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PERSPECTIVAS ATUAIS DA TUTELA ANTECIPADA E A QUEBRA DO PRINCPIO DA UNICIDADE DA SENTENA Mariana Helena Cassol Assessora de Juiz de Direito
SUMRIO: Introduo. 1. O sistema processual brasileiro e os provimentos judiciais na sistemtica do cdigo de processo civil de 1973. 1.1. Sentena. 1.2. Decises interlocutrias. 2. A antecipao de tutela. 3. O julgamento antecipado parcial da lide. 3.1. O 6 do art. 273 do cdigo de processo civil. 3.2. A deciso definitiva face a incontrovrsia do pedido. 3.2.1. Hipteses de cabimento. 4. A quebra do princpio da unicidade da sentena. Concluso.

INTRODUO A prestao jurisdicional tornou-se morosa em meio ao acmulo de demandas. O transcurso do tempo passou a ser um dos maiores problemas encontrados pelo indivduo que litiga judicialmente, sendo um empecilho realizao do direito reclamado, considerando-se principalmente que esta demora no s d azo ao surgimento e modificao de direitos, como tambm, ao perecimento de pretenses, como refere Carneiro1. O simples fato do direito permanecer insatisfeito durante todo o tempo necessrio para o desenvolvimento da atividade cognitiva, em especial no processo de conhecimento, em que se mostra imperativa a prtica de vrios atos de natureza ordenatria e instrutria, j configura dano ao seu titular2. Em face desse contexto, alguns processualistas passaram a buscar solues para ento tornar a prestao jurisdicional clere e efetiva, abreviando-se o tempo e evitando-se assim protelaes maliciosas e demoras injustificveis. Para que os direitos delineados pudessem ser de fato efetivados, mostrou-se necessria a criao de novos mecanismos que, na prtica, concretizassem o direito da parte efetiva e correta tutela jurisdicional. Numa das tentativas de solver este problema, foi editada a Lei Federal n. 10.444, de 07 de maio de 2002, que, dentre outras modificaes no Cdigo de Processo Civil, acrescentou ao art. 273 o 6, possibilitando ao magistrado antecipar a tutela de mrito quando um ou mais dos pedidos cumulados mostrar-se incontroverso. O acrscimo foi com o propsito de minimizar os prejuzos sofridos pelo autor com a demora da prestao jurisdicional, seja pelo acmulo de demandas, seja pela defesa meramente protelatria do ru. Acrescentado o referido dispositivo e diante das discusses j presentes na doutrina, surgiu um novo questionamento: possvel, atravs da antecipao de tutela de mrito, ser prolatada uma sentena definitiva, sem que isto implique o trmino do procedimento em primeira instncia? justamente esta questo que se pretende responder no presente estudo. 1 O SISTEMA PROCESSUAL BRASILEIRO E OS PROVIMENTOS JUDICIAIS NA SISTEMTICA DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL DE 1973 Ao titular do direito interessa que este conflito de interesses, qualificado por uma pretenso resistida, seja solvido pelo Estado. A composio da lide ocorrer, ento, pela incidncia da lei reguladora da espcie de conflito, norma geral e abstrata, ao caso concreto. Para tanto, o Estado utiliza-se do processo, definido como uma srie de atos coordenados, tendentes atuao da lei, e que objetiva a composio da lide. Ao ente estatal cumpre,
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CARNEIRO, Athos Gusmo. Da antecipao de tutela. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 2. BEDAQUE apud LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 11 ed. rev. at. e ampl. So Paulo: Editora Mtodo, 2007. p. 745.

portanto, assegurar a ordem jurdica, compondo as lides ocorrentes por meio da atuao da lei. Trata-se da funo jurisdicional do Estado, exercida caso a caso pelos rgos jurisdicionais3. Assim, verifica-se que a idia de processo est intimamente ligada atividade desenvolvida perante os tribunais para a obteno da tutela jurdica estatal, com o fito de reconhecer e realizar a ordem jurdica e os direitos individuais por ela estabelecidos e protegidos. O processo judicial faz-se necessrio, desse modo, para que os titulares de direitos ou de outros interesses legalmente protegidos pelo ordenamento jurdico estatal obtenham a realizao do seu prprio direito, j que vedada a reao instantnea, em regime de autotutela, em face da formao do Estado e, conseqentemente, do monoplio da jurisdio4. Segundo Rocha5, processo , ento, uma srie de operaes praticadas pelos rgos judicirios e pelas partes, imprescindveis concretizao do direito ao caso concreto. E este instrumento da jurisdio apresenta como caractersticas fundamentais a complexidade, a dimenso temporal, a interdependncia entre seus atos e a progressividade. Ampliando, uma atividade complexa porque se compe de mais de um ato; o que, por conseguinte, implica no seu desenvolvimento no transcorrer tempo; outrossim, essa sucesso de atos interdependente, ou seja, o ato antecedente pressuposto do conseqente, pelo que se evidencia a progressividade em busca do resultado final. O processo , pois, uma seqncia de atos preordenados produo de um determinado resultado, com o que se cumprir a funo jurisdicional. Integrante da relao processual como representante do Estado e condutor do processo, cabe ao juiz a outorga da tutela jurisdicional. Para tanto, pratica atos de diversa natureza, ordenando a marcha procedimental e a soluo das questes incidentes, at o pronunciamento definitivo sobre a lide posta6. Segundo Chiovenda7 estes atos dividem-se em atividades de tomada de material de cognio, especialmente provas e atos administrativos, e provimentos. Estes, so atos decisrios, classificados pelo legislador brasileiro em sentenas, decises interlocutrias e despachos, sendo que da prpria redao do art. 162 do Cdigo de Processo Civil pode-se extrair os respectivos conceitos. Observa-se, outrossim, que tanto as sentenas quanto as decises interlocutrias e os despachos possuem um ponto em comum de convergncia: o contedo decisrio do ato, que praticamente irrelevante no despacho, e basilar na sentena. Portanto, todos os provimentos jurisdicionais tm esta caracterstica que proporciona relao processual um desenvolvimento regular, com o intuito de findar a atuao no primeiro grau de jurisdio, que se dar com a sentena8. 1.1 SENTENAS O Cdigo de Processo Civil de 1939 separava em duas categorias os provimentos finais, de acordo com a anlise ou no do mrito da causa. Considerava-se sentena definitiva, contra a qual cabia o recurso de apelao, quando decidida as questes meritrias. Por outro
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SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. 20. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 1998. v. 1. SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Curso de processo civil: processo de conhecimento. 4. ed. rev. e atual. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1998. v. 1. ROCHA, Jos de Albuquerque. Teoria geral do processo. So Paulo: Malheiros, 1996. WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo. Curso avanado de processo civil: teoria geral do processo e processo de conhecimento. 5. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. v.1. p. 169-70. CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. Campinas: Bookseller, 2000. v. 3. p. 35. ARAGO, Egas Dirceu Moniz de. Comentrios ao cdigo de processo civil, lei n. 5.869 de 11 de janeiro de 1973: arts. 154-269. 2. ed. rev. atual. Rio de Janeiro: Forense, 1976. v.2. p. 51.

lado, tratava-se de sentena terminativa, comportando o extinto recurso de agravo de petio as decises que colocavam fim relao processual sem adentrar na anlise do mrito. J o Cdigo de Processo Civil de 1973 assumiu uma postura pragmtica e conceituou sentena simplesmente como o ato que encerra o processo, com ou sem resoluo de mrito, tornandose sempre apelvel9. Todavia, a definio de sentena estabelecida pelo Cdigo de Processo Civil demonstrou-se equivocada, na medida em que este ato encerra o procedimento em primeiro grau de jurisdio, sem que isto importe em extino do processo. Alis, o equvoco mostrase evidente nas hipteses de aes executivas lato sensu, j que, a sentena, ao invs de findar o processo, d incio a uma nova fase processual, direcionada atuao executiva do direito declarado. Alm disso, com a reforma realizada pela Lei n. 11.232/05 o princpio da autonomia entre processo de conhecimento e executivo foi praticamente eliminado do direito processual civil brasileiro, na medida em que, havendo condenao ao pagamento de quantia certa, a teor do disposto no art. 475-J do Cdigo de Processo Civil, o seu cumprimento depende apenas do requerimento do credor, com o que se dar incio s atividades executivas no mesmo processo. Desta forma, o fato de no haver recurso contra a sentena apenas implicar na extino da fase cognitiva do processo10. Por tais razes, a definio de sentena contida no art. 162, 1 do Cdigo de Processo Civil foi alterada tambm pela Lei n. 11.232/05, de tal forma que a sentena passou a ser identificada to somente pelo seu contedo, que vem disposto nos art. 267 e 269 do Cdigo de Processo Civil. A referida alterao acabou de vez com a concepo errnea de que a sentena extingue o processo11. No obstante a recente inovao, Silva12 ao debater acerca das decises interlocutrias e sentenas liminares j havia concludo que sentena o provimento que se pronuncia sobre o direito, pondo fim ao procedimento, ou ento, encerrando a controvrsia a respeito de uma das aes cumuladas, prosseguindo-se o feito para tratamento da poro da lide no apreciada pela sentena parcial. Outrossim, citando Chiovenda, para o qual sentena definitiva a que se pronuncia sobre a demanda judicial, enfatizou que o contrrio desta sentena definitiva no ser sentena provisria, mas sim sentena parcial. Portanto, toda vez em que o magistrado se manifestar sobre o mrito da causa, seja acolhendo ou rejeitando o pedido, estar proferindo uma sentena parcial, embora sem encerrar inteiramente o procedimento13.
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ARAGO, Egas Dirceu Moniz de. Comentrios ao cdigo de processo civil, lei n. 5.869 de 11 de janeiro de 1973: arts. 154-269. 2. ed. rev. atual. Rio de Janeiro: Forense, 1976. v.2., p. 43; MITIDIERO, Daniel Francisco. Sentenas parciais de mrito e resoluo definitiva-fracionada da causa (lendo um ensaio de Fredie Didier Jnior). Introduo ao Estudo do Processo Civil: Primeiras Linhas de um Paradigma Emergente. Porto Alegre: Fabris, 2004. p. 168. 10 MITIDIERO, Daniel Francisco. Sentenas parciais de mrito e resoluo definitiva-fracionada da causa (lendo um ensaio de Fredie Didier Jnior). Introduo ao Estudo do Processo Civil: Primeiras Linhas de um Paradigma Emergente. Porto Alegre: Fabris, 2004. p. 168; WAMBIER, Luiz Rodrigues; WAMBIER, Tereza Arruda Alvim; MEDINA, Jos Miguel Garcia. Breves comentrios nova sistemtica processual civil: Leis 11.187/2005, 11.232/2005, 11.276/2006 e 11.280/2006. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. v. 2. 11 WAMBIER, Luiz Rodrigues; WAMBIER, Tereza Arruda Alvim; MEDINA, Jos Miguel Garcia. Breves comentrios nova sistemtica processual civil: Leis 11.187/2005, 11.232/2005, 11.276/2006 e 11.280/2006. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. v. 2. 12 SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Da sentena liminar nulidade da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 20. 13 Ilustrando tal possibilidade, o exemplo trazido por DallAlba: Para testar a tese, s lembrar a ao de prestao de contas, art. 915, pargrafos 1 e 2, quando, num primeiro momento temos uma sentena que decide sobre o direito de prestar contas e em seguida h uma segunda sentena, que decidir sobre as contas propriamente. [...] Trata-se de uma hiptese de sentena parcial, porquanto embora a primeira sentena, se positiva, no encerre o procedimento, ser apelvel (DALLALBA, Felipe Camilo. Sentenas parciais de mrito: sua aplicao na praxe forense brasileira. Revista da Ajuris. Porto Alegre, n. 99, set. 2005, p. 365).

Desta forma, pode-se dizer que existe a possibilidade de ser prolatada uma sentena definitiva sem que isto implique o trmino do procedimento em primeiro grau, o que, alis, trazido por Chiovenda: [...] se a prestao principal do juiz pode satisfazer-se em vrios momentos, como na hiptese de cumulao de aes, toda sentena que se pronuncia sobre uma das demandas, ou sobre parte da demanda, definitiva, conquanto parcial14, de modo que se vislumbra a superao do princpio da unidade e unicidade do julgamento, um dogma do direito positivo15. Cumpre destacar, outrossim, que esta sentena denominada parcial produz coisa julgada e somente se distingue da sentena definitiva por no encerrar inteiramente o procedimento em primeiro grau de jurisdio. Tanto na sentena definitiva, quanto na parcial, o juiz profere uma deciso sobre o mrito da causa, de tal forma que o ponto decidido no mais poder ser discutido pelos litigantes e nem o juiz poder sobre ele emitir novo julgamento, j que todo e qualquer provimento definido como sentena definitivo16. De todo expendido, verifica-se que em nosso ordenamento jurdico a noo de sentena definitiva se coaduna com a idia de sentena parcial, desde que compreendido que a sentena no o ato que extingue o processo, mas sim, o provimento jurisdicional pelo qual o juiz diz o direito17, pondo fim ao procedimento ou, ao menos, encerrando a controvrsia a respeito de um dos pedidos cumulados18. 1.2 DECISES INTERLOCUTRIAS Partindo-se da concepo de que o processo uma srie temporal de atos entre si conjugados, visando um objetivo comum, natural que no curso desta relao processual surjam inmeras questes que demandem a resoluo imediata pelo magistrado. Tais pronunciamentos no representam o encerramento do processo ou do procedimento em primeiro grau de jurisdio, mas apenas possibilitam o desenvolvimento regular do processo, impulsionando-o at o seu trmino, com a sentena. Tratam-se, pois, de decises interlocutrias, que resolvem questes incidentes e, por isso, so dotadas de cunho decisrio, o que implica conseqentemente na possibilidade de serem atacadas por meio de recurso19. Impende ressaltar, outrossim, que questo incidente aquela que deve ser

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CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. Campinas: Bookseller, 2000. v. 3. p. 279. Sobre este princpio, Marinoni destaca: Em uma primeira anlise, o CPC no permite o fracionamento do julgamento do pedido ou de um dos pedidos cumulados. que sua originria estrutura marcada pelo princpio da unidade e da unicidade do julgamento. Esse princpio quer expressar que o mrito no deve ser resolvido pelo juiz em partes, pois seria mais adequado considerar toda a sua extenso quando do julgamento. Como conseqncia lgica, o processo deveria viabilizar somente uma oportunidade uma sentena para sua soluo (MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica processual e tutela dos direitos. So Paulo: RT, 2004, p. 141) [grifo do autor]. 16 SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Da sentena liminar nulidade da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 21. 17 O ato do juiz dizer o direito, nada mais do que o exerccio da jurisdio, assim definida como a funo precpua do Estado, que tem por escopo a atuao da vontade concreta da lei, atravs da substituio da atividade dos particulares pela atividade dos rgos pblicos, estes representados na pessoa de um terceiro imparcial o magistrado (SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Curso de processo civil: processo de conhecimento. 4. ed. rev. e atual. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1998. 1.v). 18 DALLALBA, Felipe Camilo. Sentenas parciais de mrito: sua aplicao na praxe forense brasileira. Revista da Ajuris. Porto Alegre, n. 99, set. 2005. p. 366. 19 SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Curso de processo civil: processo de conhecimento. 4. ed. rev. e atual. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1998. 1.v; WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo. Curso avanado de processo civil: teoria geral do processo e processo de conhecimento. 5. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. 1.v.

necessariamente resolvida para que uma outra questo, dita principal, possa ser decidida20. As decises interlocutrias, definidas no 2 do art. 162 do Cdigo de Processo Civil como o [...] ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente21, vm a solver, desse modo, as divergncias momentneas que impedem o regular andamento do feito, variando de acordo com as peculiaridades do litgio, do procedimento e da fase procedimental22. 2 A ANTECIPAO DE TUTELA A insero do instituto da antecipao de tutela no direito processual brasileiro foi sugerida por Silva durante o 1 Congresso Nacional do Direito Processual Civil, realizado em Porto Alegre/RS, em julho de 1983. Entretanto, a inovao somente foi implantada em nosso ordenamento jurdico atravs da reforma processual trazida pela Lei n. 8.952, de 13 de dezembro de 1994. Antes disso, j integrava ordenamentos jurdicos de vrios pases europeus, como Itlia, Frana, e Portugal, com o fim precpuo de desencorajar os litigantes que buscavam procrastinar o processo23. Com efeito, pode-se afirmar que a sua introduo no ordenamento vigente serviu no s para evitar o abuso do direito de defesa, mas tambm e principalmente, para impedir que a demora na prestao jurisdicional, decorrente do alongamento do processo no tempo, ocasionasse o perecimento das pretenses do autor. A morosidade processual sempre implicou em prejuzos tanto na esfera patrimonial como na de direitos personalssimos, de tal forma que o combate demasiada durao do processo tornou-se uma necessidade, ou melhor, como afirmou Baptista24, [...] o empenho pela adequao do processo sua funo instrumental de realizao do Direito25. Sendo assim, com o fito de tornar a prestao jurisdicional efetiva, satisfazendo de imediato os interesses do demandante, o legislador deu nova redao ao art. 273 do Cdigo de Processual Civil de 1973, criando o instituto denominado antecipao da tutela, que nos dizeres de Passos a possibilidade de [...] obter-se deciso de mrito provisoriamente exeqvel, mesmo antes de cumpridos todos os trmites do procedimento que a ensejara em condies normais26. O instrumento , portanto, uma forma de antecipar os efeitos da futura sentena de procedncia. E antecipar os efeitos da tutela, como bem explica Zavascki27, adiantar no tempo as eficcias potencialmente contidas na sentena de mrito. O que antecipado to s o efeito, seja executivo ou mandamental, da futura sentena que acolher a pretenso inicial, assim entendido como aquele que tem aptido para produzir efeito no plano real, de modo que
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DIDIER JNIOR, Fredie. Inovaes na antecipao dos efeitos da tutela e a resoluo parcial do mrito. In: Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 26, out.-dez. 2002. p. 223. 21 BRASIL. Cdigo Civil; Cdigo Comercial; Cdigo de Processo Civil; Constituio Federal. Obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Antnio Luiz de Toledo Pinto, Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Lovia Cspedes. 2.ed. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 623. 22 WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo. Curso avanado de processo civil: teoria geral do processo e processo de conhecimento. 5. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. 1.v. 23 CARNEIRO, Athos Gusmo. Da antecipao de tutela. Rio de Janeiro: Forense, 2002. 24 SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Da sentena liminar nulidade da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 245. 25 CARNEIRO, Athos Gusmo. Da antecipao de tutela. Rio de Janeiro: Forense, 2002. 26 PASSOS, Joaquim Jos Calmon de. Comentrios ao cdigo de processo civil, lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973: arts. 270-331. 8. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998. 3.v. p. 9. 27 ZAVASCKI, Teori Albino. Antecipao de tutela. So Paulo: Saraiva, 1997. p. 82-5.

no se trata de julgamento antecipado da lide28. Na tutela antecipada o mrito do pedido apreciado pelo juiz, mas na forma de uma deciso interlocutria, passvel de modificao ou de revogao e que apresenta, ainda, como elementos caracterizadores a sumariedade, a urgncia e a satisfatividade ftica29. O primeiro caractere refere-se ao nvel vertical de cognio30: [...] a tutela provisria formada base de cognio sumria, no que diz respeito profundidade. Enquanto na tutela definitiva se busca juzo de certeza, aqui a tutela jurisdicional conferida base de juzos de verossimilhana31. E esta cognio sumria, por ser superficial, sempre provisria, passvel de reviso, razo pela qual no produz coisa julgada material32. Uma vez concedida a antecipao de tutela com base em uma cognio superficial, em razo da urgncia da medida, corolrio lgico ser a necessidade deste provimento ser reversvel e revogvel, considerando-se, principalmente, que no decorrer do processo a situao ftica pode sofrer alteraes e os motivos que ensejaram a concesso da medida podem no mais subsistirem. Sendo assim, admitindo-se a antecipao do que ser irreversvel, estar-se- transformando em definitiva uma deciso que dessa natureza no se pode revestir, sob pena de comprometer quase que por inteiro o prprio instituto da antecipao de tutela, j que se tornaria intil o prosseguimento do prprio processo. E frente a esta preocupao, o legislador estabeleceu no 2 do art. 273 do Cdigo Processual Civil que [...] no se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado33, do que se conclui que tanto para a concesso quanto para a execuo da medida antecipatria deve-se atentar para a segurana jurdica da parte oposta, de modo que seja garantida a possibilidade de reverso ao status quo34. E partindo-se da idia de que a deciso deve ser passvel de reverso, o que se tem a faculdade do provimento que antecipar os efeitos da tutela poder ser modificado ou revogado
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A insero do instituto da tutela antecipada no Direito Processual revelou a clara distino entre a tutela e os efeitos da tutela; estes ltimos so os nicos capazes de serem objeto de uma antecipao judicial. Com efeito, a proteo ou tutela jurisdicional, na realidade, somente ocorre aps o trnsito em julgado da sentena proferida no processo de conhecimento. Antes disso, permite-se a antecipao de um, alguns ou todos os efeitos dessa tutela (CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. O 6 do art. 273 do CPC: Tutela antecipada parcial ou julgamento antecipado parcial da lide? Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 32, abr.-jun. 2004. p. 6) [grifo do autor]. 29 SALVADOR, Antnio Raphael Silva. Da ao monitria e da tutela jurisdicional antecipada. Comentrios lei n. 9.079, de 14.7.95. So Paulo: Editora Malheiros Ltda, 1995. 30 Segundo Leonardo Jos Carneiro da Cunha (in O 6 do art. 273 do CPC: Tutela antecipada parcial ou julgamento antecipado parcial da lide? Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 32, abr.-jun. 2004, p. 10) [...] a cognio pode ser considerada nos planos vertical e horizontal. Neste ltimo, a cognio diz respeito matria processual, s condies da ao e ao mrito, podendo ser limitada ou ampla. Ser limitada, para alcanar-se maior celeridade no processo, quando a lei restringir a causa de pedir ou a amplitude da defesa, limitando a cognio a ser exercida pelo juiz. [...] J a cognio ampla, no plano horizontal, permite que as partes aleguem qualquer matria, no restringindo igualmente a anlise judicial, tal como sucede, por exemplo, no procedimento comum, seja ele sumrio, seja ele ordinrio. A cognio vertical, que est relacionada profundidade da anlise judicial, divide-se em cognio sumria e cognio exauriente. Enquanto a sumria constitui aquela cognio superficial, menos aprofundada no mbito vertical, decorrente de mera probabilidade ou verossimilhana, a cognio exauriente decorre do juzo de certeza, em razo de uma incontrovrsia ou da produo de todas as provas possveis no processo [grifo do autor]. 31 ZAVASCKI, Teori Albino. Antecipao de tutela. So Paulo: Saraiva, 1997. p. 30. 32 CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. O 6 do art. 273 do CPC: Tutela antecipada parcial ou julgamento antecipado parcial da lide? Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 32, abr.-jun. 2004. p. 10. 33 BRASIL. Cdigo Civil; Cdigo Comercial; Cdigo de Processo Civil; Constituio Federal. Obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Antnio Luiz de Toledo Pinto, Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Lovia Cspedes. 2.ed. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 634. 34 PASSOS, Joaquim Jos Calmon de. Comentrios ao cdigo de processo civil, lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973: arts. 270-331. 8. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998. 3.v. p. 44; ZAVASCKI, Teori Albino. Antecipao de tutela. So Paulo: Saraiva, 1997. p. 97-8.

a qualquer tempo, desde que o juiz fundamente seu ato, consoante dispe o 4 do art. 273. Assim, caso desapaream os pressupostos da manuteno da medida concedida, poder o magistrado, proferindo outra deciso, alterar o provimento inicial, com o que ratificada a caracterstica provisria da medida35. Destaca-se, outrossim, que para a concesso da tutela antecipada imprescindvel o requerimento da parte, entendendo como tal quela que postula a tutela definitiva, podendo ser autor, reconvinte, opoente, substituto processual, ou ainda, o ru nos casos de ao dplice, sendo vedado ao magistrado conceder de ofcio. Outrossim, o requerimento poder ser feito na prpria exordial ou no curso do processo, inclusive perante os Tribunais, caso em que o pedido ser dirigido ao relator36. Alm do requerimento da parte, so pressupostos concorrentes para o deferimento da medida a prova inequvoca e a verossimilhana do direito alegado. Carneiro37 citando Alvim, conceitua prova inequvoca como aquela que apresenta um alto grau de convencimento, ou seja, cuja autenticidade provvel. Ainda, Watanabe38 acrescenta que prova inequvoca diferente de fumus boni iuris do processo cautelar: O juzo fundado em prova inequvoca, [...] que no apresenta dubiedade, seguramente mais intenso que o juzo assentado em simples fumaa, que somente permite a visualizao de mera silhueta ou contorno sombreado de um direito. J o [...] juzo de verossimilhana repousa na forte convico de que tanto as quaestiones facti como s quaestiones iuris induzem a que o autor, requerente da AT, merecer prestao jurisdicional em seu favor39 [grifo do autor]. Portanto, para que seja possvel o deferimento da medida antecipatria, necessrio que [...] existam condies para uma possvel deciso de mrito no processo em que ela postulada, [...] ou j exista deciso de mrito, qual se deseja acrescentar o benefcio da antecipao, para que se torne, de logo, provisoriamente exeqvel40. Banda outra, so pressupostos alternativos, que se agrega, aos concorrentes acima expostos, o receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, previsto no inciso I do art. 273 do Cdigo de Processo Civil, e o abuso de direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru, inciso II do referido dispositivo legal. O primeiro pressuposto consiste no risco concreto, iminente e lesivo de ocorrer para o autor danos que sero eliminados se antecipada a tutela de mrito. O risco objetivo e independente do comportamento do r41. J o abuso de direito de defesa a demonstrao que o ru utiliza indevidamente o processo, na tentativa de along-lo no tempo. Neste caso, a antecipao de tutela desvinculada dos requisitos da urgncia e do dano, e ligada to-somente idia de que a aparncia do bom direito exsurge das afirmaes do autor, aliada desvalia evidente e falta de consistncia na defesa apresentada pelo demandado. Por fim, manifesto propsito protelatrio por parte do ru corresponde a sua atuao infundada, que vai alm do abuso de direito, revelando-se, por exemplo, na provocao de incidentes manifestamente improcedentes e na injustificada resistncia ao regular andamento do processo. A conduta do
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WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo. Curso avanado de processo civil: teoria geral do processo e processo de conhecimento. 5. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. v.1. p. 336. 36 ZAVASCKI, Teori Albino. Antecipao de tutela. So Paulo: Saraiva, 1997. 37 CARNEIRO, Athos Gusmo. Da antecipao de tutela. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 21; 38 WATANABE apud CARNEIRO, Athos Gusmo. Da antecipao de tutela. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 22. 39 CARNEIRO, Athos Gusmo. Da antecipao de tutela. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 26. 40 PASSOS, Joaquim Jos Calmon de. Comentrios ao cdigo de processo civil, lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973: arts. 270-331. 8. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998. 3.v. p. 26. 41 PASSOS, Joaquim Jos Calmon de. Comentrios ao cdigo de processo civil, lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973: arts. 270-331. 8. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998. 3.v. p. 32; ZAVASCKI, Teori Albino. Antecipao de tutela. So Paulo: Saraiva, 1997. p. 76-7.

demandado temerria, passvel de condenao por litigncia de m-f42. E a soma de todos estes requisitos: o pedido da parte interessada, a prova inequvoca da verossimilhana da alegao e o fundado receio de dano ou abuso de direito da parte contrria, conduzem antecipao dos efeitos da tutela, permitindo-se, assim, a fruio, ainda que parcial, do bem da vida reclamado pelo autor da demanda, o que se pode chamar de satisfatividade ftica43. No obstante a complexidade da medida antecipatria, a reforma processual ocasionada pela Lei n. 10.444, de 07 de maio de 2002, veio a aperfeioar este instituto, ao alterar a redao do 3 do art. 273, e acrescentar os 6 e 7. A primeira modificao fez um ajuste terminolgico ao dispositivo, substituindo a expresso execuo pelo termo efetivao, reforando a idia de que a medida antecipatria se opera no mesmo processo em que proferida, por provimentos mandamentais ou executivos, podendo o magistrado, inclusive, valer-se das dispositivos referentes tutela especfica das obrigaes de fazer, no fazer, de forma que prescindvel o processo executivo44. Outrossim, a reforma processual ora analisada atendeu ao clamor da doutrina pela fungibilidade das medidas de urgncia, trazendo economia e racionalidade ao processo. Que as medidas cautelares e as medidas antecipatrias da tutela so diversas no h dvidas. Enquanto na deciso que toma por base o art. 273 do Cdigo de Processo Civil o juiz antecipa, de forma total ou parcial, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, na medida cautelar concedida uma providncia destinada a conservar uma situao ftica at o provimento final, sendo que a referida providncia no corresponde quela que ser outorgada pela deciso final. Entretanto, com a incluso do 7 no mais se mostra necessria a instaurao de um processo para obteno de um provimento acautelatrio, possvel agora a concesso de medidas cautelares no bojo de processos de conhecimento, incidentalmente45. Todavia, a maior alterao trazida pela Lei n. 10.444/02 no se restringiu ao aperfeioamento do instituto, mas implicou na criao de uma nova tcnica que permite ao magistrado antecipar a tutela pretendida na inicial em razo da incontrovrsia parcial do objeto do processo. Trata-se da insero 6 ao art. 273 do Cdigo de Processo Civil, com o seguinte teor: [...] a tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos
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CARNEIRO, Athos Gusmo. Da antecipao de tutela. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 33-4; PASSOS, Joaquim Jos Calmon de. Comentrios ao cdigo de processo civil, lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973: arts. 270-331. 8. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998. 3.v. p. 33-4. 43 ZAVASCKI, Teori Albino. Antecipao de tutela. So Paulo: Saraiva, 1997. p. 97. 44 Pertinente acrescentar a colocao feita por Didier Jr., em artigo publicado no ano de 2002, no qual afirmava ser inconcebvel que o provimento antecipatrio, fundado em cognio sumria, efetivava-se imediatamente, ao passo que a deciso definitiva, sacramentada pela coisa julgada e lastrada em cognio exauriente, exigisse um processo executivo e, ainda, possibilitasse ao ru uma manifestao defensiva embargos execuo, que sustasse o seu prosseguimento (p. 712). A incongruncia de fato existia, tanto que foi objeto de alterao pela lei n. 11.232/05, que eliminou o processo de execuo de ttulo judicial, possibilitando a execuo do julgado nos prprios autos do processo de conhecimento, mediante simples requerimento da parte interessada, to logo tenha transitado em julgado a deciso final (in. Inovaes na antecipao dos efeitos da tutela e a resoluo parcial do mrito. In: Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 26, p. 711-734, out.-dez. 2002). 45 No se deve, portanto, indeferir tutela antecipada simplesmente porque a providncia preventiva postulada se confundiria com medida cautelar, ou rigorosamente, no se incluiria, de forma direta, no mbito do mrito da causa. Havendo evidente risco de grave e de difcil reparao, que possa, realmente, comprometer a efetividade da futura prestao jurisdicional. No cometer pecado algum o decisrio que admitir, na liminar do art. 273 do CPC, providncias preventivas que, com mais rigor, deveriam ser tratadas como cautelares. Mesmo porque as exigncias para o deferimento da tutela antecipada so maiores do que as da tutela cautelar (THEODORO JR. apud DIDIER JNIOR, Fredie. Inovaes na antecipao dos efeitos da tutela e a resoluo parcial do mrito. In: Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba. n. 26.. out.-dez. 2002. p. 722).

pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso46. 3 O JULGAMENTO ANTECIPADO PARCIAL DA LIDE O reconhecimento jurdico de um pedido pode ocorrer de forma total ou parcial, sendo que, a conseqncia direta da primeira hiptese a extino do processo, com a resoluo do mrito da causa. Por outro lado, se este reconhecimento se der apenas de forma parcial, como pressuposto ter-se- a existncia de um pedido suscetvel de fracionamento, de modo que, a exigncia de um nico julgamento para este pedido mostra-se desnecessria, frente a possibilidade de satisfao da pretenso em diferentes momentos. Outrossim, o mesmo acontece nas demandas em que entre os pedidos cumulados no h qualquer vnculo, ou seja, um pedido no prejudicial do outro ou dos outros. Nestes casos, se um dos pedidos apresentados pelo autor, ou parcela destes, puder ser apreciado sem a necessidade de dilao probatria, consoante as previses do art. 330 do Cdigo de Processo Civil 47, no h justificativa para que esta apreciao no seja feita de imediato, apenas porque imprescindvel a instruo dos demais pedidos. Ora, se parcela do direito pleiteado pela parte autora se mostra incontroverso, ou seja, no mais subsiste o litgio, inexiste razo para procrastinar sua resoluo48. Neste sentido, alis, cumpre observar o Cdigo de Processo Civil Italiano que prev em seu art. 277, inciso II, a possibilidade da deciso de um colegiado limitar-se apenas a algumas demandas, caso no seja necessrio ulterior instruo49. O que ocorre na espcie pode ser resumido nas palavras de Luiso50: A sentena exaure de maneira completa o pedido de tutela relativo a uma demanda, e no que diz respeito a essa sentena definitiva, porque a sentena sucessiva, relativa a uma demanda diversa, no absorve a anterior sentena [..]51. Muito embora o Cdigo de Processo Civil vigente no contemple de forma expressa a possibilidade de um julgamento antecipado parcial da lide, j restou demonstrado que no h
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BRASIL. Cdigo Civil; Cdigo Comercial; Cdigo de Processo Civil; Constituio Federal. Obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Antnio Luiz de Toledo Pinto, Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Lovia Cspedes. 2.ed. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 634. 47 O permissivo legal aponta trs situaes em que se mostra possvel o julgamento antecipado da lide: a) quando a questo de mrito unicamente de direito; b) quando a questo meritria de direito e de fato, contudo, prescinde de produo de prova em audincia; e, c) quando ocorrer a revelia e seus efeitos. Nestes casos, estando o processo suficientemente instrudo, pelo princpio da economia processual, o juiz, desde logo, profere sentena examinando a lide posta a sua apreciao (SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. 23. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. 2.v). 48 JORGE, Flvio Cheim; DIDIER JUNIOR, Fredie; RODRIGUES, Marcelo Abelha. A nova reforma processual. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 68-70. 49 Art 277. Pronuncia sul merito. [1] Il Collegio nel deliberare sul merito deve decidire tutte le domande proposte e le relative eccezioni, definendo il giudizio. [2] Tuttavia il Collegio, anche quando il giudice istruttore gli ha rimesso la causa a norma dellart. 187 primo comma, pu limitar ela decisione ad alcune domande, se riconosce che per esse soltanto non sai necessria unulteriore istruzione, e se la loro sollecita definizione di interesse apprezzabile per la parte che ne ha fatto istanza (JORGE, Flvio Cheim; DIDIER JUNIOR, Fredie; RODRIGUES, Marcelo Abelha. A nova reforma processual. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 70). 50 LUISO apud DALLALBA, Felipe Camilo. Sentenas parciais de mrito: sua aplicao na praxe forense brasileira. Revista da Ajuris. Porto Alegre. n. 99. set. 2005. p. 366. 51 Como exemplo, o doutrinador cita uma determinada ao em que so cumulados dois pedidos, um de resoluo do contrato, e outro de ressarcimento dos danos. Nessa situao, baseado no art. 277 do Cdigo de Processo Civil, o juiz pode declarar a resoluo do contrato, pedido que se mostra incontroverso, e remeter para instruo o de ressarcimento de danos, de forma que [...] se qualquer coisa acontecer com a demanda que decide sobre o ressarcimento do dano, tudo isso no poder nunca neutralizar o que fora decidido na ordem ao diverso direito substancial, que fora objeto da sentena parcial definitiva (LUISO apud DALLALBA, Felipe Camilo. Sentenas parciais de mrito: sua aplicao na praxe forense brasileira. Revista da Ajuris. Porto Alegre. n. 99. set. 2005. p. 366-7).

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bice sua aplicao. Pelo contrrio, como destaca Mitidiero52, em algumas passagens o prprio cdigo afirma a existncia de sentenas sucessivas em um mesmo processo, como ocorre na ao de prestao de contas, em que, primeiramente, se reconhece o dever de prestar contas, o que no extingue a demanda, mas sim, d incio prestao de contas propriamente dita. De igual modo ocorre nas aes de demarcao e diviso, onde a sentena que declara procedente o pedido demarcatrio, ou ento, divisrio, ordena o prosseguimento do feito53. Outrossim, freqentemente o juiz profere uma deciso parcial com fundamento nos incisos do art. 269 do Cdigo de Processo Civil. Nestes casos, o ato do magistrado tem o contedo de sentena, na medida em que resolve o mrito da causa, todavia, no extingue necessariamente o processo54, que prosseguir seja para a realizao de atos executivos, na hiptese de tratar-se de uma ao executiva lato sensu, ou para o julgamento dos demais pedidos55. A mesma soluo observa-se, tambm, da aplicao do art. 273, 6 do Cdigo Processual Civil, inserido no nosso ordenamento jurdico, conforme j citado, atravs da Lei n. 10.444, de 07 de maio de 2002, instituto que faculta ao juiz decidir antecipadamente a parcela da lide que se mostra incontroversa, ou seja, quando inexistir oposio ao(s) ponto(s) suscitado(s) pelo demandante, e cuja anlise dar-se- em momento oportuno. Assim, tem-se que [...] a resoluo do mrito ou deciso acerca do pedido formulado pela parte autora poder constar de um provimento final ou antecipatrio56. Na primeira situao, ao resolver o mrito, o magistrado encerra ao mesmo tempo, o procedimento em primeira instncia, ao passo que no segundo caso, resolve-se parte do mrito, porm, sem extinguir o procedimento adotado na primeira instncia jurisdicional, prosseguindo-se a demanda para a realizao dos demais atos destinados soluo dos outros pedidos no examinados, o que refora a idia de que no o momento em que a deciso proferida que tipificar o provimento, mas sim, o seu contedo. Destarte, sempre que possvel, poder o magistrado resolver parcialmente o mrito da causa, decidindo definitivamente um ou mais pedidos, da demanda, ou parcelas destes, que esto prontos para serem julgados, com o que estar tratando de forma diferenciada os direitos evidentes, evitando que o autor espere mais do que o necessrio para a concretizao do seu direito57. 3.1 O 6 DO ART. 273 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL Como j expendido, o Estado, detentor do monoplio da jurisdio, procura dirimir os
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MITIDIERO, Daniel Francisco. Sentenas parciais de mrito e resoluo definitiva-fracionada da causa (lendo um ensaio de Fredie Didier Jnior). Introduo ao Estudo do Processo Civil: Primeiras Linhas de um Paradigma Emergente. Porto Alegre: Fabris, 2004. p. 170. 53 SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Da sentena liminar nulidade da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 15-6. 54 A prolao de uma deciso parcial com a resoluo de mrito, baseada em algum dos incisos do art. 269 do Cdigo de Processo Civil, pode ser visualizada quando, por exemplo, [...] o juiz indefere a petio inicial em relao a um dos autores da ao, em razo da decadncia do seu direito, ou quanto h transao em relao a um dos pedidos (WAMBIER, Luiz Rodrigues; WAMBIER, Tereza Arruda Alvim; MEDINA, Jos Miguel Garcia. Breves comentrios nova sistemtica processual civil: Leis 11.187/2005, 11.232/2005, 11.276/2006 e 11.280/2006. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. 2.v, p. 60). 55 WAMBIER, Luiz Rodrigues; WAMBIER, Tereza Arruda Alvim; MEDINA, Jos Miguel Garcia. Breves comentrios nova sistemtica processual civil: Leis 11.187/2005, 11.232/2005, 11.276/2006 e 11.280/2006. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. v. 2. p. 60. 56 CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. O 6 do art. 273 do CPC: Tutela antecipada parcial ou julgamento antecipado parcial da lide? Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 32, abr.-jun. 2004. p. 7. 57 MARINONI, Luiz Guilherme. A antecipao de tutela. 3.ed. So Paulo: Malheiros, 1997. p. 107.

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conflitos em que h interesse resistido, ou seja, quando os pontos suscitados pela parte autora em sua petio inicial forem contestados pela parte adversa, de modo que a demanda passa a ter um ponto controvertido que dever ser solvido na sentena. Desse modo, enquanto houver resistncia da parte demandada, mantm-se a necessidade de se obter uma prestao jurisdicional. Banda outra, uma vez cessada a resistncia, corolrio lgico a extino do processo, com a prolao de uma sentena58. Partindo-se destas premissas, Marinoni59 sustentou por longo perodo que se um direito, ou parcela deste, mostrar-se incontroverso no curso de um processo em que imprescindvel a instruo probatria para investigar a existncia do outro direito, necessrio que este processo seja dotado de uma tcnica que, atuando internamente, possibilite a realizao imediata deste direito incontroverso60. Outrossim, justificava sua reclamao no fato de considerar injusto obrigar o demandante a esperar a realizao de um direito no mais resistido, tendo em vista que, uma vez assegurado o direito de acesso justia, corolrio ser que a tutela jurisdicional pretendida seja concedida em um prazo razovel61. Neste contexto, foi editada a Lei Federal n. 10.444/02 que, dentre outras inovaes, acrescentou o 6 ao art. 273 do Cdigo de Processo Civil, conferindo-lhe a seguinte redao: A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso62. Ora, [...] se o tempo j um nus demasiadamente pesado para o processo, ele s se justifica diante da controvrsia63. Onde no mais existir questo controvertida, a demanda se reduz mera aplicao do direito. Segundo Didier Jr.64, foi a melhor alterao legislativa ocasionada pela reforma processual, desde que aplicada de acordo com a sua finalidade, qual seja, fracionar a causa, de modo a possibilitar a resoluo parcial do mrito quando um pedido, ou parcela deste, mostrar-se incontroverso. Consoante se verifica, o preceptivo legal avana um pouco mais em relao tutela antecipada at ento conhecida, haja vista que, embora seja anterior deciso que extinguir o
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CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. O 6 do art. 273 do CPC: Tutela antecipada parcial ou julgamento antecipado parcial da lide? Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 32, abr.-jun. 2004; DIDIER JNIOR, Fredie. Inovaes na antecipao dos efeitos da tutela e a resoluo parcial do mrito. In: Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba. n. 26. out.-dez. 2002. p. 718. 59 MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela antecipatria e julgamento antecipado da lide. 5. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: RT, 2002. p. 130. 60 Conseqncia da necessidade de instruo a imposio de uma maior durao do processo, tendo em vista que o Estado-Juiz um terceiro eqidistante, que no possui conhecimento dos fatos, e necessita saber quem tem razo, obrigando-se a analisar o fundamento jurdico e as provas produzidas pelas partes (DORIA, Rogria Dotti. A tutela antecipada em relao parte incontroversa da demanda. 2.ed. So Paulo: RT, 2003, p. 79-80). 61 Alis, tanto verdade sua preocupao que o legislador, atravs da Emenda Constitucional n. 45, de 8 de dezembro de 2004, acrescentou o inciso LXXVIII ao art. 5 da Carta Magna, conferindo-lhe a seguinte redao: [...] a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao (BRASIL, 2006, p. 15), de tal modo que a rpida soluo para o processo direito fundamental a ser salvaguardado por todos os seus operadores, abreviando-se o tempo e evitando-se, assim, protelaes maliciosas e demoras injustificveis (CARNEIRO, Athos Gusmo. Da antecipao de tutela. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 2). 62 BRASIL. Cdigo Civil; Cdigo Comercial; Cdigo de Processo Civil; Constituio Federal. Obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Antnio Luiz de Toledo Pinto, Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Lovia Cspedes. 2.ed. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 634. 63 DORIA, Rogria Dotti. A tutela antecipada em relao parte incontroversa da demanda. 2.ed. So Paulo: RT, 2003. p. 82. 64 DIDIER JNIOR, Fredie. Inovaes na antecipao dos efeitos da tutela e a resoluo parcial do mrito. In: Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba. n. 26. out.-dez. 2002. p. 716-7.

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procedimento cognitivo em primeiro grau de jurisdio 65, no se trata de tutela fundada em cognio sumria ou em razo de verossimilhana. A cognio exauriente, visto que a lide foi analisada em toda sua profundidade, no carecendo a matria de maior elucidao. Haver a entrega definitiva da pretenso do autor por prestao jurisdicional de mrito especfico e limitado, depois de e quando superado o contraditrio da fase postulatria66. E como no se trata de provimento antecipatrio, a ele no se aplicam os requisitos da antecipao de tutela, prevista no art. 273 caput, e incisos, do Cdigo de Processo Civil: prova inequvoca, verossimilhana das alegaes, fundado receio de dano67, abuso de direito de defesa e manifesto propsito protelatrio. Tambm no se mostra necessrio observar o perigo da irreversibilidade, j que no se trata de tutela de urgncia, e o requerimento da parte. Os nicos requisitos para a sua aplicao so: a) a incontrovrsia de um pedido formulado, ou de parcela dele; b) a desnecessidade de realizao de prova em audincia para determinado pedido, ou de parcela dele68. Alm disso, tendo em vista que o regime de formao da coisa julgada est intimamente ligado com a natureza da cognio a respeito das questes postas apreciao do magistrado (em uma anlise sob o aspecto vertical, j exposto), a deciso proferida, j que lastrada em cognio exauriente, estar apta a ser imunizada com o manto da coisa julgada material69. Muito embora o legislador no tenha acolhido expressamente a hiptese de julgamento antecipado parcial da lide, a tcnica perfeitamente aplicvel, tanto que j foi e continua sendo utilizada pelos magistrados gachos, atentos necessidade de alcanar aos que se socorrem do Poder Judicirio uma resposta clere e efetiva, como se verifica da anlise das seguintes decises:
Apelao Cvel. Embargos do Devedor. Execuo de ttulo judicial. Preliminar. Obstculo Judicial a inviabilizar parte o acesso aos autos no decurso do prazo recursal. Reconhecimento da justa causa que implica a restituio integral do prazo, ainda mais porque, no caso concreto, o lapso temporal fixado pelo juiz implicou a reduo do prazo para interposio da apelao de quinze para cinco dias. Mrito. No correspondncia entre os valores cobrados pelo embargado e o
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Essa deciso futura (possivelmente uma sentena) nem sequer precisa ser de mrito. Pode o magistrado, por exemplo, no examinar a parte restante do mrito, e nem por isso a resoluo restaria prejudicada necessariamente. que, se no tiver havido recurso da deciso que fracionou o julgamento, haver coisa julgada, que somente poder ser desconsiderada via ao rescisria. Frise-se, mas uma vez: so duas (ou mais) decises de igual porte (a que fracionou e a final), sem qualquer distino ontolgica nem vnculo de subordinao, distinguindo-se to-s na qualificao jurdica como ato do juiz (sentena ou deciso interlocutria), cuja finalidade eminentemente prtica: revelar o recurso cabvel (JORGE, Flvio Cheim; DIDIER JUNIOR, Fredie; RODRIGUES, Marcelo Abelha. A nova reforma processual. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 72). 66 BOLDRINI NETO, Dino. Da tutela antecipada nos pedidos incontroversos. So Paulo: 07 out. 2004. Disponvel em: <http://www.advocaciacarrara.com.br/artigos. php?id=44&action=exibir> Acesso em: 21 mai. 2006. p. 1; JORGE, Flvio Cheim; DIDIER JUNIOR, Fredie; RODRIGUES, Marcelo Abelha. A nova reforma processual. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 69. 67 O pressuposto de risco de dano irreparvel ou de difcil reparao, previsto no inciso I do art. 273 do CPC, no ser exigido. No se trata efetivamente de tutela de urgncia (em sentido estrito), mas sim de tutela de direito evidente. Tanto que o fundamento constitucional desta modalidade de tutela antecipada no a harmonizao de uma coliso de direitos fundamentais, mas, como ensina Zavascki, simplesmente uma ao afirmativa em benefcio do princpio constitucional da efetividade (VAZ, Paulo Afonso Brum. Tutela antecipada fundada na tcnica da ausncia de controvrsia sobre o pedido. Revista de Processo, So Paulo, n. 131. ano 31. jan. 2006. p. 135). 68 JORGE, Flvio Cheim; DIDIER JUNIOR, Fredie; RODRIGUES, Marcelo Abelha. A nova reforma processual. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 73. 69 DIDIER JNIOR, Fredie. Inovaes na antecipao dos efeitos da tutela e a resoluo parcial do mrito. In: Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba; n. 26. out.-dez. 2002. p. 718-9.

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ttulo executivo. Hiptese de excesso, no de nulidade da execuo, a ser dirimido nos prprios embargos. Possibilidade, ademais, de resoluo parcial do mrito, nos termos do art. 273, 6, DO CPC, relativamente ao contrato de crdito fico, pois j nos autos elementos suficientes para a apurao do valor devido. Cabvel a incidncia de correo monetria, ainda que no tenha constado no ttulo executivo, por aplicao analgica da smula n. 254 do STF. Multa reduzida ao percentual contratado. Preliminar rejeitada. Recurso provido. Unnime. (Apelao Cvel n 70010713543, Dcima Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Pedro Luiz Pozza, Julgado em 09/06/2005)70. Ao de indenizao por danos materiais e morais. Processual Civil. A no quantificao do pedido, relativamente aos danos morais, no implica a inpcia da inicial, presumindo-se que o autor deixou sua fixao ao arbtrio judicial. Pedidos cumulados. Possibilidade de ser proferida sentena parcial, em carter definitivo, atacvel via apelao, relativamente ao pedido que no demanda dilao probatria. Lies da Doutrina Nacional e Estrangeira e da Jurisprudncia. Direito da parte durao razovel do processo e aos meios de assegurarem. Julgamento imediato do pedido de indenizao por danos materiais, com instruo do pedido de danos morais. Pedido apreciado parcialmente procedente. (Processo n 001/1.05.2267650-6, 5 Vara da Fazenda Pblica do Foro Central, Comarca de Porto Alegre, Juiz Prolator: Pedro Luiz Pozza, 14 de maro de 2006)71

Em ambas as decises proferidas pelo Juiz de Direito Pozza, no primeiro caso, acompanhado por seus pares e, no segundo, de forma singular, vislumbra-se a correlao com a melhor doutrina. As solues encontradas, no apenas adaptam-se letra do Cdigo Processual Civil, como tambm apresentam a melhor soluo prtica, na medida em que resolvem definitivamente, em cognio plena, o pedido incontroverso. Corolrio lgico, prestam uma tutela jurisdicional rpida e efetiva72. Desse modo, tem-se que, se a deciso tomou por base o reconhecimento parcial do pedido, ou ento, na hiptese de cumulao de aes, o reconhecimento integral de uma das demandas, este provimento judicial concessivo de efeitos fticos, inobstante interlocutrio de mrito, no ser provisional, mas sim, satisfativo e definitivo, sendo vedado, por conseguinte, ao magistrado modificar o contedo decisrio, quando prolatar a deciso subseqente. Nesse caso, estamos diante, na realidade, no de tutela antecipada, mas de verdadeiro julgamento antecipado e fracionado da lide, com execuo imediata da deciso em sua parte incontroversa [...]73. Nesta seara, tendo em vista que no haver encerramento de toda a atividade jurisdicional em primeira instncia, j que restar a parcela do mrito no decidida, surge o questionamento quanto ao recurso cabvel contra esta deciso. Neste ponto, os doutrinadores dividem opinies entre o cabimento de agravo de instrumento, apelao, ou ento, de uma nova modalidade a ser implementada no sistema recursal brasileiro: a apelao por instrumento74.
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RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao n. 70070713543. Relator: Pedro Luiz Pozza. 09 de junho de 2005. Disponvel em: <www.tj.rs.gov.br> Acesso em: 15 set. 2006. 71 MULTIJURIS: Primeiro Grau em Ao. Porto Alegre: Departamento de Artes Grficas do TJRS, n.1. ago. 2006. p. 57. 72 DALLALBA, Felipe Camilo. Sentenas parciais de mrito: sua aplicao na praxe forense brasileira. Revista da Ajuris. Porto Alegre. n. 99. set. 2005. p. 368. 73 FIGUEIRA JUNIOR apud CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. O 6 do art. 273 do CPC: Tutela antecipada parcial ou julgamento antecipado parcial da lide? Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 32. abr.-jun. 2004. p. 16. 74 JORGE, Flvio Cheim; DIDIER JUNIOR, Fredie; RODRIGUES, Marcelo Abelha. A nova reforma processual. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2003.

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Didier Jr.75, embora defenda que ocorre na espcie um verdadeiro julgamento antecipado parcial da lide, entende que o recurso cabvel ser o de agravo, de instrumento ou retido. Alm disso, compreende que possvel, inclusive, que a resoluo parcial do mrito seja feita por relator, em grau de recurso, quando ento caber o agravo interno, dirigido ao colegiado. Tambm Cunha76 defende que a sentena que julga antecipadamente o mrito, atravs da aplicao do 6 do art. 273 do Cdigo de Processo Civil, desafia o agravo, mas to-somente na forma retida. Acrescenta o jurista que esta deciso, por no encerrar o procedimento como um todo, tem os contornos de uma deciso interlocutria, e que, no sendo a inconformidade da parte submetida desde logo ao conhecimento do Tribunal, ser iniciada a execuo do julgado, de modo que no ter qualquer utilidade a insurgncia interposta na forma retida. Seguindo este raciocnio, h tambm quem defenda que o agravo, nestes casos, assume as regras prprias da apelao, como que se ter uma [...] apelao por instrumento. A diferena residiria principalmente no fato de que alm de um relator, conteria tambm o revisor, como ocorre na apelao prevista no Cdigo de Processo Civil, permitindo-se, ainda, a sustentao oral quando do julgamento do recurso, e, se provido por maioria, a interposio de embargos infringentes77. Contudo, inobstante os argumentos expostos, mostra maior harmonia com o mecanismo analisado a interposio de recurso de apelao, como bem explicitou o Juiz de Direito Pedro Luiz Pozza no processo de n. 001/1.05.2267650-6: Esclareo, visando a evitar qualquer surpresa do ru, que o recurso cabvel contra a presente sentena parcial [...] o de apelao, nos termos do art. 513 do CPC, ainda que no extinto o processo 78. E para dirimir qualquer dvida, acrescentou que Interposto o apelo, devero ser formados autos suplementares, com cpias da peas [...], procedendo-se a novo registro no sistema Themis (ainda no preparado para julgamento parcial de mrito), para prosseguimento do feito [...] (obra e pg. citada). Tal entendimento se coaduna com o de Chiovenda, para quem no h razo prtica para no se permitir o imediato apelo da sentena, j que o restante da demanda pode prosseguir normalmente79. Banda outra, no havendo recurso, ou esgotado todos os recursos possveis, sobrevir o trnsito em julgado da deciso, com o que poder ser executada definitivamente. Tem-se, pois, uma nova espcie de ttulo executivo judicial. Entretanto, como ressalta Didier Jr. 80 pode restar alguma dificuldade operacional de executar tal deciso, j que o processo ter seu curso normal quanto ao restante do mrito no analisado. Nesse caso, sugere o jurista que deve ser extrada uma carta de deciso, a ser autuada em apartado, como nos casos de execuo provisria, observando-se, contudo, o rito do cumprimento de sentena, hoje disposto no art. 475-J do Cdigo de Processo Civil. 3.2 A DECISO DEFINITIVA FACE A INCONTROVRSIA DO PEDIDO
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DIDIER JNIOR, Fredie. Inovaes na antecipao dos efeitos da tutela e a resoluo parcial do mrito. In: Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 26. out.-dez. 2002. p. 719. 76 CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. O 6 do art. 273 do CPC: Tutela antecipada parcial ou julgamento antecipado parcial da lide? Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 32. abr.-jun. 2004. p. 13-4. 77 CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. O 6 do art. 273 do CPC: Tutela antecipada parcial ou julgamento antecipado parcial da lide? Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 32, abr.-jun. 2004. p. 14. 78 MULTIJURIS: Primeiro Grau em Ao. Porto Alegre: Departamento de Artes Grficas do TJRS, n.1. ago. 2006. p. 64. 79 CHIOVENDA apud DALLALBA, Felipe Camilo. Sentenas parciais de mrito: sua aplicao na praxe forense brasileira. Revista da Ajuris. Porto Alegre, n. 99. set. 2005. p. 365. 80 Inovaes na antecipao dos efeitos da tutela e a resoluo parcial do mrito. In: Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 26, out.-dez. 2002. p. 721.

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Prescreve o dispositivo em comento que possvel julgamento antecipado parcial, ou ento, como denomina Didier Jr., a resoluo parcial do mrito, quando houver incontrovrsia de um pedido ou de parcela dele. Ressalta-se, porm, que a incontrovrsia aqui examinada difere daquela prevista no inciso III do art. 334 do Cdigo de Processo Civil, que diz respeito apenas aos fatos e tem por efeito a dispensa de dilao probatria. Aqui, a incontrovrsia diz respeito ao objeto do processo81. A redao do dispositivo justifica-se em razo de que nem sempre sobre os fatos incontroversos incidem as conseqncias jurdicas pretendidas pela parte autora. Mesmo no havendo controvrsia acerca da situao ftica, poder o pedido, por ausncia de fundamento legal, no estar apto a gerar um decreto de procedncia, o que impossibilita a antecipao pretendida. Por outro lado, se alm de incontroverso o fato, sobre ele repousar regra de direito material que autorize um decreto de procedncia, estar autorizado o julgamento parcial e antecipado82. Alm disso, para que seja possvel a aplicao deste instituto, imprescindvel que o pedido, quando nico, possa ser cindido, ou ento, que os pedidos cumulados admitam satisfao em diferentes momentos. No se mostrando vivel a fruio do bem da vida, objeto da pretenso, em momentos diversos, resta desautorizada a ciso ou decomposio da demanda83. Voltando anlise da incontrovrsia parcial da ao e capaz de autorizar o julgamento antecipado, impende destacar que a situao pode surgir nos casos em que h autocomposio em relao a parcela do pedido, como ocorre no reconhecimento jurdico do pedido, na transao e na renncia ao direito, todos de forma parcial, e respectivamente previstos nos incisos I, III e V, do art. 269 do Cdigo de Processo Civil. De igual modo, possvel solver parcialmente o mrito da causa na hiptese do julgamento antecipado do art. 330 do Cdigo de Processo Civil: a) quando ocorrer a revelia, contestao genrica ou confisso total e puder ser decidida de logo parte do mrito; b) quando um dos pedidos j puder se julgado, ainda que haja controvrsia ftica, em razo da desnecessidade de dilao probatria84. Passa-se, ento, a anlise pormenorizada das situaes em que se far possvel a aplicao do dispositivo comentado. 3.2.1 Hipteses de cabimento A demanda, evidncia, a conjugao de trs elementos: a) as partes, que so as
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DIDIER JNIOR, Fredie. Inovaes na antecipao dos efeitos da tutela e a resoluo parcial do mrito. In: Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 26, out.-dez. 2002. p. 718. 82 VAZ, Paulo Afonso Brum. Tutela antecipada fundada na tcnica da ausncia de controvrsia sobre o pedido. Revista de Processo, So Paulo, n. 131, ano 31, jan. 2006. p. 130-1. 83 VAZ, Paulo Afonso Brum. Tutela antecipada fundada na tcnica da ausncia de controvrsia sobre o pedido. Revista de Processo, So Paulo, n. 131, ano 31, jan. 2006. p. 131. 84 Didier Jr (in Inovaes na antecipao dos efeitos da tutela e a resoluo parcial do mrito. In: Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 26, p. 711-734, out.-dez. 2002) defende que entre estas duas hipteses h uma diferena procedimental. Refere que mesmo que em ambos os casos seja possvel ao magistrado aplicar o dispositivo legal de ofcio, como j acentuado, na incontrovrsia por autocomposio desnecessria a intimao prvia dos contedores para que se possa solver o mrito parcialmente, j que se trata de uma deciso autocomposta. Banda outra, sendo a deciso parcial atravs do julgamento antecipado, assevera que imprescindvel a prvia intimao das partes para que tomem conhecimento da abreviao da rota procedimental, com a dispensa da produo probatria, como garantia do contraditrio. Neste ponto, razo no assiste ao doutrinador, na medida em que, uma vez estando o pedido, ou parcela dele, maduro para julgamento, no h razo para que sejam as partes intimadas de tal situao. Se no soa razovel exigir o prvio requerimento da parte interessada, menos ainda a comunicao da possibilidade, ainda mais que sobre os pontos suscitados pelo autor, j foi possibilitado o contraditrio.

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pessoas que propem a demanda e aquela contra quem esta demanda proposta; b) a causa de pedir, que o conjunto dos fatos constitutivos que podem vir a caracterizar o direito de que a parte autora se julga titular; e, c) o pedido, que constitui a pretenso formulada pela parte autora. Outrossim, os pedidos podem ser classificados em unitrios, quando na petio inicial houver um nico objeto almejado pelo demandante, decomponvel ou no; e, cumulados, quando na exordial constar mais de um pedido85. Tratando-se exclusivamente dos pedidos cumulados, vislumbram-se duas situaes: cumulao prpria e cumulao imprpria. A primeira, diz respeito hiptese de mais de um pedido, sendo que o primeiro somado aos demais. O que ocorre a reunio de duas ou mais pretenses que poderiam ter ensejado processos autnomos. Ainda, poder ser a cumulao prpria subdividida em duas espcies diversas: simples e sucessiva. Ser simples quando cada um dos pedidos formulados puder ser atendido de forma isolada. J a sucessiva aquela em que h vinculao entre os pedidos, de tal forma que somente podero ser acolhidos os posteriores em caso de acolhimento dos pedidos imediatamente anteriores86. Banda outra, a cumulao imprpria verifica-se quando o autor formula mais de um pedido, sabendo que nem todos sero atendidos. Por sua vez, divide-se em alternativa, quando pela natureza da obrigao o devedor puder cumpri-la de mais de uma forma; e, eventual, ou subsidiria, quando os pedidos so formulados em seqncia para que, na hiptese de no atendimento do primeiro, seja acolhido o prximo. Em ambos os casos, [...] os pedidos no se acrescentam uns aos outros, mas no so opes que substituem uma pela outra, operando a excluso da substituda, o que no ocorre nas cumulaes prprias87. Observando-se as classificaes supra infere-se que o 6 do art. 273 do Cdigo de Processo Civil aplica-se to somente aos casos de cumulao prpria, no alcanando as hipteses de cumulao imprpria, j que para a ciso processual imprescindvel que os pedidos possam ser analisados de forma individual88. Caso se trate de pretenso nica, o pedido dever ser passvel de decomposio, com o que poder o juiz conceder apenas parte

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CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. O 6 do art. 273 do CPC: Tutela antecipada parcial ou julgamento antecipado parcial da lide? Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 32, abr.-jun. 2004. p. 45. 86 ASSIS, Araken de. Cumulao de aes. 4. ed. rev. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002; TJDER, Ricardo Luiz da Costa. Cumulao Eventual de Pedidos. Art. 289 do CPC sem segredos. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1998. p. 34. 87 TJDER, Ricardo Luiz da Costa. Cumulao Eventual de Pedidos. Art. 289 do CPC sem segredos. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1998. p. 36-8. 88 Com efeito, quando se tratar de cumulao simples no existe qualquer problema, exatamente porque entre eles inexiste conexo objetiva, vez que a lei s exige conexo subjetiva (cf. CPC, art. 292). Na cumulao sucessiva um pedido prejudicial do outro ou outros, de modo que julgada a causa prejudicial em determinada direo o juiz deve rejeitar o pedido ou os pedidos prejudicados. Assim, p. ex., cumulados os pedidos de declarao de paternidade, alimentos e petio de herana se rejeitado primeiro, rejeitados estaro os demais; se acolhido o primeiro, os demais podero ser acolhidos ou rejeitados. Deste modo, no h como se falar em julgamento parcial na hiptese. Mas, em tese [...], possvel o reconhecimento do pedido prejudicial e o no reconhecimento do pedido atinente causa prejudicada. Assim, p. ex., se possvel o reconhecimento do pedido no exemplo dado, o ru pode reconhecer o pedido de paternidade, mas no o de alimentos, ou reconhecer ambos, mas no reconhecer o pedido de herana. No caso de cumulao alternativa logicamente impossvel o julgamento parcial da causa. que, no caso, fala-se em cumulao de pedidos por fora de expresso, ou seja, faz-se dois ou mais pedidos, mas s um poder ser tutelado, observando-se a ordem sucessiva posta na inicial. Se o autor pede a ou b, e o ru reconhece o pedido a o caso de julgamento final. Se reconhece apenas o pedido b necessrio ouvir o autor para dizer se insiste com o pedido a ou concorda com o reconhecimento, caso em que tambm haver julgamento final, e assim sucessivamente, se existirem outros pedidos subsidirios. (SOUZA apud DIDIER JNIOR, Fredie. Inovaes na antecipao dos efeitos da tutela e a resoluo parcial do mrito. In: Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 26, p. 711-734, out.-dez. 2002, p. 715) [grifo do autor].

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dele89. Com efeito, partindo-se de tais concepes, tem-se que, uma vez interposta e recebida a ao, com pedido nico ou cumulado, a parte demandada citada para respond-la, quando dever rebater os pontos com os quais discorda e que sero objeto de anlise pelo magistrado para ento serem destrinchados e decididos por ocasio da sentena90. Todavia, mesmo diante da citao vlida, poder o demandado no contestar a ao, quedando-se inerte, com o que incidir o disposto no art. 319 do Cdigo de Processo Civil, isto , ser o ru reputado revel e os fatos alegados pela parte autora presumir-se-o verdadeiros. Ressalta-se, por oportuno, que a revelia no induzir este efeito, consoante expressamente elencado no art. 320 do mesmo diploma legal, caso um dos litisconsortes passivos contestar a ao; o direito posto em anlise for indisponvel; ou, a inicial no trouxer documento indispensvel propositura da demanda. Sendo assim, somente nas hipteses em que se verificar os efeitos da revelia em relao a parte da demanda, que este direito (ou parcela deste) poder ser julgado imediatamente91. Outrossim, situao similar ocorre quando o ru comparece em juzo e, contudo, no apresenta contestao. Ora, se o ru vem a juzo e no contesta a ao, assume uma posio que, a princpio, pode ser definida como ativa. Bem se sabe, um dos princpios que orienta o processo civil moderno o que impe aos litigantes um dever de colaborao com o juzo. Nesta seara, a parte que opta por no contestar, no s despreza este princpio, mas tambm coloca em risco a validade do princpio que diz caber ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos levantados pelo autor92. Desse modo, semelhana do que ocorre na hiptese de revelia propriamente dita, deve o juiz conceder a tutela93. Por outro lado, poder o ru contestar a demanda. Neste caso, dever o demandado manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na exordial, sob pena de presumirem-se verdadeiros os fatos no impugnados94. Se o ru no contestar alguns dos fatos constitutivos de um direito alegado pelo autor, inegvel que estes fatos devem ser tidos como verdadeiros. Por conseguinte, no tendo o ru se desincumbido do nus da impugnao especfica dos fatos e o juiz entenda que dos fatos narrados decorre o direito pretendido, tal direito pode e deve ser realizado desde logo, inexistindo razo para aguardar-se a instruo probatria para o julgamento em conjunto com os outros pedidos, ainda controversos95.
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CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. O 6 do art. 273 do CPC: Tutela antecipada parcial ou julgamento antecipado parcial da lide? Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 32, abr.-jun. 2004. p. 58. 90 CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. O 6 do art. 273 do CPC: Tutela antecipada parcial ou julgamento antecipado parcial da lide? Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 32, abr.-jun. 2004. p. 5. 91 MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela antecipatria e julgamento antecipado da lide. 5. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: RT, 2002. 92 Alm, importante referir que por fora do princpio de eventualidade, todas as defesas do ru devem ser formuladas concomitantemente, ou seja, de uma s vez, como medida de previso para o caso da primeira defesa oferecida ser rejeitada, hiptese em que ser apreciada a subseqente (SANTOS, 2004). 93 MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela antecipatria e julgamento antecipado da lide. 5. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: RT, 2002. 94 Nesse sentido, Passos (apud MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela antecipatria e julgamento antecipado da lide. 5. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: RT, 2002, p. 111) discorreu: "H, por conseguinte, em face do novo Cdigo, um nus de impugnao atribudo ao ru, no tocante aos fatos alegados pelo autor, em sua inicial, como igual nus cabe ao autor quanto aos fatos extintivos e impeditivos postos pelo ru em sua contestao, quando sobre eles tiver que se manifestar (art. 326). O princpio salutar e sua admissibilidade, em termos mais rigorosos que os vigentes no direito anterior, ser arma poderosa contra a chicana e o desnecessrio e desmoralizante retardamento dos processos". 95 CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. O 6 do art. 273 do CPC: Tutela antecipada parcial ou julgamento antecipado parcial da lide? Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 32, abr.-jun. 2004. p.5; MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela antecipatria e julgamento antecipado da lide. 5. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: RT, 2002.

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Alm destas situaes j expostas, cabe o julgamento antecipado do mrito no caso de contestao genrica, a qual equiparada por grande parte da doutrina no-contestao para fins de aplicao deste instituto. Isso se d pelo fato de que a regra contida no art. 302 do Cdigo de Processo Civil determina que ao ru cabe manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial, o que afasta em definitivo a possibilidade de contestao genrica. E a inobservncia da proibio de contestao por negao geral obviamente deve ser sancionada com a presuno de veracidade dos fatos afirmados pela parte autora96. Poder ocorrer tambm que a parte confesse como verdadeiros um ou mais fatos que lhes so desfavorveis. A confisso, por evidente, diz respeito somente aos fatos, razo pela qual o juiz no fica adstrito a julgar contra o confesso, haja vista que nem sempre a um fato incontroverso decorrem os efeitos jurdicos pretensos, como j exarado97. Por fim, ter aplicao o preceptivo legal quando houver o reconhecimento jurdico do pedido. Neste caso, o reconhecimento do direito, o que impede o juiz de julgar propriamente o mrito do processo, visto que o processo dever ser encerrado com resoluo de mrito exclusivamente em virtude da admisso pelo ru, ainda que parcial, que ao autor assiste razo98. Sem embargo, pode-se afirmar que, em havendo incontrovrsia ou confisso, ou ainda, dispensada a dilao probatria, o magistrado estar habilitado a proferir pronunciamento definitivo acerca da lide (ou parcela desta) posta a seu crivo, em deciso baseada em cognio exauriente, isto , a deciso foi examinada em toda sua profundidade99. 4 A QUEBRA DO PRINCPIO DA UNICIDADE DA SENTENA A idia de julgamento de todo o mrito da demanda em um nico momento parte da premissa de que a instruo e o julgamento so concomitantes, com o que se observa que o julgador teve contato direto com as partes e testemunhas. Entretanto, como j afirmado, este princpio basilar do processo civil moldado por Chiovenda, o princpio da oralidade, esvaziou-se tanto na Itlia como no Brasil. Isto ocorreu principalmente pela falta de estrutura do Poder Judicirio que, para dar conta das inmeras demandas propostas, tornou impossvel a concentrao dos atos processuais, o que, por sua vez, gerou uma grande dificuldade para a implementao do princpio da identidade fsica do juiz, reduzindo os benefcios que poderiam ser trazidos pela imediatidade100. Nesta seara, ainda que o abandono da oralidade seja lamentado, no crvel manter intocado o princpio da unidade e da unicidade do julgamento. Ora, este ideal de julgamento nico no pode, pela simples falncia da oralidade, agravar a morosidade do processo civil,
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MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela antecipatria e julgamento antecipado da lide. 5. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: RT, 2002. Importante ressaltar que o pargrafo nico do art. 302 do Cdigo de Processo Civil prescreve que a regra do caput no se aplica ao advogado dativo, ao curador especial, e ao rgo do Ministrio Pblico. Nestes casos, admitida a contestao genrica. 97 FORNACIARI JUNIOR apud MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela antecipatria e julgamento antecipado da lide. 5. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: RT, 2002. 98 Conveniente acrescentar a distino feita por Arago (apud MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela antecipatria e julgamento antecipado da lide. 5. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: RT, 2002, p. 125): [...] a confisso visa a facilitar ao juiz o julgamento da lide, dado que, pela admisso da veracidade dos fatos, diminui a matria probatria a ser examinada, ao passo que o reconhecimento implica em afastar o julgamento do juiz, uma vez que a parte, admitindo a procedncia do pedido do outro litigante, torna desnecessrio o prprio pronunciamento judicial". 99 CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. O 6 do art. 273 do CPC: Tutela antecipada parcial ou julgamento antecipado parcial da lide? Genesis Revista de Direito Processual Civil. Curitiba, n. 32, abr.-jun. 2004; DORIA, Rogria Dotti. A tutela antecipada em relao parte incontroversa da demanda. 2.ed. So Paulo: RT, 2003. 100 MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica processual e tutela dos direitos. So Paulo: RT, 2004.

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indo de encontro ao princpio da economia processual, que incentiva a cumulao de demandas. O acentuamento da demora da prestao judicial e o surgimento de demandas que exigem a pronta soluo confortam a tese de que h direito fundamental tutela jurisdicional tempestiva, de modo que, a concesso deste direito no pode ser adiada em virtude de dilaes indevidas101. Sendo assim, verifica-se que a prtica forense demonstrou a necessidade de ciso do julgamento de mrito, e foi a insero do 6 ao art. 273 do Cdigo de Processo Civil que sedimentou esta possibilidade de resoluo definitiva e fracionada da causa, autorizando o magistrado a proferir uma sentena parcial de mrito, apta a produzir coisa julgada. O legislador ptrio, ao redigir este dispositivo, nada mais fez do que cumprir o seu dever de estruturar tcnicas processuais aptas realizao do direito fundamental a uma efetiva tutela jurisdicional102. Poderiam, ainda, os juristas contrrios ciso processual questionar o porqu de no ter o legislador ousado mais e contemplado expressamente o julgamento antecipado parcial da lide, preferindo acrescer o instituto ao art. 273 do Cdigo de Processo Civil, que alberga a antecipao de tutela. Com efeito, cedio que a antecipao de tutela e o julgamento antecipado da lide so institutos bem diferentes. Todavia, o que deve ser privilegiado neste caso a exegese sistemtica e teleolgica dos dispositivos em comento, no se podendo considerar o carter topogrfico como elemento definitivo para desfigurar o instituto criado. Se assim no fosse, que utilidade teria o 6 do art. 273 do Cdigo Processual? O prprio caput da referida norma dispe acerca de uma tutela antecipada atpica, genrica e inominada, sendo suficiente o preenchimento dos seus requisitos para a sua concesso, de modo que, a situao em anlise enquadar-se-ia perfeitamente na hiptese de abuso do direito de defesa, prevista do inciso II. E como bem destaca Dinamarco, o que o princpio da unidade e unicidade do julgamento seno apenas um dogma estabelecido no direito positivo que, inclusive, j foi desmistificado na sua origem, qual seja, o direito italiano103. Em vista do exposto, a outra concluso no se pode chegar: a tutela jurisdicional pode ser prestada em diferentes momentos, ou seja, a pretenso da parte autora poder ser alcanada por meio de duas ou mais sentenas, por meio da aplicao do preceptivo legal analisado104. Por conseguinte, conseqncia inafastvel da autorizao legal para o julgamento antecipado
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MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica processual e tutela dos direitos. So Paulo: RT, 2004. p. 142-3. Se injusto obrigar o autor a esperar a realizao de um direito evidente, a defesa, como bvio, no pode postergar a sua realizao. No admitir a tutela antecipatria, em situaes como a aqui imaginada, desconsiderar o princpio que injusto obrigar o autor a esperar a realizao de um direito evidente, e ainda favorecer o uso de defesas abusivas que, como se sabe, visam apenas a arrancar vantagens econmicas do autor em troca do tempo do processo (MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela antecipatria e julgamento antecipado da lide. 5. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: RT, 2002., p. 154) [grifo do autor]. 103 DINAMARCO apud DORIA, Rogria Dotti. A tutela antecipada em relao parte incontroversa da demanda. 2.ed. So Paulo: RT, 2003. p. 119; JORGE, Flvio Cheim; DIDIER JUNIOR, Fredie; RODRIGUES, Marcelo Abelha. A nova reforma processual. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 104-5; VAZ, Paulo Afonso Brum. Tutela antecipada fundada na tcnica da ausncia de controvrsia sobre o pedido. Revista de Processo, So Paulo, n. 131, ano 31, p. 124-144, jan. 2006. p. 138. 104 Apesar da redao do dispositivo examinado prever que a tutela jurisdicional ser antecipada ao autor da demanda nos casos de incontrovrsia do pedido (ou parcela deste), no se pode olvidar que o seu fim precpuo a instrumentalidade do processo, minimizando os prejuzos causados pelo decurso do tempo. Nesta seara, vislumbra-se que muitas vezes, no somente o autor que possui interesse no clere desfecho da demanda, mas tambm o r, que arca com o seu alto custo. Desse modo, uma vez estabelecida a relao jurdica, oportunizado o contraditrio, e demonstrado desde logo que ao autor no assiste razo quanto parcela de seu pedido inicial, porque no julgar imediatamente esta poro do mrito? Ora, se de fato ocorreu a mitigao do princpio da unidade e unicidade do julgamento, no h bice para que seja, tambm, proferida uma sentena parcial, mas de improcedncia. Exemplo de fcil visualizao desta situao no dia-a-dia forense a hiptese em que so formulados dois pedidos pelo autor, todavia, com relao a um deles j se operou a decadncia, ao passo que o outro prescinde de instruo.

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parcial da lide a superao do princpio da unidade e unicidade da deciso que resolve o mrito da causa105. CONCLUSO Ao final deste estudo, espera-se ter contribudo com argumentos jurdicos que viabilizem a efetivao da garantia constitucional de razovel durao do processo, mediante a utilizao dos mecanismos existentes em nosso sistema processual civil, amparados nas seguintes concluses: I. O magistrado, representante do Estado e condutor do processo, outorga a tutela jurisdicional, atravs da prtica de atos decisrios, classificados de acordo com seu contedo, em sentenas, decises interlocutrias e despachos; II. As sentenas so os provimentos pelos quais o juiz diz o direito, atravs da aplicao dos arts. 267 e 269 do Cdigo de Processo Civil, encerrando o procedimento em primeiro grau de jurisdio, ou ento, pondo fim controvrsia condizente a um dos pedidos formulados, conforme a redao dada pela Lei n. 11.232/05. A sentena definitiva quando se pronuncia sobre toda a demanda. Por outro lado, parcial quando o magistrado se manifestar to somente quanto a uma das demandas cumuladas, ou parcela desta; III. J as decises interlocutrias consistem nos atos que tendem a resolver as divergncias momentneas que impedem o regular andamento do feito. So dotadas de cunho decisrio e, por conseguinte, atacveis por meio de recurso; IV. A antecipao de tutela foi inserida no ordenamento jurdico vigente com o intuito de tornar a prestao jurisdicional efetiva. A aplicao do art. 273 do Cdigo de Processo Civil possibilita a obteno de uma deciso de mrito provisoriamente exeqvel, atravs da antecipao dos efeitos de futura sentena de procedncia; V. Esta deciso que antecipa os efeitos da tutela concedida com base em cognio sumria, em um juzo de mera probabilidade, o que a torna reversvel e revogvel; VI. Por fora da Lei n. 10.444, de 07 de maio de 2002, o instituto foi aperfeioado para possibilitar a fungibilidade das medidas de urgncia. Alm disso, a reforma processual, com a insero do 6 ao art. 273, criou uma nova tcnica que permite ao magistrado antecipar a tutela pretendida na inicial em razo da incontrovrsia parcial do objeto do processo; VII. O reconhecimento jurdico de um pedido pode se dar de forma total, quando haver a extino do processo, ou ento, de modo parcial. Neste caso, como pressuposto, terse- a existncia de um pedido suscetvel de fracionamento, o que torna desnecessrio o julgamento do feito num nico momento quando um dos pedidos (ou parcela deste) prescindir de instruo; VIII. O prprio Cdigo de Processo Civil vigente, em algumas passagens, reconhece a possibilidade de serem proferidas sentenas sucessivas em um mesmo processo, como na ao de prestao de contas e diviso; IX. A tutela antecipada fundada na tcnica da incontrovrsia do pedido, com a aplicao do 6 do art. 273 do Cdigo de Processo Civil, veio a possibilitar a distribuio mais equnime do nus do tempo do processo, evitando-se que o autor aguarde pelo desfecho de toda demanda para obter do bem da vida almejado e que no mais se encontra resistido; X. Apesar do instituto receber o nome de tutela antecipada, deve ser aplicado de acordo com a sua finalidade, qual seja, fracionar o mrito da causa de modo a possibilitar a resoluo parcial da lide quando um pedido, ou parcela deste, mostrar-se incontroverso. Se
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VAZ, Paulo Afonso Brum. Tutela antecipada fundada na tcnica da ausncia de controvrsia sobre o pedido. Revista de Processo, So Paulo, n. 131, ano 31, p. 124-144, jan. 2006. p. 131.

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assim no fosse, bastaria a aplicao do caput do art. 273 do Cdigo de Processo Civil que alcana a hiptese em anlise; XI. Esta deciso parcial no se funda em convico de verossimilhana, mas sim, trata de tutela fundada em cognio exauriente, dispensando, portanto, o requisito do perigo da demora imprescindvel ao instituto da antecipao de tutela. Por tal razo, no se mostra necessrio observar o perigo da irreversibilidade e o requerimento da parte; XII. Trata-se de um verdadeiro julgamento antecipado e parcial da lide, que desafia o recurso de apelao e, to logo transite em julgado, possibilita a execuo definitiva; XIII. Aplica-se s hipteses de reconhecimento jurdico do pedido, transao, renncia, revelia, contestao genrica, confisso, ou quando um dos pedidos prescindir de dilao probatria; XIV. Em face do acentuamento da demora da prestao jurisdicional, em razo das inmeras demandas aforadas, o instituto analisado surge como uma alternativa concretizao do direito fundamental a uma efetiva tutela jurisdicional, ao possibilitar que a pretenso da parte autora seja alcanada por meio de duas ou mais sentenas, cada qual ao seu tempo; XV. Possibilitada a resoluo definitiva e fracionada da causa, como conseqncia inafastvel ter-se- a superao do princpio da unidade e unicidade da prestao judicial, que nada mais era do que um dogma de ordem cultural e conservadora estabelecido no direito positivo, no mais necessrio no contexto atual.