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1. INTRODUO A responsabilidade civil um dos temas mais excitantes do direito, tanto pelas discusses que se propagam por todo o direito e pela riqueza de conceitos, como pelo seu aspecto fundamentalmente prtico de solucionar os problemas causados pelos danos na sociedade. Para comearmos a debater o presente tema, precisamos entender o conceito de responsabilidade civil, pois para saber de quem a responsabilidade, necessrio entender o que . A palavra responsabilidade origina-se do verbo latino respodere, ou seja, obrigao que algum tem de assumir conseqncias jurdicas de sua atividade, contendo, ainda, a raiz latina de spondeo, que no Direito Romano, era o que devia responder aquele que se responsabilizava pela obrigao. A responsabilidade civil tem sua dinmica na correta aplicao dos princpios da culpa e do risco. Ressalte-se a dinmica na aplicao da culpa e do risco como resultado de uma longa e acelerada evoluo da responsabilidade civil, sendo quase inacreditvel imaginarmos que na gnese do instituto a reparao consumava-se com a vingana contra o ofensor ou o seu grupo social. Com a evoluo da sociedade e das tecnologias, houve uma expanso dos centros urbanos, crescimento das indstrias, razo pela qual, conseqentemente, multiplicaram-se as situaes de perigo, e, efetivamente, cresceram os danos causados pelas mquinas, criando uma situao peculiar, at ento, onde os agentes causadores dos danos foram considerados annimos. Esse anonimato, ou seja, a impossibilidade de imputar-se culpa a algum, aliado ao fato de que a lei no determinava quem deveria arcar com o risco, levava a vtima a suportar o dano. Tal circunstncia de irreparabilidade do dano no tinha mais sentido, o que elevou o risco categoria de fundamento da responsabilidade civil. Responsabilidade a obrigao de dar, fazer ou no fazer alguma coisa, de ressarcir ou reparar danos, de suportar sanes penais, exprimindo sempre a obrigao de responder por alguma coisa. Portanto, a responsabilidade o dever contrado pelo causador da ameaa de dano (dano consubstanciado), de assumir perante a esfera pblica, seja judicial ou extrajudicialmente, o prejuzo decorrente de seus atos. Como veremos a posteriori, a responsabilidade civil a obrigao que o agente tem de ressarcir e reparar os danos ou prejuzos causados injustamente a outrem. Essa obrigao quase sempre acarreta um nus ao agente do dano, mediante indenizao, podendo recair sobre o sujeito passivo da relao originria ou sobre algum terceiro. Quando a responsabilidade decorre de ato prprio, h a chamada responsabilidade direta, e a indireta aquela que decorre de ato ou fato alheio sua vontade, mas de algum modo sob sua proteo e vigilncia. Podemos ento dizer que responsabilidade civil a obrigao de compor o prejuzo ou dano, originado por ato do prprio agente (direta) ou ato ou fato sob o qual tutelava (indireta), e ainda que sua obrigao deva ser assumida diante do Poder Judicirio.

2. RESPONSABILIDADE CIVIL E SEUS PRESSUPOSTOS Segundo Nelson Rosenvald, responsabilidade civil a reparao de danos injustos, resultantes de violao de um dever geral de cuidado, com a finalidade de recomposio do equilbrio violado. Para os professores Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho: responsabilidade civil deriva da agresso a um interesse eminentemente particular, sujeitando, assim, o infrator, ao pagamento de uma compensao pecuniria vtima, caso no possa repor in natura o estado anterior de coisas. MARIA HELENA DINIZ asseverou que: "poder-se- definir a responsabilidade civil como a aplicao de medidas que obriguem algum a reparar dano moral ou patrimonial causado a terceiros em razo de ato do prprio imputado, de pessoa por quem ele responde, ou de fato de coisa ou animal sob sua guarda (responsabilidade subjetiva), ou, ainda, de simples imposio legal (responsabilidade objetiva)". Nessa mesma linha de raciocnio, podemos dizer que a responsabilidade civil envolve, antes de tudo, o dano, o prejuzo, o desfalque, o desequilbrio ou descompensao do patrimnio de algum. Contudo, sem a ocorrncia de dano no h responsabilidade civil, pois consiste ela na obrigao imposta, em certas condies, ao autor de um prejuzo, de repar-lo, quer em natura, quer em algo equivalente. (Rui Stoco conceitua responsabilidade civil citando vedel, Droit administratif, 5 ed, 1973, p.325.

2.1 PRESSUPOSTOS Assentado o princpio, universalmente aceito, de que todo aquele que causar dano a outrem obrigado a repar-lo, cabe-nos agora analisar, em linhas gerais, os pressupostos ou elementos bsicos da responsabilidade civil. O art. 186 do Cdigo Civil de 2002 (art. 159 do CC-1916) estabelece que: "Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito". Da hermenutica do supra transcrito dispositivo, que foi mais abrangente que o seu correspondente da lei anterior, porquanto introduziu na norma a previso do dano moral, extraem-se os seguintes pressupostos da responsabilidade civil, a saber: conduta humana (ao ou omisso); culpa ou dolo do agente; relao de causalidade; e o dano experimentado pela vtima. Entretanto, persuadido de que o nosso direito positivo no s admitiu como priorizou muito mais, a idia de responsabilidade civil sem culpa, ou seja, a responsabilidade civil objetiva, no podemos aceitar a culpa ou dolo do agente como pressuposto ou elemento essencial da responsabilidade civil.

Hoje, com a evoluo do nosso Direito Civil, j no se admite a ultrapassada concepo de que a responsabilidade civil est sempre interligada culpa. Ao contrrio, ao menos em termos quantitativos, o que se verifica a predominncia de demandas judiciais indenizatrias fundadas em responsabilidade sem culpa. Caiu por terra, portanto, a idia de que a responsabilidade subjetiva a regra e a responsabilidade objetiva a exceo. Com a clareza que lhes peculiar, os j referidos professores PABLO STOLZE GAGLIANO e RODOLFO PAMPLONA FILHO, assim sentenciaram: "A culpa, portanto, no um elemento essencial, mas sim acidental, pelo que reiteramos nosso entendimento de que os elementos bsicos ou pressupostos gerais da responsabilidade civil so apenas trs: a conduta humana (positiva ou negativa), o dano ou prejuzo, e o nexo de causalidade...". No se pode desprezar, contudo, a relevncia do estudo da culpa na responsabilidade civil, tanto mais porque, conforme adverte CAIO MARIO DA SILVA PEREIRA: "A abolio total do conceito da culpa vai dar num resultado anti-social e amoral, dispensando a distino entre o lcito e o ilcito, ou desatendendo qualificao da boa ou m conduta, uma vez que o dever de reparar tanto corre para aquele que procede na conformidade da lei, quanto para aquele outro que age ao seu arrepio". Tambm, segundo a preleo do mestre SLVIO VENOSA, ao comentar o pargrafo nico do 927, o novo cdigo civil no "... far desaparecer a responsabilidade com culpa em nosso sistema. A responsabilidade objetiva, ou responsabilidade sem culpa, somente pode ser aplicada quando existe lei expressa que autorize. Portanto, na ausncia de lei expressa, a responsabilidade pelo ato ilcito ser subjetiva, pois esta a regra geral no direito brasileiro. Em casos excepcionais, levando em conta os aspectos da nova lei, o juiz poder concluir pela responsabilidade objetiva no caso que examina. No entanto, advirta-se, o dispositivo questionado explica que somente pode ser definida como objetiva a responsabilidade do causador do dano quando este decorrer de atividade normalmente desenvolvida'' por ele." Ainda assim, por questes didticas, nos permitiremos evitar uma anlise mais aprofundada da responsabilidade civil subjetiva, porquanto o mago deste trabalho est na responsabilidade objetiva, qual seja, aquela que imposta por lei independentemente de culpa e sem a necessidade de sua presuno. Fixado esse entendimento, tm-se como pressupostos ou elementos bsicos da responsabilidade civil: a conduta humana, o dano e o nexo de causalidade.

2.1.1 CONDUTA HUMANA A conduta humana, como pressuposto da responsabilidade civil, "vem a ser o ato humano, comissivo ou omissivo, ilcito ou lcito, voluntrio e objetivamente imputvel, do prprio agente ou de terceiro, ou o fato de animal ou coisa inanimada, que cause dano a outrem, gerando o dever de satisfazer os direitos do lesado".

luz dessa definio, constata-se que a responsabilidade decorrente de ato ilcito baseia-se na idia de culpa, enquanto que a responsabilidade sem culpa (objetiva) funda-se no risco. Por outro lado, essa conduta, positiva ou negativa, passvel de responsabilidade civil pode ser praticada: a) pelo prprio agente causador do dano; b) por terceiros, nos casos de danos causados pelos filhos, tutelados, curatelados (art. 932, I e II), empregados (art. 932, III), hspedes e educandos (art. 932, IV); e, ainda, c) por fato causado por animais e coisas que estejam sob a guarda do agente (art. 936).

2.1.2 DANO Para que a conduta humana acarrete a responsabilidade civil do agente, imprescindvel a comprovao do dano dela decorrente. Sem a prova do dano, ningum pode ser responsabilizado. O dano, ou prejuzo, , pois, um dos pressupostos da responsabilidade civil, contratual ou extracontratual, porquanto, sem a sua ocorrncia inexiste a indenizao. Com preciso, SRGIO CAVALIERI FILHO, citado por Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho, salientou que: "O dano , sem dvida, o grande vilo da responsabilidade civil. No haveria que se falar em indenizao, nem em ressarcimento, se no houvesse dano. Pode haver responsabilidade sem culpa, mas no pode responsabilidade sem dano. Na responsabilidade objetiva, qualquer que seja a modalidade do risco que lhe sirva de fundamento risco profissional, risco proveito, risco criado etc. -, o dano constitui o seu elemento preponderante. Tanto assim que, sem dano, no haver o que reparar, ainda que a conduta tenha sido culposa ou at dolosa". (14) O dano doutrinariamente classificado em: patrimonial (material) ou extra patrimonial (moral).

2.1.3 DANO PATRIMONIAL O dano patrimonial, ou material, consiste na leso concreta ao patrimnio da vtima, que acarreta na perda ou deteriorao, total ou parcial, dos bens materiais que lhe pertencem, sendo suscetvel de quantificao pecuniria e de indenizao pelo responsvel. O dano patrimonial abrange o dano emergente (o que efetivamente se perdeu) e o lucro cessante (o que se deixou de ganhar em razo do evento danoso).

2.1.4 DANO MORAL O dano moral a leso de interesses no patrimoniais de pessoa fsica ou jurdica. A Constituio Federal de 1988 fortaleceu, de maneira decisiva, a posio da pessoa humana, e de sua dignidade, no ordenamento jurdico, logrando a determinao do dever de reparar todos os prejuzos injustamente causados pessoa humana.

Assim, os tribunais tm reconhecido a existncia de dano moral no apenas nas ofensas personalidade, mas tambm sob forma de dor, sofrimento e angstia. H "situaes em que a frustrao, o incmodo ou o mero aborrecimento invocado como causa suficiente para o dever de indenizar".

2.1.5 NEXO DE CAUSALIDADE A relao de causalidade entre a conduta humana (ao ou omisso do agente) e o dano verificado evidenciada pelo verbo "causar", contido no art. 186 do Cdigo Civil. Sem o nexo causal, no existe a obrigao de indenizar. A despeito da existncia do dano, se sua causa no estiver relacionada com o comportamento do agente, no haver que se falar em relao de causalidade e, via de conseqncia, em obrigao de indenizar. Nexo de causalidade , pois, o liame entre a conduta e o dano.

3. INTERNET A Internet um imenso sistema de redes e de computadores permanentemente interligados entre si a nvel mundial e que funcionam como emissores e receptores de informao. A Internet permite interligar sistemas informticos de todo o mundo, possibilitando a comunicao e a troca de informao de uma forma fcil e rpida. A Internet (...) no apenas uma tecnologia: o instrumento tecnolgico e a forma organizativa que distribui o poder da informao, a gerao de conhecimentos e a capacidade de ligar-se em rede em qualquer mbito da actividade humana. (Castells, 2004:311). A Internet um sistema global de rede de computadores que possibilita a comunicao e a transferncia de arquivos de uma mquina a qualquer outra mquina conectada na rede, possibilitando, assim, um intercmbio de informaes sem precedentes na histria, de maneira rpida, eficiente e sem a limitao de fronteiras, culminando na criao de novos mecanismos de relacionamento.

3.1 PROVEDOR DE ACESSO E PROVEDOR DE PGINAS Provedor de acesso , como o prprio nome sugere, um "organismo" comercial, educacional ou governamental que conecta as pessoas internet, ou seja, aquele que possibilita o acesso internet. Tais provedores, que funcionam sob diferentes planos de servio, possuem conexes de alta velocidade com a Internet (backbones) e oferecem aos seus clientes conexes dedicadas ou acesso discado via modem. O provedor pode, ainda, estar conectado diretamente Internet ou pode estar ligado a um "provedor maior", geralmente uma companhia de telecomunicaes. Essas companhias mantm as principais conexes da Internet, que so os chamados backbones (conexo de altssima velocidade).

Qualquer pessoa ou empresa pode ser provedor de acesso internet no Brasil, pois no existe legislao que impea ou que exija certificao tcnica. Mesmo assim, praticamente todos os provedores no Brasil oferecem suporte tcnico de atendimento ao cliente. No obstante, a prestao desse servio de acesso internet exige a manuteno de sistemas de back-up e sistemas redundantes, que evitam perdas de prestao de servio por parte de clientes. Assim todo provedor, ao se constituir em empresa com o objetivo de prover acesso Internet, deve estabelecer equipes tcnicas. No que concerne sua regulao, o provedor de acesso est vinculado poltica implementada pelo Comit Gestor Internet, criado pela Portaria Interministerial n. 147, de 31 de Maio de 1995, que consolida a seguinte diretriz: Tornar efetiva a participao da Sociedade nas decises envolvendo a implantao, administrao e uso da Internet, com a participao da MC e MCT, de entidades operadoras e gestoras de espinhais dorsais, de representantes de provedores de acesso ou de informaes, de representantes de usurios, e da comunidade acadmica. Os provedores de pgina, por sua vez, so websites com uma grande infra-estrutura por trs do empreendimento, tais como: sites de notcias, de busca, Internet Bankings, corretoras de valores, leiles e etc. As pginas tambm so comumente chamadas de portais. Interessante notar que provedor de pgina o mesmo que provedor ou servidor de hospedagem [8]. Para uma pgina poder ser acessada, ela deve estar localizada num servidor ou provedor de pgina ou hospedagem, podendo ser no provedor de acesso ou no. As atualizaes no site so feitas por quem administra a pgina, e depois enviadas ao servidor. O provedor, alm de armazenar o site, se prope a mant-lo em segurana, com backup dirio e com servio de manuteno.

4. A INTERNET E O DIREITO De maneira geral, podemos dizer que o surgimento da Internet representou e ainda representa um desafio para cincia do direito, na medida em que, essas novas relaes podem suscitar problemas e conflitos que o Direito, como cincia social dever dirimir. Alm disso, a Internet possibilita a criao de novos parmetros jurdicos, determinados pela potencial expanso, tanto temporal como espacial, das informaes veiculadas neste meio de comunicao. Sob a perspectiva de uma nova dimenso social representada pela rede, estrutura da internet, temos a obrigao de estabelecer uma premissa de qual teoria ser a base para a explicao do direito, e que servir para identificarmos o modelo jurdico sobre a responsabilidade civil na internet.

O professor Jos Horcio H. R. Ribeiro, traa um comparativo entre os conceitos do mestre Miguel Reale e a Teoria pura do direito de Hans Kelsen, onde se pode identificar um modelo de rede, no lugar da pirmide (teoria de Kelsen), muito mais flexvel, e que permite percorrer todo o ordenamento conforme as remisses explcitas e implcitas de cada norma, o que apesar de sua complexidade, no tcnica desconhecida dos juristas. Este modelo de rede tambm possibilita solucionar as intricadas, e cada vez mais constantes, questes que ultrapassam os limites territoriais, que seja pela globalizao, quer seja pela tecnologia, que redundam em conflitos de competncia legislativa, ou mesmo questes de soberania como a censura do governo chins quanto ao contedo da internet. Por ser umas das naes em pleno crescimento acelerado, devido ao baixo custo de mo-de-obra e principalmente pela oportunidade de consumo e acesso, outrora inexistente atraiu todas as grandes empresas de internet a lanarem seus produtos, portais de internet, ferramentas de busca, ferramentas de comunicao entre outros, os quais passaram a sofrer censura do governo chins, sob a alegao de que determinadas palavras ou endereos eletrnicos seriam subversivos e tipificados como crime com pena de priso de dez anos. Esta censura acabou por gerar um conflito quanto ao mencionado direito de liberdade de expresso e a soberania de um pas. Teria a China, o poder de deter as informaes do espao ciberntico? Qual seria o alcance destas determinaes? Com medo de perder mercado e lucros, estas empresas resolveram aceitar os pedidos de censura, pois alegam ser melhor um acesso restrito, do que nenhum acesso. Alm do fato de tais empresas aceitarem a censura como moeda de troca para seus negcios, atualmente so instrumentos para a priso de pessoas e cometimento de injustias. A impossibilidade momentnea de alterar o statu quo, no significa que se deve com ele concordar e servir para seu fortalecimento. Parece evidente que se trata mais do que uma questo de conflito de normas, trata-se de uma questo de conflito de interesses. Tal fato incita a refletir sobre quais solues poderiam ser adotadas pela cincia normativa. Para recolher elementos de sustentao para o modelo jurdico solucionador das questes de responsabilidade civil na internet, vale ressaltar a necessidade de constar das normas jurdicas (lei, contrato, sentena) a confiana e a garantia de respeito aos direitos consagrados.

5. RELAES JURIDICAS REALIZADAS NO CONTEXTO DA INTERNET Antnio Lago Junior ensina que interaes virtuais influenciam as condutas das pessoas em um plano real, fsico, que passam a agir ou no agir em razo dessa interferncia. Nesse passo, pe-se por terra aquele estado de latncia que poderia

existir nesse tipo de interao. Percebe-se que estamos a cuidar de condutas humanas reais e que, portanto, precisam e so tratadas pelo direito. Nesse mesmo mbito, prossegue Antnio Lago Jnior as condutas humanas realizadas com o uso da grande rede de computadores, ou, como querem alguns, as interaes virtuais, a princpio tidas como relaes de fato, esto previstas em normas de direito e, por conseguinte, transformam-se em relaes jurdicas. Por falta de legislao especfica a respeito, a legislao que rege o mundo fsico transportada pra o virtual. De incio, deve-se dizer que o causador direto do dano dever ser o primeiro a ser responsabilizado, mas muito ainda se discute sobre a eventual solidariedade e co-autoria dos provedores que fizeram circular os dados ou informaes que provocaram danos a terceiros. Apesar do Cdigo Civil no conter um captulo especfico disciplinando as questes inerentes esfera digital, alguns dispositivos podem ser diretamente aplicados no que concerne aos atos jurdicos ocorridos na Internet. Assim, diversos entes que figuram no meio virtual podem ser responsabilizados civilmente, como os provedores e aqueles que enviam mensagens no solicitadas pelos usurios da rede. Importante ressaltar que as partes que se utilizam da Internet so pessoas naturais e as jurdicas, podendo estas englobar as pertencentes Administrao pblica. Podemos, desde j, definir as relaes realizadas entre estas partes, como sendo relaes: Business to Business, tratando-se de relaes comerciais; Business to Consumer, tratando-se de relao de consumo; Business to Governmente, quando um ente da Administrao Pblica parte; Consumer to Consumer, quando as prprias partes negociam sem intuito empresarial ou de consumo, normalmente atravs de intermedirio. Os sujeitos envolvidos numa relao jurdica via Internet so: provedor de acesso (proprietrios de portais de acesso); provedores de informao (proprietrios de sites ou de portais de informao ou servios, estabelecimentos virtuais etc.); e o usurio final. Na atualidade a Internet vem sendo utilizada para realizao de negcios, sobretudo, compra e venda de servios, informaes e produtos, seja entre empresas (business-to-business), seja entre empresas e consumidores finais. Como o objetivo do estudo seria a responsabilidade civil de pessoas, sejam elas fsicas ou jurdicas, que se relacionam por meio virtual, o objeto da relao jurdica de responsabilidade, ser a obrigao de o infrator da norma legal, ou do contrato eletronicamente celebrado, restabelecer o status quo anterior ocorrncia da conduta ilcita, respondendo pelos vcios da coisa, compondo os danos e indenizando as possveis vtimas. Analisando o pargrafo nico do art. 927 do CC/2002, em que a regra estabelece que h responsabilidade sem culpa quando houver atividade de risco normalmente desenvolvida pelo autor do dano, devendo haver somente a prova do nexo causal.

Mas na internet, em muitos casos o autor do dano no desenvolve nenhuma atividade, mas se utiliza de quem est estabelecido para produzir o dano, como exemplo cita-se o sujeito que publica em determinado site na internet o anncio ofensivo imagem e honra de terceiro. Quem seria o autor do dano? Existe elo entre o autor do dano e a atividade desenvolvida? Quais os limites de responsabilidade dos sites que publicam? Para responder estas questes e para que o direito possa cumprir sua finalidade de composio de interesses de forma justa, promover a confiana e segurana jurdica, fundamental disciplinar alguns circunstncias como qual a responsabilidade dos provedores.

6. RESPONSABILIDADE DOS PROVEDORES Analisando sob o ngulo do contedo h diferentes nveis conforme o servio prestado, como se pode constatar ao identificar a existncia de provedores de hospedagem, de email, de contedo e o provedor prprio. O provedor prprio se utiliza apenas de um provedor de servio de conexo internet, que possui o controle total de fluxo e contedo, podendo identificar todos os acessos realizados, quem o fez e para onde, bem como armazenar os registros de insero de contedo. O provedor de hospedagem, por sua vez, tem acesso e registro de contedo, mas no o controla, sendo responsvel pelo armazenamento de dados e a visualizao no ambiente da internet. Est presente na relao na qualidade de terceiro. O provedor de email controla o fluxo de mensagens enviadas e recebidas de um endereo. Tecnicamente tem acesso ao contedo, apesar de caracterizar uma violao. Diferentemente de uma correspondncia tradicional, onde fcil identificar uma violao, a leitura de mensagens eletrnicas no poder ser identificada. Ou seja, h uma presuno, mas no a certeza, de que o contedo das mensagens eletrnicas no foram lidas por terceiros. Da mesma forma que os provedores de servio de conexo internet e hospedagem, o provedor de email um intermedirio que possibilita que dois ou mais endereos comuniquem-se. Cabe ressaltar que a identificao na internet feita por IP (protocolo da internet) ou endereo eletrnico. Toda a conexo feita identificada por um protocolo, um nmero, que permite localizar fisicamente onde est o computador. Tal circunstncia revela a importncia do cadastro, do banco de dados, para quem disponibiliza a conexo a internet para terceiros, como feito em universidades, aeroportos, hotis, restaurantes, entre outros, e especialmente, quem explora comercialmente cobrando pelo acesso. Aps a conexo, a utilizao do endereo eletrnico forma de identificao, na medida em que os disponibilizados aps um cadastro. Entretanto, no veracidade das informaes do cadastro, o que torna passa a ser uma segunda endereos somente so h nenhuma garantia de muito fcil obter endereos

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eletrnicos que impossibilitam a identificao correta do usurio, muitas vezes utilizadas para o envio de mensagens no solicitadas (spams). Tal problema poderia ser resolvido se houvesse uma interligao com o bando de dados de algum rgo publico que detivesse a relao de identificao, evitando, assim a fraude. O provedor de contedo, por sua vez, tem o controle total do contedo, pois a informao inserida por ele. Mas, a utilizao comercial da internet criou situaes complexas, como a veiculao de anncios cuja veracidade do contedo muitas vezes no verificada pelo provedor. Como exemplo desta circunstncia, podemos citar o julgamento do recurso especial n. 566.468, em 23/11/2004, pelo STJ onde houve a apreciao de recurso contra a condenao sofrida por um provedor de contedo, em decorrncia da divulgao do nome e do telefone sem site de encontros na internet, sem autorizao e que causou prejuzo determinada pessoa por identific-la como participante de programas de carter afetivo e sexual. Entendeu-se por configurada a relao de consumo, na medida em que o conceito de servio abrange tanto a remunerao direta quanto a remunerao indireta, e assim sendo, aplicvel a responsabilidade objetiva, cuja prova da excludente no se apresentou. Assim sendo, houve a imposio ao provedor de contedo de um dever de cautela e verificao que no permita a veiculao de informaes inverdicas sob pena de indenizao. Outro caso, que podemos relacionar a este estudo, so as inmeras questes relacionadas com os leiles virtuais, que tambm so instrumentos de venda direta, onde os usurios cadastram-se para vender e comprar produtos. Estaria o site isento de responsabilidade? Seria o site causador do dano? Este assunto tem gerado diferentes solues, ma o fulcro fundamenta-se na identificao da responsabilidade solidria. Dessa forma, para incidncia do art. 7 do CDC, que prev a responsabilidade solidria, o site deve ser causador do dano em conjunto quele que no entrega um produto vendido, ou entrega-o com defeito. Como regra geral, os sites de leilo apenas aproximam as partes, no participando diretamente de cada transao. Porm, participam de forma indireta fornecendo meio para que as relaes se concretizem. O desenvolvimento da internet ocorre em funo da tecnologia que permite a comunicao sem limites. A partir de exemplos, como os acima, verifica-se que a informao o grande produto de um provedor, mas, ao mesmo tempo, seu grande risco, diante da possibilidade de identificao do usurio. O uso comercial do espao cria o dever de verificao sob pena de responsabilizao, o que certamente aumenta o custo operacional do negcio. Exsurge o questionamento das empresas do ramo da internet sobre suas polticas de coleta de dados, inclusive os dados pessoais, que permitam a identificao. No mesmo sentido deve ser a postura em relao censura de contedo ocorrida na China, devendo as empresas arquivar as solicitaes de retirada de contedo, inclusive anotando os dados retirados. Isso porque, ultrapassando o regime de

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exceo, no h dvida que surgiro os documentos comprobatrios da conduta de limitao do contedo e da expresso, o que levar a julgamento e poder influenciar no desempenho econmico das empresas envolvidas na represso. Por outro lado, h a preocupao com a possibilidade de identificao e com o contedo das inmeras violaes aos direitos humanos, como ocorre, em especial, com a pornografia infantil. Nesta nova realidade o ser humano substitudo, cada vez mais, pela mquina. Os atos so praticados por mquinas, mas, obviamente, sob o comando de seres humanos. Portanto, as atividades na internet, sem norma especfica, acabaro sendo reguladas pelas disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) e o Cdigo Civil.

6.1 O CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR E OS PROVEDORES Analisando o CDC percebemos que a responsabilidade civil dos provedores no difere substancialmente da responsabilidade de qualquer outra empresa. O provedor - no caso, fornecedor - deve se empenhar no sentido de controlar e regular o acesso, permitindo ao usurio segurana da navegao na rede. A responsabilidade dos provedores de acesso - em decorrncia dos danos causados aos seus usurios devido a defeitos relacionados prestao de servio especfico que proporciona ao consumidor danos relativos a baixa qualidade de seus servios ser objetiva, de acordo com o artigo 14 do CDC: Art. 14 - O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao de danos aos consumidores pro defeitos relativos s prestaes de servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos O servio defeituoso quando no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, tais como: I o modo de seu fornecimento; II o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam III a poca em que foi fornecido Ou seja, o provedor de acesso responde pelos vcios ou defeitos relacionados ao fornecimento dos servios contratados [9]. Deste modo, todas as normas da lei de proteo ao consumidor so aqui aplicveis, principalmente no tocante aos abusos existentes nos contratos de servios do provedor de acesso, que so verdadeiros contratos de adeso. Conforme o artigo 54 do CDC: Art. 54 - Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de

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produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu contedo. Cumpre dizer que muitas das clusulas convencionadas nestes contratos de adeso - geralmente firmados virtualmente - so nulas. Neste sentido, se ocorrerem danos ao consumidor decorrentes dos servios contratados, facultado o pleito de reparao da leso sofrida. O CDC previu duas modalidades de responsabilizao do fornecedor de servios de acordo com o tipo de dano ao consumidor: a responsabilidade pelo fato do produto e do servio e a responsabilidade pelo vcio do produto ou do servio.

6.2 RELAO CONTRATUAL ENTRE PROVEDOR E INTERNAUTA Na medida em que se constitui como um meio utilizado para configurao de uma relao jurdica, a internet representa um instrumento de declarao de vontade entre as partes contratantes. Em decorrncia disto, as declaraes de vontade de qualquer tipo se regulam pelo Cdigo Civil em seu artigo 104, que consagra que, para a validade de determinado ato jurdico faz-se mister que o agente seja capaz, o objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei. Mais especificamente, a relao entre provedor e internauta contratual: os internautas contratam um provedor de acesso para que este lhe fornea os meios de navegao na Internet. Tal contrato, por sua vez, tem duas caractersticas: por um lado, o usurio se responsabiliza pelos contedos de suas mensagens e pelo uso propriamente dito; e, por outro lado, o provedor oferece servios de conexo rede de forma individualizada e intransfervel e at mesmo o uso por mais de um usurio. Assim, para obter acesso Internet, faz-se mister a contratao de um servio que possibilite o acesso rede, que realizado pelos provedores de acesso internet. Ento, desta relao jurdica entre provedor e usurio advm direitos e obrigaes para ambas as partes. Analogamente, provedor de acesso entendido como fornecedor e o usurio, por sua vez, entendido como consumidor. Como indica o Cdigo de Defesa do Consumidor: Art. 2 - Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Art. 3 - Fornecedor - toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. todo aquele que aos olhos do consumidor se torna responsvel pelo fornecimento do produto ou servios.

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6.3 RESPONSABILIDADE CIVIL PELO FATO DO PRODUTO E DO SERVIO Tal responsabilidade advm da exteriorizao de um vcio de qualidade, ou seja, de um defeito capaz de frustrar a legtima expectativa do consumidor quanto sua utilizao ou fruio. V-se, portanto, que necessria a caracterizao de uma insegurana quanto prestabilidade ou servibilidade daquele produto ou servio, o que geralmente se desencadeia de forma oculta. O CDC, em seus artigos 12 e 14, responsabiliza o produtor ou fornecedor de servios, independentemente da existncia de culpa, a reparar os danos causados ao consumidor. Assim, ser nus do provedor de acesso provar o "mau uso" dos softwares, tendo em vista o seu dever de informar sobre a correta utilizao daqueles. Neste sentido, somente se cogita o mau uso quando o uso correto do servio tiver sido comunicado ao consumidor de maneira adequada e clara. Ainda assim, o fornecedor somente estar livre da responsabilidade pelos danos se provar a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. No obstante, o artigo 13 do CDC imputa ao comerciante a responsabilidade pela reparao do dano ao consumidor quando o produto houver de ser oferecido sem a clara identificao do fornecedor.

6.4 RESPONSABILIDADE CIVIL PELOS VCIOS DO PRODUTO OU SERVIO O CDC, para alm da responsabilidade civil pelo fato do produto ou servio, ainda responsabiliza o provedor por vcios decorrentes da qualidade ou quantidade dos produtos e servios ofertados. Art. 19 - Os fornecedores respondem solidariamente pelos vcios de quantidade do produto sempre que, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, seu contedo lquido for inferior s indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou de mensagem publicitria, podendo o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha: Em relao prestao de servios temos: Art. 20 - O fornecedor de servios responde pelos vcios de qualidade que os tornem imprprios ao consumo ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade com as indicaes constantes da oferta ou mensagem publicitria, podendo o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha. Portanto, o provedor de acesso tem o dever de garantir a plena utilizao e fruio dos servios oferecidos contratualmente, possibilitando o efetivo acesso e troca de informaes entre os usurios da internet, bem como resguard-los de eventuais prejuzos ocasionados por terceiros vinculados ao provedor.

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6.5 RESPONSABILIDADE CIVIL DO PROVEDOR PELO FATO DE TERCEIRO Cumpre dizer que terceiros so os agentes que no possuem qualquer relao com o provedor. O usurio chega ao seu conhecimento no mediante anncio, indicao ou outro meio de divulgao utilizado pelo provedor, mas sim atravs de outras fontes, tendo o provedor participao to somente em virtude de ter disponibilizado ao usurio o acesso internet. Nesta situao no cabe a responsabilizao do provedor. No razovel que o provedor responda por casos como, por exemplo, ter o usurio obtido acesso a mtodos de fabricao de bombas atmicas terroristas. Muito embora o provedor tenha meios para rastrear as pginas visitadas pelo seu usurio, este rastreamento no pode ser confundido com controle pleno ou, at mesmo, censura. Deste modo, impossvel ao provedor controlar o acesso de seu usurio s vrias home pages, servios e produtos disponibilizados na internet. A internet um sistema dinmico cuja fiscalizao humanamente impossvel.

6.6 INVASES DE SITES OU REDES DE INFORMAES Essa uma das mais temidas condutas ilcitas realizadas no mbito da Internet, trazendo, assim, insegurana e um imenso potencial danoso. Tratando-se, portanto, de uma arquitetura aberta, a Internet est sujeita a tais invases preocupando provedores de servios e seus usurios. Os invasores de sites pretendem, alm, de desafiar o sistema de segurana desse mundo virtual, como tambm, causar danos, tanto ao proprietrio do site, como ao usurio final. Poderemos denominar esses invasores como hackers ou crackers, porm a maioria das pessoas chama os crackers de hackers, outros j os definem separadamente. Desse modo, podemos dizer que o cracker um vndalo virtual, algum que usa seus conhecimentos para invadir sistemas, quebrar travas e senhas, roubar dados etc. Alguns tentam ganhar dinheiro vendendo as informaes roubadas, outros buscam apenas fama ou divertimento. Na hierarquia Hacker o Cracker est acima do Lamer (que sabe muito pouco), mas abaixo do Hacker, que algum de mais maturidade, que ao invs de usar seu conhecimento para destruir tudo que v pela frente, o utiliza para construir coisas, desenvolver novos sistemas (principalmente de cdigo aberto) etc. Para melhor entendimento daremos outro conceito de hacker, segundo Gustavo Testa Corra, este um indivduo que tem a inteno, atravs do computador, de adentrar num sistema sem ter autorizao. Hacking seria esse ato. Seria o mesmo que ultrapassar, quebrar ou entrar em algum lugar para o qual necessria prvia autorizao. Um hacker pode querer acessar determinado sistema por um grande nmero de razes. Pode ele simplesmente querer obter uma informao particular dentro daquele sistema, somente lendo-a, mas pode tambm adentrar um sistema para fins ilcitos, como extorquir algum, ter acesso a mensagens particulares, furtar

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informaes de grande valor pecunirio, destruir dados, disseminar vrus e muito mais, querendo, muitas vezes, obter lucro. Depois de elucidarmos ricos conceitos, chegamos concluso de que a doutrina, sem sombra de dvidas, apresenta divergncias com relao a esses temidos invasores.

6.7 SITES DE RELACIONAMENTOS possvel que, em prejuzo s garantias individuais, a publicidade, especialmente no mbito da internet, venha trazer tona informaes distorcidas, sendo este um limite interno da liberdade de expresso e informao. Este limite de veracidade tem sido utilizado de forma recorrente em decises sobre informaes contidas nos sites de relacionamentos, tais como Orkut, Facebook, Myspace, entre outros. Estes sites so comunidades de relacionamento virtual, onde os usurios ingressam aps um cadastro, alimentam informaes pessoais, e participam de grupos dedicados a temas especficos. Por tais razes estes sites, viraram referncia para consulta de vida pregressa do ser humano para todas as finalidades possveis como, processos de seleo, concursos, aes judiciais. O exerccio destas atividades, estimula a liberdade de expresso, de maneira extremamente informal, direta e muitas vezes desproporcional e ilegal. Existem comunidades que negam direitos humanos, pregam violncia, confessam furtos, vendem drogas, trocam experincias sobre bombas, articulam rachas no trnsito por todo o Brasil, revelando o pensamento e modo de agir da prpria sociedade, o que tem gerado uma reflexo sobre a utilizao destes sites, principalmente o Orkut, e os limites da liberdade de expresso, despertando a ateno e gerando, inclusive aes judiciais. Alis, a coqueluche da utilizao do Orkut revelou-se um problema, pois a forma de rever amigos, saber notcias de quem est distante, indicar as preferncias pessoais, inclusive com fotos, pode ser utilizada para a prtica de crimes como estelionato, seqestro, ou simplesmente o oferecimento de produtos e servios pelo envio de spam para toda rede de contatos, ou a insero de scraps (notas) intrusas nos perfis dos contatos. A cultura brasileira de amizade, acaba por escancarar dados da intimidade que possibilitam traar um perfil da pessoa, facilitando o trabalho planejado de um criminoso, em especial por conta das fotos pessoais, de familiares e de hbitos que tornam o usurio vulnervel, quer seja ele menor ou no. Os sites de relacionamentos despertam tanta polmica pela abrangncia de usurios e pela liberdade de insero de informaes, que os tranformam num banco de dados gigantesco, e que confronta com a realidade dos bancos de dados pblicos.

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Em todos os sites, onde h processos de registros, ou que possibilitam a interao do usurio que inclui informaes, as polticas de uso permitem que o proprietrio ou administrador do site exera o poder de excluso, sem aviso ou notificao prvia, como ocorre nas hipteses de informaes falsas ou ofensivas. No h como fixar uma regra para limitar direitos, solucionando a coliso, sendo certo que sempre haver prejuzo, um mal menor, ou, analisando, por outro ngulo, ser privilegiado e concedido um benefcio em razo das circunstncias especficas. A soluo dada pela jurisprudncia, que realiza a ponderao dos bens envolvidos, para resolver a coliso pelo critrio do sacrifcio mnimo dos direitos em jogo.

6.8 RESPONSABILIDADE DOS PAIS PELOS FILHOS Com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, mais precisamente nos termos do art. 933, a responsabilidade dos pais pelo atos dos filhos, passa a ser objetiva, tornando os pais responsveis pelos danos causados pelos filhos, cujo ressarcimento regressivo no existe em face da solidariedade familiar. Tal artigo tambm responsabiliza o empregador pelos danos causados por seus subordinados, quando estes esto no exerccio do trabalho, porm este assunto no ser abordado neste estudo, apenas restrito a esta citao. A conscientizao dessa responsabilidade objetiva deve levar os pais a no se acomodarem na vigilncia dos filhos, no s pela norma que estabelece a responsabilidade, mas pela gravidade das circunstncias. Apesar de nos atermos s hipteses de responsabilidade civil pelos danos materiais e morais que podem ser causados, ressaltando-se o aumento constante da prtica de crimes por menores que dominam os cdigos e meandros da internet. Essa nova realidade revela uma gerao totalmente adaptada segunda fase da comunicao social, onde a internet parte indissocivel do convvio e da interao com a sociedade. A partir da premissa do ptrio poder, e do dever de zelar pela sade, educao, bem-estar dos filhos, surgiu exigncia de um controle legitimo das atividades e do acesso internet. Podemos dizer, que este controle avanou em trs frentes distintas: a conscientizao, o software e a lei. A conscientizao revela uma faceta sociolgica na medida em que est intimamente relacionada com a confiana estabelecida entre pais e filhos, bem como a estruturao familiar. O Estado, muito alm da lei, fundamental que tenha a preocupao e a iniciativa de propor uma poltica pblica para conscientizar e educar, evitando o crescimento de nova categoria de criminosos e danos para a sociedade.

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Quanto aos softwares, os pais tm a seu dispor ferramentas tcnicas que possibilitam o controle efetivo dos sites navegados, inclusive podendo bloquear o acesso a determinados endereos, com programas em pacotes vendidos pelos sistemas de segurana para computadores, tais como Norton, McAfee, entre outros. A Microsoft j disponibiliza nas verses mais recentes do Windows (Vista e Seven) um controle gratuito para os pais monitorarem o que feitos e visto pelos filhos na internet. Os pais podem receber relatrios sobre o que os filhos visitam na rede, e a partir deles criar filtros das pginas. As lan houses e os cybercafs so hoje uma das maiores preocupaes dos pais, e tambm uma alternativa para quem pretende utilizar o computador alheio para a prtica de atos ilcitos ou imorais, criando um convvio muitas vezes prejudicial, colocando em risco a segurana pessoal e familiar. O estado de So Paulo, atravs da lei 12.228 de 11 de janeiro de 2006, restringe o acesso a lan houses, cyberoffices e cybercafs, estabelecimentos que oferecem jogos, acesso internet e outros servios ligados informtica. As lan houses no podero permitir a entrada de menores de 12 anos que estejam sem os responsveis e, acima dessa idade, at os 16 anos, apenas com autorizao por escrito dos pais. A lei prev punio para os estabelecimentos que permitem que menores de 18 anos permaneam aps a meia-noite. No horrio normal, devero informar o turno das aulas que freqentam. Em seu art. 2 a lei, determina que todos os clientes devero ser cadastrados, e no cadastro dever conter informaes como nome completo, data de nascimento. RG, endereo, telefone, filiao, escola, turno. O estabelecimento dever registrar o horrio inicial e final de cada cliente, identificando inclusive o equipamento utilizado pelo usurio. O ponto principal da norma a determinao de que os dados devem ser armazenados por cinco anos para controlar o acesso de adolescentes e coibir a prtica de crimes virtuais, como clonagem de cartes e aes de hackers, pois a dificuldade da prova da autoria e do dano dos grandes desafios da internet.

7. AS DIFICULDADES DA PROVA DA AUTORIA E DO DANO Seria justo deixar sem reparao, o usurio da internet lesado, porque se tornou impossvel provar a autoria do dano? E muitas vezes a questo da autoria est intimamente relacionada com a questo da autenticidade, na medida em que o art. 225 do Cdigo Civil prev a reproduo eletrnica como meio de prova plena, se a parte contra quem for exibido no impugnar a exatido.

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O ambiente da internet extremamente hostil para as questes de prova de fatos, que seja em relao constante mudana das informaes disponveis na rede, quer seja pela alta tecnologia envolvida que retira do ser humano mdio a possibilidade de comprovao, tendo que se socorrer da tcnica de uma perito. Caio Mrio da Silva Pereira explica, rompendo com a concepo tradicional, que o conceito de culpa contratual e a aquiliana partem da mesma idia tica, e as duas geram um dano, o que fundamenta uma doutrina civilista de unidade de culpa. Portanto, a diferena est no nus da prova, sendo certo que na aquiliana h sempre o dever de provar o alegado, e no contrato pressupe-se correto o que foi entabulado. Toda a culpa est sujeita prova, que somente pode ser dispensada pela lei. E neste contexto, grande a divergncia sobre as fraudes em contas bancrias, ocorridas mediante o furto de senhas, uma das questes mais corriqueiras de violao na internet. Podemos citar dois exemplos, sobre os casos de violao e fraudes bancrias. O primeiro o do agravo de instrumento n 562.298 julgado pelo STJ em 18/11/2004, onde houve o reconhecimento de que deve ser invertido o nus da prova na execuo de contratos bancrios quando evidenciada a ausncia de cautela da instituio financeira, ao permitir que terceiros tivessem acesso conta bancria pela internet, efetuando movimentaes no autorizadas. Por outro lado, o mesmo STJ em 21/10/2004 julgou o recurso n 602.680, em caso semelhante onde houve saque, foi imputada a responsabilidade e nus da prova ao correntista, que detm a senha pessoal e intransfervel e, portanto, eventuais saques irregulares na conta somente geram responsabilidade para o banco se houver prova de que a instituio financeira agiu com negligncia, impercia ou imprudncia. Em ambos os casos, parece-nos que h obrigao de um sistema de proteo cada vez mais eficiente, ao ponto de evitar fraudes nas transaes, mesmo que a senha seja furtada. O fato que a tecnologia desenvolveu-se de tal forma a possibilitar que sejam identificados diversos elementos de uma atividade na internet, no sendo esse o obstculo para que o dano no seja reparado. Ultrapassada a questo da possibilidade tcnica de produo de prova, resta identificar quem arcar com a produo da prova, o que pode ser um obstculo real dentro da questo do nus da prova. Alm de determinar que perseguir a verdade dos fatos, tal nus acrescido de um custo financeiro que pode elevar-se dependendo da complexidade da percia, em especial dependendo do valor envolvido na transao. Por tais razes, sendo a tcnica processual capaz de modernizar-se e ter melhor utilidade social e poltica no processo, como instrumento de pacificao, eliminando conflitos com justia, dever do magistrado buscar a verdade ultrapassando os obstculos especficos surgidos nos casos concretos, o que vale dizer, por exemplo,

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que se existir verossimilhana no alegado, pode haver inverso de nus pela eventual dificuldade financeira ou de obteno da prova.

8. CONCLUSO Como vimos, inexistem leis especficas para a regulamentao da matria, utilizando-se basicamente o CDC. Os casos que envolvem ou no a aplicao de responsabilidade civil acerca dos provedores de acesso ou de pgina tornam-se muito polmicos, necessitando de reflexes aprofundadas. Fica evidenciado que a responsabilidade civil, na maioria dos casos, atribuda ao provedor de acesso, uma vez que aqueles que se disponham a exercer alguma atividade no campo de fornecimento de servios respondem independentemente de culpa pelos fatos e vcios resultantes destes. Todavia, o provedor de pgina tambm pode ser responsabilizado civilmente, pois ele quem responde pelo contedo apresentado e a maneira pela qual esse contedo apresentado, caracterizando porventura ofensa a imagem das pessoas, transgresso aos direitos conexos, leso ao patrimnio, etc. Alheios a essas responsabilidades se encontram os usurios desses servios, visto que esto protegidos pelo CDC atravs da presuno de inocncia, j que os usurios constituem a parte mais fraca da relao jurdica de consumo (art. 2 do CDC). Para atender todas as peculiaridades das atividades da internet, objetivando evitar danos e garantindo o desenvolvimento sem que haja insegurana quanto ao ressarcimento, fundamental a definio, por norma especfica, da responsabilidade dos provedores em diferentes nveis, criando obrigaes especficas e gerais tais como: a) o estabelecimento de um cadastro dos que pretendem ter acesso a internet, para proteo do coletivo; b) criao de um sistema securitrio absorvendo os riscos e indenizando os prejuzos; c) o amadurecimento e fixao de regras universais de competncia e responsabilizao por meio de conveno internacional adotada por todos os pases. A necessidade de uma conveno internacional diante das lacunas do direito sobre os peculiares problemas da internet, lacunas essas que, precariamente, podem ser preenchidas pelo sistema do novo Cdigo Civil que estabelece a possibilidade de dinamizao das responsabilidades subjetiva e objetiva, afastando a ruptura do sistema de responsabilidade entre a objetiva tratada pelo direito pblico e a subjetiva tratada pelo direito privado, as quais sero aplicadas, caso a caso, segundo o trabalho do interprete e do aplicador do direito.

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