutrina do direito" , faz duas espcies de perguntas relativas ao direito: a) Quid iuris?: Qual , num determinado processo, a soluo de direito (adequada e prevista legalmente para resolver um determinado problema)?. Esse o plano da cincia do direito. b) Quid jus?: O que direito? A filosofia do direito tem a funo de tentar responder a essa pergunta. "A" indissocivel de "B". 2.1.2. O processo de formao de conhecimento O conhecimento serve para aperfeioar condies de vida. Pontos centrais do conhecimento: relao entre o sujeito e o objeto. Empirismo Suposio de que todo o conhecimento nasce do objeto. O sujeito, ento, registra e descreve o objeto como ele . O objeto seria transparente e bastaria ao sujeito saber v-lo.. Na aplicao do direito, o empirismo seria a anlise de seu objeto, no caso, a norma. O defeito do empirismo achar que o sujeito capta as caractersticas independentemente de todo o conhecimento que acumulou em sua vida.. O empirismo subestima a importncia do sujeito. Racionalismo Para eles, o objeto, quando no ignorado, fonte de referncia. Para eles o conhecimento opera com idias, e no com objetos. Para eles tambm, os fatos no so fonte de todo o conhecimento, por isso no devem ser totalmente aceitos. A nfase colocada no sujeito. A idia que transformaria o objeto no que ele . Ex.: mesmo sem ver, sabemos o que uma caneta. Idealismo Uma forma de conhecimento que nasce e se esgota no indivduo. Para eles, o objeto e secundrio, e no conhecemos as coisas, mas sim uma representao das coisas.. Defeito: concentra no sujeito todo o conhecimento. Supervaloriza tanto o sujeito que desconsidera a participao do objeto. Plato pensava assim e dizia que vivemos no fundo de uma caverna de costas para a luz, de modo que s veramos sobras plidas da realidade. Criticismo kantiano

TEORIA DO DIREITO 1 TERMO PROFESSORA: FTIMA SANTOS

Kant parte da relao entre o sujeito e o objeto para a gerao do conhecimento. Para ele, a experincia imprescindvel para o conhecimento. Nesse ponto, h coincidncia com o empirismo (importncia do mundo que afeta os sentidos). Ele pensava que experincia e observaes sem conceitos no tm utilidade. Ex.: engenharia gentica e sua normatizao, que reflete experincias. Kant foi um racionalista porque seu vetor epistemiolgico vai do racional para o real. Dialtica Enfoque novo entre a relao entre o sujeito e o objeto. Ela diz que no podemos pensar no conhecimento sem o objeto e sem o sujeito. S que essa relao mutvel, variando no tempo e no espao (por isso, por exemplo, contexto histrico influencia). A dialtica distingue o: a) objeto real: a coisa que existe, independente do pensamento. b) objeto de conhecimento: objeto sobre o qual so estabelecidos preceitos cognitivos. o que se fala sobre alguma coisa, que se constri pela observao de alguma coisa. Ainda para a dialtica, j que o conhecimento construdo, ele pode sempre ser retificado )no h verdades absolutas). Ela destri o mito de que o conhecimento cientfico traz verdades absolutas e de que h neutralidade cientfica. 2.1.3 O conhecimento cientfico 2.1.3.1 Consideraes sobre o senso comum O senso comum designa conhecimentos prticos e sistemticos. Ele no distingue o objeto real do objeto de conhecimento. O senso comum composto por opinies, e pelo grande nmero delas que se ratifica. O senso comum coincide em vrios aspectos com o empirismo (conhecimento vindo do objeto), com a diferena de que no empirismo o conhecimento mais elaborado. Exemplo de senso comum: todo poltico ladro. O senso comum : a) assistemtico: no tem relao com outros saberes b) ambguo: leva totalmente diferentes a mesma objeto explicao para o resumida sujeito, de conceitos carter

c) emprico: vetor do eminentemente prtico

TEORIA DO DIREITO 1 TERMO PROFESSORA: FTIMA SANTOS

d) causal: adquirido de acordo com as circunstncias. O conhecimento "correria" atrs dos fatos. 2.1.3.2 Compreenso do conceito de cincia A cincia v a verdade como passvel de retificao. As teorias cientficas apresentam um conhecimento mais aproximado possvel da realidade, e cabe ao sujeito questionar toda a realidade. A cincia procura destruir os objetos da percepo comum, razo da sua eficcia. 72.1.3.3 A Teoria A cincia teoria, contrariando o senso comum que pensa que ela prtica. Toda teoria cientfica refutvel. 2.1.3.4 Teoria e cincia Teorias cientficas existem para serem aplicadas. Teoria e prtica so complementares. Por isso, importante que toda teoria seja provada na prtica Teoria e prtica so indissossiveis. 2.1.3.5 Cincia e tcnica Em seu sentido estrito, cincia se refere ao conjunto de procedimentos tericos e metodolgicos que visam criao do saber, ou seja, a produo de teorias cientficas que resultem em um trabalho de concluso ou retificao de conceitos. A tcnica indica as aplicaes prticas dessas teorias, isto , a cincia realizada. 2.1.3.6 Contedo programado da cincia A cincia reflete ideologias, conceitos etc. No existe cincia neutra. Todo trabalho cientfico resultado de escolhas e conseqente valorao dos objetos. O cientista no deve ser neutro porque a neutralidade se apes ao conhecimento cientfico. 2.1.3.7 Cincia e filosofia A filosofia nasceu como um tipo de cincia universal, que abrangeria todos os campos do conhecimento. A partir do sculo XVII, com o avano do conhecimento, seu conceito muda. A cincia restringe restringe o mundo ao olhar os fatos e a relao entre eles. A filosofia tambm a busca da sabedoria. Esse saber daria capacidade s pessoas para que vivessem melhor. Forneceria princpios para a humanidade. Ela vai muito alm da realidade e ultrapassa a cincia.

TEORIA DO DIREITO 1 TERMO PROFESSORA: FTIMA SANTOS

3. Direito Natural Antes, os homens pensavam que o direito deveria ser visto como a natureza, no sentido de regularidade dos fenmenos. O direito natural buscava uma lei vlida para todos os homens, "erga omnes". caractersticas do direito natural: a) Universalidade b) Imutabilidade: lei que no varie nem no tempo nem no espao. c) Qualificao da conduta humana: o direito natural, ao trabalhar com valores, tem como funo qualificar as conditas humanas. Os filsofos naturalistas procuravam explicar o mundo de acordo com os fenmenos naturais (a parte est para o todo assim como o todo est para a parte). 3.1.1 Herclito Herclito dizia que a rodem surge do caos. Todos pertenceramos ao mesmo cosmos (do grego, universo). Esse cosmos teria suas prprias leis e regularidades, que deveriam ser entendidas por meio da razo. O "normus" (do grego, leis) ajudaria a adaptar o homem legalidade do cosmos. A lei seria, pela primeira vez, expresso de igualdade. Suas concepes afastam-se do mundo sensvel (material), transcende o mundo. 3.1.2 Sofistas Os sofistas eram homens de saber que ofereciam seus servios para formar homens aptos a defender seus interesses na Assemblia. Eles preocupavam-se mais pela arte da retrica do que pelo contedo do discurso. Defendiam interesses por dinheiro, e, por isso, no eram bem vistos. Eles no defendem os naturalistas no sentido de que todos somos iguais. Eles defendem sim a soberania dos mais fortes, a exemplo do que acontece com a natureza. Ou seja, a lei teria que refletir a vontade dos mais fortes. 3.1.3 Scrates Scrates se opunha aos sofistas, e dizia que a natureza dos seres humanos no o reino vegetal, animal etc. Ele dizia que somos animais polticos e, por isso, deveramos viver em cidades. Fora delas seramos bestas. De acordo com ele, seria necessrio conhecer os homens para definir suas leis. A natureza humana deveria ser entendida pela "psyche" (conhea-te a ti mesmo) humana. Toda lei, por ser reflexo da "psyche" humana, deve se basear na justia (expresso do bem de

TEORIA DO DIREITO 1 TERMO PROFESSORA: FTIMA SANTOS

todos). A lei seria de responsabilidade de todos. Uma cidade sem lei colocaria em risco a vida da populao. 3.1.4 Plato Discpulo de Scrates. Foi contra a democracia porque acabaria levando ignorantes ao poder. Os melhores para governar, de acordo com ele, seriam os filsofos, os reis filsofos. Todos seriam seres decadentes com uma essncia em comum: a essncia do bem. Por isso, todos deveriam desenvolver suas potencialidades racionais para pr em prtica a idia do bem. A lei serviria para isso: formar cidados aptos a reconhecer a idia do bem. haveria o carter psicolgico da lei em formar bons cidados. 3.1.5 Aristteles Aristteles no acreditava num mundo intelegvel. A natureza no estaria relacionada idia do bem. Para ele, a natureza, "physis", seria o motor do mundo. Pela primeira vez na histria, ele faz diferenciao no termo de justia: a) justia natural: emanada da "physis", imutvel. b) justia legal: aquela produzida pelos homens em Assemblias. Essa justia s regeria aes humanas imprescindveis para o movimento do mundo. Ex.: a escravido seria necessria porque ajudaria no movimento do mundo. Para Aristteles, justo seria tratar desigualmente os desiguais. Para ele, as leis da natureza ditariam as funes do homem. A igualdade existiria na posio indispensvel que cada um exerce no mundo. 3.2. Roma Religio vinha de "religare", ligar os vivos aos seus ancestrais. O direito era correto porque estava fundado em uma s autoridade, o "auctoritas". Esse fundamento de autoridade foi passado ao direito moderno. O direito romano era ligado poltica, j que servia para manter a expanso do imprio no sentido de que pacificava conflitos. Os romanos no trabalhavam com a idia de direito natural. Entretanto, h autores que entendem como direito natural o direito estendido aos povos dominados. A professora considera esse direito um tipo de direito internacional. 3.3 Idade Mdia Com a fragmentao do Imprio Romano e seus territrios, houve tambm uma fragmentao de normas jurdicas, do pluralismo jurdico. Os costumes eram regras socialmente aceitas. Passou a

TEORIA DO DIREITO 1 TERMO PROFESSORA: FTIMA SANTOS

surgir o direito feudal, que continha fragmentos do direito romano. O direito cannico gerava o monismo jurdico: uma fonte produtora do direito. Essa idia de monismo foi transmitida ao Estado Moderno. 3.3.1 Agostinho Para ele, o descaso com as leis e a corrupo teriam sido as causas do fim do Imprio Romano. Seu pensamento marcado pelo pensamento de Plato: mundo intelegvel, de idias. Ele desenvolve a metfora das duas cidades: uma de seres decadentes e misria e outra de Deus (a que contm as verdadeiras leis). Apesar disso, Agostinho no defendia a desobedincia das leis consideradas injustas. O julgamento caberia a Deus. 3.3.2 Toms de Aquino Thoms de Aquino era um escolstico que buscava uma nova lei para um novo mundo. Ele estabeleceu uma hierarquia de leis: 1- Lei eterna: a lei que no pode ser acessada pela razo, concentrada nos Anjos. 2- Lei natural: "traduziria" a lei eterna, ou seja, a vontade de Deus. Essa lei deve ser conhecida para orientar a lei humana. A lei natural inspira a lei humana. Seria a representao de Deus na terra. 3- Lei humana: atravs dela, os homens realizam a vontade de Deus. 4- Lei religiosa: feita para os fiis. 3.4 Idade Moderna Com a Idade Moderna, o foco sai de Deus para o homem. A partir de ento, tudo o que fazemos e somos precisaria ser explicado sem a natureza religiosa. A natureza passaria a ser de ordem racional. A lei natural passa a ser na modernidade, a lei universal da razo. O contratualismo busca racionalizar o direito. Representantes: Hobbes, Espinosa, Kant, Locke e Rousseau. Importncia dos estado de natureza, contrato e sociedade civil (Estado) na elaborao de poder. 3.4.1 Hobbes O poder poltico garantiria a todos uma lei. um superpoder porque concentraria poderes que orientassem o homem. Para Hobbes, o homem em seu estado de natureza livre sem qualquer tipo de coero. Seriam indeterminados, ou seja, no receberiam da natureza a determinao do que certo, errado etc. O aprendizado, a cultura

TEORIA DO DIREITO 1 TERMO PROFESSORA: FTIMA SANTOS

etc. que definiriam o agira humano. Essa indeterminao estaria ligada responsabilidade, j que se no h nenhuma natureza que determine nada, cada um deveria responder por aquilo que faz. Somos livres sem que haja um poder central. Alem de livres, tambm somos racionais (liberdade e racionalidade dos homens). Para Hobbes, a razo o calculo de meios e fins. O homem capaz de projetar fins e se organizar para cumpri-los. A escolha dos meios e fins no inocente, j que h a avaliao do que se quer. A razo seria um instrumento para escolhas (sem diferenciao, no boa ou ruim, j que esses conceitos so conseqncias da razo). A razo no torna nossas aes determinadas. A natureza indeterminada do homem (no h homens nem s bons nem s maus), permite a ele escolher o que quer, podendo transformar-se no lobo do prprio homem ou no. O desejo tem como limite no o objeto, mas a capacidade do homem de desejar, que infinita. A felicidade no seria a saciedade, mas sim o movimento do homem em busc-la. Poder' para Hobbes encontrar os objetos que se quer e mant-los. E o poder seria sinnimo de felicidade. O estado de natureza quando mais de um homem quer uma coisa, pode lev-lo a um estado de guerra (homem lobo do homem). E, nessa condio, no se alcana a felicidade. Nesse estado, a razo suplantada por paixes agressivas. Dessa maneira, para se preservarem, os homens, devem viver em paz, por meio da criao de um contrato que permita existir uma sociedade civil e um Estado. O estado de natureza do homem um estado sem lei. A existncia de uma lei refletiria a lei do mais forte. No deveria o homem seguir o direito natural porque, dessa maneira colocaria em risco a sua vida. Por isso, o direito fundamental para Hobbes o direito vida. E no estado de guerra, o direito vida totalmente suplantado. O estado natural, de direito a vida, 3.4.2 Rousseau Na sociedade civil para repblica nos transformamos de seres limitados em seres inteligentes (racionais, cultos). A lei leva o homem a ser livre e justo. Ela expresso do povo reunido e de sua vontade geral. Ningum estaria acima da lei. Da vontade geral no surgem leis injustas porque ningum seria injusto consigo mesmo. A lei deve partir da totalidade dos cidados, e a eles retornar.

TEORIA DO DIREITO 1 TERMO PROFESSORA: FTIMA SANTOS

Na republica o homem no possuiria direitos naturais para invocar, para tentar coibir a lei. Alguns autores vem em Rousseau a ditadura da maioria. Na poca de Rousseau havia a idia de que o progresso renascentista levaria o homem ao progresso, sem retornar. O direito de Rousseau parte do princpio de universalizar os princpios de direito natural que so universalizveis. 3.4.3 Kant Influenciado pelo pensamento de Rousseau, parte da doutrina moral para chegar ao direito. Moral: Obedincia as normas sociais. Obedincia s regras. tica: Reflexo sobre o comportamento e as normas que definem esse comportamento. Algo pode ser moral e no ser tico. Quando Kant fala de moral quer refletir sobre as normas do comportamento humano. Ele prope uma metafsica de comportamentos humanos: a partir da analise de um comportamento, v se ele adequado ou no aos costumes. Procura 1 justificao racional para princpios metafsicos dos costumes. Ele parte do principio de que a razo permite ao homem, por meio da vontade, querer. Ou seja, vontade como meio de transformao do mundo. A razo implica em esforo e aprendizado. Se a razo no for devidamente desenvolvida e exercitada ela no se desenvolve. V mbitos diferentes da razo. a) Habilidade: nvel elementar da razo. toda a sorte de aprendizado humano. Quem quer o fim, quer, necessariamente os meios. Os fins e os meios so dados pela cultura: Para ser advogado preciso estudar. O fim dos homens seria a felicidade. b) Sagacidade: a felicidade no apenas algo que devemos procurar. Para ele dever do ser humano ser feliz. c) A moralidade para Kant o reino dos fins. Cada ser humano seria o fim em si mesmo. Tudo pode ser feito, desde que seja o outro como fim, e nunca como meio. 3.5. Razo para Kant: Felicidade, Sagacidade e Moralidade Considerao sobre a razo leva a 2 mundos: O Sensvel e o Racional

TEORIA DO DIREITO 1 TERMO PROFESSORA: FTIMA SANTOS

a) Mundo Sensvel: Mundo de necessidades, que tem uma causa. um mundo, portanto, regido por uma lei natural (que descreve uma regularidade. Ex. Todos que nascem, morrem). Mundo da heteronomia (estar sujeito a uma lei do outro, em que no contribumos para sua elaborao. Lei sem interveno. Ex.: lei da morte). b) Mundo Racional: Liberdade (com sentido negativo, ausncia de determinao ou positivo: liberdade em seguir leis). O comportamento humano depende de uma justificao. O mundo racional regido pelas vontades (lei da razo). Mundo racional da autonomia (estamos sujeitos apenas a nossa prpria lei) MUNDO SENSIVEL Necessidade Causa Lei natural Heteronomia MUNDO RACIONAL Liberdade Justificao Vontade Autonomia

A determinao natural confrontada com a noo de vontade. Vontade: Vontade vista como a faculdade de o homem impor a si mesmo a lei e segui-la por dever, pois h mbitos humanos impossveis de serem levados pelas necessidades. A causa da moralidade a vontade. O fundamento da moralidade a liberdade. Para ele, livre quem se submete lei da razo regida por princpios universais, que deveriam ser seguidos por todos. Princpios de Kant 1- Aja de forma a converter a mxima em universal 2- Aja de forma a preservar a sua humanidade, assim como a do outro. 3- Aja de forma a preservar a humanidade como um fim em si mesmo A noo de dignidade est relacionada a noo de responsabilidade. O contrato no seria uma necessidade natural. Para ele o contrato um dever moral. A constituio deve ser protegida porque

TEORIA DO DIREITO 1 TERMO PROFESSORA: FTIMA SANTOS

garante a igualdade.

todos

liberdade,

tal

como

Igualdade: impossibilidade moral de um indivduo ser constrangido ou obrigado pelos demais alem daquilo que constrange a todos, ou seja, a qualidade do homem ser dono de si mesmo. 3.5.1. O direito divide-se em natural e positivo: Direito natural: Liberdade Direito positivo: Leis para produzir um estado juridicamente organizado. A elaborao dessas leis caberia s a indivduos independentes (empregados, no deveria fazer a lei). Princpio Universal: justa toda ao que por si ou por sua mxima no constitui um obstculo a conformidade da liberdade do arbtrio de todos com a liberdade de cada um segundo leis universais. Teoria de Benten: Estado deve maximizar a felicidade de todos: Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado I - Todos os autores j que o pensamento contratualista parte do princpio de que somos todos iguais. Princpio da Utilidade Comum: Fundamenta ao humana: Maior felicidade para o maior nmero de pessoas. s vezes podem-se produzir privilgios em nome de uma atividade comum. II - Locke, Liberdade (Kant), Segurana (Hobbes), Resistncia a Opresso (Locke) III - Rousseau (Soberania) IV - Kant V - Principio da legalidade VI - Principio da igualdade (2. parte), conceito de Lei (1. parte) VII - Princpio da legalidade VIII - Princpio da utilidade da pena IX - Principio da presuno da inocncia (inocente ate que se prove o contrario) X - Principio da liberdade de expresso

TEORIA DO DIREITO 1 TERMO PROFESSORA: FTIMA SANTOS

XI - Re-confirma a liberdade de expresso XII XIII - Desigualdade na Igualdade XIV XV XVI XVII - Princpio da indenizao que refora o principio da propriedade. 3.5.2. Positivismo Jurdico O Positivismo sucedeu o direito natural. Antes acreditavam que o positivismo deveria respeitar o direito natural. Isso muda com a declarao de 1789, em que o estado tem que garantir certas normas. fundamental reconhecer a humanidade dos princpios. Em 1789 h o apogeu e a queda do Jusnaturalismo. Ate o final do sc XVIII havia o direito natural e positivismo jurdico. O positivismo jurdico reduz o direito e exclui o direito natural, passa a ser o conjunto de normas impostas pelo estado. O positivismo deve ser compreendido seguindo a teoria de que no existe outro direito seno o objetivo. No estado moderno h o monismo jurdico: uma fonte de produo de direito: o Estado. H o monoplio progressivo da produo jurdica. Bobbio distingue 2 sociedades antes da existncia do Estado, germes do positivismo jurdico: a) sociedades que vivem sob o direito; b) sociedades que vivem sob os costumes. Soluo de controvrsias por um 3. para aplicar uma norma e sano ao que transgrediu a norma: sociedade que vive de acordo com o direito, que no precisa ser centralizado. Basta haver respeito s normas. Sociedades de costumes no admitem que terceiros resolvam conflitos. A justia feita de forma direta. 3.5.2.1 Definio A partir do positivismo jurdico, podemos definir como conjunto de regras obrigatrias em uma sociedade, na medida em que a sua violao acarretara a interveno de um terceiro, um arbitro ou magistrado, que diminuir a controvrsia que emanar uma deciso seguida de sano a quem violou a norma. Prosseguindo nessa compreenso do positivismo, surgem normas que so respeitadas e

TEORIA DO DIREITO 1 TERMO PROFESSORA: FTIMA SANTOS

um terceiro chamado para resolver conflitos, distinguem-se: Common Law; Direito Estatutrio; e Direito Socialista Common Law - Gr Bretanha(colo.), EUA (Exc. Lousiania), Canada (Exc. Quebec) Direito estatutrio - Europa, Lousiania, Quebec, Am. Latina e colnias europias Common Law: Define-se pelo conjunto de normas socialmente produzidas e consideradas obrigatrias que eram tomadas por juizes na resoluo de casos concretos. O direito surge na sociedade e reconhecido pelo Estado. Numa 2. fase, o direito consuetudinrio se torna constitudo por normas adotadas por juzes para resolver controvrsias. A soluo, como o costume, adquire o estatuto de norma e passa a ser empregada em situaes anlogas (precedente obrigatrio). Nos EUA no h doutrinas, mas casos concretos. O direito construdo a partir da discusso de casos concretos. Fonte consuetudinria, legislativa e judiciria. um direito jurisprudencial'. Direito Estatutrio: A produo do direito quase exclusivamente legislativa. H a possibilidade de criao judiciria do direito (jurisprudncia que ajudam na modificao) Formalismo: Elemento do positivismo jurdico. O interesse dos positivistas seria definir a norma no o contedo (escravido era contedo da norma, para os romanos). A anlise do contedo no indica o que direito. Elemento mais caracterstico do formalismo: direito sendo conjunto de normas posto por uma AUTORIDADE. Se a criao da norma parte de uma autoridade, passa a valer, sem questionamento sobre seu contedo (democrtica, tirnica...). A competncia da autoridade e a pertinncia da norma indicam que se esta diante do direito. O direito diz tambm como o poder poltico deve ser exercido. A norma tem que seguir o ordenamento jurdico vigente. Imperativismo: Segundo elemento essencial do positivismo jurdico. Entende-se a norma jurdica como um comando. No se questiona nem o contedo nem a conduta. Modo de abordar o direito: atravs de juzos de fatos, no de valor. No querem determinar o que o direito deve ser, mas sim como a descrio do que o direito . Fontes do direito: Origem do direito: Para os positivistas o direito vem exclusivamente da lei (fonte suprema do direito).

TEORIA DO DIREITO 1 TERMO PROFESSORA: FTIMA SANTOS

Norma jurdica: a que percebemos atravs da teoria da imperatividade do direito, dada por autoridade competente no mbito do estado. Teoria do Ordenamento Jurdico: Bobbio diz que o estudo de direito antes o estudo do ordenamento, j que h relaes entre as normas. Mtodo da cincia do direito: Mtodo declarativo, no criativo. O direito a possibilidade de submeter um caso concreto a uma lei j existente. Avaloratividade do direito positivista: O direito positivista parte da analise dos fatos sem juzos de valor. Essa objetividade segue a tendncia cientifica do sc. XIX. Haveria algo concreto sobre o que trabalhar. Isso segue a neutralidade que a cincia queria alcanar. Seguem juzo de fato: descrever o objeto para um interlocutor. J o juzo de valor, negado pelos positivistas, descreve e se posiciona em relao a uma realidade com o intuito de influencia o interlocutor. Juzo de fato e positivismo jurdico: descreve-se o conjunto normativo sem qualquer posicionamento. ver o que diz a norma e com ela se aplica: (Escravido seria normal) Validade e valor do direito: O fato de a norma ter sido colocada por autoridade competente aliado ao fato de essa norma pertencer ou no a um ordenamento jurdico vlido. Se obedecer a esses dois critrios, a norma valida. J o valor do direito tem a funo de verificar se a norma segue os princpios fundamentais em que o direito se inspira. Definio valorativa do direito: Direito a tcnica social que consiste em obter a conduta social dos homens mediante a ameaa de uma medida de coero a ser aplicada em caso de conduta contraria. O direito seria uma simples tcnica que serviria para qualquer coisa. Caracterstica fundamental das decises positivistas de direito: O contedo do direito seria varivel por isso no o definem, os positivistas, a partir de seu contedo. Isso porque qualquer coisa pode ser ou vir a ser matria do direito. Da vem a importncia de delimitar sua forma.