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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof.
Fabiano Pereira
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AULA DEMONSTRATIVA Ol! Seja bem-vindo ao nosso curso de Direito Administrativo, que tem por objetivo prepar-lo para o concurso do Instituto Nacional do Seguro Social INSS, cujo edital ser publicado em breve. Se voc realmente deseja ingressar nos quadros do INSS, bom intensificar o ritmo de estudos, pois existe a previso de que o edital do concurso seja publicado ainda este ano, ou, na pior das hipteses, no incio do primeiro semestre de 2011. A imprensa especializada tem divulgado que o instituto protocolou um pedido de 2.500 vagas junto ao Ministrio do Planejamento - MPOG, sendo 2.000 para o cargo de Tcnico (que exige apenas a formao de nvel mdio) e 500 para o cargo de Analista do Seguro Social (que exige formao de nvel superior). O nmero de vagas solicitado pela autarquia bastante motivador, principalmente se levarmos em conta o fato de que nos ltimos concursos foi nomeado um nmero de candidatos muito superior quele inicialmente previsto no edital (na maioria das vezes o nmero de nomeados foi 50% maior do que o nmero de vagas inicialmente oferecido). Perceba que oportunidades no faltaro, mas, quando chegarem, voc tem que estar preparado! O simples fato de voc estar lendo esta aula j um bom sinal, pois indica que decidiu iniciar a sua preparao com antecedncia, o que aumentar sobremaneira as suas chances de aprovao. A propsito, muito prazer, meu nome Fabiano Pereira e serei o responsvel por guiar os seus passos durante todo o nosso curso. Atualmente exero as atribuies de Analista do Tribunal Regional Eleitoral de So Paulo, cargo que decidi assumir recentemente, depois de ter sido aprovado e nomeado em vrios outros concursos pblicos, sem, contudo, ter tomado posse (vamos estudar durante o curso que, nesse caso, o ato de nomeao tornase sem efeito).
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira
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Nas horas vagas, tambm ministro aulas presenciais em cursos preparatrios nos Estados de Minas Gerais e So Paulo, e, ainda, tento reservar um tempinho para a minha outra grande paixo: escrever. At o momento tenho conseguido, tanto verdade que, recentemente, consegui lanar o livro Direito Administrativo Questes comentadas do CESPE, pela Editora Mtodo, que, por sinal, j est em sua 2 edio. Alm disso, tambm est no prelo o livro Direito Administrativo Questes Comentadas da Fundao Carlos Chagas, que deve ser lanado nos prximos dias. Se voc ainda no teve o privilgio de ser nomeado para um cargo ou emprego pblico, mantenha-se firme nesse propsito, pois, certamente, a sua aprovao vir. Trata-se apenas de uma questo de tempo e perseverana! Imagine quantos anos de braadas foram necessrios para que Cesar Cielo chegasse ao ouro olmpico? Ser que o ouro foi obtido no primeiro mergulho na piscina? Tenho certeza que no! Lembre-se sempre de que a sua aprovao depender de algumas privaes, muita vontade de vencer e, principalmente, muito estudo! E no qualquer estudo. Tem que ser um estudo direcionado, objetivo e programado, focado sempre na meta que foi anteriormente traada: aprovao no concurso do INSS! Bem, como voc no tem tempo a perder, passemos ento aos detalhes do curso. Primeiramente, importante destacar que o nosso curso ser de teoria e exerccios, isto , um curso completo. Sero apresentadas vrias questes de concursos anteriores para facilitar a fixao do contedo, algumas comentadas, outras apenas com os gabaritos. Alm disso, ao final de cada aula ser apresentado o famoso R.V.P. Reviso de vspera de prova, que nada mais do que um resumo das principais informaes que devem ser assimiladas para fins de prova. Como o edital ainda no foi divulgado, iremos utilizar como base o programa de Direito Administrativo do ltimo concurso do INSS, que foi organizado pela FUNRIO, em 2008. Por questes didticas, sero feitas pequenas incluses e excluses de tpicos, fato que somente aumentar a qualidade do nosso curso. Na parte de exerccios, iremos utilizar questes das principais bancas
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organizadoras do pas, principalmente da FUNRIO, ESAF e CESPE (este ltimo um dos fortes candidatos a realizar o prximo concurso). Para que voc possa programar os seus estudos, apresento abaixo o nosso cronograma inicial:
AULA DEMONSTRATIVA disponvel no site. AULA 01 (15/10/10) Poderes Administrativos. AULA 02 (22/10/10) Administrao Pblica Direta e Indireta. A reforma do Estado brasileiro e de seu aparelho. AULA 03 (29/10/10) Atos Administrativos AULA 04 (05/11/10) Licitao e Contratos Administrativos AULA 05 (12/11/10) Agentes Pblicos: Lei 8.112/90 AULA 06 (19/11/10) Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder Executivo Federal. Decreto n 6.029, de 01.02.2007. Decreto n 1.171/94 AULA 07 (26/11/10) Improbidade Administrativa (Lei 8.429/92). Lei do Processo Administrativo Federal (Lei 9.784/99)
Se voc possui alguma dificuldade em assimilar o contedo de Direito Administrativo, eis a grande oportunidade de super-la de uma vez por todas! Matricule-se em nosso curso, siga as orientaes do professor e garanta a pontuao que voc precisa para garantir a sua vaga no INSS! Lembre-se de que o edital ser publicado em breve, portanto, antecipe a sua preparao e aumente cada vez mais as suas chances de aprovao! Conte comigo para auxili-lo nessa bela jornada! Bons estudos! Fabiano Pereira fabianopereira@pontodosconcursos.com.br
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1. Consideraes iniciais . 1.1. Princpios expressos e implcitos . 1.2. Coliso entre princpios . 2.1. Princpio da legalidade . 2. Princpios constitucionais expressos 2.2. Princpio da impessoalidade . 2.3. Princpio da moralidade . 2.4. Princpio da publicidade . 2.5. Princpio da eficincia .
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3. Princpios implcitos 3.1. Princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado..... . .......................................................................... 28 3.2. Princpio da indisponibilidade do interesse pblico . 3.3. Princpio da razoabilidade e da proporcionalidade . 3.4. Princpio da autotutela . 3.5. Princpio da tutela . 3.6. Princpio da segurana jurdica . 3.7. Princpio da continuidade dos servios pblicos . 3.8. Princpio da motivao . 3.9. Princpio da especialidade . 30 31 34 37 37 38 41 43
4. Super R.V.P .
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5. Algumas questes comentadas . www.pontodosconcursos.com.br 6. Questes para fixao do contedo .
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PRINCPIOS ADMINISTRATIVOS 1. Consideraes iniciais Os princpios administrativos estruturam, orientam e direcionam a edio de leis administrativas e a atuao da Administrao Pblica, pois no existe um sistema jurdico formado exclusivamente de leis. Os princpios contm mandamentos com um maior grau de abstrao, j que no especificam ou detalham as condutas que devem ser seguidas pelos agentes pblicos, pois isso fica sob a responsabilidade da lei. Entretanto, no momento de criao da lei, o legislador dever observar as diretrizes traadas nos princpios, sob pena de sua invalidao. Como bem afirma o professor Celso Antnio Bandeira de Mello, [...] violar um princpio muito mais grave que transgredir uma norma qualquer. A desateno ao princpio implica ofensa no apenas a um especfico mandamento obrigatrio, mas a todo o sistema de comandos. a mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme o escalo do princpio atingido, porque representa insurgncia contra todo o sistema, subverso de seus valores fundamentais, contumlia irremissvel a seu arcabouo lgico e corroso de sua estrutura mestra. Isso porque, por ofendlo, abatem-se as vigas que o sustm e alui-se toda a estrutura nelas esforada1. Para que fique ntida a importncia dos princpios, basta analisar o contedo do inciso III do artigo 1 da Constituio Federal de 1988, que prev a dignidade da pessoa humana como um fundamento da Repblica Federativa do Brasil. Mas o que significa isso? Significa que todas as leis criadas em nosso pas, assim como todos os atos e condutas praticados pela Administrao Pblica e pelos particulares, devem orientar-se pelo respeito dignidade da pessoa humana. O princpio da dignidade da pessoa humana assegura que o ser humano tem direito a um mnimo existencial, ou seja, o direito a condies mnimas de existncia para que possa
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MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Malheiros, 2008.
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sobreviver dignamente. Inseridos nesse mnimo existencial estariam, por exemplo, o direito alimentao, a uma renda mnima, sade bsica, ao acesso justia, entre outros. Para se garantir o efetivo cumprimento dos direitos relativos ao mnimo existencial, no necessrio aguardar a criao de uma ou vrias leis. A simples existncia do princpio no texto constitucional, por si s, capaz de assegurar a necessidade de seu cumprimento. Assim, sempre que um indivduo sentir-se violado em sua dignidade humana em virtude de uma ao ou omisso do Estado, poder recorrer ao Judicirio para exigir as providncias cabveis. O Superior Tribunal de Justia, por exemplo, no julgamento do Recurso Especial 950.725/RS2, garantiu a um paciente portador de grave doena muscular o recebimento gratuito de medicamento, mesmo no integrante da listagem do SUS. Ao determinar que a Administrao fornecesse o medicamento ao paciente, o STJ fundamentou a sua deciso no princpio da dignidade humana, j que no existia nenhuma regra expressa (lei) que garantisse a gratuidade do medicamento ou a sua incluso na lista geral do SUS. 1.1. Princpios expressos e implcitos A responder s questes de prova, lembre-se sempre de que os princpios administrativos se dividem em expressos e implcitos. Princpios expressos so aqueles taxativamente previstos em uma norma jurdica de carter geral, obrigatria para todas as entidades polticas (Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal e seus respectivos rgos pblicos), bem como para as entidades administrativas (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista). No interessa se a norma jurdica de carter geral possui status constitucional ou infraconstitucional, mas sim se de
Recurso Especial n. 950.725/RS, rel. Ministro Luiz Fux. Superior Tribunal de Justia. Julgado em 06.05.2008 e publicado no DJU em 18.06.2008.
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cunho obrigatrio para toda a Administrao Pblica, em todos os nveis. possvel encontrarmos princpios expressos previstos em nvel constitucional, como constatamos no caput do artigo 37 da Constituio Federal. Esse dispositivo estabelece a obrigatoriedade de a Administrao respeitar os princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Da mesma forma, existem princpios que esto expressos somente na legislao infraconstitucional. o que se constata na leitura do artigo 3 da Lei de licitaes, que determina a obrigatoriedade de respeito aos princpios da legalidade, moralidade, publicidade, vinculao ao instrumento convocatrio, julgamento objetivo, dentre outros. Esses princpios so considerados expressos porque possvel identificar, claramente, o nome de cada um deles no texto legal ou constitucional. o que acontece, por exemplo, com o princpio da moralidade. O nome desse princpio no princpio do respeito tica e moral, mas sim MORALIDADE, com todas as letras! Em alguns casos, os princpios estaro expressos em leis que no so de observncia obrigatria para toda a Administrao Pblica brasileira, mas somente para determinado ente poltico. Podemos citar como exemplo a Lei 9.784/99, que regula o processo administrativo no mbito federal. Em seu artigo 2, a lei 9.784/99 declara que a Administrao Pblica obedecer, entre outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, segurana jurdica, eficincia, do interesse pblico e do contraditrio. Tais princpios so considerados expressos somente para a Administrao Pblica Federal (Unio, seus respectivos rgos e entidades da administrao indireta), pois esto previstos em uma norma jurdica que de observncia obrigatria apenas para a Administrao Pblica Federal.
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Os princpios previstos no artigo 2 da Lei 9.784/99 no podem ser considerados expressos para o Distrito Federal ou para o meu maravilhoso municpio de Montes Claros MG (terra da carne de sol com pequi), pois a referida lei federal. O Estado de Minas Gerais, por exemplo, possui uma lei prpria regulando os processos administrativos que tramitam no mbito estadual (lei 14.184/02). Assim, os princpios previstos no artigo 2 da Lei 9.784/99 no sero expressos em relao ao Estado de Minas Gerais, pois no tm carter obrigatrio em relao a este. Da mesma forma, no artigo 2 da lei estadual mineira est previsto que a Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade, finalidade, motivao, razoabilidade, eficincia, ampla defesa, do contraditrio e da transparncia. Observe que na lei federal no consta a obrigatoriedade de respeito ao princpio da transparncia, que somente ser expresso em relao ao Estado de Minas Gerais. Por outro lado, princpios implcitos so aqueles que no esto previstos expressamente em uma norma jurdica de carter geral, pois so consequncia dos estudos doutrinrios e jurisprudenciais. So princpios cujos nomes no iro constar claramente no texto constitucional ou legal, mas que, de qualquer forma, vinculam as condutas e atos praticados pela Administrao Pblica. Um bom exemplo para facilitar o entendimento o princpio da eficincia. Esse princpio somente foi introduzido no caput do artigo 37 da Constituio Federal a partir de 04 de junho de 1998, com a promulgao da Emenda Constitucional 19. Somente a partir dessa data que esse princpio passou a ser expresso. Apesar disso, antes mesmo de ter sido includo expressamente no caput do artigo 37 da Constituio Federal, tal princpio j era considerado implicitamente obrigatrio para toda a Administrao Pblica brasileira pelos Tribunais do Poder Judicirio.
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O Ministro Luiz Vicente Cernichiaro, do Superior Tribunal de Justia, em 1996, ao julgar o Recurso em Mandado de Segurana RMS 5.590-6/DF3, declarou que a Administrao Pblica regida por vrios princpios. Alm dos arrolados no art. 37, da Constituio da Repblica: legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade, outros se evidenciam na mesma Carta Poltica. Sem dvida, no se contesta, urge levar em conta ainda o princpio da eficincia, ou seja, a atividade administrativa deve voltar-se para alcanar resultado e interesse pblico. Assim, constata-se que, mesmo antes de ser includo no texto constitucional (em 04 de junho de 1998), o princpio da eficincia tinha carter obrigatrio para toda a Administrao Pblica brasileira, mas era considerado implcito, porque ainda no estava escrito no caput do artigo 37 da CF/88. 1.2. Coliso entre princpios necessrio destacar que no h hierarquia entre os princpios administrativos, apesar de vrios autores afirmarem que o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado o princpio fundamental do Direito Administrativo. Isso no significa que o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado se sobreponha aos demais princpios, mas apenas que ir amparar e fundamentar o exerccio das atividades finalsticas da Administrao Pblica. Diante de uma aparente coliso entre princpios, o intrprete (administrador ou o juiz) dever considerar o peso relativo de cada um deles e verificar, no caso concreto em anlise, qual dever prevalecer. A soluo da coliso dar-se- atravs da ponderao entre os diversos valores jurdicos envolvidos, pois os princpios possuem um alcance (peso) diferente em cada caso concreto e aquele que possuir maior abrangncia dever prevalecer. No correto afirmar que o princpio x sempre dever prevalecer em face do princpio y, ou vice-versa. Somente ao analisar o caso em concreto que o intrprete ter condies de
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Recurso em Mandado de Segurana 5.590/95 DF, rel. Ministro Luiz Vicente Cernicciaro. Superior Tribunal de Justia. Dirio da Justia, Seo I, p. 20.395.
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afirmar qual princpio deve prevalecer. Para a ponderao de princpios, o intrprete poder valer-se de outros princpios, principalmente o da proporcionalidade. No caso em concreto, o juiz ir analisar se a aplicao de ambos os princpios adequada e necessria e, se realmente for, no ir excluir totalmente a incidncia de um em detrimento do outro. Dever, sim, reduzir o alcance de um princpio ou, em alguns casos, de ambos, a fim de se chegar a uma deciso que atenda s expectativas de ambas as partes e mantenha os efeitos jurdicos de ambos. 2. Princpios constitucionais expressos 2.1. Princpio da legalidade Historicamente, a origem do princpio da legalidade baseia-se na Magna Charta Libertatum, imposta pelos bares ingleses ao rei Joo SemTerra, no ano de 1215, caracterizando-se como o primeiro esforo ingls de tentar restringir o poder absolutista do rei. No referido documento estava expresso que "nenhum homem livre ser detido ou sujeito priso, ou privado de seus bens, ou colocado fora da lei, ou exilado, ou de qualquer modo molestado, e ns no procederemos nem mandaremos proceder contra ele seno mediante um julgamento regular pelos seus pares ou de harmonia com a lei do pas". Atualmente, o princpio da legalidade pode ser estudado sob dois enfoques distintos: em relao aos particulares e em relao Administrao Pblica. Em relao aos particulares, o princpio da legalidade est consagrado no inciso II do artigo 5 da Constituio Federal de 1988, segundo o qual "ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude da lei". Isso significa que, em regra, somente uma lei (ato emanado do Poder Legislativo) pode impor obrigaes aos particulares.
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Segundo o saudoso professor Hely Lopes Meirelles, enquanto os indivduos, no campo privado, podem fazer tudo o que a lei no veda, o administrador pblico s pode atuar onde a lei autoriza. Para ficar mais fcil o entendimento do princpio da legalidade em relao aos particulares, imaginemos o seguinte: Aps ter sido aprovado no concurso pblico de Analista do Seguro Social, voc decidiu comemorar a sua vitria em uma churrascaria. Depois de muitos refrigerantes e muita carne consumida, foi solicitado ao garom o valor da conta, que a apresentou no montante de R$ 330,00 (trezentos e trinta reais), sendo R$ 300,00 (trezentos reais) de consumo e mais R$ 30,00 (trinta reais) relativos ao famoso 10%. Como no tivemos o atendimento merecido (faltou agilidade e, principalmente, qualidade no servio), imediatamente voc decidiu informar que no pagaria o valor de R$ 30,00 (trinta reais) constante na nota, pois aquela cobrana no seria justa. Com o objetivo de exigir o pagamento, o gerente da churrascaria compareceu mesa e informou que a referida cobrana estava informada, com letras garrafais, no cardpio. Alm disso, alegou tambm que tal cobrana estava amparada em Conveno Coletiva firmada entre o Sindicato dos restaurantes, churrascarias, bares, meios de hospedagem e similares e o Sindicato dos Garons. Pergunta: Nesse caso, voc poder ou no ser obrigado a pagar o valor de R$ 30,00 (10%) calculado sobre o montante do consumo? (Antes de responder pergunta, necessrio que voc saiba que Conveno Coletiva no lei, pois no foi votada no Poder Legislativo). Muito simples. Voc no obrigado a pagar o valor de R$ 30,00 porque essa exigncia no foi estabelecida atravs de lei. E, conforme previsto no inciso II do artigo 5 da CF/88, para obrigar algum a fazer alguma coisa imprescindvel o respaldo legal.
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O Tribunal Regional Federal da 1 Regio, em deciso recente (Apelao 2001.01.00.037891-8/DF4), declarou a abusividade da cobrana de gorjeta do particular sem previso legal.
CONSTITUCIONAL, CONSUMIDOR E PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. ESTABELECIMENTOS COMERCIAIS. PRESTAO DE SERVIOS. COBRANA DE ACRSCIMO PECUNIRIO (GORJETA). PORTARIA N. 4/94 (SUNAB). VIOLAO AO PRINCPO DA LEGALIDADE E AO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. I - O pagamento de acrscimo pecunirio (gorjeta), em virtude da prestao de servio, possui natureza facultativa, a caracterizar a ilegitimidade de sua imposio, por mero ato normativo (Portaria n. 4/94, editada pela extinta SUNAB), e decorrente de conveno coletiva do trabalho, cuja eficcia abrange, to-somente, as partes convenientes, no alcanando a terceiros, como no caso, em que se pretende transferir ao consumidor, compulsoriamente, a sua cobrana, em manifesta violao ao princpio da legalidade, insculpido em nossa Carta Magna (CF, art. 5, II) e ao Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/90, arts. 6, IV, e 37, 1), por veicular informao incorreta, no sentido de que a referida cobrana estaria legalmente respaldada. II - Apelaes e remessa oficial desprovidas. Sentena confirmada.
Ateno: O princpio da legalidade, em relao aos particulares, tambm conhecido como princpio da autonomia da vontade, pois assegurada a liberdade para os indivduos agirem da maneira que entenderem mais conveniente, salvo na existncia de proibio legal. Em relao Administrao, o princpio da legalidade assume um enfoque diferente. Nesse caso, est previsto expressamente no caput do artigo 37 da Constituio Federal de 1988 e significa que a Administrao Pblica somente pode agir se existir uma norma legal autorizando. Segundo o professor Celso Antnio Bandeira de Mello, o princpio da legalidade implica subordinao completa do administrador lei. Todos os agentes pblicos, desde o que ocupe a cspide at o mais modesto deles, devem ser instrumentos de fiel e dcil realizao das finalidades normativas.
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Apelao Cvel AC 2001. 01.00.037891-8/DF, rel. Desembargador Federal Souza Prudente. Tribunal Regional Federal da 1 Regio. Publicado em 13/10/2008.
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Num primeiro momento, pode at parecer que a necessidade de autorizao legal para que a administrao possa agir estaria engessando a atividade administrativa, alm de incentivar o cio. Entretanto, no esse o objetivo do referido princpio. Na verdade, o princpio da legalidade uma exigncia que decorre do prprio Estado de Direito, que impe a necessidade de submisso ao imprio da lei. A Administrao Pblica somente poder atuar quando autorizada ou permitida por lei. A vontade da Administrao a que decorre da lei e, portanto, os agentes pblicos somente podero fazer o que a lei permitir ou autorizar. O professor Celso Antnio Bandeira de Mello afirma que o princpio da legalidade pode sofrer constries em funo de circunstncias excepcionais, mencionadas expressamente no texto constitucional, como no caso da edio de medidas provisrias, decretao de estado de defesa e, ainda, a decretao de estado de stio pelo Presidente da Repblica. Assim, correto concluir que, em situaes excepcionais, os particulares podem ser obrigados a fazer ou deixar de fazer alguma coisa tambm em virtude de medida provisria ou decretos que instituem estado de defesa ou estado de stio. Porm, vlido destacar que tal obrigao somente ocorre em carter excepcional e em virtude de tais instrumentos possurem fora de lei, apesar de no serem lei em sentido formal. Pergunta: Mas o que lei em sentido formal? aquela que, em regra, origina-se no Poder Legislativo, com a participao do Poder Executivo e em conformidade com o processo legislativo previsto no texto constitucional. Para que seja caracterizada como formal irrelevante o contedo da lei, basta que tenha surgido do Poder Legislativo. Pergunta: Aproveitando a oportunidade, o que seria, ento, a lei em sentido material? Lei em sentido material aquela cujo contedo possui carter genrico (aplicvel a um nmero indefinido e indeterminvel de pessoas) e abstrato (aplicvel a um nmero indefinido e indeterminvel de situaes futuras), independentemente do rgo ou entidade que a tenha criado. Nesse caso, no interessa o
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processo ou o rgo de criao, mas o seu contedo, que deve ser normativo. Em sentido material, podemos incluir tanto as leis em sentido formal como qualquer ato normativo com carter geral e abstrato, independente de sua origem. necessrio ficar atento aos comentrios dos professores Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo, que afirmam que a atividade administrativa no pode ser contra legem (contra a lei) nem praeter legem (alm da lei), mas apenas secundum legem (segundo a lei). Sendo assim, os atos eventualmente praticados em desobedincia a tais parmetros so atos invlidos e, portanto, podem ter sua invalidade decretada pela prpria Administrao que o haja editado ou pelo Poder Judicirio. 2.2. Princpio da impessoalidade O princpio da impessoalidade pode ser analisado sob vrios aspectos distintos, a saber: 1) dever de administrados; tratamento isonmico a todos os
2) imputao dos atos praticados pelos agentes pblicos diretamente s pessoas jurdicas em que atuam; 3) dever de sempre agir com o intuito de satisfazer o interesse pblico. Sob o primeiro aspecto, o princpio da impessoalidade impe Administrao Pblica a obrigao de conceder tratamento isonmico a todos os administrados que se encontrarem em idntica situao jurdica. Assim, fica vedado o tratamento privilegiado a um ou alguns indivduos em funo de amizade, parentesco ou troca de favores. Da mesma forma, o princpio tambm veda aos administradores que pratiquem atos prejudiciais ao particular em razo de inimizade ou perseguio poltica, por exemplo. Nesse caso, tem-se o princpio da impessoalidade como uma faceta do princpio da isonomia, e a obrigatoriedade de realizao de concurso pblico para ingresso em cargo ou emprego pblico (artigo 37, II), bem como a obrigatoriedade de realizao
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de licitao pela Administrao (artigo 37, XXI), so exemplos clssicos de tal princpio, j que proporcionam igualdade de condies para todos os interessados. O Supremo Tribunal Federal5, por diversas vezes, considerou inconstitucionais dispositivos legais que concediam tratamentos diferenciados a candidatos em concursos pblicos.
DIREITO CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. PRINCPIO DA ISONOMIA. PROVAS DE CAPACITAO FSICA E INVESTIGAO SOCIAL. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE DO PARGRAFO 6 DO ART. 10 DA LEI N 699, DE 14.12.1983, ACRESCENTADO PELA LEI N 1.629, DE 23.03.1990, AMBAS DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO, COM ESTE TEOR: " 6 - Os candidatos integrantes do Quadro Permanente da Polcia Civil do Estado ficam dispensados da prova de capacitao fsica e de investigao social a que se referem o inciso, I, "in fine", deste artigo, e o 2, "in fine", do artigo 11". 1. No h razo para se tratar desigualmente os candidatos ao concurso pblico, dispensando-se, da prova de capacitao fsica e de investigao social, os que j integram o Quadro Permanente da Polcia Civil do Estado, pois a discriminao implica ofensa ao princpio da isonomia. 2. Ao Direta de Inconstitucionalidade julgada procedente pelo Plenrio do STF
Em relao ao segundo aspecto, o princpio da impessoalidade determina que os atos praticados pela Administrao Pblica no podem ser utilizados para a promoo pessoal do agente pblico, mandamento expresso na segunda parte do 1 do artigo 37 da Constituio Federal de 1988:
1 A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos devero ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos.
Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 1.072/RJ, rel. Ministro Sydney Sanches. Supremo Tribunal Federal. Noticiado no Informativo n. 308.
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Os atos praticados pelos agentes pbicos devem ser imputados entidade poltica ou administrativa s quais se encontram vinculados, portanto, no podero ser utilizados para a promoo pessoal de quem quer que seja. Pergunta: O prefeito da minha cidade, cujo apelido tamandu, pode eleger como smbolo da administrao municipal um tamandu (animal), com uma enxada nas costas, e colocar um adesivo em cada veculo do municpio? Penso que no! Nesse caso, qualquer administrado que olhar para o adesivo em um veculo pblico estar vendo a imagem do prefeito, que tem como apelido o mesmo nome do animal que foi escolhido como smbolo da administrao municipal. Outra pergunta: possvel que um Governador de Estado aparea nas propagandas institucionais veiculadas na televiso e pagas com recursos pblicos, noticiando que ele foi o responsvel pela construo da escola y, do asfaltamento da estrada z, pela reforma do hospital X, etc? Tambm no, pois, nesse caso, ele estaria se autopromovendo atravs de propaganda custeada com recursos pblicos. Ademais, os atos praticados durante a sua gesto devem ser imputados ao Estado e no figura do Governador. Como no poderia ser diferente, as bancas examinadoras adoram cobrar questes sobre esse tema.
(FCC/Analista Jud./TRT 24 Regio/2003) O Prefeito Municipal passou a exibir nas placas de todas as obras pblicas a indicao "GOVERNO TOTONHO FILHO". Assim agindo, o governante ofendeu o princpio da administrao pblica conhecido como (A) moralidade. (B) impessoalidade (C) autotutela. (D) razoabilidade. (E) publicidade Resposta: letra b.
Sob um terceiro aspecto, o princpio da impessoalidade pode ser estudado como uma aplicao do princpio da finalidade, pois o objetivo maior da Administrao deve ser sempre a satisfao do interesse pblico.
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A finalidade deve ser observada tanto em sentido amplo quanto em sentido estrito. Em sentido amplo, a finalidade dos atos editados pela Administrao Pblica sempre ser a satisfao imediata do interesse pblico. Em sentido estrito, necessrio que se observe tambm a finalidade especfica de todo ato praticado pela Administrao, que estar prevista em lei. Um exemplo muito comum em provas de concursos so as questes referentes remoo de servidores, veja:
(Advogado IRB/2006 - ESAF)- Tcio, servidor pblico de uma Autarquia Federal, aprovado em concurso pblico de provas e ttulos, ao tomar posse, descobre que seria chefiado pelo Sr. Abel, pessoa com quem sua famlia havia cortado relaes, desde a poca de seus avs, sem que Tcio soubesse sequer o motivo. Depois de sua primeira semana de trabalho, apesar da indiferena de seu chefe, Tcio sentia-se feliz, era seu primeiro trabalho depois de tanto estudar para o concurso ao qual se submetera. Qual no foi sua surpresa ao descobrir, em sua segunda semana de trabalho, que havia sido removido para a cidade de So Paulo, devendo, em trinta dias, adaptar-se para se apresentar ao seu novo chefe, naquela localidade. Considerando essa situao hipottica e os preceitos, a doutrina e a jurisprudncia do Direito Administrativo Brasileiro, assinale a nica opo correta. a) A conduta do Sr. Abel no merece reparos, posto que amparada pela lei. b) O Sr. Abel agiu com excesso de poder, razo pela qual seu ato padece de vcio. c) O Sr. Abel agiu corretamente, na medida em que Tcio ainda se encontrava em estgio probatrio. d) O Sr. Abel incidiu em desvio de finalidade, razo pela qual o ato por ele praticado merece ser anulado. e) Considerando que o ato do Sr. Abel padece de vcio, o mesmo dever ser revogado.
Resposta: letra d Na citada questo, apesar de no ter constado expressamente, possvel supor que o Sr. Abel apenas removeu o servidor para a cidade de So Paulo em virtude de desavenas familiares, pois o servidor ainda estava em sua segunda semana de trabalho. Na verdade, o objetivo do Sr. Abel foi vingar-se do novo servidor e, para isso, editou um ato administrativo removendo-o para outra localidade.
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Pergunta: Qual a finalidade, em sentido amplo, de um ato administrativo de remoo de servidor? Satisfazer o interesse pblico, assim como todo e qualquer ato editado pela Administrao. Outra pergunta: E qual seria a finalidade, em sentido estrito, do mesmo ato de remoo de servidor? Suprir a carncia de servidores em outra localidade. Todavia, o que se verifica na referida questo que o Sr. Abel no editou o ato administrativo para suprir a carncia de servidores na localidade de destino, mas sim para ficar livre daquele servidor em virtude de desavenas familiares. Como o ato editado pelo Sr. Abel no cumpriu a sua finalidade especfica de suprir a carncia de servidores no local de destino, sendo editado apenas para satisfazer o seu interesse pessoal, dever ser anulado por desvio de finalidade. Apesar de a Administrao ter por objetivo alcanar o interesse pblico, vlido ressaltar que, em alguns casos, podero ser editados atos com o objetivo de satisfazer o interesse particular, como acontece, por exemplo, na permisso de uso de um certo bem pblico (quando o Municpio, por exemplo, permite ao particular a possibilidade de utilizar uma loja do Mercado municipal para montar o seu estabelecimento comercial). Nesse caso, o interesse pblico tambm ser atendido, mesmo que secundariamente. O que no se admite que um ato administrativo seja editado para satisfazer exclusivamente o interesse particular, portanto, fique atento s questes de concurso sobre o tema. 2.3. Princpio da moralidade O princpio da moralidade, tambm previsto expressamente no caput do artigo 37 da Constituio Federal de 1988, determina que os atos e atividades da Administrao devem obedecer no s lei, mas tambm prpria moral, pois nem tudo que legal honesto. Como consequncia do princpio da moralidade, os agentes pblicos devem agir com honestidade, boa-f e lealdade, respeitando a isonomia e demais preceitos ticos.
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vlido destacar que a moral administrativa diferente da moral comum, pois, conforme Hauriou, a moral comum imposta ao homem para a sua conduta externa, enquanto a moral administrativa imposta ao agente pblico para sua conduta interna, segundo as exigncias da instituio a que serve e a finalidade de sua ao, que a satisfao do interesse pblico. Em razo de tal princpio, veda-se Administrao Pblica qualquer comportamento que contrarie os princpios da lealdade e da boa-f. Alm disso, observe-se que o princpio deve ser respeitado no apenas pelos agentes pblicos, mas tambm pelos particulares que se relacionam com a Administrao Pblica. Em um processo licitatrio, por exemplo, muito comum o conluio entre licitantes com o objetivo de violar o referido princpio, conforme informa a professora Di Pietro. Afirma ainda a professora que, em matria administrativa, sempre que se verificar que o comportamento da Administrao ou do administrado que com ela se relaciona juridicamente, embora em consonncia com a lei, ofende a moral, os bons costumes, as regras de boa administrao, os princpios de justia e de equidade, alm da ideia comum de honestidade, haver ofensa ao princpio da moralidade administrativa. Em virtude de o conceito de moral administrativa ser um pouco vago, impreciso, cuidou-se o legislador de criar a Lei 8.429/92, estabelecendo hipteses que caracterizam improbidades administrativas, bem como estabelecendo as sanes aplicveis a agentes pblicos e a terceiros, quando responsveis pela prtica de atos coibidos pelo texto normativo. A doutrina majoritria entende que a probidade administrativa seria uma espcie do gnero moralidade administrativa, j que estaria relacionada mais propriamente com a m qualidade de uma administrao, no se referindo, necessariamente, ausncia de boa-f, de lealdade e de justeza do administrador pblico. Fique atento s questes de concursos, pois, a qualquer momento, voc pode se deparar com uma questo em prova afirmando que probidade e moralidade so expresses idnticas, informao que, segundo a doutrina majoritria, no procede.
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Entre os atos de improbidade administrativa coibidos pela lei 8.429/92, esto aqueles que importam enriquecimento ilcito, os que causam prejuzos ao errio e os que atentam contra os princpios da Administrao Pblica, conforme podemos observar a seguir:
Dos Atos de Improbidade Administrativa que Importam Enriquecimento Ilcito Art. 9 Constitui ato de improbidade administrativa importando enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades mencionadas no art. 1 desta lei, e notadamente: I - receber, para si ou para outrem, dinheiro, bem mvel ou imvel, ou qualquer outra vantagem econmica, direta ou indireta, a ttulo de comisso, percentagem, gratificao ou presente de quem tenha interesse, direto ou indireto, que possa ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do agente pblico; II - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem mvel ou imvel, ou a contratao de servios pelas entidades referidas no art. 1 por preo superior ao valor de mercado; III - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a alienao, permuta ou locao de bem pblico ou o fornecimento de servio por ente estatal por preo inferior ao valor de mercado; IV - utilizar, em obra ou servio particular, veculos, mquinas, equipamentos ou material de qualquer natureza, de propriedade ou disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, bem como o trabalho de servidores pblicos, empregados ou terceiros contratados por essas entidades; V - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta, para tolerar a explorao ou a prtica de jogos de azar, de lenocnio, de narcotrfico, de contrabando, de usura ou de qualquer outra atividade ilcita, ou aceitar promessa de tal vantagem; VI - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta, para fazer declarao falsa sobre medio ou avaliao em obras pblicas ou qualquer outro servio, ou sobre quantidade, peso, medida, qualidade ou caracterstica de mercadorias ou bens fornecidos a qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; VII - adquirir, para si ou para outrem, no exerccio de mandato, cargo, emprego ou funo pblica, bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional evoluo do patrimnio ou renda do agente pblico; VIII - aceitar emprego, comisso ou exercer atividade de consultoria ou assessoramento para pessoa fsica ou jurdica que tenha interesse suscetvel www.pontodosconcursos.com.br 20
________________________________________________________________________________ de ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do agente pblico, durante a atividade; IX - perceber vantagem econmica para intermediar a liberao ou aplicao de verba pblica de qualquer natureza; X - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indiretamente, para omitir ato de ofcio, providncia ou declarao a que esteja obrigado; XI - incorporar, por qualquer forma, ao seu patrimnio bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; XII - usar, em proveito prprio, bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei. Dos Atos de Improbidade Administrativa que Causam Prejuzo ao Errio Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no art. 1 desta lei, e notadamente: I - facilitar ou concorrer por qualquer forma para a incorporao ao patrimnio particular, de pessoa fsica ou jurdica, de bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; II - permitir ou concorrer para que pessoa fsica ou jurdica privada utilize bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, sem a observncia das formalidades legais ou regulamentares aplicveis espcie; III - doar pessoa fsica ou jurdica bem como ao ente despersonalizado, ainda que de fins educativos ou assistncias, bens, rendas, verbas ou valores do patrimnio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, sem observncia das formalidades legais e regulamentares aplicveis espcie; IV - permitir ou facilitar alienao, permuta ou locao de bem integrante do patrimnio de qualquer das entidades referidas no art. 1 desta lei, ou ainda a prestao de servio por parte delas, por preo inferior ao de mercado; V - permitir ou facilitar aquisio, permuta ou locao de bem ou servio por preo superior ao de mercado; VI - realizar operao financeira sem observncia das normas legais e regulamentares ou aceitar garantia insuficiente ou inidnea; VII - conceder benefcio administrativo ou fiscal sem a observncia das formalidades legais ou regulamentares aplicveis espcie; www.pontodosconcursos.com.br 21
________________________________________________________________________________ VIII - frustrar indevidamente; a licitude de processo licitatrio ou dispens-lo
IX - ordenar ou permitir a realizao de despesas no autorizadas em lei ou regulamento; X - agir negligentemente na arrecadao de tributo ou renda, bem como no que diz respeito conservao do patrimnio pblico; XI - liberar verba pblica sem a estrita observncia das normas pertinentes ou influir de qualquer forma para a sua aplicao irregular; XII - permitir, facilitar ou concorrer para que terceiro se enriquea ilicitamente; XIII - permitir que se utilize, em obra ou servio particular, veculos, mquinas, equipamentos ou material de qualquer natureza, de propriedade ou disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, bem como o trabalho de servidor pblico, empregados ou terceiros contratados por essas entidades. XIV celebrar contrato ou outro instrumento que tenha por objeto a prestao de servios pblicos por meio da gesto associada sem observar as formalidades previstas na lei; (Includo pela Lei n. 11.107, de 2005) XV celebrar contrato de rateio de consrcio pblico sem suficiente e prvia dotao oramentria, ou sem observar as formalidades previstas na lei. (Includo pela Lei n. 11.107, de 2005) Dos Atos de Improbidade Administrativa que Atentam Contra os Princpios da Administrao Pblica Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente: I - praticar ato visando a fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto, na regra de competncia; II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio; III - revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo das atribuies e que deva permanecer em segredo; IV - negar publicidade aos atos oficiais; V - frustrar a licitude de concurso pblico; VI - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo; VII - revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de terceiro, antes da respectiva divulgao oficial, teor de medida poltica ou econmica capaz de afetar o preo de mercadoria, bem ou servio.
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O pargrafo 4 do artigo 37 da CF/88 no se descuidou de assegurar o respeito moralidade administrativa, asseverando que:
4 Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.
Ainda com o objetivo de resguardar a moralidade administrativa, a Constituio Federal tambm contemplou, em seu inciso LXXIII do artigo 5, a Ao Popular, regulada pela Lei 4.717/65. Por meio dessa ao constitucional, qualquer cidado pode deduzir a pretenso de anular atos praticados pelo poder pblico e que estejam contaminados de imoralidade administrativa. importante esclarecer ainda que, na maioria das vezes, quando um ato praticado pela Administrao viola um princpio qualquer, como o da impessoalidade, legalidade, publicidade, eficincia, etc, estar violando tambm, consequentemente e num segundo plano, o princpio da moralidade. 2.4. Princpio da publicidade O princpio da publicidade impe Administrao Pblica a obrigatoriedade de conceder aos seus atos a mais ampla divulgao possvel entre os administrados, pois s assim estes podero fiscalizar e controlar a legitimidade das condutas praticadas pelos agentes pblicos. Ademais, a publicidade de atos, programas, obras e servios dos rgos pblicos devero ter carter educativo, informativo ou de orientao social. O referido princpio encontra amparo no caput do artigo 37 da Constituio Federal de 1988, bem como no inciso XXXIII do artigo 5, que declara expressamente:
XXXIII - Todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado.
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Conforme possvel constatar da leitura do citado inciso, nem toda informao de interesse particular ou de interesse coletivo ou geral sero disponibilizadas aos interessados, pois foram ressalvadas aquelas que coloquem em risco a segurana da sociedade e do Estado. Exemplo: Suponhamos que voc tenha formulado uma petio administrativa destinada ao Ministro de Estado da Defesa e que, no seu texto, voc tenha solicitado as seguintes informaes: quantidade de tanques de guerra que esto em atividade no Brasil; nmero do efetivo de homens da Marinha, Exrcito e Aeronutica, e os endereos dos locais onde ficam guardados os equipamentos blicos das Foras Armadas. Pergunta: Ser que o Ministro de Estado da Defesa ir lhe fornecer as informaes solicitadas? lgico que no, pois tais informaes so imprescindveis segurana da sociedade e do Estado. Imagine o que pode acontecer ao nosso pas se essas informaes forem parar em mos erradas? (Hugo Chvez, por exemplo... brincadeira...) No mesmo sentido, o inciso IX do artigo 93 da CF/88 estabelece que todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, entretanto, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e aos seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao. Em decorrncia do inciso IX do artigo 93 da CF/88, as aes que versem sobre direito de famlia (divrcio, separao judicial, alimentos, investigao de paternidade, entre outras) tramitaro no Poder Judicirio protegidas pelo sigilo, ou seja, as informaes sero restritas somente s partes. Alm disso, no caso em concreto, quando o juiz vislumbrar a existncia de interesse pblico, poder determinar o segredo de justia em um determinado processo judicial a fim de se garantir a efetiva prestao jurisdicional e o princpio da durao razovel do processo (assegurados no inciso LXXVIII do artigo 5 da CF/88).
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A divulgao oficial dos atos praticados pela Administrao ocorre,em regra, mediante publicao no Dirio Oficial, isso em relao Unio, aos Estados e ao Distrito Federal. Em relao aos Municpios, pode ser que algum no possua rgo oficial de publicao de seus atos (Dirio Oficial) e, sendo assim, a divulgao poder ocorrer mediante afixao na sede do rgo ou entidade que os tenha produzido. Exemplo: Caso o ato seja de titularidade do Poder Executivo, poder ser afixado no quadro de avisos localizado no saguo da Prefeitura. Caso o ato tenha sido editado pelo Poder Legislativo, poder ser afixado no saguo da Cmara de Vereadores, em um quadro de avisos, a fim de que todos os interessados possam ter acesso e consult-los quando necessrio. Pergunta: O que pode ser feito quando um indivduo solicita informaes perante rgos ou entidades pblicas e essas informaes so negadas ou sequer o pedido respondido? Bem, nesse caso, necessrio que analisemos as diversas situaes: 1) Se as informaes requeridas so referentes pessoa do requerente (informaes particulares) e foram negadas pela Administrao, ser possvel impetrar um habeas data (inciso LXXII do artigo 5 da CF/88) perante o Poder Judicirio para se ter acesso obrigatrio a tais informaes; 2) Se as informaes requeridas so de interesse pessoal do requerente, mas relativas a terceiros (um amigo, por exemplo) e forem negadas pela Administrao, ser possvel impetrar um mandado de segurana perante o Poder Judicirio para se ter acesso obrigatrio a tais informaes; 3) Caso tenha sido requerida a expedio de uma certido de contagem de tempo de servio perante o INSS, relativa pessoa do requerente, e a entidade administrativa tenha se recusado a fornec-la, a ao constitucional cabvel no mais ser o habeas data, mas sim o mandado de segurana. Nesse caso, violou-se o direito lquido e certo certido e no o direito informao. Destaca-se ainda que a Lei 9.051/95 determina que a Administrao tem o prazo de 15 dias para emitir a certido.
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Esgotado esse prazo, j possvel impetrar o mandado de segurana para ter acesso certido. Para as questes de concursos pblicos, importante destacar ainda que a publicao do ato administrativo em rgo oficial de imprensa no condio de sua validade, mas sim condio de eficcia. Somente a partir da publicao que o ato comear a produzir os seus efeitos jurdicos, mesmo que h muito tempo j esteja editado, aguardando apenas a sua publicao. Ateno: Alguns atos administrativos, a exemplo dos atos internos, podem ser divulgados nos boletins internos existentes no interior de vrios rgos e entidades administrativas. Por outro lado, os atos externos devem ser publicados em Dirio Oficial, exceto se a lei estabelecer outra forma. Fique atento, pois esse um tpico que possui grandes chances de ser objeto de uma questo da FUNRIO, por exemplo. 2.5. Princpio da eficincia Conforme j foi destacado anteriormente, o princpio da eficincia somente foi introduzido no texto constitucional em 1998, com a promulgao da Emenda Constitucional n. 19. Antes disso, ele era considerado um princpio implcito. O professor Digenes Gasparini informa que esse princpio conhecido entre os italianos como dever de boa administrao e impe Administrao Pblica direta e indireta a obrigao de realizar suas atribuies com rapidez, perfeio e rendimento. Informa ainda o professor que a relao custo / benefcio que deve presidir todas as aes pblicas. Exemplo: no se deve estender rede de energia eltrica ou de esgoto por ruas onde no haja edificaes ocupadas; nem implantar redes de iluminao pblica em ruas no utilizadas, pois, nesses casos, toda a comunidade arcaria com os seus custos, sem qualquer benefcio. Nesse sentido, o princpio da eficincia est relacionado diretamente com o princpio da economicidade, que impe Administrao Pblica a obrigatoriedade de praticar as atividades administrativas com observncia da relao custo-benefcio, de modo que os recursos pblicos sejam utilizados de forma mais
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vantajosa e eficiente para o poder pblico. Esse princpio traduz-se num compromisso econmico com o cumprimento de metas governamentais, objetivando-se sempre atingir a melhor qualidade possvel, atrelada ao menor custo. Parte da doutrina entende que economicidade seria um gnero, do qual a eficincia, a eficcia e a efetividade seriam suas espcies. Fique atento s dicas fornecidas pelas bancas examinadoras nos concursos pblicos. Quando a questo referir-se relao custo/benefcio ou resultado/qualidade com menor investimento, primeiramente, tente encontrar entre as alternativas o princpio da economicidade. Caso no o encontre, busque esto o princpio da eficincia como resposta. Segundo a professora Maria Sylvia Zanella di Pietro, o princpio da eficincia pode ser estudado sob dois aspectos: em relao ao modo de atuao do agente pblico e em relao ao modo de organizar, estruturar e disciplinar a Administrao Pblica. Em relao ao primeiro aspecto (atuao do agente pblico), importante que voc entenda que a introduo do princpio da eficincia no texto constitucional repercutiu diretamente nas relaes entre servidores e Administrao Pblica. Exemplo: Antes da promulgao da Emenda Constitucional n. 19/98, constava no artigo 41 da CF/88 que os servidores pblicos estveis somente perderiam o cargo em virtude de sentena judicial transitada em julgado ou mediante processo administrativo em que lhe fosse assegurada ampla defesa. Atualmente, aps a promulgao da referida EC 19/98, introduziu-se no artigo 41 da CF/88 mais uma hiptese que pode ensejar a perda do cargo pelo servidor pblico: procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, desde que assegurada a ampla defesa. Alm disso, o mesmo artigo 41 da CF/88 passou a prever tambm a obrigatoriedade de o servidor submeter-se a uma avaliao especial de desempenho, realizada por comisso instituda para essa finalidade, como condio para a aquisio da estabilidade.
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Em relao ao modo de organizar, estruturar e disciplinar a Administrao Pblica, o princpio da eficincia consolidou o fim da administrao burocrtica, preocupada mais com o Estado em si e submetida cegamente ao texto legal e excessiva fixao de regras para se alcanar o objetivo inicialmente pretendido. Isso acabava concedendo aos meios uma importncia mais acentuada que os prprios fins almejados pela Administrao. A administrao gerencial, consequncia do princpio da eficincia, relaciona-se com os conceitos de boa administrao, flexibilizao, controle finalstico, contrato de gesto, qualidade e cidado-cliente, voltando-se para as necessidades da sociedade, enfatizando mais os resultados que os prprios meios para alcan-los. 3. Princpios implcitos 3.1. Princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado Apesar de no estar previsto de forma expressa no texto constitucional, o princpio da supremacia do interesse pblico perante o interesse privado pode ser encontrado no artigo 2 da Lei 9.784/99. Assim, como a citada lei federal, esse princpio somente pode ser considerado expresso para a Administrao Pblica Federal. Respaldada pelo princpio da supremacia do interesse pblico, a Administrao ir atuar com superioridade em relao aos demais interesses existentes na sociedade. Isso significa que ser estabelecida uma relao jurdica vertical entre o particular e a Administrao, j que esta se encontra em situao de superioridade. Apesar de tal supremacia, o interesse pblico no se sobrepe de forma absoluta ao interesse privado, pois o prprio texto constitucional assegura a necessidade de obedincia ao direito adquirido, ao ato jurdico perfeito e coisa julgada (artigo 5, XXXVI).
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A doutrina majoritria considera esse princpio como o basilar do denominado regime jurdico-administrativo. Mas o que isso? Nesse momento, entenda o regime jurdico-administrativo apenas como o conjunto de normas que concede Administrao Pblica uma srie de prerrogativas, ou seja, benefcios que no existiriam em uma relao jurdica entre particulares. Para fins de concursos pblicos, importante destacar a existncia das denominadas clusulas exorbitantes nos contratos administrativos, que possibilitam Administrao, por exemplo, modificar ou rescindir unilateralmente o contrato; Exemplo: Imagine que um determinado Municpio tenha firmado contrato administrativo com a Construtora Cimento, aps regular processo licitatrio, para a construo de 100 (cem) casas populares. Entretanto, em funo da crise econmica mundial (que tem sido desculpa para tudo), o Municpio decidiu diminuir em 20% (vinte por cento) a quantidade de casas que seriam construdas, alterando unilateralmente o contrato. Pergunta: No exemplo apresentado, o Municpio pode alterar unilateralmente o contrato, reduzindo para 80 (oitenta) o nmero de casas a serem construdas? Sim, pois a Lei 8.666/93 (Lei geral de Licitao) estabelece tal possibilidade no pargrafo 1 de seu artigo 65, que declara que o contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies contratuais, os acrscimos ou supresses que se fizerem nas obras, servios ou compras, at 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifcio ou de equipamento, at o limite de 50% (cinqenta por cento) para os seus acrscimos. No exemplo citado, fcil perceber que a reduo do nmero de casas construdas est amparada no interesse pblico. No momento da assinatura do contrato, a economia brasileira e a mundial estavam em ritmo acelerado, com fartura de crdito e investimentos nacionais e internacionais. Contudo, em virtude da crise mundial, o interesse pblico passou a exigir do Municpio certa cautela, o que, em tese, justificou a reduo do nmero de construo de casas inicialmente estabelecido. do Sendo assim, possvel concluir que o princpio da supremacia interesse pblico sobre o interesse privado consiste,
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basicamente, no exerccio de prerrogativas pblicas (vantagens) que afastam ou prevalecem sobre os interesses particulares, em regra. 3.2. Princpio da indisponibilidade do interesse pblico O princpio da indisponibilidade do interesse pblico pode ser estudado sob vrios aspectos, mas todos eles estabelecendo restries e limitaes disponibilidade do interesse pblico. So as denominadas sujeies administrativas. Como os bens e interesses pblicos no pertencem Administrao nem aos seus agentes, mas sim coletividade, criam-se instrumentos (sujeies) que tenham por fim resguardlos, permitindo-se que tais bens e interesses sejam apenas gerenciados e conservados pelo Poder Pblico. A obrigatoriedade de realizao de licitao e concursos pblicos so exemplos de instrumentos criados com o objetivo de evitar que os agentes pblicos, cujas condutas so imputadas ao Estado, disponham do interesse pblico. Com tais sujeies o administrador pblico fica impedido, por exemplo, de contratar os colegas e indicados para exercer funes inerentes a titulares de cargos de provimento efetivo, sem a realizao de concurso pblico. A obrigatoriedade de realizao de concurso pblico uma sujeio, uma restrio que se impe Administrao Pblica. Pergunta: Por que o concurso pblico considerado uma sujeio ou restrio? simples. Imagine um Prefeito que tenha acabado de tomar posse e esteja iniciando o seu primeiro mandado. Imagine agora que durante a campanha eleitoral o Prefeito prometeu fornecer trabalho para a metade da cidade. Diante das promessas, aps assumir o cargo de Prefeito, qual seria a conduta imediata do representante do povo? Prover cargos pblicos com os chegados que o auxiliaram na campanha, os famosos cabos eleitorais. Portanto, a exigncia de concurso pblico impede que o Prefeito possa contratar esses seus apadrinhados, dispondo do interesse pblico.
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Da mesma forma acontece com a obrigatoriedade de licitao. Suponhamos que o Municpio necessite adquirir 50 (cinquenta) computadores. Imaginemos agora que o filho do Prefeito tenha uma loja de informtica e que possua, de pronta entrega, todos os computadores que o Municpio precisa adquirir. Ora, seria muito fcil para o Prefeito ligar para o filho dele e solicitar a entrega dos computadores no local indicado, sem precisar fazer licitao. Entretanto, nesse caso, o Prefeito estaria dispondo do interesse pblico, o que vedado pelo princpio em estudo. Para adquirir os referidos computadores, o Municpio ter que se sujeitar licitao. Como consequncia da indisponibilidade do interesse pblico, veda-se ainda que a Administrao renuncie ao recebimento de multas, tributos, receitas, entre outros, exceto se houver previso legal. No se admite, por exemplo, que um Auditor Fiscal da Receita Federal realize um acordo com um contribuinte qualquer, concedendo-lhe desconto de 50% sobre o total que a Unio tem a receber, caso o pagamento seja efetuado vista. Ora, o agente pblico somente pode negociar descontos com o particular se existir previso legal. Caso contrrio, estar violando expressamente o princpio da indisponibilidade do interesse pblico, pois abriu mo de recursos que obrigatoriamente deveriam ser pagos pelo contribuinte. No mesmo sentido, o artigo 2 da Lei 9.784/99 determina que a administrao deve sempre perseguir o interesse coletivo ou geral, sendo vedada a renncia total ou parcial de poderes ou competncias, salvo autorizao em lei. 3.3. Princpios da razoabilidade e da proporcionalidade Grande parte da doutrina afirma que os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade so sinnimos. Outra parte afirma que tais princpios so autnomos, apesar do fato de a proporcionalidade ser um dos elementos da razoabilidade.
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assim, apresentarei ambos os princpios Sendo conjuntamente, mas citando as peculiaridades de cada um para que voc no se confunda no momento de responder s questes de prova. O princpio da razoabilidade est diretamente relacionado ao senso comum do homem mdio, do aceitvel, do justo, do mediano. Em respeito a tal princpio, as condutas administrativas devem pautar-se no bom senso, na sensatez que guia a atuao do homem mediano, pois, caso contrrio, sero invalidadas. O princpio da razoabilidade tem origem no sistema jurdico anglo-saxo, mas foi no Direito norte-americano que se desenvolveu e ganhou autonomia, como consequncia do devido processo legal, servindo de parmetro obrigatrio para a conduta tanto dos administradores quanto do legislador. Eis aqui uma importante informao que voc deve guardar: o princpio da razoabilidade, que considerado um princpio implcito, deriva do princpio do devido processo legal, este previsto expressamente no inciso LIV do artigo 5 da CF/88. O princpio da razoabilidade assim como o da proporcionalidade so considerados implcitos, j que no esto previstos em uma norma jurdica de carter geral. Entretanto, vlido destacar que ambos os princpios esto previstos no artigo 2 da Lei 9.784/99, sendo considerados expressos para a Administrao Federal em razo do referido dispositivo. Da mesma forma, o princpio da razoabilidade tambm considerado expresso para o Estado de Minas Gerais, j que a Constituio Estadual Mineira, em seu artigo 13, o consagrou entre os princpios de observncia obrigatria para a Administrao Pblica Estadual. Art. 13 A atividade de administrao pblica dos Poderes do Estado e a de entidade descentralizada se sujeitaro aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade, eficincia e razoabilidade. A professora Lcia Valle Figueiredo, na tentativa de distinguir a proporcionalidade da razoabilidade, informa que a proporcionalidade pressupe a adequao entre os atos e as necessidades, ou seja, s se sacrificam interesses individuais em
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funo dos interesses coletivos, de interesses primrios, na medida da estrita necessidade, no se desbordando que seja realmente indispensvel para a implementao da necessidade pblica6. O princpio da proporcionalidade tambm pode ser entendido como princpio da proibio de excesso, j que o fim a que se destina justamente limitar as aes administrativas que ultrapassem os limites adequados. Em outras palavras, significa dizer que tal princpio impe Administrao Pblica a necessidade de adequao entre meios e fins, sendo vedada a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico (inciso VI do artigo 2 da Lei 9.784/99). Para fins de concurso pblico, que o nosso foco principal, importante que voc saiba as caractersticas tanto da razoabilidade quanto da proporcionalidade, pois algumas bancas examinadoras elaboram questes como se ambos fossem sinnimos, e outras como se fossem princpios autnomos. Vejamos:
(Analista Judicirio - Adm TRT 23 R/2004 / FCC) A adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico; e a observncia das formalidades essenciais garantia dos direitos dos administrados, entre outras, dizem respeito ao princpio da (A) razoabilidade, sob a feio de proporcionalidade. (B) motivao, decorrente da formalidade. (C) finalidade, que se apresenta como impessoalidade. (D) ampla defesa, somada segurana jurdica. (E) segurana jurdica atrelada legalidade. Resposta: letra a (Especialista em Regulao ANATEL 2006 / CESPE) O princpio da proporcionalidade - que tem fundamento no texto constitucional brasileiro - aplicado garantia do indivduo, em face do poder regulador do Estado, uma das formas de manifestao da funo de garantia e proteo que desempenha a Constituio. (Correta)
FIGUEIREDO, Lcia Valle. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Malheiros, 2008.
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3.4. Princpio da autotutela A Administrao Pblica, no exerccio de suas atividades, frequentemente pratica atos contrrios lei e lesivos aos particulares (o que no desejvel, claro!). Entretanto, na maioria das vezes, a ilegalidade somente detectada pela Administrao depois que o ato administrativo j iniciou a produo de seus efeitos, mediante provocao do particular. Apesar de ser comum o fato de o particular provocar a Administrao para inform-la sobre a prtica de um ato ilegal, exigindo a decretao de sua nulidade, tal reviso tambm pode ser efetuada de ofcio, pela prpria Administrao, independentemente de provocao. o que afirma a Smula 346 do Supremo Tribunal Federal: Smula n. 346 - A administrao pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos. Na verdade, entende a doutrina que no se trata de uma faculdade, uma possibilidade, mas sim um dever da Administrao anular o ato quando for ilegal, porque dele no se originam direitos. Esse dever da Administrao est expresso no artigo 53 da Lei 9.784/99:
Art. 53. A Administrao deve anular seus prprios atos, quando eivados de vcio de legalidade, e pode revog-los por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos.
Ademais, no pode a Administrao permanecer inerte diante de uma situao de ilegalidade de que j tem conhecimento, sendo ento obrigada a agir, nem que seja para convalidar (corrigir) o ato, quando possvel. A prerrogativa de correo (convalidao) do ato ilegal est prevista no artigo 55 da Lei 9.784/99, que declara:
Art. 55. Em deciso na qual se evidencie no acarretarem leso ao interesse pblico nem prejuzo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanveis podero ser convalidados pela prpria Administrao.
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importante destacar que a possibilidade de a Administrao controlar a legalidade de seus prprios atos no afasta a atuao do Poder Judicirio. Caso a Administrao se depare com uma situao de ilegalidade e no adote as providncias cabveis, poder o particular ingressar com uma ao judicial para pleitear a anulao da situao de ilegalidade, se for de seu interesse. No so somente os atos ilegais que podem ser revistos pela Administrao, mas tambm os atos legais, quando forem inoportunos e inconvenientes. Neste ltimo caso, o ato est em perfeita conformidade com a lei, mas a Administrao decide revog-lo, pois a sua manuteno no atende mais ao interesse pblico. Exemplo: Aps ter sido aprovado no estgio probatrio, um servidor pblico federal compareceu ao Departamento de Recursos Humanos do rgo pblico em que trabalha e pleiteou uma licena para o trato de interesses particulares (iremos estud-la posteriormente), por 02 (dois) anos. Aps analisar o pedido, j que se trata de ato discricionrio, a Administrao Pblica decidiu conced-lo, pois era um momento oportuno (j que existia uma quantidade razovel de servidores trabalhando cinco enquanto a mdia dos ltimos anos sempre foi trs). Alm disso, tambm era conveniente conceder a licena, pois, segundo informaes informais do servidor, o prazo de dois anos seria utilizado para dedicar-se exclusivamente concluso de uma ps-graduao lato sensu, sobre tema relacionado sua rea de atuao no servio pblico. Todavia, assim que a licena foi concedida, coincidentemente, vrias situaes inesperadas ocorreram. Dos quatro servidores que continuaram exercendo as suas funes no rgo pblico, um foi escalar o pico Everest nas frias (servidor recm-aprovado no concurso do INSS e que no estava conseguindo gastar os vencimentos do fim do ms e foi inventar moda) e morreu congelado. Outro decidiu abrir uma pousada em Monte Verde/MG (lugarzinho gostoso para sentir frio, comer e descansar) e pediu exonerao do servio pblico. Todos esses acontecimentos ocorreram no curto espao de 06 (seis) meses aps o incio da licena para o trato de interesses particulares, solicitada pelo primeiro servidor.
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Pergunta: Diante da legalidade da licena, inicialmente concedida pelo prazo de dois anos, poderia a Administrao posteriormente revog-la, alegando inconvenincia e inoportunidade em sua manuteno? lgico que sim! Nesse exemplo, est claro que no momento da concesso da licena o rgo possua 05 (cinco) servidores em seu quadro (contando com o servidor licenciado), mas agora, em funo dos acontecimentos, restam apenas dois, que no esto conseguindo atender demanda pelos servios pblicos ofertados pelo rgo. Nesse caso, perfeitamente legal e legtima a revogao da licena, pois existe interesse pblico superveniente que fundamenta a deciso. Esse tambm o entendimento da smula 473 do Supremo Tribunal Federal:
A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.
Todas as principais bancas examinadoras do pas adoram cobrar questes sobre o princpio da autotutela em suas provas. Todavia, as questes costumam ser muito fceis, quase sempre referindo-se ao texto das smulas 346 e 473 do STF.
(ESAF /Gestor Fazendrio MG / 2005) Suponha que Poder Executivo Estadual tenha exarado um ato administrativo que, ainda que no fosse ilegal, era inconveniente e inoportuno. Assinale a opo que corresponde (s) providncia(s) que poderia(m) ser tomada(s), em face de tal ato. a) O princpio da autotutela da Administrao permite apenas ao Poder Executivo anul-lo. b) Tanto o Poder Executivo como o Poder Judicirio poderiam anul-lo (este, apenas se provocado por eventuais interessados). c) O Poder Executivo poderia revog-lo, no podendo, o Poder Judicirio, revog-lo ou anul-lo. d) O Poder Executivo poderia anul-lo, mas apenas se o Poder Judicirio assim o determinasse. e) Uma vez j exarado o ato, somente o Poder Judicirio poderia tomar providncias quanto a ele. Resposta: Letra c
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________________________________________________________________________________ (FCC / Tcnico Judicirio / TRT 23 Regio / 2004) As smulas 346 e 473 do STF estabelecem, respectivamente, que a administrao pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos e que a administrao pode anular os seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. O princpio bsico da Administrao Pblica que est consagrado nas respectivas smulas o princpio da (A) supremacia do interesse pblico. (B) especialidade. (C) presuno de veracidade. (D) moralidade administrativa. (E) autotutela. Resposta: Letra e (CESPE / MP-AM / 2008) A administrao pode anular seus prprios atos se estes estiverem eivados de vcios que os tornem ilegais (Correta)
3.5. Princpio da tutela O princpio da tutela, tambm conhecido como princpio do controle, permite Administrao Pblica Direta (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal) controlar a legalidade dos atos praticados pelas entidades integrantes da Administrao Pblica Indireta (autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas). Trata-se do controle de legalidade da atuao administrativa, atravs da verificao do cumprimento dos programas definidos pelo Governo e determinados em lei, no possuindo fundamento hierrquico, porque no h subordinao entre a entidade controladora e a controlada. Ateno: Entre a Administrao Pblica Direta e Indireta existe apenas vinculao, jamais subordinao. 3.6. Princpio da segurana jurdica Para que o homem possa conduzir os atos de sua vida civil, familiar e profissional, necessita de certo grau de estabilidade, de
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confiana e de certeza de que as decises tomadas no dia a dia no sero alteradas unilateralmente, por terceiros, em momento posterior. Assim, possvel programar o futuro e estabelecer projetos a curto, mdio e longo prazo. A necessidade de estabilidade, certeza e confiana se mostra ainda mais latente nas relaes entre a Administrao e os administrados. Conforme nos informa a professora Di Pietro, muito comum, na esfera administrativa, haver mudana de interpretao de determinadas normas legais, com a consequente mudana de orientao, em carter normativo, afetando situaes j reconhecidas e consolidadas na vigncia de orientao anterior. Essa possibilidade de mudana de orientao inevitvel, porm, gera uma grande insegurana jurdica, pois os interessados nunca sabem quando a sua situao ser passvel de contestao pela prpria Administrao Pblica. Da a regra que probe a aplicao retroativa de nova interpretao, prevista no artigo 2, XIII, da Lei 9.784/99:
Art. 2, pargrafo nico: Nos processos administrativos, sero observados, entre outros, os critrios de: XIII - interpretao da norma administrativa da forma que melhor garanta o atendimento do fim pblico a que se dirige, vedada aplicao retroativa de nova interpretao.
Desse modo, a nova interpretao somente poder ser aplicada a casos futuros, no prejudicando situaes que j estavam consolidadas com base na interpretao anterior. A Constituio Federal de 1988 vai ainda mais longe, pois declara em seu artigo 5, XXXVI, que nem mesmo a lei poder prejudicar ato jurdico perfeito, direito adquirido e a coisa julgada. 3.7. Princpio da continuidade dos servios pblicos O princpio em estudo declara que o servio pblico deve ser prestado de maneira contnua, o que significa dizer que, em regra, no passvel de interrupo, em virtude de sua alta relevncia para toda a coletividade. Podemos citar como exemplo de servios
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pblicos que no podem ser interrompidos a segurana pblica, os servios de sade, transporte, abastecimento de gua, entre outros. Apesar da obrigatoriedade de prestao contnua, vlido ressaltar que os servios pblicos podem sofrer paralisaes ou suspenses, conforme previsto no 3 do artigo 6 da Lei 8.987/95, em situaes excepcionais: 3 No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de emergncia ou aps prvio aviso, quando: I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e, II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade. Para que o servio seja prestado de forma contnua, no necessrio que seja prestado todos os dias, mas sim com regularidade. O exemplo cotidiano de servio prestado com regularidade, mas no todos os dias, o de coleta de lixo. muito comum encontramos localidades em que o lixo somente recolhido duas vezes por semana, mas a populao tem plena cincia da frequncia do servio, o que no lhe retira a eficincia, a adequao e a continuidade. Todos aqueles que prestam servios pblicos esto submetidos a certas restries necessrias manuteno de sua continuidade, entre elas possvel citar: 1) Restrio ao direito de greve: Segundo o artigo 37, VII, da Constituio Federal de 1988, os servidores pblicos somente podem exercer o direito de greve nos termos e nos limites definidos em lei especfica. Todavia, vlido destacar que at o momento a referida lei especfica no foi criada, mas, no julgamento dos mandados de injuno 670, 708 e 712, o Supremo Tribunal Federal decidiu que os servidores pblicos podero utilizar a Lei 7.783/89, que regula a greve dos trabalhadores celetistas, at que o Congresso Nacional providencie a criao da lei a que se refere o artigo 37, VII, da CF/88.
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2) Impossibilidade de alegao da exceo do contrato no cumprido em face da Administrao Pblica: Em regra, o particular no pode interromper ou suspender a execuo de servios pblicos que estejam sob a sua responsabilidade, mesmo que o contrato esteja sendo desrespeitado pela Administrao, como acontece na falta dos pagamentos devidos. A impossibilidade de interrupo ou suspenso decorre da aplicao restrita da exceo do contrato no cumprido (exceptio non adimpleti contratus) nas relaes jurdicas amparadas pelo regime jurdico-administrativo, j que este tem o objetivo de assegurar Administrao prerrogativas que facilitem a satisfao do interesse pblico. Somente em situaes especiais (atraso nos pagamentos devidos por prazo superior a 90 dias, por exemplo) o particular poder alegar a clusula da exceo do contrato no cumprido em face da Administrao. Desse modo, importante esclarecer que a impossibilidade de o particular alegar que a Administrao no cumpriu a sua obrigao no contrato, para deixar de prestar o servio pblico, no absoluta. A nossa legislao tentou evitar abusos e arbitrariedades que pudessem ser cometidos pela Administrao e, sendo assim, estabeleceu no artigo 78, incisos XIV, XI e XVI, da Lei de Licitaes, hipteses nas quais o particular poder rescindir o contrato ou optar pela suspenso dos servios. A suspenso de execuo do contrato, por ordem escrita da Administrao, por prazo superior a 120 (cento e vinte) dias, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, ou ainda por repetidas suspenses que totalizem o mesmo prazo, independentemente do pagamento obrigatrio de indenizaes pelas sucessivas e contratualmente imprevistas desmobilizaes e mobilizaes e outras previstas, assegurado ao contratado, nesses casos, o direito de optar pela suspenso do cumprimento das obrigaes assumidas at que seja normalizada a situao; O atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da
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ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao; A no liberao, por parte da Administrao, de rea, local ou objeto para execuo de obra, servio ou fornecimento, nos prazos contratuais, bem como das fontes de materiais naturais especificadas no projeto; 3.8. Princpio da motivao O princpio da motivao impe Administrao Pblica a obrigao de apresentar as razes de fato (o acontecimento, a circunstncia real) e as razes de direito (o dispositivo legal) que a levaram a praticar determinado ato. A necessidade geral de motivao dos atos administrativos no est prevista expressamente no artigo 37 da Constituio Federal de 1988, mas consta no artigo 93, X (em relao aos atos administrativos editados pelo Poder Judicirio) e 129, 4 (em relao aos atos administrativos editados pelo Ministrio Pblico). Em termos gerais, o princpio da motivao pode ser considerado implcito, pois no existe previso expressa na Constituio Federal de 1988 de que os atos editados pelo Poder Executivo tambm devam ser motivados. claro que se a Constituio Federal impe a obrigatoriedade de motivao dos atos administrativos do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, implicitamente, tambm a estende aos atos editados pelo Poder Executivo, que aquele que possui na edio de atos administrativos a sua funo principal, tpica. A Lei 9.784/99, no inciso VII do artigo 2, declara expressamente que nos processos administrativos federais sero indicados os pressupostos de fato e de direito que determinarem a deciso. Alm disso, afirma no 1 do artigo 50 que a motivao deve ser explcita, clara e congruente, podendo consistir em declarao de concordncia com fundamentos de anteriores pareceres, informaes, decises ou propostas, que, neste caso, sero parte integrante do ato, o que a doutrina convencionou chamar de motivao aliunde.
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A imposio de que a motivao seja explcita, clara e congruente deriva, dentre outros, dos princpios do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa. Para que o administrado ou mesmo os agentes pblicos (nos casos em que estiverem respondendo a um processo administrativo, por exemplo) possam contestar ou defender-se dos atos administrativos praticados pela Administrao, necessrio que tenham pleno conhecimento de seu contedo. Sendo assim, no momento de motivar o ato, o administrador no pode limitar-se a indicar o dispositivo legal que serviu de base para a sua edio. essencial ainda que o administrador apresente, detalhadamente, todo o caminho que percorreu para chegar a tal concluso, bem como o objetivo que deseja alcanar com a prtica do ato. Agindo dessa maneira, o administrador estar permitindo que os interessados possam exercer um controle efetivo sobre o ato praticado, que deve respeitar as diretrizes do Estado Democrtico de Direito, o princpio da legalidade, da razoabilidade, proporcionalidade, do devido processo legal, entre outros. Pergunta: Ser que todos os atos administrativos devem ser motivados? Diante do que escrevi at o momento, parece que sim, no ? Bem, para fins de concursos pblicos, devemos ficar atentos a essa pergunta. Embora renomados professores como Digenes Gasparini e Maria Sylvia Zanella Di Pietro, por exemplo, entendam que todos os atos administrativos devam ser motivados, sejam eles vinculados ou discricionrios, vlido destacar que existe uma exceo muito cobrada em concursos pblicos: a nomeao e exonerao de servidores ocupantes de cargos em comisso (cargos de confiana). No momento de nomear um cidado para ocupar cargo pblico em comisso (aquele em que no necessrio ser aprovado em concurso pblico e que possui atribuies de direo, chefia e assessoramento, como o cargo de Secretrio Municipal, por exemplo), a autoridade competente no est obrigada a apresentar os motivos, por escrito, que a levaram a optar pelo cidado a, em vez do cidado b.
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Da mesma forma, acontece na exonerao. A autoridade competente no est obrigada a apresentar, por escrito, os motivos que a levaram a dispensar o ocupante do cargo em comisso, independentemente de quais sejam. Sendo assim, como o nosso objetivo ser aprovado em um concurso pblico, fique atento a essa exceo que comprova que nem todos os atos administrativos devem ser motivados. Por fim, no confunda o motivo do ato administrativo (que iremos estudar posteriormente) com a necessidade de motivao. O primeiro a razo de fato e de direito que justificou a edio do ato. O segundo nada mais que a exposio dos motivos, por escrito, detalhadamente. Exemplo: Imagine que o Departamento de Recursos Humanos de um determinado rgo pblico tenha solicitado ao servidor X a apresentao de algumas informaes e documentos para proceder atualizao de seus dados cadastrais. Contudo, apesar da solicitao formal da Administrao, imotivadamente, o servidor se recusou a fornec-los. Diante do exposto, o servidor ser punido com uma advertncia em virtude de no ter apresentado as informaes e documentos solicitados (motivo), mas, no momento da aplicao da penalidade, a Administrao dever explicar por escrito o porqu de ter sido aplicada a referida advertncia (motivao). 3.9. Princpio da especialidade A Administrao Pblica brasileira, conforme estudaremos posteriormente, divide-se didaticamente em direta e indireta. A Administrao Direta formada pelas entidades estatais, tambm chamadas de entidades polticas (Unio, Estados, Municpios e DF), bem como pelos seus respectivos rgos pblicos. A Administrao Indireta constituda pelas denominadas entidades administrativas (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista), que so criadas pelas entidades estatais, por lei ou mediante autorizao legal, para exercerem atividades administrativas de forma descentralizada, mas vinculadas s entidades estatais responsveis pela criao.
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Ao criar ou autorizar a criao de uma entidade administrativa, a lei estabelece previamente a sua rea de atuao, a sua finalidade, ou seja, a sua especialidade. Sendo assim, como a capacidade especfica da entidade administrativa foi determinada por lei, somente esta pode alter-la. Caso os administradores decidam alterar, por conta prpria, a especialidade da entidade administrativa na qual atuam, podero ser responsabilizados nos termos da lei. Exemplo: A Lei Federal 7.735/89, em 1989, criou o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis (IBAMA). Em seu artigo 2, a lei determinou que o IBAMA teria a natureza jurdica de uma autarquia federal dotada de personalidade jurdica de direito pblico, autonomia administrativa e financeira, e que seria vinculada ao Ministrio do Meio Ambiente. Afirmou ainda a lei que a finalidade, ou seja, a especialidade do IBAMA seria exercer o poder de polcia ambiental; executar aes das polticas nacionais de meio ambiente; executar as aes supletivas de competncia da Unio, de conformidade com a legislao ambiental vigente, dentre outras. Ora, nesse contexto, caso o Presidente do IBAMA decida emitir ordens no sentido de direcionar a atuao da entidade para uma finalidade diferente daquela prevista na lei, estar violando expressamente o princpio da especialidade, dentre outros. Bem, por hoje s! Eis o teor de nossa aula demonstrativa. Espero que voc tenha conseguido sentir o gostinho da didtica que ser adotada em todo o nosso curso. Agora, est na hora de resolver algumas questes para testar o conhecimento adquirido. At a prxima aula!
Fabiano Pereira fabianopereira@pontodosconcursos.com.br
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SUPER R.V.P. 1) No existe hierarquia entre os diversos princpios administrativos. Caso ocorra uma coliso entre princpios, o juiz dever ponderar, em cada caso, conforme as circunstncias, qual princpio deve prevalecer; 2) Para responder questes sobre o princpio da legalidade, lembre-se: enquanto os indivduos, no campo privado, podem fazer tudo o que a lei no probe, o administrador pblico s pode atuar onde a lei autoriza; 3) O princpio da legalidade, em relao aos particulares, tambm conhecido como princpio da autonomia da vontade; 4) Nas campanhas publicitrias dos rgos e entidades integrantes da Administrao Pblica no podero constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos; 5) muito comum voc encontrar em provas questes que se referem remoo de servidores com o objetivo de punio ou aplicao de penalidade a servidores. Entretanto, a remoo no possui essas finalidades, mas sim o objetivo de suprir a necessidade de pessoal. Portanto, caso seja usada para punir um servidor, restar caracterizado, nesse caso, o famoso desvio de finalidade ou desvio de poder; 6) Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel (Essa certa na prova!); 7) A publicao do ato administrativo em rgo oficial de imprensa no condio de sua validade, mas sim condio de eficcia; 8) Nem todas as informaes constantes em bancos de dados pblicos sero disponibilizadas aos cidados, pois existem algumas que so imprescindveis segurana da sociedade e do Estado e, portanto, sero sigilosas; 9) O princpio da eficincia est relacionado diretamente com o princpio da economicidade, que impe Administrao Pblica
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a obrigatoriedade de praticar as atividades administrativas com observncia da relao custo-benefcio; 10) Respaldada pelo princpio da supremacia do interesse pblico, a Administrao ir atuar com superioridade em relao aos demais interesses existentes na sociedade. Isso significa que ser estabelecida uma relao jurdica vertical entre o particular e a Administrao, que se encontra em situao de superioridade; 11) O ato discricionrio pode ser revisto pelo Poder Judicirio caso viole os princpios da razoabilidade ou da proporcionalidade; 12) De uma forma geral, os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade so considerados implcitos; 13) A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial; 14) Os servios pblicos devem ser prestados de forma contnua, sem interrupes, exceto nos casos de emergncia ou mediante aviso prvio, quando for necessrio, por exemplo, efetuar a manuteno tcnica (Princpio da continuidade dos servios pblicos); 15) Em regra, todos os atos administrativos devem ser motivados. Todavia, para fins de concursos pblicos, lembre-se que a motivao no obrigatria nos atos de nomeao e exonerao para os cargos de confiana.
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ALGUMAS QUESTES COMENTADAS 01. (Procurador/ PGE-PE 2009/CESPE - adaptada) No que se refere aos princpios e poderes da administrao pblica, julgue o seguinte item. I. De acordo com o princpio da impessoalidade, possvel reconhecer a validade de atos praticados por funcionrio pblico irregularmente investido no cargo ou funo, sob o fundamento de que tais atos configuram atuao do rgo e no do agente pblico. Em decorrncia do princpio da impessoalidade, os atos praticados pelos agentes pblicos devem ser imputados entidade a qual se encontram vinculados e no a si prprios. Eis o que impe a teoria do rgo, criada pelo professor alemo Otto Gierke. Assertiva correta. A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro nos informa que essa teoria utilizada por muitos autores para justificar a validade dos atos praticados por funcionrios de fato; considera-se que o ato do funcionrio ato do rgo e, portanto, imputvel Administrao. A mesma soluo no aplicvel pessoa que assuma o exerccio de funo pblica por sua prpria conta, quer dolosamente (como usurpador de funo), quer de boa-f, para desempenhar funo em momentos de emergncia, porque nesses casos evidente a inexistncia de investidura do agente no cargo ou funo. Apenas a ttulo de esclarecimento, importante destacar que funcionrio de fato aquele que exerce uma funo pblica investido irregularmente no cargo ou emprego pblico. Isso ocorre, por exemplo, em relao quele que foi nomeado e empossado em cargo pblico e, posteriormente, teve a sua nomeao anulada em virtude de fraude na realizao do concurso pblico. Como a anulao possui efeitos ex tunc (retroativos), todos os atos produzidos pelo agente deveriam ser desconstitudos. Entretanto, em virtude do princpio da impessoalidade, os atos praticados pelo agente so imputados Administrao ( como se ela prpria tivesse editado o ato) e no ao agente, o que justifica a respectiva manuteno de seus efeitos, mesmo com a anulao do ato de nomeao.
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02. (Analista Administrativo/IBRAM-DF 2009/ CESPE) Em relao aos princpios bsicos da Administrao Pblica, julgue o item seguinte. I. Ofende os princpios constitucionais que regem a administrao pblica, a conduta de um prefeito que indicou seu filho para cargo em comisso de assessor do secretrio de fazenda do mesmo municpio, que efetivamente o nomeou. Em 29 de agosto de 2008, o Supremo Tribunal Federal publicou a smula vinculante n 13, atravs da qual declarou que a nomeao de parentes at o terceiro grau, da autoridade nomeante, para o exerccio de cargos ou funes de confiana no mbito da Administrao Pblica Direta e Indireta, viola o texto da Constituio Federal. Eis a integralidade do texto da citada smula: A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal. Desse modo, ao indicar seu filho (parente de primeiro grau) para o exerccio de cargo em comisso de assessor do Secretrio da Fazenda, o Prefeito certamente violou o texto da smula vinculante n 13, o que torna a assertiva correta. Todavia, apesar dos comentrios apresentados, importante destacar que o Supremo Tribunal Federal j proferiu diversas decises afirmando que o teor da smula no alcana todas as espcies de cargos pblicos. No julgamento da reclamao 6.650-9/PR, por exemplo, um advogado paranaense levou ao conhecimento do STF que o Governador do Estado do Paran havia nomeado o irmo para
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exercer o cargo de Secretrio Estadual de Transportes, fato que, supostamente, caracterizaria a prtica de nepotismo. Contudo, o Supremo Tribunal Federal decidiu que o teor da smula vinculante n 13 no alcana os ocupantes de cargos polticos (a exemplo dos cargos de Ministro de Estado, Secretrios Estaduais e Secretrios Municipais), e, portanto, no havia qualquer irregularidade na referida nomeao. Nesses termos, no h qualquer impedimento a que um Prefeito nomeie o seu filho como Secretrio Municipal de Fazenda, que considerado cargo poltico. Entretanto, o mesmo no ocorre em relao ao cargo de assessor de secretrio municipal, que considerado cargo administrativo. Neste caso, a nomeao est vedada pelo texto da smula. Complicado? Creio que no! Para responder s questes de prova, lembre-se sempre de que o Presidente da Repblica, os Governadores de Estados e os Prefeitos podem nomear os seus parentes para ocupar os cargos de Ministros de Estado, Secretrios Estaduais e Secretrios Municipais, respectivamente, pois so considerados cargos polticos. Estes so os nicos exemplos de cargos polticos que tm sido exigidos em provas, pois voc no obrigado a conhecer a natureza de todos os cargos existentes no mbito da Administrao Pblica. 03. (Analista Judicirio/TRT 17 Regio 2009/CESPE) Acerca do controle da administrao pblica e dos princpios que lhe so aplicveis, julgue o item seguinte. I. As sociedades de economia mista e as empresas pblicas que prestam servios pblicos esto sujeitas ao princpio da publicidade tanto quanto os rgos que compem a administrao direta, razo pela qual vedado, nas suas campanhas publicitrias, mencionar nomes e veicular smbolos ou imagens que possam caracterizar promoo pessoal de autoridade ou servidor dessas entidades. O caput do art. 37 da CF/1988 afirma que todas as entidades da Administrao Pblica Direta e Indireta, incluindo as empresas pblicas e sociedade de economia mista prestadoras de servios pblicos ou exploradoras de atividades econmicas, devem
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observar os princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Nesse sentido, tambm esto sujeitas aos mandamentos do 1 do art. 37, que declara que a publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos. Assertiva correta. 04. (Escrivo/DPF 2009/CESPE) O princpio da presuno de legitimidade ou de veracidade retrata a presuno absoluta de que os atos praticados pela administrao pblica so verdadeiros e esto em consonncia com as normas legais pertinentes. Perceba que o texto da assertiva se referiu princpio da presuno de legitimidade ou veracidade, quando o mais comum em provas encontrarmos referncia ao atributo da presuno de legitimidade ou veracidade. a professora Maria Sylvia Zanella di Pietro quem considera a presuno de legitimidade e veracidade dos atos administrativos como um verdadeiro princpio, que abrange dois aspectos: de um lado, a presuno de verdade, que diz respeito certeza dos fatos; de outro lado, a presuno da legalidade, pois, se a Administrao se submete lei, presume-se, at prova em contrrio, que todos os seus atos seja verdadeiros e praticados com observncia das normas legais pertinentes. Entretanto, diferentemente do que foi afirmado na assertiva, a presuno de legitimidade dos atos administrativos no absoluta, mas sim relativa (juris tantum), pois admite prova em contrrio. Portanto, a assertiva deve ser considerada incorreta.
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QUESTES PARA FIXAO DO CONTEDO 01. (Analista Jurdico/FURNAS 2009/FUNRIO) No que se refere aos princpios bsicos para uma boa administrao, por parte dos administradores pblicos, podemos afirmar, EXCETO, (A) na administrao pblica, no h liberdade nem vontade pessoal. Enquanto, na administrao particular, lcito fazer tudo que a lei no probe. (B) os atos do bom administrador devero estar consubstanciados em quatro regras de observao permanente e obrigatria que so a legalidade, moralidade, impessoalidade e publicidade. (C) em princpio, todo ato administrativo deve ser publicado porque pblica a administrao que o realiza, s se admitindo sigilo em casos especiais, como no de segurana nacional. (D) o princpio da finalidade no impede o administrador de buscar um objetivo que no esteja diretamente ligado ao interesse pblico. (E) o princpio da impessoalidade imposta ao administrador pblico deve ser entendido como excludente de pretensas promoes pessoais de autoridades ou servidores pblicos. 02. (Administrador/FUNAI 2009/FUNRIO) O princpio bsico da administrao pblica que determina que o administrador pblico est, em toda a sua atividade funcional, sujeito aos mandamentos da lei e s exigncias do bem comum, e deles no pode se afastar ou desviar, sob pena de praticar ato invlido e expor-se a responsabilidade disciplinar, civil e criminal, conforme o caso, denomina-se: (A) Legalidade (B) Moralidade (C) Impessoalidade ou finalidade (D) Eficincia (E) Segurana jurdica 03. (Advogado/Prefeitura 2008/FUNRIO) No que se Administrao Pblica: de Coronel Fabriciano refere aos princpios da
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I. O princpio da legalidade completa do administrador lei.
implica
na
subordinao
II. O ato de nomeao de servidor pblico para cargo de chefia no viola ao princpio da impessoalidade. III. O princpio da moralidade deve ser entendido com a conduta do homem ideal, sendo sempre um conceito programtico. IV. O princpio da publicidade possibilita, ao administrado, o controle da legalidade dos atos administrativos. V. O princpio da eficincia se confunde com os conceitos de eficcia e de efetividade. correto afirmar que: (A) as alternativas I, III e IV esto corretas (B) as alternativas II, III e V esto corretas (C) as alternativas II, IV e V esto corretas (D) as alternativas I, II e IV esto corretas (E) as alternativas III, IV e V esto corretas 04. (Tcnico Judicirio/TRE-GO 2009/CESPE) Assinale a opo correspondente a princpio constitucional aplicvel administrao pblica, porm no previsto expressamente na CF, Captulo VII, Seo I, art. 37, que trata das disposies gerais aplicveis administrao pblica. a) princpio da moralidade b) princpio da proporcionalidade c) princpio da eficincia d) princpio da impessoalidade 05. (Analista Judicirio/TJ-RJ 2008/CESPE) Acerca dos princpios informativos do direito administrativo, assinale a opo correta. a) A previsibilidade no emprego do poder, por instituies e rgos, previamente estabelecidos, no decorre do princpio da segurana jurdica. b) Pelo princpio da motivao, possvel a chamada motivao aliunde, ou seja, a mera referncia, no ato, sua concordncia com anteriores pareceres, informaes, decises ou propostas, como forma de suprimento da motivao do ato.
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c) O princpio da ampla defesa e do contraditrio tem sua aplicao, no mbito administrativo, limitada aos processos administrativos punitivos. d) A publicidade elemento formativo do ato administrativo, uma vez que, sem ela, o ato no chega a se formar e, por isso, no pode gerar efeitos. e) A violao ao princpio da finalidade no gera o chamado abuso de poder, que aplicado nos casos em que o ato administrativo praticado por agente incompetente. 06. (Tcnico em Atividade Judiciria/TJRJ 2008/CESPE) Em relao ao princpio da legalidade administrativa, assinale a opo correta. a) Enquanto na administrao particular lcito fazer tudo o que a lei no probe, na administrao pblica s permitido ao agente fazer o que a lei autoriza. b) A legalidade administrativa princpio constitucional implcito e decorre da necessidade de observncia da moralidade administrativa nas relaes de Estado. c) O administrador pblico pode criar seus prprios limites, mediante norma regulamentar editada no mbito da competncia do rgo. d) Na licitao, o leiloeiro deve obedecer ao edital que dita as normas da concorrncia pblica, e no lei. e) Somente lei pode extinguir cargo pblico, quando este estiver vago. 07. (Tcnico Bancrio/CAIXA 2010/CESPE) Com relao aos princpios constitucionais da administrao pblica, assinale a opo correta. a) Os princpios constitucionais a serem observados pela administrao pblica direta so mais abrangentes do que aqueles a serem observados pela administrao pblica indireta. b) Considerando a rigidez que deve ser observada quanto aos princpios constitucionais que regem a administrao pblica, a aplicao do princpio da legalidade no comporta exceo. c) O princpio da legalidade se revela como uma das garantias dos administrados. Esse princpio consiste na necessidade de prvia legislao que permita a atuao do poder pblico
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d) De acordo com o princpio da publicidade, todos os atos da administrao devem ser pblicos, no cabendo exceo aplicao desse princpio. e) A exigncia de concurso pblico para ingresso em cargo ou emprego pblico est relacionada ao princpio da publicidade. 08. (BB Certificao 2009/CESPE) Com relao aos princpios da administrao pblica, assinale a opo incorreta. a) A publicidade requisito de eficcia e moralidade do ato administrativo. b) Pelo princpio da moralidade no basta ao administrador pblico o estrito cumprimento da lei; ele deve atuar prezando pelo elemento tico na sua conduta. c) A legalidade, como princpio da administrao pblica, significa que o administrador pblico est, em toda sua atividade funcional, sujeito aos mandamentos da lei. d) A administrao pblica deve obedecer ao princpio da eficincia, de forma que se produzam resultados positivos para o servio pblico, independentemente das necessidades da comunidade e de seus membros. e) O favorecimento de parentes e amigos na tomada de decises administrativas voltadas satisfao da agremiao partidria qual est filiado o administrador pblico, ou ainda a edio de atos sancionatrios que tenham por objetivo a vingana pessoal vai de encontro ao princpio da impessoalidade. 09. (Auditor do Estado/SECONT ES 2009/CESPE) Quanto aos princpios constitucionais do direito administrativo brasileiro, julgue os itens a seguir. I. Como decorrncia do princpio da impessoalidade, a CF probe a presena de nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos em publicidade de atos, programas, obras, servios e campanhas de rgos pblicos. II. Tendo em vista o princpio da continuidade do servio pblico, na hiptese de resciso do contrato administrativo, a administrao pblica detm a prerrogativa de, nos casos de servios essenciais,
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ocupar provisoriamente bens mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato. 10. (Assistente em Administrao/UNIPAMPA 2009/CESPE) Com relao administrao pblica, julgue os itens seguintes. I. Pelo princpio da igualdade, vedado lei conceder aos entes da Federao tratamento privilegiado em relao ao particular. II. Por um princpio que rege a administrao pblica, as pessoas administrativas no tm disponibilidade sobre os interesses pblicos confiados sua guarda e realizao. III. Pelo princpio da eficincia, a administrao pblica direta e a indireta tm a obrigao de realizar suas atribuies com rapidez, perfeio e rendimento. IV. A adequao e a exigibilidade da conduta fundamentos do princpio da proporcionalidade. estatal so
V. Pelo princpio da publicidade, vedado administrao pblica qualquer comportamento que contrarie os princpios da lealdade e da boa-f. 11. (Analista/FINEP 2009/CESPE) Com relao aos princpios do direito administrativo, assinale a opo correta. a) A Clusula que determina que conste nos comunicados oficiais o custo da publicidade veiculada no desproporcional e desarrazoada, e atende ao princpio da economicidade. b) De acordo com o princpio da indisponibilidade do interesse pblico, aos agentes administrativos, no desempenho de suas funes, no lcito fazer prevalecer a sua vontade psicolgica, apesar de esses agentes deterem a guarda e a titularidade do interesse pblico. c) A administrao est autorizada, aps a efetivao do contrato e a prestao dos servios, a reter o pagamento ao fundamento de a empresa contratada no ter comprovado regularidade fiscal. Tal exigncia coaduna-se com os princpios da moralidade administrativa e da legalidade.
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d) O princpio do controle jurisdicional da administrao no tem fundamento constitucional, sendo uma criao doutrinria. e) Os princpios da legalidade e da supremacia do interesse pblico informam todos os demais, incluindo-se os expressos na CF. 12. (Analista de Finanas e Controle/CGU 2008/ESAF) Quanto aplicao de princpios constitucionais em processos administrativos, entendimento pacificado no Supremo Tribunal Federal, constituindo smula vinculante para toda a administrao e tribunais inferiores, que, nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio, asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa a) mesmo quando da deciso no resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, inclusive a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. b) quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, sem exceo. c) quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. d) quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, inclusive na apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. e) quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, inclusive a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, exceto reforma e penso. 13. (Procurador/PGDF 2007/ESAF) No que tange aos princpios expressos e implcitos consagrados no Direito Administrativo brasileiro, est correto asseverar que: a) luz do Princpio da Motivao, a validade do ato administrativo independe do carter prvio ou da concomitncia da motivao pela autoridade que o proferiu com relao ao momento da prtica do prprio ato.
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b) o denominado interesse secundrio do Estado, na lio de Celso Antnio Bandeira de Mello, no se insere na categoria dos interesses pblicos propriamente ditos. c) na esfera administrativa, o sigilo, como exceo ao princpio da publicidade, inadmissvel ante a existncia de preceito constitucional expresso que veda sua adoo pela Administrao Pblica. d) o Princpio da Finalidade prescreve que a Administrao Pblica detm a faculdade de alvejar a finalidade normativa, isto porque o princpio em questo inerente ao princpio da legalidade. e) em face da sistemtica constitucional do Estado brasileiro, regido que pelo fundamento do Estado Democrtico de Direito, a plenitude da vigncia do princpio da legalidade (art. 37, caput, da CF) no pode sofrer constrio provisria e excepcional. 14. (Tcnico Judicirio/TRE MA 2009/CESPE) Joo, servidor pblico federal, obteve, mediante ao judicial transitada em julgado, determinada vantagem pecuniria que, cerca de 15 anos depois, foi incorporada aos proventos da sua aposentadoria. O TCU, ao examinar a concesso da aposentadoria, determinou a suspenso do pagamento da parcela, arguindo estar em conflito com jurisprudncia pacfica do STF. Considerando essa situao hipottica, para impedir o ato do TCU, a defesa de Joo deve arguir o princpio da a) legalidade. b) moralidade. c) impessoalidade. d) segurana jurdica. e) responsabilidade do Estado por atos administrativos. 15. (Analista Judicirio/TRE MA 2009/CESPE) Acerca dos princpios constitucionais da administrao pblica, assinale a opo correta. a) Segundo os princpios da legalidade e da finalidade, os poderes concedidos administrao pblica devem ser respaldados pelas devidas disposies legais. No entanto, tais poderes so ampliados quando a sua atuao fica aqum do mnimo necessrio para suprir as demandas de atendimento ao interesse coletivo.
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b) O princpio da publicidade um requisito formal dos atos administrativos, contratos e procedimentos, pois apenas a partir da publicao por instrumentos oficiais de divulgao, a exemplo dos dirios oficiais, que tais aes tornam-se transparentes e efetivas. c) O princpio da moralidade administrativa, por possuir relao com o princpio da legalidade, impe que um ato, para ser legal, isto , esteja em conformidade com a lei, precisa ser necessariamente moral. d) Diferentemente do princpio da legalidade, o princpio da publicidade possui excees, quando se refere, por exemplo, intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas. e) O princpio da autotutela refere-se ao poder e dever de declarar a nulidade dos prprios atos, desde que praticados em desacordo com a lei. 16. (Analista de Finanas e Controle/STN 2008/ESAF) O art. 37, caput, da Constituio Federal de 1988 previu expressamente alguns dos princpios da administrao pblica brasileira, quais sejam, legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Consagra-se, com o princpio da publicidade, o dever de a administrao pblica atuar de maneira transparente e promover a mais ampla divulgao possvel de seus atos. Quanto aos instrumentos de garantia e s repercusses desse princpio, assinale a assertiva incorreta. a) Todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular ou de interesse coletivo ou geral, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. b) assegurada a todos a obteno de certides em reparties pblicas, para a defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal. c) Da publicidade dos atos e programas dos rgos pblicos poder constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos, desde que tal iniciativa possua carter educativo. d) Cabe habeas data a fim de se assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constante de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico.
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e) garantido ao usurio, na administrao pblica direta e indireta, na forma disciplinada por lei, o acesso a registros administrativos e a informaes sobre atos de governo, observadas as garantias constitucionais de sigilo. 17. (Especialista em Polticas Pblicas/MPOG 2008/ESAF) A Agncia executiva a qualificao dada autarquia ou fundao que celebre contrato de gesto com o rgo da Administrao Direta a que se acha vinculada, introduzida no direito brasileiro em decorrncia do movimento da globalizao. Destarte, assinale qual princpio da administrao pblica, especificamente, que as autarquias ou fundaes governamentais qualificadas como agncias executivas visam observar nos termos do Decreto n. 2.487/98: a) eficincia b) moralidade c) legalidade d) razoabilidade e) publicidade 18. (Nvel Superior/Ministrio dos Esportes 2008/CESPE) Acerca da administrao pblica e dos princpios constitucionais que a regem, julgue o item seguinte. I. A inaugurao de uma praa de esportes, construda com recursos pblicos federais, e cujo nome homenageie pessoa viva, residente na regio e eleita deputado federal pelo respectivo estado, no chega a configurar promoo pessoal e ofensa ao princpio da impessoalidade. 19. (Tcnico de Nvel Superior/ Ministrio das Comunicaes 2008 / CESPE) Acerca dos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia, julgue os itens a seguir. I. Em exames de avaliao psicolgica para seleo de candidatos a cargos pblicos, inadmissvel a existncia de sigilo e subjetivismo, sob pena de afronta aos princpios da publicidade e da legalidade.
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II. Caso o Ministrio das Comunicaes resolva conceder a explorao do servio de distribuio de sinais de TV em um determinado estado, pode dar preferncia de contratao empresa que j esteja explorando tal servio, tendo em vista a prevalncia da continuidade das atividades da administrao pblica. III. A contratao de assessores informais para exercerem cargos pblicos sem a realizao de concurso pblico, alm de ato de improbidade, configura leso aos princpios da impessoalidade e da moralidade administrativa. IV. O princpio da eficincia se concretiza tambm pelo cumprimento dos prazos legalmente determinados, razo pela qual, em caso de descumprimento injustificado do prazo fixado em lei para exame de requerimento de aposentadoria, cabvel indenizao proporcional ao prejuzo experimentado pelo administrado. 20. (EXAME DE ORDEM/OAB-SP 2009/CESPE) Acerca dos princpios de direito administrativo, assinale a opo incorreta. a) Tanto a administrao direta quanto a indireta se submetem aos princpios constitucionais da administrao pblica. b) O rol dos princpios administrativos, estabelecido originariamente na CF, foi ampliado para contemplar a insero do princpio da eficincia. c) O princpio da legalidade, por seu contedo generalizante, atinge, da mesma forma e na mesma extenso, os particulares e a administrao pblica. d) Embora vigente o princpio da publicidade para os atos administrativos, o sigilo aplicvel em casos em que este seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. 21. (Seleo Interna/MPOG 2009/CESPE) Com base nos princpios bsicos da administrao pblica e nas modalidades de poderes administrativos, julgue os itens subsequentes. I. O texto da Constituio Federal de 1988 (CF) menciona explicitamente a eficincia como princpio que deve reger a
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administrao pblica. Alm disso, com base na doutrina prevalecente, correto afirmar que tal princpio se confunde com o da moralidade administrativa. II. Os princpios bsicos da administrao pblica no se limitam esfera institucional do Poder Executivo, ou seja, tais princpios podem ser aplicados no desempenho de funes administrativas pelo Poder Judicirio ou pelo Poder Legislativo. 22. (NVEL SUPERIOR/SEPLAG 2009/CESPE) Julgue os itens que se seguem, relativos aos princpios bsicos da administrao pblica e s modalidades de poderes administrativos. I. O princpio da eficincia administrativa no foi expressamente previsto no texto da promulgao da CF. Ademais, segundo a doutrina jurdica majoritria, tal princpio no pode ser inteiramente confundido com a noo estrita de eficincia econmica. II. O nepotismo corresponde a prtica que pode violar o princpio da moralidade administrativa. A esse respeito, de acordo com a jurisprudncia do STF, seria inconstitucional ato discricionrio do governador do DF que nomeasse parente de segundo grau para o exerccio do cargo de secretrio de Estado da SEAPA/DF. (Advogado da Unio/AGU ADV 2009/CESPE) Ora, um Estado funcionalmente eficiente demanda um Direito Pblico que privilegie, por sua vez, a funcionalidade. Um Direito Pblico orientado por uma teoria funcional da eficincia (...) A administrao privada sabidamente livre para perseguir as respectivas finalidades a que se proponha e, assim, a falta de resultados no traz repercusses outras que as decorrentes das avenas privadas, como ocorre, por exemplo, nas relaes societrias. Distintamente, a administrao pblica est necessariamente vinculada ao cumprimento da Constituio e, por isso, os resultados devem ser alcanados, de modo que se no o forem, salvo cabal motivao da impossibilidade superveniente, est-se diante de uma violao praticada pelo gestor pblico, pois aqui existe relevncia poltica a ser considerada.
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de Figueiredo Moreira Neto. Quatro Diogo paradigmas do direito administrativo ps-moderno. Belo Horizonte: Ed. Frum, 2008, p. 110-11 ( com adaptaes ). Considerando o texto acima e com base nos princpios que regem a administrao pblica, julgue os prximos itens. 23. Com base no princpio da eficincia e em outros fundamentos constitucionais, o STF entende que viola a Constituio a nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta em qualquer dos poderes da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas. 24. Segundo o STF, a falta de defesa tcnica por advogado, no mbito de processo administrativo disciplinar, no ofende a CF. Da mesma forma, no h ilegalidade na ampliao da acusao a servidor pblico, se, durante o processo administrativo, forem apurados fatos novos que constituam infrao disciplinar, desde que rigorosamente observados os princpios do contraditrio e da ampla defesa. O referido tribunal entende, tambm, que a autoridade julgadora no est vinculada s concluses da comisso de processo administrativo disciplinar.
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GABARITO
01.C 09.C C 17.A 02.A 10.F C CCF 18.F 03.D 11.E 19.C F CC 04.B 12.C 20.D 05.B 13.B 21.F C 06.A 14.D 22.C E 07.C 15.D 23.V 08.D 16.C 24.V
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Ol! Eis a primeira aula de nosso curso preparatrio para o concurso do INSS. A partir de hoje, iniciaremos um verdadeiro intensivo de Direito Administrativo, por isso, preciso muito de sua ajuda. No deixe de enviar todas as suas dvidas para o nosso frum, pois elas so essenciais para um maior aprofundamento no contedo. Alm disso, reserve um tempo semanal para responder s questes que forem apresentadas ao trmino de cada aula, pois so extremamente importantes para que o contedo seja fixado com mais eficincia. No mais, bons estudos!
------------------------------------------------------------------------------------------------PODERES ADMINISTRATIVOS 1. Consideraes iniciais . 1.1. Abuso de poder . 1.1.1. Excesso de poder . 1.1.2. Desvio de poder ou finalidade . 1.1.3. Abuso de poder por omisso . 2. Poder vinculado .
03 04 04 05 06
07 09 13 14 14 15 15 16 17 20 25
3. Poder discricionrio . 4. Poder hierrquico . 4.1. Prerrogativas decorrentes da hierarquia . 4.1.1. Poder de ordenar . 4.1.2. Poder de fiscalizao . 4.1.3. Poder de delegar e avocar competncias . 4.1.4. Poder de dirimir controvrsias de competncia . . ..... 5. Poder disciplinar . 6. Poder regulamentar ou normativo . 7. Poder de polcia .
7.1. Polcia Administrativa, judiciria e de manuteno da ordem pblica ................................................................................. 25 7.2. Conceito . 7.3. Caractersticas e limites . 7.4. Competncia e possibilidade de delegao . www.pontodosconcursos.com.br 7.5. Atributos . 27 28 302 32
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1. Consideraes iniciais A expresso poderes pode ser utilizada em vrios sentidos diferentes no Direito, sendo mais comum a sua utilizao para designar as funes estatais bsicas, ou seja, o Poder Executivo, o Poder Legislativo e o Poder Judicirio. Entretanto, o vocbulo poderes tambm utilizado para designar as prerrogativas asseguradas aos agentes pblicos com o objetivo de se garantir a satisfao dos interesses coletivos, fim ltimo do Estado. O Professor Jos dos Santos Carvalho Filho conceitua os poderes administrativos como o conjunto de prerrogativas de Direito Pblico que a ordem jurdica confere aos agentes administrativos para o fim de permitir que o Estado alcance seus fins. Essas prerrogativas decorrem do denominado regime jurdico-administrativo e asseguram aos agentes pblicos uma posio de superioridade nas relaes jurdicas com os particulares, condio necessria para que possam ser superados os obstculos encontrados no exerccio das atividades finalsticas exercidas pela Administrao. Os poderes assegurados aos agentes pblicos no podem ser considerados privilgios, mas, sim, deveres. No devem ser encarados como mera faculdade, mas, sim, como uma obrigao legal de atuao sempre que o interesse coletivo exigir. O interesse pblico indisponvel e, caso seja necessrio que o administrador se valha de tais poderes para cumprir a sua funo, dever exerc-los, haja vista que os poderes administrativos constituem verdadeiros poderes-deveres (fique atento para esta expresso, pois muito comum em provas). Pergunta: Professor, o que acontece quando o agente pblico, mesmo sendo obrigado a agir, no exerce os poderes que lhe foram outorgados por lei? Bem, nesse caso, o agente pblico estaria praticando um abuso de poder por omisso.
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1.1. Abuso de poder Nas palavras do professor Hely Lopes Meirelles, o abuso de poder ocorre quando a autoridade, embora competente para agir, ultrapassa os limites de suas atribuies ou se desvia das finalidades administrativas. O abuso de poder configura-se por uma conduta praticada pelo agente pblico em desconformidade com a lei e pode se apresentar sob trs formas diferentes: 1) quando o agente pblico ultrapassa os limites da competncia que lhe foi outorgada pela lei (excesso de poder); 2) quando o agente pblico exerce a competncia nos estritos limites legais, mas para atingir finalidade diferente daquela prevista em lei (desvio de poder ou desvio de finalidade); 3) pela omisso. Sendo assim, deve ficar bem claro que a expresso abuso de poder corresponde a um gnero do qual se extraem duas espcies bsicas: excesso de poder ou desvio de finalidade (ou desvio de poder). 1.1.1. Excesso de poder No excesso de poder, o agente pblico atua alm dos limites legais de sua competncia, ou, o que mais grave, atua sem sequer possuir competncia legal. O ato praticado com excesso de poder eivado de grave ilegalidade, pois contm vcio em um de seus requisitos essenciais: a competncia. Exemplo: imagine que a lei x considere competente o agente pblico para, no exerccio do poder de polcia, aplicar multa ao particular entre o valor de R$ 1.000,00 (mil reais) a R$ 100.000,00 (cem mil reais), proporcionalmente gravidade da infrao administrativa cometida. Todavia, imagine agora que o agente pblico tenha aplicado uma multa de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais) ao particular, www.pontodosconcursos.com.br
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pois entendeu que a infrao cometida era gravssima, sem precedentes. Pergunta: o agente pblico agiu dentro dos limites da lei ao aplicar uma multa de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais) ao particular infrator? claro que no! Est evidente que o agente pblico somente poderia ter aplicado multa no valor de at R$ 100.000,00 e, sendo assim, extrapolou os limites da lei ao aplicar multa de valor superior, praticando uma das espcies de abuso de poder: o excesso de poder. 1.1.2. Desvio de poder ou finalidade Nos termos da alnea e, pargrafo nico, do artigo 2 da Lei n 4.717/65 (Lei de Ao Popular), o desvio de poder ou finalidade ocorre quando o agente pratica o ato visando a fim diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia. No desvio de poder ou finalidade, a autoridade atua dentro dos limites da sua competncia, mas o ato no alcana o interesse pblico inicialmente desejado pela lei. Trata-se de ato manifestamente contrrio lei, mas que tem a aparncia de ato legal, pois geralmente o vcio no notrio, no evidente. O desvio de poder ocorre tanto em relao finalidade em sentido amplo, presente em qualquer ato administrativo e caracterizada pela satisfao do interesse coletivo, como em relao finalidade em sentido estrito, que impe um fim especfico para a edio do ato. No primeiro caso, em vez de o ato ser editado para satisfazer o interesse coletivo, restringe-se a satisfazer o interesse particular do agente pblico ou, o que pior, o interesse de terceiros. Exemplo: imaginemos que, aps regular processo administrativo, uma autoridade pblica tenha aplicado a um subordinado a penalidade de suspenso por 20 (vinte) dias em virtude da suposta prtica de infrao funcional.
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Nesse caso, se a penalidade foi aplicada com o objetivo de se garantir a eficincia e a disciplina administrativas, significa que o interesse coletivo foi alcanado. Entretanto, se a penalidade foi aplicada ao servidor em razo de vingana, por ser um desafeto do chefe, ocorreu ento um desvio de finalidade, pois o ato foi editado para satisfazer o sentimento particular de vingana do chefe e, por isso, deve ser anulado. Alm de ser editado para satisfazer interesses particulares, o que o torna manifestamente ilegal, o ato ainda pode ser editado indevidamente com objetivo de satisfazer fim diverso do previsto na lei, tambm caracterizando desvio de finalidade. Exemplo: Imagine que uma determinada autoridade administrativa, no mais satisfeita com a desdia, ineficincia e falta de produtividade do servidor X, decida remov-lo ex officio (no interesse da Administrao) da cidade de Montes Claros/MG (terra boa ...) para a cidade de Rio Branco/AC com o objetivo de punilo. Bem, apesar de toda a desdia, ineficincia e falta de produtividade do servidor, este no poderia ter sido punido com a remoo ex officio para o Estado do Acre. A remoo no uma espcie de penalidade que pode ser aplicada a servidor faltoso, mas, sim, um meio de que dispe a Administrao para suprir a carncia de servidores em determinadas localidades. Desse modo, como a remoo foi utilizada com fim diverso (punio) daquele para a qual foi criada (suprir a carncia de servidores), dever ser anulada pela prpria Administrao ou pelo Poder Judicirio, por caracterizar desvio de finalidade. Destaca-se que, no excesso de poder, ocorre a violao do requisito competncia do ato administrativo, enquanto no desvio de finalidade a violao restringe-se ao elemento finalidade. 1.1.3. Abuso de poder por omisso A omisso de agentes pblicos tambm pode caracterizar o abuso de poder. Entretanto, necessrio distinguir a omisso genrica da omisso especfica do agente pblico.
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No primeiro caso, no possvel configurar abuso de poder, porque a omisso est relacionada ao momento mais oportuno para a implementao das polticas pblicas, que no possuem prazo determinado. Por outro lado, na omisso especfica, a Administrao Pblica tem o dever de agir em razo de um caso em concreto, podendo a lei prever, ou no, o prazo para a prtica do ato, que deve ser razovel. A omisso especfica caracteriza abuso de poder porque a Administrao Pblica estaria legalmente obrigada a agir diante de um caso em concreto, porm, omite-se. No se trata da prtica de um ato administrativo, mas, sim, da ausncia de manifestao de vontade do agente pblico que est obrigado a agir. Analisadas as espcies de abuso de poder, passemos ento a estudar os diferentes poderes administrativos que podero ser encontrados em provas de concurso: o poder vinculado, o poder discricionrio, o poder hierrquico, o poder disciplinar, o poder hierrquico e o poder de polcia. 2. Poder vinculado Poder vinculado (tambm denominado de poder regrado) aquele conferido aos agentes pblicos para a edio de atos administrativos em estrita conformidade com o texto legal, sendo mnima ou inexistente a sua liberdade de atuao ou escolha. Para que um ato administrativo seja editado validamente, em conformidade com a lei, necessrio que atenda a cinco requisitos bsicos: competncia, forma, finalidade, motivo e objeto. Quando os cinco requisitos forem apresentados e detalhados na prpria lei, ter-se- um ato vinculado, pois o agente pblico restringir-se- ao preenchimento do ato nos termos que foram definidos legalmente. Entretanto, se a lei detalhar apenas os trs primeiros requisitos (que sempre sero vinculados) e deixar os outros dois (motivo e objeto) ao encargo do agente pblico, para que decida em conformidade com a melhor convenincia e oportunidade para o interesse pblico, ento o ato ser discricionrio. www.pontodosconcursos.com.br
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No poder vinculado, o agente pblico no se utiliza dos critrios de convenincia e oportunidade, que lhes so reservados no poder discricionrio, pois a prpria lei estabelece de que forma o ato deve ser editado, especificando a autoridade responsvel pela edio do ato (competncia), a forma, a finalidade, o motivo que ensejou a edio e o objeto sobre o qual recai o ato. O professor Celso Antnio Bandeira de Mello declara que os atos vinculados so aqueles em que, por existir prvia e objetiva tipificao legal do nico comportamento da Administrao, em face de situao igualmente prevista em termos de objetividade absoluta, a Administrao, ao expedi-los, no interfere com apreciao subjetiva alguma. Pergunta: se um servidor pblico, que acabou de completar 70 anos de idade, comparece ao departamento de recursos humanos do rgo ou entidade para pleitear a sua aposentadoria compulsria (obrigatria) poder a Administrao posterg-la ou recusar a sua concesso? claro que no! A concesso da aposentadoria est inserida no poder vinculado da autoridade competente, ou seja, caso tenham sido cumpridos todos os requisitos previstos na lei, a autoridade competente deve limitar-se edio do ato, sem emitir juzo de convenincia ou valor (a autoridade competente no pode, por exemplo, fazer um pedido emocionado para que o servidor continue trabalhando, pois ainda muito produtivo, etc.). Nesse caso, o agente pblico dever limitar-se a verificar se os requisitos previstos na lei foram preenchidos e, caso positivo, estar obrigado a editar o ato de aposentadoria compulsria. O agente pblico competente no possui outra escolha que no seja aquela definida expressamente na lei, isto , conceder a aposentadoria. Ateno: a doutrina majoritria tem afirmado que o poder vinculado no seria um poder autnomo, mas simplesmente uma obrigao imposta diretamente pela lei. Isso porque no se outorga ao agente pblico qualquer prerrogativa, mas simplesmente se exige que a lei seja cumprida.
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O professor Jos dos Santos Carvalho Filho, por exemplo, afirma no se tratar propriamente de um poder outorgado ao administrador; na verdade, atravs dele no se lhe confere qualquer prerrogativa de direito pblico. Ao contrrio, a atuao vinculada reflete uma imposio ao administrador, obrigando-o a conduzir-se rigorosamente em conformidade com os parmetros legais. Por conseguinte, esse tipo de atuao mais se caracteriza como restrio e seu sentido est bem distante do que sinaliza o verdadeiro poder administrativo. Como no poderia ser diferente, as bancas examinadoras j esto exigindo tal entendimento em prova, inclusive o CESPE, conforme possvel constatar na assertiva abaixo, que foi considerada correta.
(Assessor / Prefeitura de Natal 2008 / CESPE - adaptada) Com relao aos poderes da administrao pblica, julgue os itens a seguir: [...] II. O poder vinculado no existe como poder autnomo; em realidade, ele configura atributo de outros poderes ou competncias da administrao pblica.
3. Poder discricionrio Nas sbias palavras do professor Hely Lopes Meirelles, discricionariedade a liberdade de ao administrativa dentro dos limites permitidos em lei. aquele no qual a lei reserva ao agente pblico certa margem de liberdade ou escolha dentre vrias solues possveis, sempre visando satisfao do interesse pblico. Trata-se de poder que a prpria lei concede ao agente pblico, de modo explcito ou implcito, para a prtica de atos administrativos, autorizando-lhe a escolher, entre vrias alternativas possveis, aquela que melhor atende ao interesse coletivo. No ato discricionrio, da mesma forma que no ato vinculado, necessrio que o agente pblico, para editar validamente o ato, respeite os requisitos da competncia, forma, finalidade, motivo e objeto. Entretanto, necessrio que fiquemos atentos a uma www.pontodosconcursos.com.br
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diferena importante discricionrio.
que
distingue
ato
vinculado
do
No ato vinculado, os cinco requisitos ou elementos do ato administrativo estaro previstos expressamente na lei, que apresentar ao agente pblico todas as informaes necessrias para a sua edio. No ato discricionrio, a lei somente se limitar a detalhar a competncia, a forma e a finalidade, deixando a critrio do agente pblico, que dever decidir com base na convenincia e oportunidade da Administrao, os requisitos denominados motivo e objeto. Desse modo, possvel afirmar que a discricionariedade parcial e relativa, pois, ao editar um ato administrativo, o agente pblico nunca possuir liberdade total. A lei sempre apresentar em seu texto a competncia para a prtica do ato, a forma legal de edit-lo e a finalidade, que sempre ser a satisfao do interesse pblico. Para fins de concurso pblico, lembre-se sempre de que, no ato discricionrio o agente pblico possui vrias possibilidades ou alternativas, sendo-lhe assegurado optar entre a ou b, entre o sim e o no, etc. No ato vinculado essas opes simplesmente no existem, pois o agente pblico deve cumprir fielmente o texto da lei, no possuindo margem para tomar uma deciso que ele pensa ser melhor para a Administrao, pois a lei j decidiu sobre isso. Exemplo: imagine que o servidor x, depois de 05 (cinco) anos de efetivo exerccio no cargo de Tcnico do Seguro Social, decida pleitear, junto autarquia, uma licena para tratar de interesses particulares (artigo 91 da Lei 8.112/90), pelo prazo de 06 (seis) meses, com o objetivo de estudar para o concurso de Analista do Seguro Social ( claro que o servidor no revelou que era esse o motivo, pois queria evitar o olho gordo e a inveja dos demais colegas, o que poderia dificultar o deferimento do pedido). Pergunta: ao analisar o pedido de licena apresentado pelo servidor, a Administrao estar obrigada a conced-la?
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No, pois discricionria a concesso da licena para tratar de assuntos particulares. Nesse caso, a Administrao ir analisar vrios fatores (atual quantidade de servidores em efetivo exerccio, demanda de servio, conseqncias da ausncia do servidor, etc.) antes de decidir se conveniente e oportuno deferir o pedido do servidor. No exemplo citado, ficou claro que a Administrao poderia dizer sim ou no ao pedido formulado pelo servidor, ou seja, possua alternativas, mais de uma opo diante do caso em concreto, o que confirma a discricionariedade na anlise do pedido. A convenincia estar presente sempre que o ato interessar, satisfazer ou atender ao interesse pblico. Por outro lado, a oportunidade ocorrer quando o momento da ao for o mais adequado produo do resultado desejado. A deciso proferida pela Administrao estar diretamente relacionada ao mrito administrativo, que composto de dois requisitos inerentes ao ato administrativo: o motivo (oportunidade), que o pressuposto de fato ou de direito, que possibilita ou determina o ato administrativo; e o objeto (convenincia), que a alterao jurdica que se pretende introduzir nas situaes e relaes sujeita atividade administrativa do Estado. Deve ficar claro que o mrito administrativo corresponde rea de atuao reservada ao administrador pblico, que, em virtude das funes que lhe so confiadas, o mais apto e capacitado para tomar as decises que satisfaam o interesse da coletividade. Ateno: cuidado para no confundir discricionariedade e arbitrariedade. Nas palavras do professor Maral Justen Filho, a discricionariedade consiste numa autonomia de escolha exercitada sob a gide da Lei e nos limites do Direito. Isso significa que a discricionariedade no pode traduzir um exerccio prepotente de competncias e, portanto, no autoriza escolhas ao bel-prazer, por liberalidade ou para satisfao de interesses secundrios ou reprovveis, pois isso caracterizaria arbitrariedade. www.pontodosconcursos.com.br
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A arbitrariedade ocorrer quando o ato praticado atentar contra a lei, inclusive nos casos em que o agente pblico extrapolar os limites da discricionariedade que lhe foi legalmente outorgada. Pergunta: professor Fabiano, possvel que o Poder Judicirio exera controle sobre os atos discricionrios editados pela Administrao? Eis uma pergunta que deve ser respondida com bastante cautela, pois tem sido objeto de vrias questes de concursos. Durante muito tempo, a doutrina defendeu o posicionamento de que o Poder Judicirio no poderia adentrar na anlise do mrito administrativo (convenincia e oportunidade). Esse posicionamento era defendido, inclusive, pelo professor Hely Lopes Meirelles, que afirmava que, se essa possibilidade fosse assegurada ao Poder Judicirio, este estaria emitindo pronunciamento de administrao e no de jurisdio judicial. Sendo assim, o exame do ato discricionrio pelo Poder Judicirio estava restrito somente aos aspectos de legalidade (verificar se todos os requisitos do ato haviam sido respeitados), no podendo alcanar a anlise da convenincia e oportunidade. Entretanto, a doutrina majoritria atualmente tem defendido a atuao do Poder Judicirio inclusive em relao ao mrito do ato administrativo, desde que para verificar se a convenincia e a oportunidade, declaradas pelo administrador, esto em conformidade com os princpios da proporcionalidade, razoabilidade e moralidade. importante destacar que o princpio da razoabilidade impe Administrao Pblica a obrigatoriedade de atuar de modo racional, amparada no bom senso. Deve tomar decises equilibradas, refletidas e com avaliao adequada da relao custobenefcio. Ademais, os atos e as medidas administrativas devem ser ainda proporcionais aos fins que se objetiva alcanar, sob pena de anulao pelo Poder Judicirio. Eis aqui um ponto importante: o Poder Judicirio jamais poder revogar um ato editado pela Administrao, mas somente anul-lo, quando for ilegal ou contrariar princpios gerais do www.pontodosconcursos.com.br
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Direito. Somente a prpria Administrao pode revogar os seus atos, pois essa possibilidade est relacionada diretamente convenincia e oportunidade. No julgamento do Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio 365368-7/SC, o Supremo Tribunal Federal, atravs de voto proferido pelo Ministro Ricardo Lewandowski (relator do processo), afirmou que embora no caiba ao Poder Judicirio apreciar o mrito dos atos administrativos, o exame de sua discricionariedade possvel para a verificao de sua regularidade em relao s causas, aos motivos e finalidade que os ensejam, evitando-se, assim, eventuais leses ao princpio da proporcionalidade e da razoabilidade. Para finalizar, lembre-se sempre de que o Poder Judicirio poder analisar o mrito do ato administrativo para verificar se est em conformidade com os princpios da proporcionalidade e razoabilidade, mas jamais poder analis-lo, exclusivamente, em relao convenincia e oportunidade. 4. Poder hierrquico Na organizao da Administrao Pblica brasileira, os rgos e agentes pblicos so escalonados em estruturas hierrquicas, com poder de comando exercido por aqueles que se situam em posio de superioridade, originando, assim, o denominado poder hierrquico. Segundo Hely Lopes Meirelles, poder hierrquico o de que dispe o Executivo para distribuir e escalonar as funes de seus rgos, ordenar e rever a atuao de seus agentes, estabelecendo a relao de subordinao entre os servidores do seu quadro de pessoal. O poder hierrquico exercido de forma contnua e permanente dentro de uma mesma pessoa poltica ou administrativa organizada verticalmente. possvel afirmar que no interior da Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal, ocorrero vrias relaes de hierarquia, todas elas fruto da desconcentrao.
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Da mesma forma, o poder hierrquico tambm se manifesta no mbito interno das entidades integrantes da Administrao Indireta (que tambm podem estruturar-se atravs da criao de rgos pblicos) e, ainda, do Poder Legislativo, Judicirio, Ministrio Pblico e Tribunais de Contas. Ateno: apesar de os agentes polticos (juzes, membros do Ministrio Pblico, dos Tribunais de Contas e parlamentares) gozarem de independncia funcional nos exerccios de suas funes tpicas, esto submetidos hierarquia funcional no exerccio das atividades administrativas. No momento de decidir sobre a propositura de uma ao penal pblica, por exemplo, o Procurador da Repblica no est obrigado a seguir as determinaes do Procurador-Regional ou Procurador-Geral da Repblica, pois goza de independncia funcional no exerccio de suas funes tpicas. Todavia, no mbito administrativo interno, prevalece a relao de subordinao entre ambos. Desse modo, se um pedido de afastamento para participar de Congresso Jurdico a ser realizado no exterior for negado pelo Procurador-Geral da Repblica, por exemplo, o Procurador da Repblica simplesmente dever acatar tal deciso, pois se trata de uma deciso administrativa (funo atpica) e no relacionada diretamente ao exerccio de suas funes institucionais. O vnculo de hierarquia essencial a fim de que se possa garantir um efetivo controle necessrio ao cumprimento do princpio da eficincia, mandamento obrigatrio assegurado expressamente no texto constitucional. 4.1. Prerrogativas decorrentes da hierarquia 4.1.1. Poder de ordenar A prerrogativa de dar ordens concretas ou abstratas aos seus subordinados materializa-se atravs da expedio de atos normativos (portarias, instrues, resolues, etc.) editados nos termos da lei.
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Os servidores pblicos possuem o dever de acatar e cumprir as ordens emitidas pelos seus superiores hierrquicos, salvo quando manifestamente ilegais, fato que criar para o servidor a obrigao de representar contra essa ilegalidade (conforme mandamentos dos incisos IV e XII da Lei 8.112/90). 4.1.2. Poder de fiscalizao o poder exercido pelo superior, em face de seus subordinados, com o objetivo de garantir a efetividade das ordens emitidas e ainda a prevalncia do regime jurdico-administrativo. Ao exercer o poder de fiscalizao estabelecido legalmente, o superior hierrquico pode deparar-se com a necessidade de rever atos praticados pelos seus subordinados. A reviso consiste na prerrogativa que o superior possui de alterar os atos praticados pelo subordinado sempre que eivados de vcios de legalidade, contrrios s diretrizes normativas gerais do rgo ou, ainda, mostrar-se inconveniente ou inoportuno. 4.1.3. Poder de delegar e avocar competncias A delegao ocorre quando o superior hierrquico transfere ao subordinado atribuies que, inicialmente, estavam sob a sua responsabilidade. Por outro lado, a avocao ocorre quando o superior chama para si uma responsabilidade, no-exclusiva, inicialmente atribuda a um subordinado, devendo ocorrer somente em situaes de carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados. Um aspecto interessante e que tem sido bastante cobrado em provas de concursos o que consta no texto da Lei 9.784/99, mais precisamente em seu artigo 12, ao afirmar que um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver impedimento legal, delegar parte da sua competncia a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente quando for conveniente, em razo de subordinados, circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial.
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Nesse caso, a lei deixou claro que a delegao pode ser realizada entre rgos ou agentes pblicos que estejam no mesmo nvel hierrquico, quando for conveniente para o interesse pblico, mas no pode alcanar qualquer tipo de ato. O ato de delegao especificar as matrias e poderes transferidos, os limites da atuao do delegado, a durao e os objetivos da delegao e o recurso cabvel, podendo ainda conter ressalva de exerccio, pelo delegante, da atribuio delegada. necessrio ficar bastante atento, pois o artigo 13 da Lei 9.784/99 apresenta um rol de atos insuscetveis de delegao: 1) a edio de atos de carter normativo; 2) a deciso de recursos administrativos; 3) as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. 4.1.4. Poder de dirimir controvrsias de competncia reconhecida ao superior hierrquico a possibilidade de solucionar os conflitos positivos e negativos de competncia detectados no interior da Administrao. Os conflitos positivos se manifestam quando mais de um rgo ou agente declaram-se competentes para a prtica de determinado ato. Por outro lado, nos conflitos negativos os rgos ou agentes pblicos declaram-se incompetentes para decidir ou praticar o ato. Ateno: a professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que, como prerrogativa decorrente da hierarquia, existe a possibilidade de aplicao de sanes a servidores pblicos faltosos. Fique muito atento s questes sobre esse item, pois a aplicao de penalidades a servidores est amparada no poder disciplinar, mas conseqncia das relaes de subordinao existentes no mbito da Administrao, isto , do poder hierrquico. Ser que existe a possibilidade de o CESPE cobrar esse comentrio em uma questo de prova? Voc tem alguma dvida??
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------------------------------------------------------------------------------------------------(Seleo Interna/MPOG 2009/CESPE) Com base nos princpios bsicos da administrao pblica e nas modalidades de poderes administrativos, julgue os itens subsequentes. I. O poder hierrquico da administrao pblica pode ser corretamente exemplificado na hiptese em que o ministro de Estado de Planejamento, Oramento e Gesto, no mbito de suas competncias constitucionais e legais, aplica punio a servidor pblico federal com relao a conduta administrativa especfica, previamente estipulada pela legislao de regncia da disciplina funcional dessa categoria. Para que voc no corra o risco de errar uma questo to simples, tenha sempre em mente que o poder disciplinar conseqncia do poder hierrquico. Isso porque a autoridade superior somente est autorizada a aplicar uma penalidade a seu subordinado em razo da relao de hierarquia existente entre ambos. Entretanto, a aplicao de punio a servidor pblico federal em razo da prtica de infrao administrativa especfica fundamenta-se no exerccio do poder disciplinar e no do poder hierrquico, apesar daquele ser conseqncia deste. Assertiva incorreta.
Alm de tudo o que j foi dito, necessrio esclarecer tambm que no existe hierarquia entre a Administrao Direta e Indireta, mas somente vinculao. Sendo assim, o Presidente da Repblica no pode emitir ordens destinadas ao Presidente de uma autarquia federal, por exemplo. Da mesma forma, no existe relao de hierarquia entre os entes federativos (Unio, Estados, Municpios e DF) no exerccio das funes tpicas estatais. 5. Poder disciplinar O poder disciplinar consiste na prerrogativa assegurada Administrao Pblica de apurar infraes funcionais dos servidores pblicos e demais pessoas submetidas disciplina administrativa, bem como aplicar penalidades aps o respectivo processo administrativo, caso seja cabvel e necessrio. Nas palavras do professor Hely Lopes Meirelles, trata-se de uma supremacia especial que o Estado exerce sobre todos aqueles que se vinculam Administrao por relaes de qualquer natureza, subordinando-se s normas de funcionamento do servio www.pontodosconcursos.com.br
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ou do estabelecimento que passam a integrar definitiva ou transitoriamente. Em razo da hierarquia administrativa existente no interior da Administrao, assegurado aos agentes superiores no somente o poder de comandar e fiscalizar os seus subordinados, mas tambm a prerrogativa de aplicar penalidades queles que no respeitarem a legislao e as normas administrativas vigentes. Alm de ter o objetivo de punir o servidor pela prtica de ilcito administrativo, a penalidade aplicada com respaldo no poder disciplinar ainda tem a finalidade pedaggica de desincentivar condutas semelhantes que possam ser praticadas posteriormente, pelo prprio ou por outros servidores. Ateno: para que ocorra a aplicao de uma penalidade com fundamento no poder disciplinar necessrio que exista um vnculo jurdico entre a Administrao e aquele que est sendo punido. Isso acontece, por exemplo, na aplicao de uma suspenso a servidor pblico (vnculo estatutrio), bem como na aplicao de uma multa a concessionrio de servio pblico (vnculo contratual). Os particulares que no possuem vnculo com a Administrao no podem ser punidos com respaldo no poder disciplinar, pois no esto submetidos sua disciplina punitiva. Caso o particular tenha sido alvo de penalidade aplicada pela Administrao, sem possuir qualquer vnculo jurdico com a mesma, no estaremos diante do exerccio do poder disciplinar, mas, provavelmente, do poder de polcia. O artigo 127 da Lei 8.112/90 (Estatuto dos Servidores Pblicos Federais) estabelece, no mbito federal, as penalidades que podem ser impostas aos servidores faltosos aps a instaurao de processo administrativo: advertncia, suspenso, demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade e destituio de cargo em comisso ou funo comissionada. Ademais, o estatuto dos servidores federais apresenta em seu texto imposies que levam a doutrina a afirmar que o poder disciplinar possui natureza discricionria na tipificao da falta e na escolha e graduao da penalidade:
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Art. 128. Na aplicao das penalidades sero consideradas a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provierem para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionais. Ateno: necessrio ficar muito atento para a interpretao do Superior Tribunal de Justia em relao ao poder disciplinar. No julgamento do Mandado de Segurana 12.927/DF, de relatoria do Ministro Felix Fischer, o Superior Tribunal decidiu que no h discricionariedade (juzo de convenincia e oportunidade) no ato administrativo que impe sano disciplinar. O que se faz dar efetividade a comandos constitucionais e infraconstitucionais (vide o art. 128 da Lei n. 8.112/1990). Essa concluso decorre da prpria anlise do regime jurdico disciplinar, principalmente dos princpios da dignidade da pessoa humana, culpabilidade e proporcionalidade que lhe so associados. Essa inexistncia de discricionariedade tem por conseqncia a constatao de que o controle jurisdicional, nesses casos, amplo, no se restringe aos aspectos meramente formais. O professor Celso Antnio Bandeira de Mello afirma que a discricionariedade existe, por definio, nica e to somente para propiciar em cada caso a escolha da providncia tima, isto , daquela que realize superiormente o interesse pblico almejado pela lei aplicanda. Desse modo, levando-se em considerao o posicionamento do Superior Tribunal de Justia, conclui-se que a Administrao no possui discricionariedade na escolha da sano a ser aplicada, pois a prpria lei a estabelece expressamente. Por outro lado, a discricionariedade existe em relao valorao da infrao praticada, a exemplo do que ocorre na definio do prazo da penalidade de suspenso, que pode variar entre 01 (um) e 90 (noventa) dias. Bem, perceba que, nesse caso, a lei concedeu autoridade superior competente a prerrogativa de, discricionariamente, decidir sobre o prazo da penalidade de suspenso que ser aplicada ao servidor.
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Entretanto, no momento de fixar o prazo, o superior dever sempre analisar a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provierem para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionais do servidor faltoso. Alm disso, o ato de imposio da penalidade dever ser sempre motivado, mencionando o fundamento legal e a causa da sano disciplinar. Vislumbra-se claramente que, apesar de ser discricionria a escolha do prazo da penalidade de suspenso a ser aplicada, o superior dever sempre respeitar o limite da lei (mximo de 90 dias). Tambm deve respeitar o princpio da proporcionalidade, pois dever levar em conta a gravidade da infrao no momento de escolher o prazo da penalidade. Ateno: cuidado para no confundir as medidas punitivas decorrentes do poder disciplinar com as medidas decorrentes do poder punitivo do Estado. O poder punitivo do Estado objetiva a represso de crimes e contravenes definidas nas leis penais, sendo realizado pelo Poder Judicirio. Por outro lado, o poder disciplinar visa resguardar a hierarquia e a eficincia administrativa, combatendo os ilcitos administrativos. 6. Poder regulamentar ou normativo Em regra, aps a publicao de uma lei administrativa pelo Poder Legislativo, necessria a edio de um decreto regulamentar (tambm chamado de regulamento) pelo Chefe do Poder Executivo com o objetivo de explicar detalhadamente o seu contedo, assegurando assim a sua fiel execuo. O decreto regulamentar encontra amparo no inciso IV do artigo 84 da CF/88, que dispe ser da competncia do Presidente da Repblica sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo. Nesses termos, em razo do princpio da simetria, a competncia para a edio de decretos regulamentares tambm alcana os Governadores de Estado, do Distrito Federal e Prefeitos, que podero regulamentar leis estaduais, distritais e municipais, respectivamente. www.pontodosconcursos.com.br
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O professor Digenes Gasparini afirma que o poder regulamentar consiste na atribuio privativa do chefe do Poder Executivo para, mediante decreto, expedir atos normativos, chamados regulamentos, compatveis com a lei e visando desenvolv-la". Ateno: ao responder s questes do CESPE, importante ficar atento para no confundir as expresses poder normativo e poder regulamentar. O poder normativo bastante genrico e, portanto, no se restringe aos atos editados pelos chefes do Poder Executivo. Ao editar atos administrativos para regular o setor que est sob a sua rea de fiscalizao, por exemplo, uma agncia reguladora exerce o poder normativo, pois est normatizando determinada atividade do mercado. Por outro lado, o poder regulamentar est inserido dentro do poder normativo, sendo uma de suas espcies. Ao editar um decreto regulamentar para explicar o texto legal e garantir a sua fiel execuo, nos termos do inc. IV do art. 84 da CF/1988, o Presidente da Repblica est exercendo o poder regulamentar, que privativo dos chefes do Poder Executivo, sendo, portanto, indelegvel. Observe a seguinte assertiva, que foi considerada incorreta pelo CESPE e cobrada na prova para Juiz Estadual do Tribunal de Justia do Piau, em 2007:
(Juiz Estadual / TJ PI 2007 / CESPE - adaptada) A respeito da administrao pblica, julgue os itens seguintes. I. O poder normativo, no mbito da administrao pblica, privativo do chefe do Poder Executivo.
Lembre-se sempre de que o decreto regulamentar um ato administrativo e, portanto, encontra-se subordinado aos limites da lei. Jamais poder o decreto regulamentar inovar na ordem jurdica, criando direitos e obrigaes para os particulares, pois, nos termos do inciso II do artigo 5 da CF/88, essa uma prerrogativa reservada lei.
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Exemplo: para que fique mais claro o mbito de aplicao do decreto regulamentar, citemos um exemplo simples, de fcil entendimento. No inciso VIII do artigo 37 da CF/88, consta expressamente que a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso. Em respeito ao texto constitucional, o 2 do artigo 5 da Lei 8.112/90 estabeleceu que s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se inscrever em concurso pblico para provimento de cargo cujas atribuies sejam compatveis com a deficincia de que so portadoras; para tais pessoas sero reservadas at 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso. Entretanto, apesar de prever expressamente a reserva do percentual de at 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso, a lei no informou quem pode ser considerado portador de deficincia e, portanto, concorrer s respectivas vagas. Desse modo, com o objetivo de explicar, detalhar e permitir a fiel execuo da referida lei, o Presidente da Repblica, em 20 de dezembro de 1999, editou o Decreto regulamentar n 3.298 que, dentre outros assuntos, definiu quem pode ser considerado portador de deficincia, nos seguintes termos:
Art. 4 considerada pessoa portadora de deficincia a que se enquadra nas seguintes categorias: I - deficincia fsica - alterao completa ou parcial de um ou mais segmentos do corpo humano, acarretando o comprometimento da funo fsica, apresentando-se sob a forma de paraplegia, paraparesia, monoplegia, monoparesia, tetraplegia, tetraparesia, triplegia, triparesia, hemiplegia, hemiparesia, ostomia, amputao ou ausncia de membro, paralisia cerebral, nanismo, membros com deformidade congnita ou adquirida, exceto as deformidades estticas e as que no produzam dificuldades para o desempenho de funes; II - deficincia auditiva - perda bilateral, parcial ou total, de quarenta e um decibis (dB) ou mais, aferida por audiograma nas frequncias de 500HZ, 1.000HZ, 2.000Hz e 3.000Hz;
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III - deficincia visual - cegueira, na qual a acuidade visual igual ou menor que 0,05 no melhor olho, com a melhor correo ptica; a baixa viso, que significa acuidade visual entre 0,3 e 0,05 no melhor olho, com a melhor correo ptica; os casos nos quais a somatria da medida do campo visual em ambos os olhos for igual ou menor que 60o; ou a ocorrncia simultnea de quaisquer das condies anteriores; IV deficincia mental funcionamento intelectual significativamente inferior mdia, com manifestao antes dos dezoito anos e limitaes associadas a duas ou mais reas de habilidades adaptativas, tais como: a) comunicao; b) cuidado pessoal; c) habilidades sociais; d) utilizao dos recursos da comunidade; e) sade e segurana; f) habilidades acadmicas; g) lazer; e h) trabalho; V - deficincia mltipla associao de duas ou mais deficincias
Perceba que no foi o decreto regulamentar que criou a obrigatoriedade de se reservar o percentual de at 20% (vinte por cento) das vagas em concursos pblicos para os portadores de deficincia, mas sim a Lei 8.112/90. O decreto regulamentar simplesmente explicou o texto legal, apresentando a definio de portador de deficincia. importante esclarecer que nem todas as leis necessitam ser regulamentas para que sejam executadas, mas somente as leis administrativas. As leis penais, civis, trabalhistas, processuais, entre outras, so autoexecutveis, independentemente de regulamentao posterior. Ateno: conforme informei anteriormente, o decreto regulamentar um ato administrativo, ou seja, ato infralegal, j que encontra na lei o seu fundamento de validade. Todavia, alm do decreto regulamentar, o Chefe do Executivo ainda pode editar www.pontodosconcursos.com.br
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decretos autnomos, que possuem fundamento de validade no prprio texto constitucional, mais precisamente no inciso VI do artigo 84, que assim dispe:
Art. 84. Compete Repblica: privativamente ao Presidente da
[...] VI - dispor, mediante decreto, sobre: a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos.
Para responder s questes de prova, lembre-se de que o decreto autnomo um ato normativo primrio, que tem por objetivo disciplinar matrias com fora de lei, estando apto, portanto, a inovar na ordem jurdica. Apesar de ter sido aceita pela doutrina majoritria a possibilidade de o Presidente da Repblica editar decretos autnomos, vlido esclarecer que tal posicionamento somente se solidificou aps a promulgao da emenda constitucional n 32/01, que deu nova redao ao inciso VI do artigo 84 da CF/88. Antes da promulgao da EC 32/01, os principais doutrinadores brasileiros defendiam a impossibilidade de o Presidente da Repblica editar decretos autnomos, j que o inciso VI da CF/88 possua o seguinte teor: Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: [...] VI - dispor sobre a organizao e o funcionamento da administrao federal, na forma da lei. Em razo do princpio da simetria, os Governadores de Estado, do Distrito Federal e os Prefeitos tambm podem editar decretos autnomos, desde que sejam obedecidas as hipteses taxativas previstas no inciso VI do artigo 84 da CF/88 e exista previso expressa nas respectivas Constituies Estaduais e Leis Orgnicas. Por ltimo, importante destacar que, ao contrrio do que ocorre no decreto regulamentar, o Presidente da Repblica pode delegar a edio de decretos autnomos aos Ministros de Estado, www.pontodosconcursos.com.br
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ao Procurador-Geral da Repblica ou ao Advogado-Geral da Unio, que observaro os limites traados nas respectivas delegaes (CF/1988, art. 84, pargrafo nico). 7. Poder de polcia Dentre todos os poderes estudados at o momento, certamente o poder de polcia o mais exigido nos concursos pblicos, provavelmente pela pluralidade de questes que podem ser elaboradas pelas bancas examinadoras. O poder de polcia surgiu com a prpria necessidade atribuda ao Estado de ordenar, controlar, fiscalizar e limitar as atividades desenvolvidas pelos particulares, em benefcio da coletividade. J imaginou o caos que seria causado se o Estado no disciplinasse, por exemplo, a utilizao e circulao de veculos no Brasil? Bem, seria praticamente impossvel transitar com veculos se cada particular criasse as suas prprias regras de circulao. Foi justamente por isso que se instituiu o Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei 9.503/97), objetivando-se limitar as condutas dos particulares quando estiverem dirigindo, pois, somente assim, possvel se estabelecer uma harmonia social. Resumidamente falando, deve ficar bem claro que a Administrao utiliza-se do poder de polcia para interferir na esfera privada dos particulares, condicionando o exerccio de atividades e direitos, bem como o gozo de bens, impedindo assim que um particular possa prejudicar o interesse de toda uma coletividade. 7.1. Polcia Administrativa, judiciria e de manuteno da ordem pblica Antes de aprofundarmos em nosso estudo, necessrio esclarecer que a doutrina majoritria destaca que a expresso polcia representa um gnero, do qual existem trs espcies distintas: a polcia administrativa, a polcia judiciria e a polcia de manuteno da ordem pblica. www.pontodosconcursos.com.br
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A polcia administrativa, conforme estudaremos adiante, incide sobre bens, direitos ou atividades (propriedade e liberdade), sendo vinculada preveno de ilcitos administrativos e difundindo-se por todos os rgos administrativos, de todos os Poderes e entidades pblicas que tenham atribuies de fiscalizao. Dentre as entidades que exercem o poder de polcia administrativa, podemos citar o IBAMA (exerce o poder de polcia na rea ambiental), a ANVISA (que exercer o poder de polcia na rea de vigilncia sanitria) e todas aquelas que exercem atividades de fiscalizao. Quando um servidor da vigilncia sanitria, por exemplo, apreende em um estabelecimento comercial mercadorias imprprias para o consumo (produtos alimentcios com prazo de validade vencido), est exercendo o poder de polcia. O Estado no pode permitir que alguns particulares comercializem produtos imprprios para o consumo em seus estabelecimentos comerciais, pois essa prtica pode causar graves prejuzos sade e vida de outros particulares (a coletividade). Assim, o servidor possui o poder de apreender esses produtos e, consequentemente, inciner-los, independentemente de autorizao judicial. Por outro lado, a polcia judiciria incide sobre pessoas, atuando de forma conexa e acessria ao Poder Judicirio na apurao e investigao de infraes penais, sendo regida, portanto, pelas normas de Direito Processual Penal. Geralmente, a polcia judiciria chamada a atuar quando o ilcito penal j foi praticado, pois ser responsvel pela investigao e possvel identificao dos responsveis. Como exemplos de polcia judiciria podemos citar a Polcia Civil (com atuao em mbito estadual) e a Polcia Federal (com atuao em mbito nacional). A primeira ir atuar de forma conexa e acessria ao Poder Judicirio Estadual, enquanto a segunda ir auxiliar o Poder Judicirio Federal. A polcia de manuteno da ordem pblica possui atuao tipicamente preventiva, agindo de modo a no permitir que o ilcito www.pontodosconcursos.com.br
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penal se configure, funo que fica a cargo, por exemplo, das Polcias Militares dos Estados. 7.2. Conceito O professor Celso Antnio Bandeira de Mello, com a maestria que lhe peculiar, conceitua a polcia administrativa como a atividade da Administrao Pblica, expressa em atos normativos ou concretos, de condicionar, com fundamento em sua supremacia geral e na forma da lei, a liberdade e a propriedade dos indivduos, mediante ao ora fiscalizadora, ora preventiva, ora repressiva, impondo coercitivamente aos particulares um dever de absteno (non facere) a fim de conformar-lhes os comportamentos aos interesses sociais consagrados no sistema normativo. O ordenamento jurdico brasileiro, atravs do artigo 78 do Cdigo Tributrio Nacional, apresenta um conceito legal de polcia administrativa, nos seguintes termos: Considera-se poder de polcia a atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou obteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, no exerccio das atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do poder pblico, tranqilidade pblica ou o respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. Para tentar cercar as questes de provas, lembre-se sempre de que o poder de polcia pode ser definido como a atividade estatal que tem por objetivo limitar e condicionar o exerccio de direitos e atividades, assim como o gozo e uso de bens particulares em prol do interesse da coletividade. Esse um conceito simples, resumido e de fcil assimilao que pode ser utilizado para responder grande parte das questes de concursos sobre o tema. importante esclarecer que a doutrina se refere expresso poder de polcia em sentido amplo e em sentido estrito. No primeiro caso, o poder de polcia alcana todos os atos editados pela Administrao e que tm por objetivo restringir ou condicionar www.pontodosconcursos.com.br
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a liberdade e a propriedade dos particulares em prol do interesse coletivo, sejam eles originrios do Poder Executivo (atos administrativos) ou do Poder Legislativo (leis). No segundo caso, a expresso poder de polcia utilizada simplesmente como polcia administrativa, restringindo-se aos atos editados pelo Poder Executivo, sejam eles gerais e abstratos (a exemplo dos regulamentos) ou concretos e especficos (a exemplo das autorizaes e licenas). 7.3. Caractersticas e limites O poder de polcia fundamenta-se no princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado, objetivando impedir que particulares pratiquem atos nocivos ao interesse pblico nas reas de higiene, sade, meio ambiente, segurana pblica, profisses, trnsito, entre outras. A polcia administrativa pode impor ao particular uma obrigao de fazer (submeter-se e ser aprovado em exame de habilitao para que possa conduzir veculos automotores, por exemplo), obrigao de suportar (submeter-se fiscalizao de extintores de incndio pelo Corpo de Bombeiros, por exemplo) e obrigao de no fazer (proibio de pesca durante o perodo da piracema, por exemplo). Destaca-se que em todos os exemplos citados o objetivo maior o de que o particular se abstenha de praticar aes contrrias ao interesse coletivo. Para garantir que o particular ir abster-se de aes contrrias ao interesse geral da sociedade, o poder de polcia poder ser exercido na forma preventiva ou repressiva. Podemos entender como poder de polcia preventivo aquele exercido atravs da edio de normas condicionadoras do gozo de bens ou do exerccio de direitos e atividades individuais, a exemplo da outorga de alvars aos particulares que cumpram as condies e requisitos para o uso da propriedade e exerccio das atividades que devem ser policiadas.
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Os professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino esclarecem que o alvar pode ser de licena ou autorizao. Licena o ato administrativo vinculado e definitivo pelo qual a Administrao reconhece que o particular detentor de um direito subjetivo preenche as condies para seu gozo. Assim as licenas dizem respeito a direitos individuais, como o exerccio de uma profisso ou a construo de um edifcio em terreno do administrado, e no podem ser negadas quando o requerente satisfaa os requisitos legais para a sua obteno. A autorizao ato administrativo discricionrio em que predomina o interesse do particular. , por isso, ato precrio, no existindo direito direito subjetivo para o administrado relativamente obteno ou manuteno da autorizao, a qual pode ser simplesmente negada ou revogada, mesmo que o pretendente satisfaa as exigncias administrativas. So exemplos de atividades autorizadas o uso especial de bem pblico, o trnsito pode determinados locais etc. Na forma repressiva, o poder de polcia exercido por meio da imposio de sanes aos particulares que praticarem condutas nocivas ao interesse coletivo, constatadas atravs da atividade fiscalizatria. O professor Hely Lopes Meirelles apresenta como sanes aplicveis queles que violarem as normas administrativas a multa, a interdio de atividade, o fechamento de estabelecimento, a demolio de construo irregular, embargo administrativo de obra, inutilizao de gneros, a apreenso e destruio de objetos, dentre outros. Apesar de ser assegurado Administrao a aplicao de sanes decorrentes do exerccio do poder de polcia, importante esclarecer que tais sanes devem ser aplicadas aos particulares na exata proporo para a proteo do interesse coletivo. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento do RE 153.1507/SP, de relatoria do Ministro Marco Aurlio de Mello, decidiu que o princpio da proporcionalidade no exerccio da polcia administrativa impe que a atuao da Administrao fique restrita aos atos indispensveis eficcia da fiscalizao e do condicionamento voltado aos interesses da sociedade. www.pontodosconcursos.com.br
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Alm do respeito ao princpio da proporcionalidade, o poder de polcia tambm deve ser exercido em conformidade com o devido processo legal (CF/1988, art. 5, inc. LIV), que assegura a necessidade de observncia obrigatria aos princpios da ampla defesa e do contraditrio antes da aplicao de qualquer sano. Desse modo, quando o agente pblico competente desconsiderar o princpio da proporcionalidade e da razoabilidade no exerccio do poder de polcia, ou, o que pior, desrespeitar as garantias constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, estar cometendo abuso de poder, sujeitando-se responsabilizao civil, administrativa, criminal e as previstas na Lei 8.429/92 (Lei de Improbidade Administrativa). 7.4. Competncia e possibilidade de delegao A atividade de polcia administrativa uma das atividades finalsticas do Estado, e, portanto, funda-se na supremacia do interesse pblico perante o interesse privado. Esse poder extroverso deve sempre permanecer sob a gide do direito pblico, com prestao por rgos ou por entidades pblicas da Administrao Direta e Indireta (Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal, autarquias e fundaes pblicas de direito pblico). A doutrina majoritria entende que o poder de polcia no pode ser exercido por particulares (concessionrios ou permissionrios de servios pblicos) ou entidades pblicas regidas pelo direito privado, mesmo quando integrantes da Administrao indireta, a exemplo das empresas pblicas e sociedades de economia mista. No julgamento do Recurso Especial n 817.534/MG, cujo acrdo foi publicado em 10/12/2009, a 2 Turma do Superior Tribunal de Justia decidiu pela inviabilidade de delegao do poder de coero (aplicao de multa) BHTRANS (sociedade de economia mista regida pelo direito privado), em face das previses contidas no Cdigo de Trnsito Brasileiro, ao entendimento de se tratar de atividade incompatvel com a finalidade de lucro almejada pelo particular.
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Por outro lado, o prprio Superior Tribunal de Justia j decidiu que apesar de o exerccio do poder de polcia ser restrito s entidades regidas pelo direito pblico, particulares podem auxiliar o Estado em seu exerccio. o que acontece, por exemplo, quando o Estado credencia empresas privadas para fiscalizarem o cumprimento das normas de trnsito, atravs da instalao de radares eletrnicos (os famosos pardais). Neste caso, a atuao da empresa privada est restrita manuteno e instalao de tais equipamentos (os denominados atos materiais), no ficando sob a sua responsabilidade a aplicao da multa em si (que aplicada pela Administrao).
RECURSO ESPECIAL. MULTA DE ADMINISTRATIVO. TRNSITO.NECESSIDADE DE IDENTIFICAO DO AGENTE. AUTO DE INFRAO. 1. Nos termos do artigo 280, 4, do Cdigo de Trnsito, o agente da autoridade de trnsito competente para lavrar o auto de infrao poder ser servidor civil, estatutrio ou celetista ou, ainda, policial militar designado pela autoridade de trnsito com jurisdio sobre a via no mbito de sua competncia. O aresto consignou que toda e qualquer notificao lavrada por autoridade administrativa. 2. "Da no se segue, entretanto, que certos atos materiais que precedem atos jurdicos de polcia no possam ser praticados por particulares, mediante delegao, propriamente dita, ou em decorrncia de um simples contrato de prestao. Em ambos os casos (isto , com ou sem delegao), s vezes, tal figura aparecer sob o rtulo de "credenciamento". Adlson Dallari, em interessantssimo estudo, recolhe variado exemplrio de "credenciamentos". o que sucede, por exemplo, na fiscalizao do cumprimento de normas de trnsito mediante equipamentos fotossensores, pertencentes e operados por empresas privadas contratadas pelo Poder Pblico, que acusam a velocidade do veculo ao ultrapassar determinado ponto e lhe captam eletronicamente a imagem, registrando dia e momento da ocorrncia" (Celso Antnio Bandeira de Mello, in "Curso de Direito Administrativo, Malheiros, 15 edio, pg. 726): 3. descabido exigir-se a presena do agente para lavrar o auto de infrao no local e momento em que ocorreu a infrao, pois o 2 do CTB admite como meio para comprovar a ocorrncia "aparelho eletrnico ou por equipamento audiovisual (...)previamente regulamentado pelo CONTRAN."
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------------------------------------------------------------------------------------------------4. No se discutiu sobre a impossibilidade da administrao valer-se de clusula que estabelece exceo para notificao pessoal da infrao para instituir controle eletrnico. 5. Recurso especial improvido (RECURSO ESPECIAL 712312/DF. RECORRIDO: DEPARTAMENTO DE ESTRADAS E RODAGEM DO DISTRITO FEDERAL - DER/DF. RELATOR : MINISTRO CASTRO MEIRA)
7.5. Atributos A doutrina majoritria aponta trs atributos ou qualidades inerentes ao poder de polcia: discricionariedade, autoexecutoriedade e coercibilidade. 7.5.1. Discricionariedade Este atributo garante Administrao uma razovel margem de autonomia no exerccio do poder de polcia, pois, nos termos da lei, tem a prerrogativa de estabelecer o objeto a ser fiscalizado, dentro de determinada rea de atividade, bem como as respectivas sanes a serem aplicadas, desde que previamente estabelecidas em lei. A discricionariedade a regra geral em relao ao poder de polcia, mas vlido esclarecer que a lei pode regular, em circunstncias especficas, todos os aspectos do exerccio do poder de polcia e, portanto, a atividade tambm poder caracterizar-se como vinculada. 7.5.2. Autoexecutoriedade A auto-executoriedade caracteriza-se pela possibilidade assegurada Administrao de utilizar os prprios meios de que dispe para colocar em prtica as suas decises, independentemente de autorizao do Poder Judicirio, podendo valer-se, inclusive, de fora policial. A auto-executoriedade no est presente em todos os atos praticados no exerccio do poder de polcia, sendo possvel citar como exemplo a aplicao de uma multa. lcito Administrao efetuar o lanamento da multa e notificar o particular para proceder www.pontodosconcursos.com.br
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ao seu pagamento. Todavia, caso o particular no efetue o pagamento devido, no poder a Administrao iniciar uma execuo na via administrativa, sendo obrigada a recorrer ao Poder Judicirio, caso tenha interesse em receber o valor correspondente. Ateno: importante destacar que tal atributo se subdivide em executoriedade e exigibilidade. A executoriedade assegura Administrao a prerrogativa de implementar diretamente as suas decises, independentemente de autorizao do Poder Judicirio. Assim, com fundamento na executoriedade, a Administrao pode determinar a demolio de um imvel que est prestes a desabar e que coloca em risco a vida de vrias pessoas. Se o particular no providenciar a demolio, a prpria Administrao poder execut-la. Trata-se de um meio direto de coero. Por outro lado, a exigibilidade assegura Administrao a prerrogativa de valer-se de meios indiretos de coero para obrigar o particular a cumprir uma determinada obrigao, a exemplo do que ocorre na aplicao de uma multa. Perceba que com a possibilidade de aplicao de multa pelo no cumprimento de uma obrigao o particular ir pensar duas vezes antes de descumpri-la. Por isso trata-se de um meio indireto de coero. 7.5.3. Coercibilidade O terceiro atributo do poder de polcia a coercibilidade, que garante Administrao a possibilidade de impor coativamente ao particular as suas decises, independentemente de concordncia deste. A coercibilidade faz-se imprescindvel no exerccio do poder de polcia, pois, se a Administrao fosse obrigada a obter a autorizao ou anuncia do particular antes de aplicar uma sano, ficaria praticamente invivel punir algum infrator de normas administrativas. Tal atributo indissocivel da autoexecutoriedade. O ato de polcia s autoexecutrio porque dotado de fora coercitiva.
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SUPER R.V.P 1) O abuso de poder configura-se por uma conduta praticada pelo agente pblico em desconformidade com a lei e pode se apresentar sob trs formas diferentes: a) quando o agente pblico ultrapassa os limites da competncia que lhe foi outorgada pela lei (excesso de poder); b) quando o agente pblico exerce a competncia nos estritos limites legais, mas para atingir finalidade diferente daquela prevista em lei (desvio de poder ou desvio de finalidade); c) pela omisso; 2) Para que um ato administrativo seja editado validamente, em conformidade com a lei, necessrio que atenda a cinco requisitos bsicos: competncia, forma, finalidade, motivo e objeto. Quando os cinco requisitos forem apresentados e detalhados na prpria lei, ter-se- um ato vinculado, pois o agente pblico restringir-se- ao prenchimento do ato nos termos que foram definidos legalmente; 3) Poder discricionrio aquele que a prpria lei concede ao agente pblico, de modo explcito ou implcito, para a prtica de atos administrativos, autorizando-lhe a escolher, entre vrias alternativas possveis, aquela que melhor atende ao interesse coletivo; 4) Cuidado para no confundir discricionariedade e arbitrariedade. A primeira consiste numa autonomia de escolha exercitada sob a gide da Lei e nos limites do Direito. Isso significa que a discricionariedade no pode traduzir um exerccio prepotente de competncias e, portanto, no autoriza escolhas ao bel-prazer, por liberalidade ou para satisfao de interesses secundrios ou reprovveis, pois isso caracterizaria arbitrariedade. A arbitrariedade est presente nos atos que atentam contra a lei, inclusive naqueles que extrapolam os limites da discricionariedade outorgada legalmente ao agente pblico; 5) O Poder Judicirio jamais poder revogar um ato editado pela Administrao, mas somente anul-lo, quando for ilegal ou contrariar princpios gerais do Direito. Somente a prpria Administrao pode revogar os seus atos, pois essa possibilidade est relacionada diretamente convenincia e oportunidade; www.pontodosconcursos.com.br
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6) O poder hierrquico exercido de forma contnua e permanente dentro de uma mesma pessoa poltica ou administrativa organizada verticalmente. Sendo assim, possvel afirmar que, no interior da Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal, ocorrero vrias relaes de hierarquia, todas elas fruto da desconcentrao; 7) No exerccio do poder hierrquico, vrias prerrogativas sero asseguradas aos rgos e agentes superiores, a exemplo dos poderes de ordenar, fiscalizar, delegar e avocar competncias e de dirimir controvrsias de competncia; 8) O poder disciplinar consiste na prerrogativa assegurada Administrao Pblica de apurar infraes funcionais dos servidores pblicos e demais pessoas submetidas disciplina administrativa, bem como aplicar penalidades aps o respectivo processo administrativo, caso seja cabvel e necessrio; 9) vlido destacar que os particulares que no possuem vnculo com a Administrao no podem ser punidos com respaldo no poder disciplinar, pois no esto submetidos sua disciplina punitiva. Sendo assim, caso o particular tenha sido alvo de penalidade aplicada pela Administrao, sem possuir qualquer vnculo jurdico com a mesma, no se trata de exerccio do poder disciplinar, mas, provavelmente, do poder de polcia; 10) Cuidado para no confundir as medidas punitivas decorrentes do poder disciplinar com as medidas decorrentes do poder punitivo do Estado. O poder punitivo do Estado objetiva a represso de crimes e contravenes definidas nas leis penais, sendo realizado pelo Poder Judicirio. Por outro lado, o poder disciplinar visa resguardar a hierarquia e a eficincia administrativa, combatendo os ilcitos administrativos; 11) O poder regulamentar consiste na atribuio privativa do chefe do Poder Executivo para, mediante decreto, expedir atos normativos, chamados regulamentos, compatveis com a lei e visando desenvolv-la". O poder regulamentar exercido exclusivamente pelo Chefe do Executivo, sendo indelegvel. Portanto, muito cuidado com as afirmativas de provas que informam que, em carter excepcional, esse poder pode ser delegado; www.pontodosconcursos.com.br
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12) O decreto regulamentar um ato administrativo e, portanto, encontra-se subordinado aos limites da lei. Jamais poder o decreto regulamentar inovar na ordem jurdica, criando direitos e obrigaes para os particulares, pois, nos termos do inciso II do artigo 5 da CF/88, essa uma prerrogativa reservada lei; 13) Para responder s questes de prova, lembre-se de que o decreto autnomo um ato normativo primrio, que tem por objetivo disciplinar matrias com fora de lei, estando apto, portanto, a inovar na ordem jurdica; 14) No confunda as expresses polcia administrativa e polcia judiciria. A primeira incide sobre bens, direitos ou atividades (propriedade e liberdade), sendo vinculada mais precisamente preveno de ilcitos administrativos e difundindo-se por todos os rgos administrativos, de todos os Poderes e entidades pblicas que tenham atribuies de fiscalizao (IBAMA, por exemplo). A segunda incide sobre pessoas, atuando de forma conexa e acessria ao Poder Judicirio na apurao e preveno de infraes penais, sendo regida, portanto, pelas normas de Direito Processual Penal (Polcia Civil e Polcia Federal); 15) O poder de polcia fundamenta-se no princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado, objetivando impedir que particulares pratiquem atos nocivos ao interesse pblico nas reas de higiene, sade, meio ambiente, segurana pblica, profisses, trnsito, entre outras;
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RELAO DE QUESTES 01. (Tcnico Superior/IPAJM ES/2010) Segundo a doutrina, podem-se conceituar poderes administrativos como o conjunto de prerrogativas de direito pblico que a ordem jurdica confere aos agentes administrativos para o fim de permitir que o Estado alcance seus fins.
Idem, ibidem (com adaptaes).
Com relao aos poderes administrativos, assinale a opo correta. a) Ao poder disciplinar incumbe apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos e demais pessoas sujeitas disciplina administrativa. J o poder discricionrio o que leva ao entendimento de que a administrao tem liberdade de escolha entre punir ou no o servidor faltoso. b) O poder vinculado encerra prerrogativa do poder pblico. c) No h aplicao de penalidade sem prvia apurao, assegurados o contraditrio e a ampla defesa; todavia, h excees, ou seja, algumas sanes podero ser impostas sem o devido procedimento legal, tendo em vista a discricionariedade do poder disciplinar. d) Atualmente, unnime o entendimento no sentido de que o poder discricionrio no absoluto. Nesse sentido, cresceram as possibilidades de o Poder Judicirio controlar os atos advindos desse tipo de poder. e) A liberdade de escolha dos critrios de convenincia e oportunidade corolrio do poder discricionrio, que ocorre quando o agente se conduz fora dos limites da lei. 02. (Tcnico Administrativo/ANEEL 2010/CESPE) No que se refere aos poderes administrativos e aos princpios que regem a administrao pblica, julgue o item subsequente. I. Como decorrncia da relao hierrquica presente no mbito da administrao pblica, um rgo de hierarquia superior pode avocar atribuies de um rgo subordinado, desde que estas no sejam de competncia exclusiva.
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03. (Procurador/AGU 2010/CESPE) No que se refere aos poderes da administrao pblica, julgue os itens a seguir. I. O prazo prescricional para que a administrao pblica federal, direta e indireta, no exerccio do poder de polcia, inicie ao punitiva, cujo objetivo seja apurar infrao legislao em vigor, de cinco anos, contados da data em que o ato se tornou conhecido pela administrao, salvo se se tratar de infrao dita permanente ou continuada, pois, nesse caso, o termo inicial ocorre no dia em que cessa a infrao. II. Atos administrativos decorrentes do poder de polcia gozam, em regra, do atributo da autoexecutoriedade, haja vista a administrao no depender da interveno do Poder Judicirio para torn-los efetivos. Entretanto, alguns desses atos importam exceo regra, como, por exemplo, no caso de se impor ao administrado que este construa uma calada. A exceo ocorre porque tal atributo se desdobra em dois, exigibilidade e executoriedade, e, nesse caso, falta a executoriedade. 04. (Analista Judicirio/TRE BA 2010/CESPE) Acerca dos atos e dos poderes administrativos, julgue os itens a seguir. I. Quando um fiscal apreende remdios com prazo de validade vencido, expostos em prateleiras de uma farmcia, tem-se exemplo do poder disciplinar da administrao pblica. II. O poder regulamentar, regra geral, tem natureza primria e decorre diretamente da CF, sendo possvel que os atos expedidos inovem o prprio ordenamento jurdico. 05. (Analista Judicirio/TRE MT 2010/CESPE) Assinale a opo correta no que concerne aos poderes administrativos. a) H excesso de poder quando o agente pblico decreta a remoo de um servidor no como necessidade do servio, mas como punio. b) Do poder hierrquico decorre a possibilidade de os agentes pblicos delegarem suas competncias, devendo haver sempre responsabilizao do delegante pelos atos do delegado, por agirem em seu nome. www.pontodosconcursos.com.br
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c) discricionrio o ato administrativo que impe sano disciplinar, razo pela qual no se submete ao controle jurisdicional. d) possvel a delegao do poder de polcia a particular mediante celebrao de contratos administrativos, em especial nos locais em que a presena do poder pblico seja deficiente. e) Decorrente diretamente do denominado poder regulamentar, uma das caractersticas inerentes s agncias reguladoras a competncia normativa que possuem para dispor sobre servios de suas competncias. 06. (Tcnico Judicirio/TRE MT 2010/CESPE) Quanto aos poderes administrativos, assinale a opo correta. a) Poder regulamentar a prerrogativa conferida administrao pblica de editar atos de carter geral que visam complementar ou alterar a lei, em face de eventuais lacunas e incongruncias. b) No exerccio do poder disciplinar, cabe administrao apurar e aplicar penalidades aos servidores pblicos e s demais pessoas sujeitas disciplina administrativa. c) A hierarquia atribuio exclusiva do Poder Executivo, que no existe na esfera do Poder Judicirio e do Poder Legislativo, pois as funes atribudas a esses ltimos poderes so apenas de natureza jurisdicional e legiferante. d) O poder de polcia administrativa manifesta-se por meio de atos concretos e especficos, mas no de atos normativos, pois estes no constituem meios aptos para seu adequado exerccio. e) No exerccio do poder de polcia, a administrao age sempre com autoexecutoriedade, no dependendo de outro poder para torn-lo efetivo. 07. (Seleo Interna Curso de Oficiais/PMDF 2010/CESPE) No que concerne aos princpios, aos poderes e organizao da administrao pblica, julgue os itens seguintes. I. Considere que o rgo responsvel pela fiscalizao sanitria de determinado municpio, ao inspecionar determinado restaurante, tenha constatado que o estabelecimento no atendia aos requisitos mnimos de higiene e segurana para o pblico. Considere, ainda, que o agente pblico responsvel pela fiscalizao tenha aplicado multa e interditado o estabelecimento at que as irregularidades www.pontodosconcursos.com.br
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fossem sanadas. Nessa situao, a administrao pblica exerceu seu poder de polcia. II. Ao apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos, a administrao pblica exerce o poder hierrquico. 08. (Seleo Interna/MPOG 2009/CESPE) Com base nos princpios bsicos da administrao pblica e nas modalidades de poderes administrativos, julgue os itens subsequentes. I. O poder hierrquico da administrao pblica pode ser corretamente exemplificado na hiptese em que o ministro de Estado de Planejamento, Oramento e Gesto, no mbito de suas competncias constitucionais e legais, aplica punio a servidor pblico federal com relao a conduta administrativa especfica, previamente estipulada pela legislao de regncia da disciplina funcional dessa categoria. 09. (Advogado/ CETURB 2010/CESPE) Julgue os itens subseqentes, a respeito dos poderes da administrao pblica. I. Embora a autoexecutoriedade seja atributo do poder de polcia, a cobrana de multa imposta pela administrao traduz exceo a tal regra, pois, considerado que tal atributo pode ser dividido nos elementos executoriedade e exigibilidade, falta sano pecuniria este ltimo elemento. II. Constitui exemplo de exerccio do poder hierrquico pela administrao pblica a imposio de penalidades a concessionrio de servio pblico em razo de falhas na sua prestao. 10. (Analista Tcnico-Administrativo/Ministrio da Sade 2010/CESPE) Com relao aos atos administrativos, aos poderes e ao controle da administrao, julgue os prximos itens. I. A sano administrativa consectrio do poder de polcia regulado por normas administrativas. www.pontodosconcursos.com.br
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II. A administrao pblica, no exerccio do ius imperii subsume-se ao regime de direito privado. 11. (Agente/ DPF 2009/CESPE) Julgue o item subseqente, relativos administrao pblica. I. O poder de a administrao pblica impor sanes a particulares no sujeitos sua disciplina interna tem como fundamento o poder disciplinar. 12. (Analista/MCT-FINEP 2009/CESPE - adaptada) Em relao aos poderes administrativos, julgue os itens subseqentes. I. O poder regulamentar a faculdade de que dispe o chefe do Poder Executivo de explicar a lei para a sua correta execuo, podendo restringir ou ampliar suas disposies. II. Poder de polcia a faculdade de que dispe a administrao pblica de condicionar ou restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais em benefcio do prprio Estado ou do administrador. III. O poder disciplinar a relao de subordinao entre os vrios rgos e agentes pblicos, com a distribuio de funes e gradao da autoridade de cada um, conforme as competncias legais. IV. O poder vinculado aquele conferido administrao de forma expressa e explcita, com a norma legal j trazendo nela mesma a determinao dos elementos e requisitos para a prtica dos respectivos atos. 13. (Tcnico Judicirio/TRT 17 2009/CESPE) Quanto ao poder hierrquico e ao poder disciplinar, julgue os itens a seguir. I. A remoo de servidor ocupante de cargo efetivo para localidade muito distante da que originalmente ocupava, com intuito de punilo, decorre do exerccio do poder hierrquico. www.pontodosconcursos.com.br
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II. A aplicao de penalidade criminal exclui administrativa pelo mesmo fato objeto de apurao.
sano
14. (Tcnico Judicirio/TRE MG 2009/CESPE) Considerando que h verdadeira relao de coordenao e de subordinao entre os rgos integrantes da administrao pblica, no constitui decorrncia do poder hierrquico (A) a possibilidade de dar ordens aos subordinados. (B) o controle da atividade de rgos inferiores para exame quanto legalidade de atos e ao cumprimento de obrigaes. (C) a possibilidade de avocao de atribuies no-exclusivas do rgo subordinado. (D) a delegao de atribuies no-privativas. (E) a limitao ao exerccio de direitos individuais em benefcio do interesse pblico. 15. (Agente de Inteligncia/ABIN 2008/CESPE) No que concerne aos poderes pblicos, julgue os itens que se seguem. I. O poder de polcia do Estado pode ser delegado a particulares. II. Suponha que Maurcio, servidor pblico federal, delegue a autoridade hierarquicamente inferior a competncia que ele tem para decidir recursos administrativos. Nessa hiptese, no h qualquer ilegalidade no ato de delegao. 16. (Tcnico Judicirio/TRE MA 2009/CESPE - adaptada) No que se refere aos poderes dos administradores pblicos, julgue os itens a seguir: I. O poder de polcia somente pode ser exercido de maneira discricionria. II. O poder disciplinar caracteriza-se pela discricionariedade, podendo a administrao escolher entre punir e no punir a falta praticada pelo servidor. III. Uma autarquia ou uma empresa pblica estadual est ligada a um estado-membro por uma relao de subordinao decorrente da hierarquia. www.pontodosconcursos.com.br
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IV. No exerccio do poder regulamentar, a administrao no pode criar direitos, obrigaes, proibies, medidas punitivas, devendo limitar-se a estabelecer normas sobre a forma como a lei vai ser cumprida. 17. (Tcnico Judicirio/TRE MA 2009/CESPE) O conselho diretor de uma autarquia federal baixou resoluo disciplinando que todas as compras de material permanente acima de cinqenta mil reais s poderiam ser feitas pela prpria sede. Ainda assim, um dos superintendentes estaduais abriu licitao para compra de microcomputadores no valor de trezentos mil reais. A licitao acabou sendo feita sem incidentes, e o citado superintendente homologou o resultado e adjudicou o objeto da licitao empresa vencedora. Nessa situao, o superintendente (A) agiu com excesso de poder. (B) agiu com desvio de poder. (C) cometeu mera irregularidade administrativa, haja vista a necessidade da compra e o atendimento aos requisitos de validez expressos na Lei de Licitaes. (D) cometeu o crime de prevaricao, que consiste em praticar ato de ofcio (a licitao) contra expressa ordem de superior hierrquico (a resoluo do conselho diretor). 18. (Defensor Pblico/ DPE - PI 2009/CESPE) Em razo da impossibilidade de que as leis prevejam todas as contingncias que possam surgir na sua execuo, em especial nas diversas situaes que a administrao encontrar para cumprir as suas tarefas e optar pela melhor soluo, necessria a utilizao do poder administrativo denominado poder a) hierrquico. b) de polcia. c) vinculado. d) regulamentar. e) disciplinar. 19. (Tcnico Judicirio/TRE PR 2010/CESPE) Quanto aos poderes administrativos, julgue os itens subsequentes. www.pontodosconcursos.com.br
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I. Considere a seguinte situao hipottica. Eli, presidente da comisso de licitao de certa empresa pblica, classificou a pessoa jurdica JB Servios Ltda. Sem que esta atendesse aos fins objetivos da licitao, em razo de que um dos scios da referida pessoa jurdica era seu primo. Nessa situao, Eli praticou ato administrativo com abuso de poder, por desvio de finalidade. II. O poder regulamentar a faculdade de punir internamente as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitos s normas da administrao pblica. 20. (Curso de Formao de Soldados/PMDF 2010/CESPE) O fiscal de posturas de um municpio embargou determinada obra e autuou o responsvel em razo de a construo estar em desacordo com o cdigo de obras vigente. Com relao a essa situao hipottica e aos poderes administrativos, julgue os itens seguintes. I. O fiscal de posturas praticou o ato no exerccio do poder de polcia. II. Na situao apresentada, tem-se exemplo tpico de exerccio do poder hierrquico da administrao.
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QUESTES COMENTADAS 01. (Juiz Estadual / TJ PI 2007 / CESPE - adaptada) A respeito da administrao pblica, assinale a opo correta. I. O poder regulador insere-se no conceito formal de administrao pblica. A expresso Administrao Pblica no possui um sentido nico, pois pode ser estudada sob vrios sentidos diferentes, em diversas perspectivas. orgnico, a ou Em sentido subjetivo, formal Administrao Pblica pode ser conceituada como o conjunto de rgos, entidades e agentes pblicos destinados consecuo das diretrizes e objetivos estabelecidos pelo Governo. Lembre-se de que, nesse caso, estudaremos a organizao da Administrao, ou seja, a sua composio e estruturao. No nos interessam aqui as atividades administrativas executadas pela Administrao Pblica, mas sim saber o que um rgo pblico ou uma autarquia, quais so as suas caractersticas, como funciona, etc. Por outro lado, em sentido objetivo, material ou funcional, a expresso administrao pblica (que deve ser grafada com as iniciais minsculas), consiste na prpria funo administrativa em si, exercida pelos rgos, entidades e agentes que integram a Administrao Pblica em sentido subjetivo. Neste caso, o nosso enfoque ser o estudo da atividade administrativa. Desse modo, deve ficar bem claro que o poder regulador est inserido no sentido material, funcional e objetivo de Administrao. Isso porque no sentido formal estudaremos a composio e organizao da Administrao, isto , os seus rgos e entidades, e no as atividades administrativas que so desempenhadas, a exemplo do poder regulador. Assertiva incorreta. II. O poder normativo, no mbito da administrao pblica, privativo do chefe do Poder Executivo. www.pontodosconcursos.com.br
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Fique atento para no confundir normativo e poder regulamentar.
as
expresses
poder
O poder normativo bastante genrico e, portanto, no se restringe aos atos editados pelos chefes do Poder Executivo. Ao editar atos administrativos para regular o setor que est sob a sua rea de fiscalizao, por exemplo, uma agncia reguladora exerce o poder normativo, pois est normatizando determinada atividade do mercado. Por outro lado, o poder regulamentar est inserido dentro do poder normativo, sendo uma de suas espcies. Ao editar um decreto regulamentar para explicar o texto legal e garantir a sua fiel execuo, nos termos do inc. IV do art. 84 da CF/1988, o Presidente da Repblica est exercendo o poder regulamentar, que privativo dos chefes do Poder Executivo. Sendo assim, est incorreto o texto da assertiva, pois somente o poder regulamentar privativo dos chefes do Poder Executivo, o que no ocorre em relao ao poder normativo. III. Conforme entendimento do STF, o poder de polcia pode ser exercido pela iniciativa privada. Por se tratar de atividade tipicamente estatal, o poder de polcia somente pode ser exercido pelas entidades regidas pelo direito pblico, bem como pelos seus respectivos rgos administrativos. Desse modo, o entendimento do Supremo Tribunal Federal no sentido de que as empresas pblicas e sociedades de economia mista, bem como as permissionrias e concessionrias de servios pblicos esto proibidas de exerc-lo (ADI 1.717/DF). Assertiva incorreta. 02. (Agente de Inteligncia/ABIN 2008/CESPE) No que concerne aos poderes pblicos, julgue os itens que se seguem. I. O poder de polcia do Estado pode ser delegado a particulares. O entendimento da doutrina majoritria no sentido de que o poder de polcia no pode ser delegado a particulares ou entidades www.pontodosconcursos.com.br
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regidas pelo direito privado, a exemplo das empresas pblicas e sociedades de economia mista. Somente as entidades regidas pelo direito pblico estariam legitimadas a exerc-lo, como os entes polticos (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal), autarquias e fundaes pblicas de direito pblico, o que torna a assertiva incorreta. Em julgamento recente, o Superior Tribunal de Justia decidiu pela inviabilidade de delegao do poder de coero (aplicao de multa) BHTRANS (sociedade de economia mista instituda pelo municpio de Belo Horizonte/MG) por ser regida pelo direito privado (Recurso Especial n. 817.534/MG). II. Suponha que Maurcio, servidor pblico federal, delegue a autoridade hierarquicamente inferior a competncia que ele tem para decidir recursos administrativos. Nessa hiptese, no h qualquer ilegalidade no ato de delegao. A delegao pode ser definida como a transferncia temporria de determinadas competncias de um rgo administrativo e seu titular para outros rgos ou titulares. O ato de delegao especificar as matrias e poderes transferidos, os limites da atuao do delegado, a durao e os objetivos da delegao e o recurso cabvel, podendo conter ressalva de exerccio da atribuio delegada. Entretanto, importante esclarecer que nem todas as competncias de um rgo administrativo e seu titular podem ser delegadas. O art. 13 da Lei 9.784/99, por exemplo, prev que no podem ser objeto de delegao a edio de atos de carter normativo, a deciso de recursos administrativos e as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. Desse modo, constata-se que Maurcio no poderia ter delegado autoridade hierarquicamente inferior a sua competncia para decidir recursos administrativos. Assertiva incorreta. 03. (Oficial de Inteligncia/ABIN 2008/CESPE) Quanto aos poderes pblicos, julgue os prximos itens.
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I. O ato normativo do Poder Executivo que contenha uma parte que exorbite o exerccio de poder regulamentar poder ser anulado na sua integralidade pelo Congresso Nacional. Os atos normativos editados pelo Poder Executivo, com fundamento no poder regulamentar (tambm chamado de poder normativo), realmente esto sujeitos ao controle realizado pelo Poder Legislativo. O inc. V do art. 49 da CF/1988, por exemplo, estabelece como competncia exclusiva do Congresso Nacional sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa. Perceba que o texto da assertiva afirma que o Congresso Nacional poder anular o ato normativo que exorbite o poder regulamentar, o que contraria o texto constitucional, que se refere apenas sustao. Assertiva incorreta. II. Decorre do poder disciplinar do Estado a multa aplicada pelo poder concedente a uma concessionria do servio pblico que tenha descumprido normas reguladoras impostas pelo poder concedente. Eis aqui uma assertiva que tem sido muito cobrada em provas elaboradas pelo CESPE para testar os conhecimentos do candidato em relao aos poderes de polcia e disciplinar. Para que uma penalidade seja aplicada ao particular com fundamento no poder disciplinar, imprescindvel que exista um vnculo jurdico entre o particular e a Administrao. Por outro lado, caso no exista um vnculo jurdico, a aplicao de uma penalidade ao particular encontrar fundamento no exerccio do poder de polcia. Quando a Administrao aplica uma multa ao proprietrio de uma farmcia que est comercializando medicamentos com prazo de validade vencido, por exemplo, exerce o poder de polcia, pois no existe um vnculo jurdico entre as partes. Todavia, quando a Administrao aplica uma multa a uma concessionria de servios pblicos pelo descumprimento de uma clusula contratual, exerce o poder disciplinar.
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Perceba que, no segundo exemplo, existe um vnculo jurdico entre a Administrao Pblica (poder concedente) e o particular (concessionria do servio pblico), que o contrato administrativo de concesso. Sendo assim, correto afirmar que a multa foi exercida com fundamento no poder disciplinar. 04. (Analista Judicirio/STJ 2008/CESPE) Quanto poderes administrativos, julgue os itens a seguir. aos
I. O poder regulamentar do presidente da Repblica, que visa proporcionar o fiel cumprimento das leis, no se confunde com o chamado poder regulador, conferido ao CNJ, inclusive para disciplinar as atividades judiciais dos demais membros do Poder Judicirio, visando celeridade processual e obedincia aos princpios constitucionais da moralidade, eficincia, publicidade, razoabilidade e proporcionalidade. O artigo 103-B da CF/88 prev que compete ao CNJ o controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes, cabendo-lhe, alm de outras atribuies que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura, zelar pela autonomia do Poder Judicirio e pelo cumprimento do Estatuto da Magistratura, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias. Analisando-se o disposto no texto constitucional, constata-se que o CNJ possui a prerrogativa de editar atos regulamentares que, no mbito de sua incidncia, tero fora de ato normativo primrio (lei). Todavia, importante esclarecer que o CNJ no possui poderes para disciplinar as atividades judiciais dos demais membros do Poder Judicirio, conforme afirmado na assertiva. Por ser um rgo administrativo integrante da estrutura do Poder Judicirio, a atuao do CNJ restringe-se s questes administrativas, de natureza interna, no alcanando as atividades judiciais, que devem ser disciplinadas por lei, em sentido formal. Assertiva incorreta.
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05. (Analista Administrativo/TRT 9 2007/CESPE) Com relao aos princpios bsicos da administrao pblica e dos poderes administrativos, julgue o seguinte item. I. Pelo atributo da coercibilidade, o poder de polcia tem execuo imediata, sem dependncia de ordem judicial. A coercibilidade permite que os atos praticados com fundamento no poder de polcia sejam impostos obrigatoriamente aos particulares, independentemente de concordncia ou aquiescncia. Por outro lado, o atributo da autoexecutoriedade que assegura ao poder de polcia a sua execuo imediata e no a coercibilidade. Assertiva incorreta. 06. (Exame da Ordem/OAB RJ 2007/CESPE - adaptada) Em relao ao poder de polcia, julgue as assertivas seguintes: I. Consiste sempre em uma atividade discricionria. Conforme destacado em questo anterior, incorreto afirmar que o poder de polcia sempre consiste em uma atividade discricionria. Na verdade, o correto afirmar que o poder de polcia ser predominantemente discricionrio, j que, em algumas situaes, ser exercido de forma vinculada. II. Pode ser exercido por particulares, mesmo quanto a atos de imprio. O exerccio do poder de polcia restringe-se s entidades regidas pelo direito pblico, a exemplo da Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal, autarquias e fundaes pblicas de direito pblico, o que torna a assertiva incorreta. O professor Celso Antnio Bandeira de Mello afirma que a restrio atribuio de atos de polcia a particulares funda-se no corretssimo entendimento de que no se lhes pode, ao menos em princpio, cometer o encargo de praticar atos que envolvem o exerccio de misteres tipicamente pblicos, quando em causa de liberdade e propriedade, porque ofenderiam o equilbrio entre os particulares em geral, ensejando que uns oficialmente exercessem supremacia sobre outros. Da no se segue, entretanto, que certos atos materiais que precedem atos jurdicos de polcia no www.pontodosconcursos.com.br
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possam ser praticados por particulares, mediante delegao, propriamente dita, ou em decorrncia de um simples contrato de prestao. Em ambos os casos (isto , com ou sem delegao), s vezes, tal figura aparecer sob o rtulo de 'credenciamento'". Aos particulares, somente ser assegurado o exerccio de atos materiais no mbito do poder de polcia, ou seja, atos que tenham por objetivo preparar ou facilitar a atuao da Administrao Pblica. Isso ocorre, por exemplo, quando a Administrao Municipal contrata uma empresa privada especializada em demolio para destruir imveis que se encontram em rea de risco e ameaam desabar. A deciso sobre a demolio dos imveis partiu do Municpio, mas os atos materiais de demolio foram realizados por um particular. III. Pode envolver atos de fiscalizao e sano. O poder de polcia administrativa realmente pode se expressar atravs de atos de fiscalizao e de sano, o que torna a assertiva verdadeira. No primeiro caso, a Administrao tem por objetivo evitar eventuais prejuzos coletividade, como acontece, por exemplo, quando realiza a vistoria de veculos automotores para garantir a segurana no trnsito. No segundo caso, a Administrao tem por objetivo punir queles que praticaram atos em desconformidade com a lei, a exemplo do que ocorre quando um estabelecimento interditado em virtude de comercializar produtos imprprios para o consumo. IV. No restringe a liberdade ou a propriedade. O art. 78 do Cdigo Tributrio Nacional (Lei 5.172/1969) define o poder de polcia como a atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou a absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. www.pontodosconcursos.com.br
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Desse modo, fica bem claro que o texto da assertiva est incorreto, pois afirma que o poder de polcia no restringe a liberdade ou a propriedade.
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GABARITO
01.D 09.F F 17.A 02.C 10.C F 18.D 03.F C 11.F 19.C F 04.F F 12.F F FC 20.C F 05.E 13.F F 06.B 14.E 07.C F 15.F F 08.F 16.F F FC
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Ol! Em nossa aula de hoje, iremos conhecer a organizao e estruturao da Administrao Pblica brasileira. Trata-se de um tema extremamente importante para concursos pblicos, portanto, fique atento a todas as observaes apresentadas. Tentei ser o mais sucinto possvel, mas o tema muito abrangente, o que fez com que a aula ficasse um pouquinho grande. Sei que voc no est preocupado com isso, pois melhor sobrar do que faltar conhecimento, mas, por via das dvidas, prometo que as outras aulas sero um pouco menos extensas. A propsito, para no aumentar ainda mais o tamanho da aula, somente irei enviar a relao de questes na segunda-feira, assim, d tempo de voc ler toda a aula no fim de semana e exercitar, posteriormente, todo o conhecimento adquirido. No mais, se possam aumentar para o e-mail diretamente para o voc possui alguma sugesto ou crtica que a qualidade do curso, no deixe de envi-las fabianopereira@pontodosconcursos.com.br ou frum.
Lembre-se sempre de que o curso est sendo desenvolvido para que voc possa ter um excelente desempenho na prova de Direito Administrativo. O meu grande desejo que voc tambm possa sentir a gratificante sensao de ser um servidor pblico, assim como sinto, todos os dias, ao exercer as minhas funes no Tribunal Regional Eleitoral do Estado de So Paulo. Conte comigo nesta bela jornada! Bons estudos! Fabiano Pereira.
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ORGANIZAO DA ADMINISTRAO PBLICA DIRETA E INDIRETA

1. Consideraes iniciais . ........................................................... 2. rgos Pblicos 2.1. Teorias que buscam justificar a natureza jurdica da relao entre Estado e agentes pblicos 2.1.1. Teoria do mandato . 2.1.2. Teoria da representao . 2.1.3. Teoria do rgo . 2.2. Conceito de rgo pblico . 2.3. Criao e extino dos rgos pblicos . 2.4. Capacidade processual . 2.5. Principais caractersticas dos rgos pblicos . 2.6. Classificao . 3. Centralizao e descentralizao 3.1. Centralizao e descentralizao poltica . 3.2. Centralizao e descentralizao administrativas . 3.2.1. Descentralizao Administrativa Territorial . 18 18 20 04 04 05 06 12 13 14 15 03
3.2.2. Descentralizao administrativa por servios ou outorga 20 3.2.3. Descentralizao por delegao ou colaborao ........... 21 4. Administrao Pblica Direta e Indireta 4.1. Administrao Pblica Direta ........................................... 22 4.2. Administrao Pblica Indireta . 4.3. Criao das entidades da Administrao Indireta . 23 24
5. Reviso de Vspera de Prova RVP .
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1. Consideraes iniciais A expresso Administrao Pblica no apresenta um sentido nico, pois pode ser estudada e analisada sob vrios enfoques diferentes. Dentre os vrios sentidos que podem ser atribudos referida expresso, encontram-se o sentido objetivo, material ou funcional e, ainda, o sentido subjetivo, formal ou orgnico. Em sentido subjetivo, a Administrao Pblica pode ser entendida como o conjunto de rgos, entidades e agentes pblicos encarregados do exerccio da funo administrativa. Esse um sentido que as bancas examinadoras gostam muito de exigir em suas provas, mas que no apresenta qualquer dificuldade para assimilao. A partir de agora, utilizarei a expresso Administrao Pblica somente em seu sentido subjetivo, pois iremos restringir o nosso estudo, neste momento, aos rgos e entidades que a integram. E os agentes pblicos, sero esquecidos? claro que no, iremos estud-los posteriormente, em uma aula especfica, j que tambm integram a Administrao Pblica em sentido subjetivo. 2. rgos pblicos Todos aqueles capazes de contrair direitos e obrigaes so conhecidos como pessoas ou sujeitos de direito, podendo estabelecer relaes jurdicas com outras pessoas ou sujeitos de direito, pois a existncia de uma personalidade que possibilita o estabelecimento de relaes jurdicas. O Estado considerado um ente personalizado, ou seja, dotado de personalidade jurdica. Entretanto, no possui vontade prpria, no consegue se expressar diretamente para estabelecer relaes jurdicas com outras pessoas ou sujeitos de direito. Sendo assim, obrigado a manifestar a sua vontade atravs da atuao de seus agentes pblicos, cujos atos praticados lhe so diretamente imputados (quando o agente pblico pratica um ato no exerccio da funo pblica, como se o prprio Estado o estivesse praticando e, portanto, o ente estatal que inicialmente
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dever ser responsabilizado pelos prejuzos que eventualmente forem causados a terceiros). Diversas teorias foram criadas para tentar justificar a possibilidade de se atribuir a uma pessoa jurdica (Estado) atos praticados por pessoas fsicas (agentes pblicos). E, como no poderia ser diferente, so frequentes as questes em provas sobre o tema. 2.1. Teorias que buscam justificar a natureza jurdica da relao entre Estado e agentes pblicos 2.1.1. Teoria do mandato Essa teoria considerava o agente, pessoa fsica, como mandatrio da pessoa jurdica. Tem origem no direito civil, sendo a mais antiga das teorias criadas para explicar a ligao do Estado (que uma pessoa jurdica) a uma pessoa natural (agente pblico). Alegavam os seus defensores que os agentes pblicos atuavam em nome do Estado em virtude de uma suposta procurao que lhes havia sido outorgada. Vrias crticas surgiram em oposio teoria do mandato. A principal delas afirma que, como o Estado no tem vontade prpria, no poderia outorgar uma procurao a algum. Assim, a teoria restou superada e voc precisa saber de sua existncia apenas para fins de concurso pblico. 2.1.2. Teoria da representao Se comparada com a teoria anterior, possui critrios mais sensatos e razoveis, pois afirma que a atuao dos agentes pblicos expressaria a vontade do Estado em decorrncia de lei. O agente pblico seria equiparado a um tutor ou curador e o Estado seria um incapaz. Essa teoria tambm foi muito criticada, tendo sido descartada doutrinariamente, pois apresentava a idia de que o Estado estaria escolhendo os seus prprios representantes, o que no acontece na tutela ou curatela. Ademais, se o representante
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ultrapassasse os poderes de representao e causasse prejuzo a terceiros, o Estado no poderia ser responsabilizado, o que seria inadmissvel. 2.1.3. Teoria do rgo Criada pelo jurista alemo Otto Gierke, a teoria do rgo declara que o Estado manifesta a sua vontade atravs de seus rgos pblicos, que so titularizados por agentes pblicos. Os atos praticados pelos rgos so imputados pessoa jurdica a cuja estrutura esto integrados, o que se convencionou denominar de imputao volitiva. A teoria do rgo distingue a entidade, que possui personalidade jurdica, do rgo pblico, que desprovido de personalidade jurdica. Ao contrrio das anteriores, a teoria do rgo teve grande aceitao doutrinria e jurisprudencial no Brasil, e, por isso, presena garantida em vrias questes de concursos, exemplos:
(CESPE AGU Advogado da Unio 2006) A teoria do rgo, atualmente adotada no sistema jurdico, veio substituir as teorias do mandato e da representao. (ESAF/PFN/2004) Quanto teoria do rgo e sua aplicao ao Direito Administrativo, aponte a opo correta. a) Consoante tal teoria, o rgo apenas parte do corpo da entidade e, por consequncia, todas as suas manifestaes de vontade so consideradas como da prpria entidade. b) Essa teoria no distingue rgo de entidade, reconhecendo personalidade jurdica a ambos, indistintamente, e, por conseguinte, reconhecendo serem sujeitos de direitos e obrigaes, de forma direta. c) Essa teoria, de ampla aceitao entre os administrativistas ptrios, reconhece personalidade jurdica ao rgo, que passa a ser sujeito de direitos e obrigaes. d) Por tal teoria, o agente (pessoa fsica) atua como representante da pessoa jurdica, semelhana do tutor e do curador de incapazes. e) Essa teoria no tem aceitao entre os publicistas contemporneos, por no explicar, de forma satisfatria, como atribuir aos entes pblicos os atos das pessoas humanas que agem em seu nome.
A afirmativa do CESPE est correta e a questo da ESAF tem como resposta a letra a.
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2.2. Conceito de rgo pblico A conceituao de rgo pblico mais explorada em concursos, certamente, a do professor Hely Lopes Meirelles. Segundo o saudoso doutrinador, rgos pblicos so centros de competncia institudos para o desempenho de funes estatais, atravs de seus agentes, cuja atuao imputada pessoa jurdica a que pertencem. Antes de analisarmos as suas principais caractersticas, necessrio que voc saiba que os rgos pblicos so consequncia da desconcentrao administrativa. Pergunta: administrativa? Professor, o que significa desconcentrao
A desconcentrao nada mais que a distribuio interna de competncias dentro de uma mesma pessoa jurdica. Trata-se da criao de rgos pblicos que fazem parte de uma mesma estrutura, hierarquizada, criada com o objetivo de tornar mais eficiente a execuo das finalidades administrativas previstas em lei. A desconcentrao pode ser efetuada tanto pelos entes que compem a Administrao Direta (Unio, Estados, Municpios ou Distrito Federal), quanto pelos entes que integram a Administrao Indireta (autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas). Em concursos pblicos, mais comum voc encontrar questes afirmando que a desconcentrao ocorre no mbito de uma entidade pertencente Administrao Direta, o que no est errado. Contudo, lembre-se de que tambm poder ocorrer a criao de rgos dentro das entidades administrativas, ou seja, aquelas que integram a Administrao Indireta. Essa a informao prevista expressamente no 2o do artigo 1 da Lei 9.784/99 (Lei de processo administrativo federal): 2o Para os fins desta Lei, consideram-se: I - rgo - a unidade de atuao integrante da estrutura da Administrao direta e da estrutura da Administrao indireta;
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A UNIO pessoa jurdica regida pelo Direito Pblico, portanto, possui personalidade jurdica prpria, podendo contrair direitos e obrigaes. E, para facilitar a persecuo de seus objetivos, tanto o texto constitucional quanto a lei criaram vrios rgos dentro de sua estrutura (desconcentrao), encarregando cada um deles de funes especficas. Todavia, os atos praticados pelos rgos pblicos federais (da Unio) sero imputados prpria Unio, pois eles no detm personalidade jurdica e, portanto, no podem contrair direitos e obrigaes. Dificilmente voc encontrar uma questo em prova afirmando que a Unio criou uma lei X, a Unio julgou o processo W ou a Unio criou o Programa de Acelerao do Crescimento (PAC). Mas, por qu? simples. Porque a Unio possui em sua estrutura vrios rgos especializados e cada um deles responsvel por uma funo especfica. Exemplo: No mbito da Unio, a Constituio Federal criou alguns rgos pblicos, denominados independentes, que assumiram a responsabilidade de criar leis (Congresso Nacional, Cmara dos Deputados e Senado Federal), de julgar (Tribunais Regionais Federais, Superior Tribunal de Justia, Juzes Federais, etc.) e de administrar a mquina estatal (Presidncia da Repblica). Assim, deve ficar bem claro que a Unio resolveu criar centros especializados de competncias (rgos pblicos) para facilitar o alcance de seus objetivos, estabelecidos expressamente no artigo 2 da CF/88. Voc tem que assimilar o seguinte: Todos esses rgos a que me referi e que esto previstos diretamente no texto constitucional, no possuem personalidade jurdica, ou seja, os atos que praticam so imputados diretamente Unio, que possui personalidade jurdica e pode contrair direitos e obrigaes. Caso um servidor do Senado Federal, no exerccio de suas funes pblicas, por exemplo, pratique ato que cause prejuzos a um particular, este dever acionar judicialmente a Unio, caso queira pleitear uma indenizao por danos materiais e/ou morais, e no o Senado Federal.
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Mas, por qu? Porque o Senado Federal um rgo e, portanto, no possui personalidade jurdica, fato que impede a sua responsabilizao pelos supostos danos materiais e/ou morais. A desconcentrao no ocorre somente no mbito da Administrao Direta da Unio, mas tambm nas esferas estadual, municipal e distrital. Ademais, tambm pode ocorrer no mbito das entidades da Administrao Pblica Indireta. Exemplos: Uma Secretaria Estadual de Fazenda, assim como todas as demais secretarias de governo de um Estado, so rgos pblicos estaduais. O mesmo ocorre na esfera municipal, em relao s secretarias municipais de governo, que tambm so rgos. Nos mesmos moldes, como consequncia da necessidade de especializao tcnica e respeito ao princpio constitucional da eficincia, os rgos tambm podem ser criados na estrutura de entidades integrantes da Administrao Pblica Indireta. Exemplo: O IBAMA, autarquia pertencente Administrao Pblica Federal Indireta e detentora de personalidade jurdica de Direito Pblico, possui em sua estrutura diversos rgos, cada um deles com atribuies e competncias prprias. Como no possuem personalidade jurdica, esses rgos no atuam em nome prprio, mas sim em nome do IBAMA. Portanto, todas as atividades administrativas executadas pelos rgos que integram a estrutura do IBAMA consideram-se praticados pela prpria autarquia, o que muito lgico.
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Para ficar ainda mais fcil o entendimento, vamos analisar rapidamente a organizao da Presidncia da Repblica e dos Ministrios, que est prevista na Lei Federal 10.683/03. A Presidncia da Repblica o rgo mais importante dentro da organizao administrativa do Poder Executivo Federal. Nos termos da Lei 10.683/03, posteriormente alterada pela Lei 12.314/10, a Presidncia da Repblica possui, dentro de sua prpria estrutura, diversos outros rgos, que lhe so subordinados. Pergunta: Professor, dentro da estrutura de um rgo independente (Presidncia da Repblica, no exemplo), seria possvel a criao de outros rgos, subordinados ao primeiro? Com certeza! Em conformidade com o artigo 1 da citada lei, a Presidncia da Repblica constituda, essencialmente, pela Casa Civil, pela Secretaria-Geral, pela Secretaria de Relaes Institucionais, pela Secretaria de Comunicao Social, pelo Gabinete Pessoal, pelo Gabinete de Segurana Institucional, pela Secretaria de Assuntos Estratgicos, pela Secretaria de Polticas para as Mulheres, pela Secretaria de Direitos Humanos, pela Secretaria de Polticas de Promoo da Igualdade Racial e pela Secretaria de Portos. Alm disso, os Ministrios tambm so rgos diretamente subordinados a outro rgo, a Presidncia da Repblica (o Ministrio da Previdncia, por exemplo, subordinado Presidncia da Repblica). Aprofundando um pouquinho mais, vlido destacar que os Ministrios tambm podem desconcentrar a sua estrutura administrativa, criando outros rgos internos. Exemplo: O inciso XII, do artigo 29, da Lei 10.683/03, declara que o MINISTRIO DA FAZENDA possui em sua estrutura vrios outros rgos, que lhe so subordinados. Entre eles, podemos citar o Conselho Monetrio Nacional, o Conselho Nacional de Poltica Fazendria, o Conselho de Recursos do Sistema Financeiro Nacional, o Conselho Nacional de Seguros Privados, o Conselho de Recursos do Sistema Nacional de Seguros Privados, de Previdncia Privada Aberta e de Capitalizao, o Conselho de Controle de Atividades Financeiras, a Cmara Superior de Recursos Fiscais, os 1o, 2o e 3o Conselhos de Contribuintes, o Conselho Diretor do Fundo de Garantia Exportao - CFGE, o Comit
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Brasileiro de Nomenclatura, o Comit de Avaliao de Crditos ao Exterior, a Secretaria da Receita Federal do Brasil, a ProcuradoriaGeral da Fazenda Nacional, a Escola de Administrao Fazendria (ESAF) e at 05 (cinco) secretarias. No se desespere! Voc no precisa ficar decorando todos esses rgos, pois apenas estou explicando como que se constitui a estruturao de um rgo pblico. Para que voc consiga visualizar o que estou escrevendo, observe bem o seguinte organograma do Ministrio da Fazenda, que indica perfeitamente como esto estruturados os rgos que integram a sua estrutura administrativa:
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Ateno: No organograma do Ministrio da Fazenda, esto presentes todos os rgos e tambm entidades que fazem parte de sua estruturao. Todavia, lembre-se de que entidade no rgo pblico, pois possui personalidade jurdica prpria. Apesar de estarem inseridas em seu organograma, as entidades administrativas no esto subordinadas ao Ministrio, mas somente vinculadas, conforme estudaremos posteriormente. Aprofundando novamente no assunto, vlido esclarecer que todos os rgos que integram a estrutura do Ministrio da Fazenda tambm podem desconcentrar as suas atividades administrativas, como acontece com a ESAF. Observe que, na estrutura da ESAF, iremos encontrar diversos outros rgos, tais como diretorias, centros regionais, gerncias e chefias e, sendo assim, todos eles so fruto da desconcentrao. E para no ficar muito cansativo, gostaria apenas de ressaltar que todos os rgos citados abaixo tambm podem se desconcentrar, dando origem a novos rgos em suas respectivas estruturas. Na sequncia, os novos rgos criados tambm podero se desconcentrar e assim por diante. Bem, vai chegar um determinado momento em que a desconcentrao no mais ser possvel, por questo de lgica. De qualquer forma, lembre-se de que, independentemente do nvel ou do nmero de rgos que foram criados, sempre estaremos nos referindo a uma nica pessoa jurdica. Sendo assim, os atos praticados por todos os rgos que apresentei devero ser imputados Unio, que deu origem a toda essa desconcentrao.
Diretor Geral Diretor-Geral Adjunto Diretor-Geral Adjunto Diretoria de Administrao - Dirad Diretoria de Atendimento e Coordenao de Programa Dirat Diretoria de Cooperao Tcnica e Pesquisa Dirco Diretoria de Educao Dired Diretoria de Recrutamento e Seleo Dires Centro Estratgico de Formao e Educao Permanente - Cefor
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------------------------------------------------------------------------------------------------Centro Regional Conjunto de Capacitao para a Amrica Latina no Brasil - Cecab Gerencia do Programa de Educao Fiscal Geref Gerncia de Tecnologia da Informao Gerti Chefia do Contencioso de Cursos e Concursos Conte Gerncia de Educao a Distncia GEEAD Chefia do Centro de Editorao e Material Didtico Cemad
2.3. Criao e extino dos rgos pblicos Nos termos do artigo 61, 1, II, e, combinado com o artigo 48, XI da Constituio Federal, os rgos pblicos somente podem ser criados ou extintos atravs de lei. No momento da desconcentrao, podem ser levados em conta o critrio territorial ou material. Quando os rgos pblicos so criados em funo de sua localizao territorial, a exemplo da Superintendncia Regional da Polcia Federal em Minas Gerais, em So Paulo, na Bahia, no Amazonas e em outros Estados, ocorre a desconcentrao territorial. Por outro lado, a desconcentrao pode ocorrer em razo da natureza das atividades a serem exercidas pelo rgo pblico, a exemplo do Ministrio da Sade, Ministrio da Educao, Ministrio dos Transportes, Ministrio da Previdncia, entre outros. Neste caso, estaremos diante da denominada desconcentrao material. Apesar de a criao de rgos pblicos depender de instrumento legal, importante esclarecer que a organizao e o funcionamento desses rgos pode ocorrer mediante a edio de decreto autnomo, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos (artigo 84, VI, a da CF/88). Sendo assim, deve ficar bem claro que o Presidente da Repblica no pode criar ou extinguir rgos pblicos, mas pode expedir decreto para organizar o funcionamento desses rgos na Administrao Pblica Federal, desde que no implique aumento de despesas. Por simetria, tal prerrogativa tambm deve ser estendida aos demais Chefes do Executivo em mbito estadual, distrital e municipal.
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2.4. Capacidade processual Segundo o entendimento majoritrio da doutrina, possvel definir a capacidade processual como a capacidade de estar em juzo, ou seja, a aptido para atuar pessoalmente na defesa de direitos e obrigaes, de exercer, por si s, os atos da vida civil. O artigo 7 do Cdigo de Processo Civil declara expressamente que "toda pessoa que se acha no exerccio dos seus direitos tem capacidade para estar em juzo". Pergunta: Professor, como os rgos pblicos no so pessoas (fsicas ou jurdicas), existe a possibilidade de figurarem no plo ativo ou passivo de uma relao processual (uma ao judicial)? Em regra, no. Entretanto, em carter excepcional, possvel apresentar duas hipteses nas quais os rgos pblicos, mesmo no possuindo personalidade jurdica, poderiam integrar uma relao processual: 1) Para a defesa de suas prerrogativas funcionais: nesse caso, assegurada capacidade processual aos denominados rgos independentes e autnomos para ingressarem com mandado de segurana para a defesa de suas competncias, quando violada por outros rgos. Exemplo: Imaginemos que o Poder Executivo deixe de repassar ao Tribunal de Contas as verbas oramentrias que lhes so devidas, no prazo previsto no texto constitucional, desrespeitando a sua autonomia financeira. Nesse caso, o prprio Tribunal poder propor um mandado de segurana com o objetivo de defender as suas prerrogativas constitucionais (direito ao recebimento dos repasses oramentrios, pois, sem esses recursos, o Tribunal de Contas no consegue sequer arcar com as suas despesas bsicas de funcionamento). 2) Na defesa dos interesses e direitos dos consumidores: nos termos do inciso III do artigo 82 do Cdigo de Defesa do Consumidor, alguns rgos pblicos (mesmo no possuindo personalidade jurdica) so legitimados a ingressarem com ao judicial na defesa dos interesses e direitos dos consumidores, individualmente ou a ttulo coletivo.
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Exemplo: apesar de ser um rgo pblico, o PROCON tem importante atuao em favor dos consumidores. O Superior Tribunal de Justia, no julgamento do Recurso Especial 200827/SP, reconheceu a sua capacidade processual para ingressar com ao judicial:
Ao civil pblica. Direitos individuais homogneos. Cobrana de taxas indevidas. Candidatos a inquilinos. Administradoras de imveis. Legitimidade ativa do PROCON - Coordenadoria de Proteo e Defesa do Consumidor, por meio da Procuradoria Geral do Estado para ajuizar ao coletiva para proteo de direitos individuais homogneos. Prescrio. Multa do art. 84, 4, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Repetio em dobro. Multa do art. 538, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. Smula n 07 da Corte. 1. O PROCON - Coordenadoria de Proteo e Defesa do Consumidor, por meio da Procuradoria Geral do Estado, tem legitimidade ativa para ajuizar ao coletiva em defesa de interesses individuais homogneos, assim considerados aqueles direitos com origem comum, divisveis na sua extenso, variveis individualmente, com relao ao dano ou responsabilidade. So direitos ou interesses individuais que se identificam em funo da origem comum, a recomendar a defesa coletiva, isto , a defesa de todos os que esto presos pela mesma origem. No caso, o liame est evidenciado, alcanando os candidatos a inquilinos que so cobrados de taxas indevidas (STJ, Resp 200827/SP, relator Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, 3 T., j. 26/08/2002, DJ 09/12/2002, p. 339).
2.5. Principais caractersticas dos rgos pblicos Os professores Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo sintetizaram muito bem as principais caractersticas dos rgos pblicos, que esto presentes na maioria deles (no em todos): 1) Integram a estrutura de uma pessoa jurdica; 2) No possuem personalidade jurdica; 3) So resultado da desconcentrao; 4) Alguns possuem autonomia gerencial, oramentria e financeira; 5) Podem firmar, por meio de seus administradores, contratos de gesto com outros rgos ou com pessoas jurdicas (CF, art. 37, 8.);
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6) No tm capacidade para representar em juzo a pessoa jurdica que integram; 7) Alguns tm capacidade processual para a defesa em juzo de suas prerrogativas funcionais; 8) No possuem patrimnio prprio. 2.6. Classificao So vrias as classificaes de rgos pblicos elaboradas pelos doutrinadores brasileiros, contudo, para fins de concursos pblicos, a do professor Hely Lopes Meirelles ainda a mais utilizada. 1) Quanto posio ocupada na escala governamental ou administrativa (quanto posio estatal): rgos independentes, autnomos, superiores e subalternos. Independentes so os rgos previstos diretamente no texto constitucional, representativos dos Poderes Legislativo (Congresso Nacional, Senado, Cmara dos Deputados, Assembleias Legislativas e Cmara de Vereadores), Executivo (Presidncia da Repblica, Governadoria dos Estados, DF e Prefeituras) e Judicirio (com todos os seus rgos). possvel incluir nessa classificao tambm o Ministrio Pblico e os Tribunais de Contas. Destaca-se que esses rgos no esto subordinados a quaisquer outros e so ocupados por agentes polticos. Autnomos so os rgos que se encontram diretamente subordinados aos rgos independentes, apesar de figurarem no topo da hierarquia administrativa. Detm autonomia tcnica, administrativa e financeira. Dentre eles, podemos citar os Ministrios, os rgos integrantes da estrutura administrativa da Presidncia da Repblica (Casa Civil, Secretaria-Geral, Secretaria de Relaes Institucionais, etc), entre outros.
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Os rgos superiores so aqueles que detm poder de direo, controle, deciso e comando dos assuntos de sua competncia especfica, mas sempre sujeitos subordinao e ao controle hierrquico de uma chefia mais alta. Nessa categoria, podemos incluir os rgos que esto diretamente subordinados aos rgos autnomos e, em alguns casos, at mesmo aos rgos independentes, tais como as gerncias, as coordenadorias, as procuradorias, os departamentos, as secretarias-gerais etc. Os rgos subalternos so aqueles que tm reduzido poder decisrio, responsveis por atribuies meramente executivas. Segundo o professor Hely Lopes Meirelles, esses rgos destinamse realizao de servios de rotina, tarefas de formalizao de atos administrativos, cumprimento de decises superiores e primeiras decises em casos individuais, tais como os que, nas reparties pblicas, executam as atividades-meio e atendem ao pblico, prestando-lhes informaes e encaminhando os requerimentos, como as portarias e as sees de expediente. 2) Quanto estrutura: simples e compostos. Podemos entender como rgos simples aqueles constitudos por um nico centro de competncia. So rgos que no possuem em sua estrutura outros rgos que lhe sejam subordinados, atuando de forma isolada. No possuem subdivises internas. O nmero de agentes pblicos que compem o rgo no relevante para essa definio, o que interessa a inexistncia de outros rgos em sua estrutura, sendo possvel citar como exemplo uma portaria ou uma seo de cpias de documentos. Os rgos compostos so fruto da desconcentrao administrativa e renem, em sua estrutura, diversos outros rgos, que lhes so subordinados. Podemos citar como exemplo o Ministrio da Fazenda, que possui em sua estrutura diversos outros rgos, como a Receita Federal do Brasil, Secretaria do Tesouro Nacional, ESAF, entre outros.
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3) Quanto atuao funcional: rgos singulares ou unipessoais e colegiados ou pluripessoais. rgos singulares ou unipessoais so aqueles cujas atuaes e decises mais importantes esto centralizadas em um nico agente, que o seu titular. Isso no quer dizer que o rgo tenha que ser formado por um nico agente (na maioria das vezes, o rgo formado por diversos agentes), mas sim que as decises sejam tomadas pelo seu representante mximo. Como exemplo, podemos citar as chefias do Poder Executivo (Presidncia da Repblica, Governadoria dos Estados e do DF e Prefeituras), pois, nesses casos, as decises so centralizadas na autoridade mxima (Chefe do Executivo), independentemente da quantidade de agentes pblicos que trabalhem no rgo. Colegiados ou pluripessoais so aqueles que atuam mediante a manifestao obrigatria e conjunta de seus principais membros, mediante votao, sendo necessria a observncia das regras previstas nos respectivos regimentos internos. Podemos citar como exemplo as casas legislativas, os tribunais integrantes do Poder Judicirio (o plenrio do STF um caso tpico) e os rgos que tm a denominao de comisso, conselho, turma, etc. 4) Quanto s funes exercidas: ativos, consultivos e de controle. rgos ativos so aqueles que editam atos administrativos com o objetivo de materializar as atividades administrativas, como acontece com os Ministrios, por exemplo. rgos consultivos so aqueles que elaboram pareceres com o objetivo de subsidiar as decises de outros rgos pblicos, a exemplo do Conselho de Defesa Nacional. rgos de controle so aqueles que exercem atribuies de fiscalizao e controle em relao a outros rgos, a exemplo do Tribunal de Contas da Unio.
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3. Centralizao e descentralizao 3.1. Centralizao e descentralizao poltica As expresses centralizao e descentralizao podem ser estudadas tanto no mbito do Direito Constitucional quanto no mbito do Direito Administrativo. Analisando-as sob o mbito constitucional, a expresso centralizao refere-se manuteno do poder poltico (poder de legislar) em um nico ncleo. Nesse caso, a funo legislativa no repartida entre vrios entes, mas centralizada em um ente central, que o nico responsvel pela edio de leis, que so de mbito nacional. o que ocorre nos denominados Estados Unitrios, sendo possvel citar como exemplos o Uruguai, a Frana, a Itlia, dentre outros. Na descentralizao ocorre justamente o contrrio, pois o poder de legislar (poder poltico) repartido entre vrias pessoas jurdicas, como acontece no Brasil. Nesse caso, alm da Unio (atravs do Congresso Nacional), tambm podem criar leis os Estados, Distrito Federal e os Municpios, atravs de suas respectivas casas legislativas. A descentralizao poltica caracterstica marcante nos pases que adotam a Federao como forma de estado, como ocorre no Brasil e nos Estados Unidos. 3.2. Centralizao e descentralizao administrativas Sob o enfoque do Direito Administrativo, a centralizao ocorre quando a Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios exercem diretamente, em face dos beneficirios, as atividades administrativas que esto em suas respectivas competncias, sem interferncia de outras pessoas fsicas ou jurdicas. Nesse caso, alm de o ente estatal ser o titular da funo administrativa, ainda ser o responsvel pela execuo de tal atividade, que ocorrer atravs de seus respectivos rgos pblicos. Exemplo: Na esfera municipal, o servio de ensino fundamental exercido diretamente pelo Municpio, atravs das escolas pblicas, que so rgos pblicos.
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Pergunta: Diante do que acabei de afirmar, suponhamos que um estudante sofra graves leses corporais no interior da escola, causadas por um professor. Caso o pai decida ajuizar uma ao de reparao pelos respectivos danos morais e materiais sofridos pelo filho, quem responder judicialmente? O Municpio, a Secretaria Municipal de Educao ou a prpria escola? Pense bem... Tem certeza? claro que ser o Municpio, pois, dentre as alternativas apresentadas, o nico que possui personalidade jurdica. A Secretaria Municipal de Educao apenas um rgo inserido na estrutura administrativa do Municpio, assim como a escola pblica tambm um rgo, nesse caso, inserido na estrutura da Secretaria Municipal. Por outro lado, ocorre a descentralizao administrativa quando um ente estatal (Unio, Estados, DF e Municpios) transfere a outra pessoa, pblica ou privada, o exerccio de uma determinada atividade administrativa. Nesse caso, a funo administrativa no ser executada por rgos pblicos, mas por uma outra pessoa jurdica, com personalidade jurdica distinta do ente estatal que transferiu a execuo da funo administrativa. Conforme declara o professor Celso Antnio Bandeira de Mello, na descentralizao, o Estado atua indiretamente, pois o faz atravs de outras pessoas, seres juridicamente distintos dele, ainda quando sejam criaturas suas e por isso mesmo se constituam, como ao diante se ver, em parcelas personalizadas da totalidade do aparelho administrativo estatal. Na descentralizao administrativa, existir uma pessoa interposta entre o Estado e o beneficirio da atuao estatal, que ser denominada entidade descentralizada. Esta ser responsvel por desempenhar a atividade administrativa, ou seja, prestar o servio pblico, exercer o poder de polcia administrativa ou praticar atividades de fomento pblico. A doutrina majoritria apresenta trs espcies de descentralizao administrativa: a descentralizao territorial (ou geogrfica); a descentralizao por servios ou outorga (descentralizao funcional ou tcnica); descentralizao por colaborao ou delegao.
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3.2.1. Descentralizao Administrativa Territorial Antes de a Constituio Federal de 1988 determinar a extino dos territrios, existia, no Brasil, a denominada descentralizao territorial ou geogrfica. Nessa espcie de descentralizao, cria-se um territrio (que ter personalidade jurdica de Direito Pblico interno) e a ele concedida capacidade administrativa genrica. A descentralizao territorial ocorre tipicamente nos Estados Unitrios, como o exemplo da Frana. No Brasil, atualmente, no temos esse tipo de descentralizao, pois a Constituio Federal de 1988 determinou a transformao dos antigos territrios de Roraima e do Amap em Estados da Federao (artigo 14 do ADCT da CF/88). Da mesma forma, o antigo territrio de Fernando de Noronha foi incorporado ao Estado de Pernambuco, nos moldes do artigo 15 do ADCT da CF/88. Apesar de no existirem territrios no Brasil, lembre-se de que o artigo 18 da CF/88 afirma que os Territrios Federais integram a Unio, e sua criao, transformao em Estado ou reintegrao ao Estado de origem sero reguladas em lei complementar. Sendo assim, caso posteriormente o Congresso Nacional decida pela criao de um novo territrio, este ser fruto de uma descentralizao administrativa da Unio, integrando a sua estrutura. 3.2.2. Descentralizao administrativa por servios ou outorga Na descentralizao por outorga, uma entidade poltica (Unio, Estados, DF e Municpios) cria ou autoriza a criao, em ambos os casos atravs de lei especfica, de entidades administrativas (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista) que recebero a titularidade e a responsabilidade pela execuo de uma determinada atividade administrativa. Exemplo: O inciso VI do artigo 23 da CF/88 declara expressamente que competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios protegerem o meio ambiente e combaterem a poluio em qualquer de suas formas. Sendo assim,
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na esfera federal, a Unio poderia exercer diretamente essa atribuio administrativa de proteger o meio ambiente, criando um rgo pblico especfico para tal. Entretanto, com o objetivo de diminuir o excesso de atividades administrativas que esto sob a sua responsabilidade e, ainda, em respeito ao princpio constitucional da eficincia, a Unio decidiu descentralizar essa atividade, criando o IBAMA. O IBAMA foi criado sob a forma de uma autarquia e recebeu, atravs de lei especfica, a titularidade e a execuo, em todo o territrio nacional, do poder de polcia administrativa na rea ambiental, por prazo indeterminado. vlido destacar que, por ser uma autarquia, o IBAMA ser uma pessoa jurdica de Direito Pblico, ou seja, ter personalidade jurdica prpria e, portanto, estar apto a contrair direitos e obrigaes em seu prprio nome. 3.2.3. Descentralizao por delegao ou colaborao Na descentralizao por delegao, uma entidade poltica (Unio, Estados, DF e Municpios) ou administrativa, atravs de contrato administrativo ou ato unilateral, transfere o exerccio de determinada atividade administrativa a uma pessoa fsica ou jurdica, que j atuava anteriormente no mercado. Algumas diferenas existentes na descentralizao por outorga e delegao so muito cobradas em concursos e, portanto, vejamos as principais: 1) Na outorga ocorre a transferncia da titularidade e da execuo do servio, enquanto na delegao ocorre apenas a transferncia da execuo, ou seja, a titularidade do servio permanece com o ente estatal. Exemplo: Em mbito municipal, muito comum a contratao de empresas privadas para a prestao do servio pblico de transporte coletivo urbano, apesar de esta atividade ser prevista no inciso V do artigo 30 da CF/88 como de competncia do Municpio.
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Isso ocorre em virtude da descentralizao por delegao, que possibilita ao ente estatal firmar um contrato administrativo de concesso de servio pblico, atravs do qual ser transferida ao particular apenas a execuo do servio e no a titularidade. Apesar da delegao do servio, compete ao Municpio exercer uma ampla fiscalizao dos servios que esto sendo prestados pela concessionria, garantindo-se, assim, a qualidade, a eficincia e a satisfao dos usurios. 2) Na outorga, a transferncia da titularidade e da execuo dos servios ocorre atravs de lei, enquanto, na delegao, ocorre atravs de contrato administrativo ou ato unilateral (nos casos das autorizaes de servios pblicos, por exemplo). 3) Em regra, a outorga ocorre por prazo indeterminado, enquanto a delegao tem prazo determinado em contrato. 4) Na outorga, a transferncia da titularidade e da execuo do servio feita apenas por uma entidade poltica (Unio, Estados, DF e Municpios). Por outro lado, na delegao possvel que tenhamos no plo ativo da transferncia da execuo do servio tanto uma entidade poltica quanto uma entidade administrativa, apesar de esta ltima hiptese no ser muito comum. No setor de telecomunicaes, temos um bom exemplo de delegao efetuada por uma entidade administrativa: a ANATEL, que uma autarquia, transferiu para os particulares apenas a execuo dos servios de telecomunicaes, permanecendo com a titularidade. 4. Administrao Pblica Direta e Indireta So muito comuns as questes em concursos pblicos diferenciando Administrao Pblica Direta e Indireta. Entretanto, tenho certeza de que voc jamais errar esse tipo de questo em prova, pois iremos estudar profundamente o tema, analisando todas as espcies de entidades que integram a Administrao Pblica, principalmente a indireta.
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4.1. Administrao Pblica Direta O Decreto-Lei n. 200/67, em seu artigo 4, inciso I, declara expressamente que a Administrao Pblica Federal compreende a Administrao Direta, que se constitui dos servios integrados na estrutura administrativa da Presidncia da Repblica e dos ministrios e ainda a Administrao Indireta. Como possvel perceber, o conceito de Administrao Pblica Direta est previsto diretamente no texto legal, no comportando maiores dvidas ou discusses. composta na esfera federal pela Unio (que detm personalidade jurdica de direito pblico) e de todos os rgos que integram a estrutura da Presidncia da Repblica, que esto previstos na Lei 10.683/03: Ministrios, Casa Civil, Secretaria-Geral, Secretaria de Relaes Institucionais, Secretaria de Comunicao Social, entre outros. Da mesma forma que ocorre na esfera federal, os Estados, Distrito Federal e Municpios possuem autonomia poltica para se auto-organizarem. Entretanto, o que se observa na prtica que todos os entes polticos estaduais e municipais tm seguido a estrutura administrativa estabelecida no mbito da Unio. 4.2. Administrao Pblica Indireta Alm de apresentar expressamente o conceito de Administrao Direta, o Decreto-Lei 200/67, em seu artigo 4, II, a, declara ainda que a Administrao Pblica Federal Indireta compreende as autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas, todas dotadas de personalidade jurdica prpria. Todavia, importante destacar que a Lei 11.107/05, que dispe sobre os consrcios pblicos, estabelece expressamente em seu artigo 6, 1 que o consrcio pblico com personalidade jurdica de Direito Pblico integra a administrao indireta de todos os entes da Federao consorciados. Assim, alm das entidades previstas no Decreto-Lei 200/67, temos que incluir ainda os consrcios pblicos de Direito Pblico no mbito da Administrao Indireta.
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Ateno: No conceito de Administrao Descentralizada, anteriormente estudado, esto includas todas as entidades que integram a Administrao Indireta, ou seja, as autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas, que recebem a incumbncia de executarem uma determinada funo administrativa mediante outorga. Alm disso, vlido lembrar que tambm se incluem nesse conceito as pessoas fsicas ou jurdicas privadas que executam atividades administrativas mediante delegao, a exemplo dos concessionrios, permissionrios e autorizatrios de servios pblicos. Desse modo, fique atento s pegadinhas de prova, pois Administrao Descentralizada no sinnimo de Administrao Indireta. Nesta ltima, no se incluem os concessionrios, permissionrios e autorizatrios de servios pblicos. 4.3. Criao das entidades integrantes da Administrao Indireta As regras constitucionais para a criao das entidades integrantes da Administrao Pblica Indireta esto previstas no inciso XIX do artigo 37 da Constituio Federal de 1988:
XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao.
Como possvel observar, algumas entidades sero criadas diretamente por lei especfica (autarquias e fundaes pblicas de direito pblico) e outras tero a sua criao autorizada por lei especfica (fundaes pblicas de Direito Privado, empresas pblicas e sociedades de economia mista). Fique atento, pois essas peculiaridades so muito cobradas em provas. Caso a entidade seja criada diretamente por lei especfica, ser necessariamente regida pelo Direito Pblico, mas, se a criao for apenas autorizada por lei especfica, ser regida pelo Direito Privado.
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Uma questo que anteriormente gerou bastante polmica, mas que parece ter sido pacificada pelo Supremo Tribunal Federal, refere-se existncia de duas espcies de fundaes pblicas: de Direito Pblico e de Direito Privado. A polmica foi criada porque at a promulgao da emenda constitucional 19, que alterou o artigo 37, XIX da CF/88, as fundaes pblicas no podiam ter a criao autorizada por lei especfica, somente podiam ser criadas por lei especfica. O texto anterior era o seguinte: XIX - somente por lei especfica podero ser criadas empresas pblicas, sociedades de economia mista, autarquias ou fundaes pblicas. O Supremo Tribunal Federal j se manifestou por vrias vezes no sentido de que existem duas espcies de fundaes pblicas, as de Direito Pblico e as de Direito Privado. As primeiras so criadas por lei especfica, nos mesmos moldes das autarquias e, portanto, sero regidas pelo Direito Pblico. As segundas tero a criao autorizada por lei especfica e, portanto, sero regidas pelo Direito Privado. Alm disso, independentemente do regime adotado (pblico ou privado), as fundaes pblicas somente podero atuar em reas definidas em lei complementar, que, at o momento, ainda no foi criada. vlido esclarecer que, no processo de criao de autarquias e fundaes pblicas de Direito Pblico, a prpria lei especfica ser responsvel por conceder personalidade jurdica a essas entidades, independentemente de registro posterior de seus atos constitutivos nos rgos competentes (Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas ou Junta Comercial, por exemplo). Em relao s entidades que tm a criao apenas autorizada em lei especfica (fundaes pblicas de Direito Privado, empresas pblicas e sociedades de economia mista), a personalidade jurdica somente ser assegurada com a edio de decreto pelo chefe do Poder Executivo (que ser responsvel pela organizao e estruturao da entidade) e o respectivo registro de seus atos constitutivos na Junta Comercial ou no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas.
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Nas pessoas jurdicas de Direito Pblico, a prpria lei criadora concede existncia jurdica entidade, ou seja, personalidade jurdica que culmina na possibilidade de contrair direitos e obrigaes em nome prprio. Em relao s entidades regidas pelo Direito Privado, essa possibilidade de contrair direitos e obrigaes somente ocorrer com a publicao da lei especfica autorizando a criao e, na sequncia, com a elaborao e registro de ato constitutivo (decreto do Chefe do Executivo) nos rgos competentes. Outro dispositivo que merece destaque o inciso XX do artigo 37 da Constituio Federal de 1988, que apresenta as regras gerais sobre a criao de subsidirias de empresas pblicas e sociedades de economia mista:
XX depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das entidades mencionadas no inciso anterior, assim como a participao de qualquer delas em empresa privada.
Inicialmente, vlido esclarecer que, para a criao de subsidirias, no existe a necessidade de lei especfica, mas somente autorizao legislativa (qualquer espcie legislativa). Alm disso, nos termos constitucionais, a autorizao legislativa tem que ser concedida em cada caso, ou seja, a cada criao de uma nova subsidiria. Contudo, apesar de o texto constitucional ser expresso ao afirmar a necessidade de autorizao legislativa para cada caso, o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI 1649, decidiu que a autorizao legislativa especfica para a criao de empresas subsidirias dispensvel nos casos em que a lei autorizativa de criao da sociedade de economia mista ou empresa pblica matriz tambm previu a eventual formao das subsidirias.
"ADI 1649 / DF. EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI 9478/97. AUTORIZAO PETROBRS PARA CONSTITUIR SUBSIDIRIAS. OFENSA AOS ARTIGOS 2 E 37, XIX E XX, DA CONSTITUIO FEDERAL. INEXISTNCIA. ALEGAO IMPROCEDENTE. 1. A Lei 9478/97 no autorizou a instituio de empresa de economia mista, mas sim a criao de subsidirias distintas da sociedade-matriz, em consonncia com o inciso XX, e no com o XIX do artigo 37 da Constituio Federal. 2. dispensvel a autorizao legislativa para a criao de empresas subsidirias, desde que haja previso para esse fim na prpria lei que instituiu a empresa de economia mista matriz, tendo
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Assim, o entendimento que deve prevalecer para concursos pblicos o de que a autorizao para a criao de subsidirias pode ser genrica (conforme o entendimento do STF), ou, ainda, que deve ser concedida autorizao legislativa em cada caso (quando a questo cobrar o texto literal do inciso XX do artigo 37 da CF/88). Fique atento ao modelo de questo, pois podem se cobrados os dois entendimentos. Voc saber identificar a resposta facilmente, pois as bancas no apresentaro as duas possibilidades na mesma questo (pelo menos eu ainda no vi!). Ultrapassada esta parte introdutria sobre a Administrao Pblica, comearemos a estudar, a partir de agora, cada uma das entidades que integram a Administrao Pblica Indireta, com as suas respectivas peculiaridades. Por serem vrias as entidades (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas, sociedades de economia mista e consrcios pblicos de Direito Pblico), procurarei ser bastante objetivo, restringindo-me s informaes que so realmente importantes para concursos pblicos. Para facilitar o seu estudo, apresentarei o contedo em mdulos, com os respectivos R.V.Ps. Dessa forma, fica mais fcil voltar ao contedo para responder s questes, caso seja necessrio. Lembre-se de que este um tpico muito cobrado em concursos pblicos, portanto, esclarea todas as suas dvidas, sem exceo. No existem dvidas bobas, bobo o candidato que vai para a prova com dvidas!
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REVISO DE VSPERA DE PROVA - R.V.P. 1) Criada pelo jurista alemo Otto Gierke, a teoria do rgo declara que a o Estado manifesta a sua vontade atravs de seus rgos, que so compostos de agentes pblicos. Sendo assim, a vontade do rgo imputada pessoa jurdica a cuja estrutura est integrado, o que se convencionou denominar de imputao volitiva; 2) No confunda desconcentrao e descentralizao. A primeira nada mais que a distribuio interna de competncias dentro de uma mesma pessoa jurdica, ou seja, a criao de rgos pblicos que fazem parte de uma estrutura hierarquizada, criada com o objetivo de tornar mais eficiente a execuo das finalidades administrativas previstas em lei. A segunda ocorre quando a Unio, DF, Estados ou Municpios desempenham algumas de suas funes por meio de outras pessoas jurdicas. A descentralizao pressupe a existncia de duas pessoas jurdicas distintas: o Estado e a entidade que executar o servio, por ter recebido do Estado essa atribuio; 3) As principais caractersticas dos rgos pblicos, que esto presentes na maioria deles (no em todos), so: integram a estrutura de uma pessoa jurdica; no possuem personalidade jurdica; so resultado da desconcentrao; alguns possuem autonomia gerencial, oramentria e financeira; podem firmar, por meio de seus administradores, contratos de gesto com outros rgos ou com pessoas jurdicas (CF, art. 37, 8.); no tem capacidade para representar em juzo a pessoa jurdica que integram; alguns tem capacidade processual para a defesa em juzo de suas prerrogativas funcionais e no possuem patrimnio prprio. 4) Independentes so os rgos previstos diretamente no texto constitucional, representativos dos Poderes Legislativo (Congresso Nacional, Senado, Cmara dos Deputados, Assemblias Legilativas e Cmara de Vereadores) Executivo (Presidncia da Repblica, Governadoria dos Estados, DF e Prefeituras) e Judicirio (com todos os seus rgos). possvel incluir nesta classificao tambm o Ministrio Pblico e os Tribunais de Contas;
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5) Fique atento para no confundir descentralizao por outorga e descentralizao por delegao. Na outorga ocorre a transferncia da titularidade e da execuo do servio, enquanto na delegao ocorre apenas a transferncia da execuo, ou seja, a titularidade do servio permanece com o ente estatal; 6) Algumas entidades administrativas sero criadas diretamente por lei especfica (autarquias e fundaes pblicas de direito pblico) e outras tero a sua criao autorizada por lei especfica (fundaes pblicas de direito privado, empresas pblicas e sociedades de economia mista). Fique atento, pois essas peculiaridades so muito cobradas em provas; 7) O Supremo Tribunal Federal pacificou o entendimento de que existem duas espcies de fundaes pblicas, as de direito pblico e as de direito privado. As primeiras so criadas por lei, nos mesmos moldes das autarquias e, portanto, sero regidas pelo direito pblico. As segundas tero a criao autorizada por lei e, sendo assim, sero regidas pelo direito privado. 8) vlido esclarecer que para a criao de subsidirias no existe a necessidade de lei especfica, mas somente autorizao legislativa (qualquer espcie legislativa). Alm disso, a autorizao legislativa tem que ser concedida em cada caso, ou seja, a cada criao de uma nova subsidiria. Contudo, apesar do texto constitucional ser expresso ao afirmar a necessidade de autorizao legislativa para cada caso, em 2004 o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI 1649, decidiu que a autorizao legislativa especfica para a criao de empresas subsidirias dispensvel nos casos em que a lei autorizativa de criao da empresa de economia mista ou empresa pblica matriz tambm previu a eventual formao das subsidirias.
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ENTIDADES DA ADMINISTRAO PBLICA INDIRETA

1. Consideraes iniciais ............................................................. 31
2. Espcies de entidades integrantes da administrao pblica indireta 2.1. Autarquias . 2.1.2. Autarquias em regime especial . 2.1.3. Autarquias profissionais . 2.2. Fundaes pblicas . 2.3. Empresas pblicas e sociedades de economia mista . 2.4. Consrcios pblicos . 31 44 45 46 50 63
3. Reviso de vspera de prova RVP.
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1. Consideraes iniciais De incio, importante voc saiba diferenciar algumas expresses que so muito comuns em provas de concursos: entidades ou entes polticos, entidades ou entes estatais e entidades ou entes administrativos. As expresses entidades ou entes polticos, bem como entidades ou entes estatais, so expresses sinnimas, utilizadas para se referir Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal. As expresses entidades ou entes administrativos so utilizadas para designar as autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas, sociedades de economia mista e consrcios pblicos de Direito Pblico. Os entes polticos ou estatais sempre sero pessoas jurdicas de Direito Pblico interno. Por outro lado, as entidades administrativas sero institudas sob a forma de pessoas jurdicas de Direito Pblico (autarquias, fundaes de Direito Pblico e consrcios pblicos) ou de Direito Privado (fundaes pblicas de Direito Privado, empresas pblicas e sociedades de economia mista). 2. Espcies de entidades integrantes da administrao pblica indireta 2.1. Autarquias Conforme nos informa o saudoso professor Digenes Gasparini, o vocbulo autarquia, de origem helnica, significa comando prprio, autogoverno. Entretanto, conforme veremos mais adiante, no conveniente que se faa uma estrita ligao entre o vocbulo autarquia e governo prprio, pois outras entidades administrativas tambm possuem essas caractersticas e, nem por isso, so denominadas autarquias. No correto afirmar que as autarquias possuem autonomia poltica (autonomia de governo), pois essa uma caracterstica inerente s entidades estatais (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal).
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somente possuem atribuies As autarquias administrativas e, para exerc-las com maior eficincia, possuem autoadministrao. A principal caracterstica das autarquias est relacionada natureza das atividades que desenvolvem: atividades tpicas de Estado, em regra. Esto includas no mbito das atividades tpicas de Estado segurana pblica, diplomacia, arrecadao e fiscalizao de tributos e contribuies previdencirias, vigilncia sanitria, fiscalizao e proteo ao meio ambiente, entre outras. Apesar do que acabei de afirmar, importante esclarecer que nem sempre as autarquias exercero atividades tpicas de Estado, a exemplo da UFMG (autarquia federal), que desempenha atividades de pesquisa, ensino e extenso universitrios, que no so tpicas de Estado, j que tambm so realizadas por particulares. Entretanto, para fins de concursos pblicos, a regra a de que as autarquias exercem funes tpicas de Estado.
(CESPE / Assistente Judicirio de 2 Entrncia TJ PE/2001) A existncia de personalidade jurdica prpria de Direito Pblico, criao por lei especfica e o desempenho de atividades tpicas de Estado so algumas das caractersticas de um(a) a) autarquia. b) fundao pblica. c) sociedade de economia mista. d) rgo independente. e) rgo autnomo. Resposta: letra a.
2.1.1. Conceito As autarquias possuem personalidade jurdica de Direito Pblico e integram a Administrao Indireta e Descentralizada, sendo criadas por lei especfica para o exerccio de funes administrativas tpicas de Estado, tais como previdncia e assistncia social (INSS), polcia administrativa (IBAMA), regulao de determinados setores da economia (Banco Central e Comisso de Valores Mobilirios - CVM), assistncia social (INCRA) e at mesmo atuao na rea de sade, em situaes excepcionais.
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O Decreto-Lei 200/67, em seu artigo 5, I, conceitua autarquia como o servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar atividades tpicas da administrao pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada. Doutrinariamente, interessante o conceito formulado pela professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro, para quem autarquia uma pessoa jurdica de Direito Pblico, criada por lei, com capacidade de autoadministrao, para o desempenho de servio pblico descentralizado, mediante controle administrativo exercido nos limites da lei. As autarquias se caracterizam por serem um brao do prprio Estado, sendo as primeiras entidades administrativas a quem foram transferidas a titularidade e a execuo de atividades administrativas especficas. Somente para reforar, caso voc encontre a expresso funo tpica de Estado ou funo tpica do Poder Pblico, em uma questo de prova sobre Administrao Indireta, provavelmente a resposta estar relacionada com autarquia. Moleza!
(Tcnico Fazendrio / Secretaria Estadual da Fazenda MG 07) O Estado pode criar entidades, dotadas de autonomia e personalidade jurdica prpria de Direito Pblico, para desempenhar atividades consideradas tpicas do poder pblico. De acordo com as caractersticas acima apresentadas, a forma de descentralizao que se mostra mais adequada a: (A) autarquia; (B) empresa pblica; (C) sociedade de economia mista; (D) fundao pblica; (E) parceria pblico-privada. Resposta: Letra a.
2.1.2. Natureza jurdica As autarquias possuem personalidade jurdica de Direito Pblico, podendo contrair direitos e obrigaes em nome prprio, pois so entidades distintas daquelas responsveis pela sua criao.
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Exemplo: O IBAMA, que uma autarquia federal, foi criado pela Unio, mediante lei especfica, para o exerccio do poder de polcia administrativa na rea ambiental. Entretanto, o IBAMA possui personalidade jurdica prpria, distinta da Unio e, portanto, deve atuar de maneira autnoma no exerccio de suas funes administrativas. O mesmo ocorre com o INSS, que tambm uma autarquia federal e, portanto, possui personalidade jurdica distinta da Unio. A personalidade jurdica de Direito Pblico, atribuda s autarquias, consequncia direta dos fins e atividades administrativas que ficam sob a sua responsabilidade. Em regra, como exercem funes tpicas de Estado, nada mais coerente que atribuir s autarquias todas as prerrogativas provenientes do regime jurdico-administrativo, assim como acontece com as entidades estatais (que tambm so regidas pelo Direito Pblico). No mesmo sentido, como consequncia da autonomia e independncia autrquica, perfeitamente possvel que a Unio, por exemplo, ajuze uma ao judicial em face do IBAMA, ou vice e versa, pois ambas as entidades tm personalidade jurdica prpria. 2.1.3. Criao e extino Nos termos do inciso XIX do artigo 37 da Constituio Federal, somente por lei especfica, poder ser criada uma autarquia, seja ela federal, estadual, municipal ou distrital. A personalidade jurdica de uma autarquia tem incio com a vigncia da lei responsvel pela sua criao, contrariamente ao que ocorre em relao s pessoas jurdicas de Direito Privado, que so regidas pelas regras constantes no artigo 42 do Cdigo Civil Brasileiro, que assim dispe:
Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de Direito Privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo.
A capacidade da autarquia para contrair direitos e obrigaes em nome prprio independe do registro de seus atos constitutivos perante os rgos competentes. A sua existncia legal ter
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incio com a publicao do texto da lei criadora no Dirio Oficial, que assegurar o incio de sua vigncia e, ainda, da personalidade jurdica da autarquia. Em regra, a iniciativa legislativa para a criao de autarquias privativa do Chefe do Executivo (artigo 61, 1, II, e da CF/88), em todos os nveis federativos (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal). Depois de criada por lei, est autorizado o Chefe do Poder Executivo a editar decretos que tenham por objetivo organizar e estruturar o funcionamento da autarquia. O Presidente da Repblica, por exemplo, poder editar um decreto com a finalidade de aprovar o regimento interno ou o estatuto de uma autarquia recm-criada. Analisando-se o texto do artigo 37, caput, da CF/88, concluise ser possvel a criao de autarquias vinculadas ao Poder Judicirio e, ainda, ao Poder Legislativo. Nesses casos, a apresentao do projeto de lei de criao dependeria de cada Poder especfico, e no do Chefe do Executivo.
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia [...]
Como exemplo de autarquia vinculada ao Poder Judicirio, podemos citar o Instituto Pedro Ribeiro de Administrao Judiciria IPRAJ, criada junto ao Tribunal de Justia do Estado da Bahia (atravs da Lei Estadual n 4.348/84), com o objetivo de planejar, coordenar, dirigir, executar e controlar as atividades de apoio administrativo em matria financeira, de pessoal, de suprimento, de desenvolvimento de recursos humanos e organizacionais, assistncia e previdncia social do Tribunal. Assim, apesar de o Conselho Nacional de Justia - CNJ, em deciso proferida no processo administrativo n 337.015, ter sido contrrio existncia de autarquia vinculada ao Poder Judicirio, constata-se que, em tese, possvel a criao de tais entidades vinculadas ao Poder Judicirio e Legislativo (anlise extrada do artigo 37 da CF/88).
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Em respeito ao princpio do paralelismo das formas, como se exige lei especfica para criao de autarquia, da mesma forma, exige-se lei especfica para a sua extino. Desse modo, uma autarquia jamais poder ser extinta por Decreto editado pelo Chefe do Executivo, pois no foi criada por Decreto, mas sim por lei especfica. Para que voc consiga visualizar o processo de criao de uma autarquia, basta efetuar uma leitura do artigo 2 da Lei 7.735/89, alterado pela lei 11.516/07, que criou o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis IBAMA:
Art. 2 criado o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis IBAMA, autarquia federal dotada de personalidade jurdica de Direito Pblico, autonomia administrativa e financeira, vinculada ao Ministrio do Meio Ambiente, com a finalidade de: I - exercer o poder de polcia ambiental; II - executar aes das polticas nacionais de meio ambiente, referentes s atribuies federais, relativas ao licenciamento ambiental, ao controle da qualidade ambiental, autorizao de uso dos recursos naturais e fiscalizao, ao monitoramento e ao controle ambiental, observadas as diretrizes emanadas do Ministrio do Meio Ambiente; e (Includo pela Lei n. 11.516, 2007). III - executar as aes supletivas de competncia da Unio, de conformidade com a legislao ambiental vigente.
2.1.4. Responsabilidade civil perante terceiros As autarquias respondero objetivamente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa, nos termos do 6 do artigo 37 da Constituio Federal de 88. Como as autarquias possuem personalidade jurdica prpria, respondem civilmente pelos danos que seus agentes, no exerccio de funo pblica, causarem a terceiros. O ente estatal responsvel pela criao da autarquia somente ser acionado para cumprir a obrigao quando a autarquia tornar-se inadimplente.
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Entende a doutrina majoritria que os entes estatais respondem subsidiariamente pelos danos a terceiros causados em virtude de aes ou omisses de agentes das autarquias. O ente criador (Unio, Estados, Municpios e DF) somente pode ser acionado aps a exausto dos recursos financeiros da autarquia e, portanto, no correto falar-se em responsabilidade solidria, mas sim subsidiria, j que as autarquias possuem personalidade jurdica e patrimnio prprios, Somente se a autarquia no possuir recursos financeiros suficientes para cobrir os prejuzos causados a terceiros que o ente estatal poder ser acionado, subsidiariamente. 2.1.5. Patrimnio O patrimnio de uma autarquia constitudo por bens mveis e imveis, que so considerados integralmente bens pblicos, no existindo participao da iniciativa privada em sua constituio. Nos termos do artigo 98 do Cdigo Civil, so pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de Direito Pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que pertencem. Pergunta: Professor, como esses bens mveis e imveis passam a integrar o patrimnio de uma autarquia? Esses bens podem ser transferidos atravs da prpria lei responsvel pela criao da autarquia ou, ainda, atravs de lei posterior, que ir agregar novos bens ao patrimnio original. Exemplo: No momento da criao do IBAMA, a prpria Lei 7.735/89, em seu artigo 4, declarou expressamente que os bens que iriam integrar o patrimnio inicial da entidade seriam provenientes de outras entidades extintas.
Art. 4 O patrimnio, os recursos oramentrios, extra-oramentrios e financeiros, a competncia, as atribuies, o pessoal, inclusive inativos e pensionistas, os cargos, funes e empregos da Superintendncia da Borracha - SUDHEVEA e do Instituto Brasileiro de Desenvolvimento Florestal - IBDF, extintos pela Lei n. 7.732, de 14 de fevereiro de 1989, bem assim os da Superintendncia do Desenvolvimento da Pesca SUDEPE e da Secretaria Especial do Meio Ambiente - SEMA so transferidos para o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis, que os suceder, ainda, nos direitos, www.pontodosconcursos.com.br 37
------------------------------------------------------------------------------------------------crditos e obrigaes, decorrentes de lei, ato administrativo ou contrato, inclusive nas respectivas receitas.
Como os bens integrantes do patrimnio das autarquias so considerados pblicos, gozam das mesmas prerrogativas asseguradas aos bens pertencentes s entidades da Administrao Direta: a imprescritibilidade (no podem ser objeto de aes de usucapio apresentadas por terceiros), a alienabilidade condicionada (apenas os bens dominicais podem ser alienados e desde que cumpridas todas as exigncias legais) e a impenhorabilidade (no podem ser penhorados para garantir o pagamento de crditos de terceiros). 2.1.6. Regime de pessoal Ao analisarmos o regime de pessoal das autarquias, necessrio e imprescindvel diferenciarmos duas espcies de agentes: os servidores pblicos e os seus dirigentes. a) Servidores Pblicos O texto original do artigo 39 da Constituio Federal de 1988 estabelecia que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios deveriam estabelecer, no mbito de sua competncia, regime jurdico nico (apenas estatutrio, apenas celetista ou outro regime legal) para os servidores da administrao pblica direta, das autarquias e das fundaes pblicas. Na esfera federal, decidiu-se adotar o regime estatutrio (Lei 8.112/90) para todos os servidores pblicos federais vinculados Unio, seus respectivos rgos, autarquias e fundaes pblicas de Direito Pblico. Entretanto, em 04 de junho de 1998, foi promulgada a emenda constitucional n. 19, que acabou com a obrigatoriedade de um regime jurdico nico para todos os servidores pblicos. A partir de ento, o regime jurdico das referidas entidades e rgos pblicos poderia ser estatutrio ou celetista (nos termos da CLT), ou ainda qualquer outro previsto em lei. Em tese, seria possvel, ento, que uma autarquia federal, por exemplo, tivesse
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em seu quadro uma parte de servidores regidos por estatuto (Lei 8.112/90) e outra parte regida pela CLT. Entretanto, no dia 02 de agosto de 2007, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal deferiu medida cautelar na ADIn n. 2.135, para declarar inconstitucional a nova redao dada pela EC n. 19/98 ao caput do artigo 39 da CF, sob a alegao de que a alterao do referido artigo no teria sido aprovada pelo processo legislativo previsto no texto constitucional (qurum favorvel de, no mnimo, 3/5 dos membros das duas Casas do Congresso Nacional, em dois turnos de votao, como exige o art. 60, 2, da CF/88). Segundo os partidos que apresentaram a ADIn 2.135 (PT, PDT, PCdoB e PSB), a alterao do texto do artigo 39 da CF somente teria sido aprovada no Senado, sem a manifestao obrigatria da Cmara dos Deputados. Sendo assim, com a suspenso, pelo STF, da alterao que havia sido efetuada pela emenda constitucional n 19, voltou a vigorar no Brasil o famoso regime jurdico nico. A alterao efetuada pela EC n. 19/98 (fim do regime jurdico nico) no artigo 39 da CF/88 foi suspensa liminarmente pelo Supremo Tribunal Federal e, portanto, as autarquias federais atualmente s podem contratar servidores pblicos pelo regime estatutrio (Lei 8.112/90), pelo menos at a deciso final de mrito na ADIn 2.135. Ateno: As sociedades de economia mista e as empresas pblicas no foram afetadas pelas modificaes citadas neste tpico, pois os seus empregados sempre foram regidos exclusivamente pelo regime celetista, conforme veremos adiante. b) Dirigentes Alm dos servidores pblicos, ainda integram o quadro de pessoal das autarquias os seus dirigentes, que sero escolhidos na forma da lei instituidora ou dos respectivos estatutos. Em regra, os dirigentes das autarquias ocupam cargos em comisso (tambm denominados cargos de confiana), nos termos do inciso II do artigo 37 da CF/88, e a competncia para
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efetuar tanto a nomeao quanto a exonerao do Presidente da Repblica (artigo 84, XXV da CF/88). Da mesma forma e em respeito ao princpio da simetria (que determina que as entidades federativas estaduais, municipais e distrital, ao organizarem suas constituies estaduais e leis orgnicas, devem obedincia s normas de organizao previstas na Constituio Federal), tal competncia tambm ser assegurada aos Governadores dos Estados, do DF e aos Prefeitos, em suas respectivas esferas de atuao. Existem casos especficos em que a prpria Constituio Federal afastou a discricionariedade do Presidente da Repblica para a nomeao dos dirigentes de autarquias, como acontece, por exemplo, no inciso XIV do artigo 84, que condiciona a nomeao dos diretores e presidente do Banco Central (autarquia federal) aprovao prvia do Senado Federal. O Supremo Tribunal Federal j declarou ser constitucional a lei que condiciona a nomeao de dirigentes de autarquias e demais entidades administrativas regidas pelo Direito Pblico, pelo Chefe do Executivo, prvia aprovao do Poder Legislativo respectivo. Todavia, inconstitucional a lei que estabelea a necessidade de aprovao prvia pelo Legislativo das nomeaes de dirigentes para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, efetuadas pelo Chefe do Executivo (ADI 1.642/MG). Ateno: Apesar de ser possvel a exigncia legal de aprovao prvia do Legislativo para a nomeao de dirigentes das autarquias e fundaes pblicas, o Supremo Tribunal Federal considera inconstitucional qualquer tipo de lei que condicione a exonerao dos dirigentes das autarquias, pelo chefe de Poder Executivo, prvia aprovao do poder Legislativo, pois caracterizaria uma violao ao princpio da separao dos Poderes. 2.1.7. Privilgios processuais Em funo de serem regidas pelo Direito Pblico, as autarquias gozaro dos mesmos privilgios processuais outorgados Fazenda Pblica (entidades da Administrao Direta) e, dentre eles, podemos citar:
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1) Prazo em qudruplo para contestar uma ao em dobro para recorrer, nos termos do artigo 188 do Cdigo de Processo Civil; 2) Dispensa de apresentao, por seus procuradores, do instrumento de mandato (procurao) para atuar em juzo, nos termos da Smula 644 do Supremo Tribunal Federal: Smula 644 Ao procurador autrquico no exigvel a apresentao de instrumento de mandato para represent-lo em juzo. 3) No sujeio ao concurso de credores ou habilitao de crdito em falncia, concordata ou inventrio, para cobrana de seus crditos, salvo para estabelecimento de preferncia entre as diversas Fazendas Pblicas; 4) Pagamento de custas judiciais apenas ao trmino da ao judicial, quando vencidas, nos termos do artigo 27 do Cdigo de Processo Civil; 5) A sentena proferida contra tais entidades, ou a que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa, est sujeita ao duplo grau de jurisdio obrigatrio e, portanto, somente produzir efeitos jurdicos aps ter sido confirmada pelo tribunal, nos termos dos incisos I e II do artigo 475 do CPC, salvo: a) quando a deciso contrria Autarquia for de valor igual ou inferior a 60 (sessenta) salrios mnimos; b) quando a sentena for fundamentada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou de Tribunal Superior. 2.1.8. Imunidade tributria Nos termos do artigo 150, VI, a da Constituio Federal de 1988, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios instituir impostos sobre o patrimnio, renda ou servios, uns dos outros e, por fora do 2 do mesmo artigo 150, a vedao se estende s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios vinculados s suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes.
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importante esclarecer que a imunidade tributria, prevista no artigo 150, VI, a, da CF/88, no se aplica de forma plena s autarquias. A imunidade tributria somente ir incidir sobre o patrimnio, a renda e os servios das autarquias que estejam vinculados s suas finalidades essenciais ou s que delas decorram. Exemplo: O IBAMA, que autarquia federal, no est obrigado a pagar IPTU relativo a imvel integrante de seu patrimnio e que utilizado como sede de suas atividades administrativas (finalidade essencial). Todavia, se o IBAMA possui imvel que esteja desocupado e decide alug-lo, ser exigido o pagamento do IPTU, pois, nesse caso, o bem no estar sendo utilizado para a satisfao de suas finalidades essenciais. Para que voc no seja surpreendido nas provas, lembre-se sempre de que a imunidade tributria no alcana todas as espcies de tributo, como as taxas e as contribuies de melhoria, mas apenas os impostos, que so espcies do gnero tributo. 2.1.9. Prescrio quinquenal Todos aqueles que possuem crditos a receber de autarquias devero promover a cobrana no prazo mximo de 05 (cinco) anos, sob pena de prescrio (no poder mais exigi-lo). O referido prazo consta expressamente no Decreto Federal 20.910/32, que foi estendido s autarquias pelo Decreto-Lei 4.597/42. 2.1.10. Foro judicial Nos termos do inciso I do artigo 109 da Constituio Federal de 88, as causas em que entidade autrquica federal for interessada na condio de autora, r, assistente ou oponente, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho, tramitaro na justia federal. Entretanto, nos casos de autarquias estaduais ou municipais, as causas devero tramitar na justia estadual. Da mesma forma, nos termos do inciso VIII do artigo 109 da CF/88, os mandados de segurana e os habeas data contra ato de autoridade federal (dirigentes de autarquias, por exemplo),
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excetuados os casos de competncia dos tribunais federais, tambm sero propostos na justia federal de 1 instncia. Em relao aos servidores das autarquias, vlido esclarecer que, no momento, somente possvel estabelecer-se vnculo pelo regime jurdico estatutrio, pois o Supremo Tribunal Federal restabeleceu a obrigatoriedade do regime jurdico nico. Contudo, entre 04 de junho de 1998 (promulgao da EC 19) e 02 de agosto de 2007 (data na qual o STF concedeu medida cautelar para restituir o regime jurdico nico), as autarquias puderam contratar agentes pblicos tanto pelo regime estatutrio quanto celetista. Assim, caso os servidores estatutrios de uma autarquia federal necessitem recorrer ao judicirio para exigir o pagamento de alguma verba remuneratria (horas extraordinrias, por exemplo), devero acionar a justia federal. Por outro lado, caso os agentes autrquicos sejam regidos pela CLT (contratados no perodo em que havia sido extinto o regime jurdico nico) e desejam exigir o pagamento de horas extraordinrias no recebidas, devero acionar a justia trabalhista. Deve ficar bem claro que a competncia judicial para processamento e julgamento das aes propostas pelos servidores pblicos, em face da Administrao, est intimamente relacionada com o regime jurdico adotado. Caso o regime jurdico adotado seja o celetista (empregados pblicos), a ao judicial pleiteando adicional de insalubridade, por exemplo, dever ser proposta na justia trabalhista. Do contrrio, caso o regime seja estatutrio (Lei 8.112/90, por exemplo), a ao dever ser proposta na justia federal comum de 1 instncia. 2.1.11. Controle finalstico As entidades autrquicas no esto subordinadas s entidades polticas responsveis pela respectiva criao, mas apenas vinculadas. As entidades criadoras, da Administrao Direta, exercem sobre as autarquias apenas o denominado controle finalstico ou superviso ministerial (essa ltima denominao utilizada apenas no mbito federal, j que no temos Ministrios no mbito estadual e municipal, mas apenas Secretarias).
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Pergunta: Professor, o que seria essa tal de superviso ministerial? Primeiramente, necessrio esclarecer que as autarquias possuem autonomia administrativa, ou seja, capacidade de autoadministrao segundo as regras constantes da lei responsvel pela sua criao. Em virtude dessa autonomia administrativa, as autarquias no esto subordinadas s entidades da Administrao Direta, mas somente vinculadas a um Ministrio (na esfera federal) responsvel pela sua rea de atuao. Nos termos do artigo 26 do Decreto-Lei 200/67, os Ministrios ficaro responsveis por exercer uma superviso, um controle finalstico sobre as autarquias, visando assegurar, essencialmente, a realizao dos objetivos fixados nos atos de constituio da entidade. Trata-se de uma superviso (fiscalizao) geral com o objetivo de verificar se as autarquias realmente esto cumprindo as suas respectivas finalidades legais. Exemplo: O INSS est vinculado, mas no subordinado ao Ministrio da Previdncia Social; o IBAMA est vinculado ao Ministrio do Meio Ambiente; o Banco Central e a CVM esto vinculados ao Ministrio da Fazenda; o INCRA est vinculado ao Ministrio do Desenvolvimento Agrrio, etc. 2.1.12. Licitao e concurso pblico Apenas para que no reste qualquer dvida, as autarquias esto obrigadas a licitar previamente a contratao de obras, servios, compras e alienaes, nos termos do inciso XXI do artigo 37 da CF/88. Nos mesmos moldes, as autarquias tambm esto obrigadas a realizar concurso pblico para a seleo de novos servidores para o seu quadro de pessoal, nos termos do inciso II do artigo 37 da CF/88. 2.1.13. Autarquias em regime especial Em nosso ordenamento jurdico, algumas autarquias passaram a receber um tratamento especial do legislador em virtude de possurem prerrogativas peculiares e, portanto, passaram a ser denominadas autarquias especiais.
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Como exemplos dessas autarquias em regime especial, podemos citar as Universidades Pblicas Federais que, em razo de o artigo 207 da CF/88 assegurar-lhes autonomia didtica, cientfica, administrativa e de gesto financeira e patrimonial, acabaram recebendo o ttulo de especiais. As agncias reguladoras tambm so exemplos de autarquias em regime especial e, por sinal, as bancas examinadoras adoram cobrar questes sobre o tema. Todavia, somente na prxima aula iremos conhecer as caractersticas bsicas das agncias reguladoras e, ainda, de outras espcies de autarquias, como as agncias executivas. 2.1.14. Autarquias profissionais Apesar de no serem comuns questes em provas sobre o tema, importante que voc saiba que os conselhos profissionais (Conselho Federal de Farmcia, Conselho Regional de Enfermagem, Conselho Federal de Contabilidade, entre outros) possuem a natureza jurdica de autarquias e, portanto, so regidos pelo Direito Pblico. Esse foi o entendimento do Supremo Tribunal Federal no julgamento da ADI 1.717-DF, em 22/09/1999, ao reconhecer que o servio de fiscalizao de profisses constitui atividade tpica de Estado, fundamentando o exerccio do poder de polcia e a aplicao de penalidades aos profissionais que desrespeitarem os preceitos legais normatizadores de cada profisso. Nos termos do 3 do artigo 58 da Lei 9.649/98, os empregados dos conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas so regidos pela legislao trabalhista, sendo necessria a realizao de concurso pblico para o provimento de seu quadro de pessoal. Outro ponto importante e que merece destaque a natureza jurdica sui generis da Ordem dos Advogados do Brasil, que no pode ser confundida com os demais conselhos profissionais (assim se manifestou o Superior Tribunal de Justia no julgamento do EREsp n 503.252/SC, em 25/08/2004). No julgamento da ADI n 3.026-4/DF, o Supremo Tribunal Federal declarou, entre outros, que:
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1) a OAB no se sujeita aos ditames impostos pela Administrao Pblica Direta e Indireta; 2) a OAB no integra a Administrao Indireta da Unio; 3) a OAB um servio pblico independente; 4) a OAB no uma autarquia em regime especial; 5) a OAB no est sujeita ao controle da Administrao Pblica; 6) a OAB no precisa realizar concurso pblico para a contratao de seus empregados; 7) a OAB uma categoria mpar no personalidades jurdicas do Direito brasileiro. elenco das
2.2. Fundaes Pblicas 2.2.1. Aspectos gerais Para fins de concursos pblicos, possvel citar trs espcies bsicas de fundaes: fundaes privadas; fundaes pblicas de Direito Privado e fundaes pblicas de Direito Pblico. As fundaes so figuras jurdicas originrias do Direito Privado, constitudas pela atribuio de personalidade jurdica a um patrimnio preordenado a um fim social. to grande a importncia do patrimnio em uma fundao que, frequentemente, voc encontra questes de concursos apelidandoas de patrimnio personificado. Nos termos do Cdigo Civil, para criar uma fundao privada, o seu instituidor far, por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser, a maneira de administr-la. A fundao privada somente poder constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia. Tornando-se ilcita, impossvel ou intil finalidade a que visa a fundao ou, vencido o prazo de sua existncia, o rgo do Ministrio Pblico (que o responsvel por zelar pelas fundaes privadas) ou qualquer interessado lhe promover a extino,
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incorporando-se o seu patrimnio, salvo disposio em contrrio no ato constitutivo, ou no estatuto, a outra fundao, designada pelo juiz, que se proponha a fim igual ou semelhante. Como exemplos de fundaes privadas, podemos citar a Fundao Roberto Marinho, Fundao Bradesco, Fundao Ayrton Senna, Fundao Abrinq, entre outras. Entretanto, para concursos pblicos, o nosso foco sero as fundaes pblicas. 2.2.2. Natureza jurdica Fundaes Pblicas so entidades dotadas de personalidade jurdica de Direito Pblico ou Privado, sem fins lucrativos, criadas por lei (Direito Pblico) ou em virtude de autorizao legislativa (Direito Privado) para o desenvolvimento de atividades de interesse pblico, como educao, cultura, sade e pesquisa, sendo regulamentadas por decreto do Chefe do Executivo. Para responder s questes elaboradas pelas bancas examinadoras, necessrio que voc saiba que as fundaes pblicas podem ser regidas pelo Direito Pblico ou pelo Direito Privado, bem como as consequncias da adoo de cada regime. Apesar de o tema ser constante em provas de concursos pblicos e de o prprio Supremo Tribunal Federal j ter se manifestado pela existncia das duas espcies de fundaes pblicas (julgamento do recurso extraordinrio n. 101.126/RJ), ainda grande a divergncia na doutrina. Entretanto, como o nosso objetivo ingressar no servio pblico, vamos adotar o posicionamento do STF. At a promulgao da emenda constitucional n. 19, que alterou o artigo 37, XIX da CF/88, as fundaes pblicas no podiam ter a criao autorizada por lei especfica, somente podiam ser criadas por lei especfica. O texto anterior era o seguinte: XIX - somente por lei especfica podero ser criadas empresas pblicas, sociedades de economia mista, autarquias ou fundaes pblicas.
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Entretanto, com a promulgao da EC n.19/98, o inciso XIX do artigo 37 passou a vigorar com seguinte teor:
XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao.
Nesse contexto, possvel concluir que as fundaes pblicas de Direito Pblico so criadas por lei especfica e, segundo o entendimento do Supremo Tribunal Federal, seriam uma espcie de autarquia, gozando de todas as prerrogativas atribudas a essa entidade administrativa. Quando regidas pelo Direito Pblico, as fundaes pblicas so usualmente denominadas de autarquia fundacional ou fundao autrquica. Por outro lado, as fundaes pblicas de Direito Privado tm a criao autorizada por lei e, portanto, no podem ser consideradas espcies de autarquias. As fundaes pblicas de Direito Privado so criadas nos moldes do art. 37, XIX, da CF, por decreto do Chefe do Poder Executivo aps autorizao concedida por lei especfica, que dever ser registrada nos rgos competentes para que se tenha incio a personalidade jurdica. Como exemplos de fundaes pblicas de Direito Pblico, podemos citar a Fundao Nacional de Sade (FUNASA), a Fundao Nacional do ndio (FUNAI), o Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE), a Fundao Universidade de Braslia (UNB), a Fundao Oswaldo Cruz, entre outras. Em relao s fundaes pblicas de Direito Privado, podemos citar o Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico (CNPq), a Fundao Joaquim Nabuco (FUNDAJ) e a Fundao Cultural Palmares. 2.2.3 Caractersticas das fundaes pblicas de Direito Privado O regime de Direito Privado a regra para as fundaes pblicas de Direito Privado, sejam elas federais, estaduais, municipais ou distrital. Entretanto, correto afirmar que so regidas por um regime jurdico hbrido, pois a elas se aplicam tambm alguns preceitos do Direito Pblico, como passaremos a elencar:
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1) Controle Finalstico: esto sujeitas ao controle, fiscalizao e gesto financeira pelos Tribunais de Contas (artigo 71, II e III da CF/88) e ainda, nos termos do inciso X do artigo 49 da CF/88, fiscalizao do Congresso Nacional. Ademais, vlido esclarecer ainda que as fundaes pblicas de Direito Privado esto sujeitas ao controle finalstico, tambm denominado de superviso ministerial; 2) Licitao: independentemente da natureza jurdica da fundao governamental, seja de Direito Pblico ou de Direito Privado, existe a obrigatoriedade de submisso s regras licitatrias previstas no inciso XXI do artigo 37 da CF/88; 3) Responsabilidade civil: se estiver incumbida da prestao de servios pblicos respondero objetivamente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros; 4) Patrimnio: constitudo por bens mveis, imveis, valores e direitos adquiridos em razo de doaes terceiros, receitas da prpria entidade ou, ainda, em razo de cesso gratuita de bens pblicos, mediante lei. O entendimento doutrinrio majoritrio no sentido de que os bens integrantes do patrimnio das fundaes pblicas de Direito Privado no podem ser considerados bens pblicos e, portanto, so penhorveis e suscetveis de usucapio. 5) Regime de pessoal: apesar de serem regidas pelo Direito Privado, existe consenso entre os doutrinadores de que ser necessria a realizao de concurso pblico para a contratao de seus agentes pblicos. Entretanto, os seus agentes sero regidos pelo regime contratual, ou seja, celetista. 6) Foro judicial: como o inciso I do artigo 109 da Constituio Federal no diferenciou as fundaes pblicas regidas pelo Direito Pblico das fundaes pblicas regidas pelo Direito Privado, predomina o entendimento de que ambas possuem prerrogativa de foro na Justia Federal, quando forem institudas pela Unio. Esse pelo menos o posicionamento do Superior Tribunal de Justia, que j se pronunciou nesses termos no julgamento do Conflito de Competncia 37681/SC e 39431/PE.
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7) Imunidade tributria recproca: aplicam-se s fundaes pblicas regidas pelo Direito Privado as regras estabelecidas no 2 do artigo 150 da CF/88, gozando de imunidade em relao ao pagamento de impostos sobre os seus bens, servios e rendas, quando vinculados s atividades fins. Assim, para responder s questes de concursos pblicos, tenha sempre em mente que as fundaes pblicas de Direito Pblico so espcies de autarquias, e, portanto, gozam das mesmas prerrogativas destas. Por outro lado, as fundaes pblicas de Direito Privado no gozam de todas as prerrogativas das autarquias, mas somente aquelas que foram elencadas acima. 2.3. Empresas pblicas e sociedades de economia mista 2.3.1. Noes gerais Apesar de as empresas pblicas e sociedades de economia mista integrarem categorias jurdicas diferentes, estudaremos as duas conjuntamente. De incio, analisaremos as caractersticas comuns e, posteriormente, os tpicos que as distinguem. Primeiramente, vlido esclarecer que so vrias as principais expresses utilizadas pelas bancas examinadoras ao se referirem s empresas pblicas e sociedades de economia mista: empresas paraestatais, empresas governamentais e empresas estatais. O professor Hely Lopes Meirelles informa que empresas paraestatais so pessoas jurdicas de Direito Privado, autorizadas por lei, a prestar servios ou realizar atividades de interesse coletivo, mas no exclusivos do Estado. Analisando-se o conceito do saudoso professor, percebe-se que ele no alcana as empresas pblicas e sociedades de economia mista, mas sim entidades que atuam paralelamente ao Estado, a exemplo das OSCIPs, OSs e Servios Sociais Autnomos. Tenha muito cuidado para no confundir as expresses empresas estatais com empresas paraestatais. Na primeira, possvel incluir as empresas pblicas e sociedades de economia mista, pois ambas so empresas do Estado. Na segunda, isso j
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no possvel, pois estaramos nos referindo a empresas que atuam paralelamente ao Estado, no integrando a sua estrutura. 2.3.2. Classificao As empresas pblicas e sociedades de economia mista so pessoas jurdicas de Direito Privado, institudas pelo Estado para a explorao de atividade econmica ou prestao de servios pblicos, sendo possvel classific-las sob dois critrios: 1) Dependncia financeira: a Lei de Responsabilidade Fiscal (Lei Complementar 101/00) utiliza-se do critrio da dependncia financeira para diferenciar as entidades integrantes da Administrao Indireta. Nos termos do inciso III do artigo 2, empresa estatal dependente aquela que recebe do ente controlador (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal) recursos financeiros para pagamento de despesas com pessoal ou de custeio em geral ou de capital, excludos, no ltimo caso, aqueles provenientes de aumento de participao acionria. Por outro lado, empresa estatal independente aquela que consegue se manter com recursos prprios e, portanto, no se sujeita integralmente Lei de Responsabilidade Fiscal, ao contrrio das empresas estatais dependentes. Esse critrio tambm utilizado para submeter ou no os empregados das empresas estatais ao teto geral remuneratrio, previsto no inciso XI do artigo 37 da CF/88, que dispe que o teto aplica-se somente s empresas pblicas e s sociedades de economia mista e suas subsidirias, que receberem recursos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral. 2) Objeto de atuao (prestao de servios pblicos ou explorao de atividade econmica): apesar de o texto constitucional referir-se apenas s empresas estatais exploradoras de atividades econmicas ( 1 do artigo 173), pacfico na doutrina o entendimento de que tambm podem prestar servios pblicos.
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a) Empresas estatais exploradoras de atividades econmicas: nos termos do artigo 173 da CF/88, o Estado somente est autorizado a explorar atividades econmicas em duas situaes excepcionais: quando necessria aos imperativos de segurana nacional ou existir relevante interesse coletivo. Em regra, a explorao de atividades econmicas deve ficar sob a responsabilidade das empresas particulares e o Estado somente ir intervir nessa seara supletivamente. Como exemplos de entidades estatais exploradoras de atividades econmicas, podemos citar o Banco do Brasil (sociedade de economia mista federal), o Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social BNDES (empresa pblica federal), a Caixa Econmica Federal (empresa pblica federal), o Banco do Nordeste do Brasil (sociedade de economia mista federal) e a Petrobrs (sociedade de economia mista federal). Ainda sobre o tema, outro ponto que merece destaque a distino entre atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios. O 1. do artigo 173 da Constituio Federal de 1988 afirma claramente que a explorao de atividade econmica poder ocorrer atravs da produo ou comercializao de bens ou ainda atravs da prestao de servios. Em relao primeira hiptese, podemos citar como exemplo o caso da Petrobrs (sociedade de economia mista federal), que realiza a produo e a comercializao de produtos derivados do petrleo. Em relao segunda hiptese, podemos citar como exemplo a Caixa Econmica Federal (empresa pblica federal) e o Banco do Brasil (sociedade de economia mista federal), que realizam a prestao de servios bancrios. Ateno: O 1 artigo 173 da Constituio Federal se refere aos servios que no so pblicos, ou seja, queles que so explorados pelas empresas privadas e que, somente quando estiver em risco a segurana nacional ou existir relevante interesse coletivo, sero explorados pelo Estado. O servio bancrio no considerado um servio pblico, muito pelo contrrio, caracterizase como atividade econmica.
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b) Empresas estatais prestadoras de servios pblicos: alm de explorarem atividades econmicas, as empresas estatais tambm exercem funes tpicas de Estado, ou seja, prestam determinados servios pblicos que so da competncia das entidades integrantes da Administrao direta. Como exemplo de empresas estatais prestadoras de servios pblicos, podemos citar a INFRAERO (empresa pblica federal), os CORREIOS (empresa pblica federal), a Companhia Brasileira de Trens Urbanos CBTU (sociedade de economia mista federal), a Cia Energtica de Minas Gerais CEMIG (sociedade de economia mista estadual), a Companhia de Desenvolvimento dos Vales do So Francisco e do Parnaba - CODEVASF (empresa pblica federal), entre outras. 2.3.3. Regime jurdico Independentemente da atividade que exercerem (explorao de atividade econmica ou prestao de servios pblicos) as empresas estatais sero predominantemente regidas pelo Direito Privado. Entretanto, no correto afirmar que essas entidades so regidas exclusivamente pelo direito privado, pois a elas tambm se aplicam regras do Direito Pblico, tais como a obrigatoriedade de licitao para a contrao de obras, bens e servios e ainda a necessidade de realizao de concurso pblico para a contratao de seus empregados. Em provas de concursos, muito comum voc encontrar questes afirmando que as empresas estatais so regidas por um regime hbrido, ou seja, regras inerentes ao Direito Privado e tambm ao Direito Pblico.
(ESAF / Analista Judicirio do TRF/2006) - As sociedades de economia mista, constitudas com capitais predominantes do Estado, so pessoas jurdicas de Direito Privado, integrantes da Administrao Pblica Indireta e regidas pelas normas comuns aplicveis s empresas particulares, estando fora do mbito de incidncia do Direito Administrativo. a) Correta esta assertiva. b) Incorreta a assertiva, porque elas so pessoas jurdicas de Direito Pblico. c) Incorreta a assertiva, porque eles so de regime hbrido, sujeitando-se ao Direito Privado e, em muitos aspectos, ao Direito Pblico.
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------------------------------------------------------------------------------------------------d) Incorreta a assertiva, porque seus capitais so predominantemente privados. e) Incorreta a assertiva, porque elas so de regime pblico, regidas exclusivamente pelo Direito Administrativo. Resposta: letra c.
O inciso II do 1 do artigo 173 da Constituio Federal estabelece que, quando as empresas estatais explorarem atividades econmicas, estaro sujeitas ao regime prprio das empresas privadas, submetendo-se s mesmas obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrias. Determina ainda 2. do mesmo artigo que as referidas entidades no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s empresas privadas de sua rea de atuao, evitando-se, assim, uma possvel concorrncia desleal entre as empresas governamentais e privadas. Voc consegue imaginar o tamanho do prejuzo que poderia ser causado aos bancos privados caso a imunidade tributria recproca tambm se estendesse ao Banco do Brasil e Caixa Econmica Federal? Esses bancos simplesmente engoliriam o restante do mercado. 2.3.4. Criao e extino As empresas estatais so criadas aps autorizao concedida em lei especfica, nos termos do inciso XIX do artigo 37 da Constituio Federal, que assim dispe: Art. 37. [...] XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao; Alm de autorizao legal, para que a empresa estatal adquira personalidade jurdica, ser necessria ainda a edio de decreto pelo Chefe do Executivo e o respectivo registro perante a Junta Comercial ou Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas, dependendo da forma jurdica adotada.
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No a lei que confere existncia jurdica s empresas estatais. Nos termos do artigo 45 do Cdigo Civil brasileiro, a existncia legal das pessoas jurdicas de Direito Privado comea com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. Em respeito ao princpio da simetria, se foi exigida autorizao legal para a criao das empresas estatais, tambm ser exigida autorizao legal para a respectiva extino. a) Criao de subsidirias Nos termos do inciso XX do artigo 37 da Constituio Federal, depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das empresas estatais, assim como a participao de qualquer delas em empresa privada. vlido esclarecer que, para a criao de subsidirias, no existe a necessidade de lei especfica, mas somente autorizao legislativa (qualquer espcie legislativa). Alm disso, nos termos constitucionais, a autorizao legislativa tem que ser concedida em cada caso, ou seja, a cada criao de uma nova subsidiria. Contudo, apesar de o texto constitucional ser expresso ao afirmar a necessidade de autorizao legislativa para cada caso, o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI 1649, decidiu que a autorizao legislativa especfica para a criao de empresas subsidirias dispensvel nos casos em que a lei autorizativa de criao da sociedade de economia mista ou empresa pblica matriz tambm previu a eventual formao das subsidirias.
1649 / DF. EMENTA: AO DIRETA DE "ADI INCONSTITUCIONALIDADE. LEI 9478/97. AUTORIZAO PETROBRS PARA CONSTITUIR SUBSIDIRIAS. OFENSA AOS ARTIGOS 2 E 37, XIX E XX, DA CONSTITUIO FEDERAL. INEXISTNCIA. ALEGAO IMPROCEDENTE. 1. A Lei 9478/97 no autorizou a instituio de empresa de economia mista, mas sim a criao de subsidirias distintas da sociedade-matriz, em consonncia com o inciso XX, e no com o XIX do artigo 37 da Constituio Federal. 2. dispensvel a autorizao legislativa para a criao de empresas subsidirias, desde que haja previso para esse fim na prpria lei que instituiu a empresa de economia mista matriz, tendo em vista que a lei www.pontodosconcursos.com.br 55
------------------------------------------------------------------------------------------------criadora a prpria medida autorizadora. inconstitucionalidade julgada improcedente." Ao direta de
Desse modo, o entendimento que deve prevalecer para concursos pblicos o de que a autorizao para a criao de subsidirias pode ser genrica (conforme o entendimento do STF) ou, ainda, que deve ser concedida autorizao legislativa em cada caso (quando a questo cobrar o texto literal do inciso XX do artigo 37 da CF/88). 2.3.5. Regime de pessoal O quadro de pessoal encarregado de executar as atividades desenvolvidas pelas empresas pblicas e sociedades de economia mista ser regido pela CLT (regime celetista). O inciso II do 1 do artigo 173 da Constituio Federal estabelece que as empresas estatais que explorarem atividades econmicas estaro sujeitas ao regime prprio das empresas privadas, inclusive na esfera trabalhista. O quadro de pessoal da Petrobrs (sociedade de economia mista), por exemplo, ser regido pela CLT, assim como acontece com os empregados das demais empresas privadas que atuam no mesmo setor econmico (Ipiranga, Texaco, etc). Como os empregados das empresas estatais so regidos pela CLT, da competncia da justia trabalhista decidir os conflitos relativos relao de emprego. Caso um empregado pblico do Banco do Brasil, por exemplo, queira exigir judicialmente o pagamento de horas extraordinrias realizadas e no recebidas, dever acionar a Justia do Trabalho, nos termos do artigo 114 da Constituio Federal de 1988. Apesar de ser adotado o regime celetista nas relaes entre as empresas estatais e os seus empregados, tambm incidem sobre essa relao diversas normas provenientes do Direito Pblico, sendo possvel citar: 1) A obrigatoriedade de realizao de concurso pblico para a contratao de empregados pelas empresas estatais; 2) A proibio da acumulao de cargos e empregos pblicos, nos termos do inciso XVI do artigo 37 da CF/88;
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3) A submisso dos salrios dos empregados pblicos ao teto geral remuneratrio previsto no inciso XI do artigo 37 da CF/88, desde que as empresas estatais recebam da entidade poltica criadora (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal) recursos para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral ( 9 do artigo 37 da CF/88). Apesar da exigncia de aprovao em concurso pblico para ingresso nas empresas estatais, vlido esclarecer que os empregados pblicos no possuem estabilidade, que privativa dos servidores titulares de cargos efetivos, nos termos do artigo 41 da Constituio Federal de 1988. A dispensa dos empregados pblicos das empresas pblicas e das sociedades de economia mista pode ocorrer sem necessidade de motivao ou instaurao de processo administrativo. Esse o entendimento do Tribunal Superior do Trabalho, nos termos da Orientao Jurisprudencial n. 247 da SDI-1, alterada pela resoluo 143/07:
SERVIDOR PBLICO. CELETISTA CONCURSADO. DESPEDIDA IMOTIVADA. EMPRESA PBLICA OU SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. POSSIBILIDADE. 1. A despedida de empregados de empresa pblica e de sociedade de economia mista, mesmo admitidos por concurso pblico, independe de ato motivado para sua validade; 2. A validade do ato de despedida do empregado da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (ECT) est condicionada motivao, por gozar a empresa do mesmo tratamento destinado Fazenda Pblica em relao imunidade tributria e execuo por precatrio, alm das prerrogativas de foro, prazos e custas processuais.
Como possvel perceber, a regra geral a de que os empregados de empresas pblicas e sociedades de economia mista podem ser dispensados (demitidos) independentemente de motivao, o que no se aplica aos empregados da ECT, j que esta goza de todas as prerrogativas e sujeies inerentes Fazenda Pblica (entidades de Direito Pblico) e, portanto, est obrigada a submeter-se aos princpios gerais da Administrao, inclusive o da motivao de seus atos.
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2.3.6. Licitao O inciso III do 1 do artigo 173 da CF/88 afirma expressamente que a lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica. Analisando-se o referido dispositivo, conclui-se que o prprio texto constitucional estabelece a necessidade de criao de um regime licitatrio especfico para as empresas estatais exploradoras de atividade econmica, que se dar nos termos da lei. A criao desse novo regime certamente tornar mais simplificado o processo licitatrio, aumentando a competitividade e a eficincia das empresas pblicas e sociedades de economia mista. importante destacar que o citado dispositivo constitucional no se refere s empresas estatais prestadoras de servios pblicos, mas somente quelas que exploram atividades econmicas. Diante desse contexto, surge a seguinte dvida: as empresas estatais prestadoras de servios pblicos esto obrigadas a realizar licitao para a contratao de obras, bens e servios? Certamente. Apesar de o texto constitucional no mencionlas, vlido esclarecer que as empresas estatais prestadoras de servios pblicos exercem atividades tpicas de Estado, assim como os rgos da Administrao Direta federal, estadual, municipal e distrital, bem como as autarquias e fundaes pblicas e, nos mesmos moldes, tambm se submetem s regras do inciso XXI do artigo 37 da CF/88, que apresenta como obrigatria a realizao de licitao. Diante de tudo o que foi apresentado, possvel concluir que a lei dever criar um estatuto licitatrio prprio para as empresas estatais exploradoras de atividade econmica. Todavia, enquanto o referido estatuto no for criado, aplicam-se a essas entidades as regras da lei geral de Licitaes (Lei 8.666/93).
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Pergunta: As empresas estatais prestadoras de servios pblicos tambm se submetem Lei 8.666/93? Sim, pois exercem atividades tipicamente estatais. 2.3.7. Imunidade tributria Empresa estatal que explora atividade econmica atua no mercado competindo diretamente com empresas privadas e, portanto, no pode gozar de privilgios tributrios que no sejam assegurados tambm aos particulares, sob pena de caracterizao de concorrncia desleal. O 2 do artigo 150 da CF/88 estende a imunidade de pagamento de impostos sobre os seus bens, rendas e servios somente s autarquias e fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, alm, claro, das entidades polticas criadoras (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal). Em relao s empresas estatais prestadoras de servios pblicos o entendimento um pouco diferente. Para fins de concursos pblicos, conveniente que adotemos o entendimento do professor Jos dos Santos Carvalho Filho, segundo o qual as empresas pblicas e as sociedades de economia mista, que executam servio pblico monopolizado, podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s empresas do setor privado. Esse entendimento encontra amparo em deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal, no julgamento do recurso extraordinrio n 407.099/RS, atravs do qual se considerou inconstitucional a cobrana de IPVA (imposto estadual) dos veculos integrantes do patrimnio da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos. No julgamento ficou assentado que a Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos executora de, ao menos, dois servios de manuteno obrigatria para a Unio (servios postais e correio areo nacional, conforme o artigo 21, X da CF/88) e, portanto, nos mesmos moldes que a Unio, tambm goza de privilgios fiscais. Nesses termos, fique atento s questes de prova, pois o Supremo Tribunal Federal reconheceu as empresas estatais que prestam servios pblicos em regime de exclusividade, como o caso dos Correios, a imunidade em relao ao pagamento de impostos. Alm disso, assegurou ainda as demais prerrogativas
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inerentes s entidades regidas pelo Direito Pblico (entes estatais, autarquias e fundaes pblicas de Direito Pblico), a exemplo da impenhorabilidade e imprescritibilidade dos bens, pagamento de seus dbitos judiciais atravs do regime de precatrios, entre outros. 2.3.8. Falncia Consta expressamente no inciso I do artigo 2 da Lei 11.101/2005, que regula a recuperao judicial, a extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria, que no se aplicam s empresas pblicas e s sociedades de economia mista as regras gerais sobre a falncia, independentemente de explorarem atividade econmica ou prestarem servios pblicos. 2.3.9. Responsabilidade civil O regime de responsabilizao civil da empresa estatal depender da atividade exercida. Se a empresa pblica ou sociedade de economia mista prestar servios pblicos, incontestvel que se submetero s regras do 6 do artigo 37 da CF/88, ou seja, respondero objetivamente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros. Entretanto, caso a empresa pblica ou sociedade de economia mista explorem atividades econmicas, a responsabilidade ser subjetiva, regulada pela legislao civil. 2.3.10. Patrimnio O patrimnio da empresa pblica e da sociedade de economia mista constitudo, inicialmente, mediante transferncia efetuada pelo ente poltico criador (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal). Enquanto integravam o patrimnio das citadas entidades polticas, os bens eram considerados pblicos. Todavia, a partir do momento que so transferidos para o patrimnio das empresas estatais assumem a caracterstica de bens privados e, portanto, no gozam dos atributos da imprescritibilidade, impenhorabilidade e alienabilidade condicionada.
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2.3.11. Diferenas entre sociedades de economia mista
as
empresas
pblicas
Nos itens anteriores foram apresentadas as caractersticas comuns entre as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. Entretanto, para fins de concursos pblicos, as bancas examinadoras gostam muito de exigir as principais diferenas entre as duas entidades, sendo elas: a) Foro judicial Nos termos do inciso I do artigo 109 da Constituio Federal de 88, as causas em que a empresa pblica federal for interessada na condio de autora, r, assistente ou oponente, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho, tramitaro na justia federal comum. Entretanto, nos casos de empresas pblicas estaduais ou municipais, as causas devero tramitar na justia estadual. As sociedades de economia mista no gozam dessa prerrogativa e, portanto, todas as aes judiciais em que for autora, r, assistente ou oponente, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho, tramitaro na justia estadual, independentemente de serem entidades federais, estaduais ou municipais. Nos termos da Smula n 517 do Supremo Tribunal Federal as sociedades de economia mista s tm foro na Justia Federal quando a Unio intervm, como assistente ou opoente. b) Forma jurdica As sociedades de economia mista somente podem ser constitudas sob a forma de sociedade annima (S.A.), sejam elas federais, estaduais, municipais ou distritais. Por outro lado, as empresas pblicas podem ser constitudas sob qualquer forma jurdica prevista em lei (sociedade annima, sociedade limitada ou sociedade em comandita por aes).
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Na esfera federal, as empresas pblicas ainda podem ser constitudas sob uma forma jurdica indita, que ainda no existia e foi criada apenas para aquela determinada empresa pblica. Isso se deve ao fato de que compete Unio legislar sobre direito comercial, nos termos do inciso I do artigo 22 da Constituio Federal de 1988. As empresas estatais estaduais e municipais somente podem ser institudas sob uma forma jurdica j existente, j que os Estados e Municpios no podem legislar sobre Direito Comercial c) Capital As empresas pblicas so constitudas por capital exclusivamente estatal (pblico). O capital deve pertencer integralmente a entidades da Administrao Direta (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal) ou Indireta (outras empresas pblicas, autarquias, fundaes pblicas e sociedades de economia mista), sendo vedada a participao de particulares na integralizao do capital. Para que uma empresa pblica seja considerada federal, necessrio que a maioria do capital votante esteja sob o domnio da Unio. Nesses termos, podemos considerar como federal uma empresa pblica em que 60% do capital votante pertena Unio (mais da metade), 20% a um Estado, 10% a uma sociedade de economia mista e 10% a um Municpio. Por outro lado, as sociedades de economia mista so institudas mediante a integralizao de capital proveniente do Poder Pblico e, ainda, de particulares. o denominado capital misto. O inciso III do artigo 5 do Decreto-Lei 200/67 estabelece que, para ser configurada como federal, a maioria das aes com direito a voto da sociedade de economia mista deve pertencer Unio.
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2.4. Consrcios pblicos 2.4.1. Noes gerais O art. 241 da Constituio Federal de 1988 estabelece expressamente que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios disciplinaro por meio de lei os consrcios pblicos e os convnios de cooperao entre os entes federados, autorizando a gesto associada de servios pblicos, bem como a transferncia total ou parcial de encargos, servios, pessoal e bens essenciais continuidade dos servios transferidos. Nesses termos, em 06 de abril de 2005 foi criada a Lei 11.107/05, que teve por objetivo regulamentar o citado dispositivo constitucional e dispor sobre normas gerais de contratao de consrcios pblicos. Os consrcios pblicos nada mais so que parcerias estabelecidas entre Municpios, Municpios e Estados, ou, ainda, Municpios, Estados e Unio para a realizao de objetivos comuns a todos os entes que o integram, a exemplo do gerenciamento do tratamento de gua e esgoto, da demanda por leitos nos hospitais, do recolhimento e destinao de lixo, entre outros. Os consrcios pblicos podero ter um ou mais objetivos e os entes consorciados podero se consorciar em relao a todos ou apenas a parcela deles. 2.4.2. Conceito O artigo 2 do Decreto Federal 6.017/07 define o consrcio pblico como a pessoa jurdica formada exclusivamente por entes da Federao, na forma da Lei no 11.107, de 2005, para estabelecer relaes de cooperao federativa, inclusive a realizao de objetivos de interesse comum, constituda como associao pblica, com personalidade jurdica de direito pblico e natureza autrquica, ou como pessoa jurdica de direito privado sem fins econmicos.
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2.4.3. Natureza jurdica Os consrcios pblicos podem ser institudos com personalidade jurdica de Direito Pblico ou de Direito Privado. Na primeira hiptese sero denominados tambm de associao pblica, autarquia interfederativa" ou, ainda, autarquia multifederada, integrando a Administrao Pblica Indireta de todos os entes consorciados. Caso seja institudo com personalidade jurdica de Direito Pblico, o consrcio pblico gozar de todas as prerrogativas asseguradas s autarquias. Por outro lado, caso seja institudo com personalidade jurdica de Direito Privado, no integrar a Administrao Pblica, mas dever submeter-se s regras administrativas de licitao, prestao de contas e admisso de pessoal, este regido pela CLT. A regulamentao dessa nova figura administrativa consta expressamente na Lei 11.107/05, que, dentre outras providncias, estabeleceu que a Unio somente participar de consrcios pblicos em que tambm faam parte todos os Estados em cujos territrios estejam situados os Municpios consorciados. Assim, no possvel que exista um consrcio pblico constitudo exclusivamente pela Unio e um ou vrios Municpios, sem a participao do respectivo Estado em que o (s) Municpio (s) esteja (m) localizado (s). Da mesma forma, no possvel que seja institudo um consrcio pblico formado por um Estado (Minas Gerais, por exemplo) e um ou vrios Municpios integrantes de outro Estado (So Paulo, por exemplo). 2.4.4. Protocolo de intenes A constituio de consrcio pblico depender da prvia celebrao de protocolo de intenes subscrito pelos representantes legais dos entes da Federao interessados. O protocolo de intenes pode ser definido como um contrato preliminar que, ratificado pelos entes da Federao interessados, converte-se em contrato de consrcio pblico. A ratificao dever ocorrer mediante lei aprovada nas casas legislativas de cada um dos respectivos entes consorciados, com a devida publicao no rgo oficial de imprensa.
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O protocolo de intenes dever estabelecer tambm o prazo de durao do mandato e a forma de eleio do representante do consrcio pblico, que dever ser escolhido entre os Chefes do Poder Executivo dos entes federativos que o integram. Salvo previso em contrrio dos estatutos, o representante legal do consrcio pblico, nos seus impedimentos ou na vacncia, ser substitudo ou sucedido por aquele que, nas mesmas hipteses, o substituir ou o suceder na Chefia do Poder Executivo. nula a clusula do protocolo de intenes que preveja determinadas contribuies financeiras ou econmicas de ente da Federao ao consrcio pblico, salvo a doao, destinao ou cesso do uso de bens mveis ou imveis e as transferncias ou cesses de direitos operadas por fora de gesto associada de servios pblicos. Nas hipteses de criao, fuso, incorporao ou desmembramento que atinjam entes consorciados ou subscritores de protocolo de intenes, os novos entes da Federao, salvo disposio em contrrio do protocolo de intenes, sero automaticamente tidos como consorciados ou subscritores. 2.4.5. Princpio da publicidade Para permitir o acesso de todos os interessados ao seu contedo, o protocolo de intenes dever ser publicado na imprensa oficial. Ademais, os consrcios pblicos devero tornar pblicas as decises que digam respeito a terceiros e as de natureza oramentria, financeira ou contratual, inclusive as que digam respeito admisso de pessoal, permitindo que qualquer do povo tenha acesso a suas reunies e aos documentos que produzir, salvo, nos termos da lei, os considerados sigilosos por prvia e motivada deciso. 2.4.6. Responsabilidade consorciados subsidiria dos entes
Os entes da Federao consorciados respondem subsidiariamente pelas obrigaes do consrcio pblico. Alm disso, os dirigentes do consrcio pblico respondero
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pessoalmente pelas obrigaes por ele contradas caso pratiquem atos em desconformidade com a lei, os estatutos ou deciso da assemblia geral. 2.4.7. Contrato de rateio O contrato de rateio pode ser definido como o contrato por meio do qual os entes consorciados comprometem-se a fornecer recursos financeiros para a realizao das despesas do consrcio pblico. Trata-se do nico instrumento apto a fundamentar a entrega de recursos do ente consorciado ao consrcio pblico. O contrato de rateio ser formalizado em cada exerccio financeiro, com observncia da legislao oramentria e financeira do ente consorciado contratante e depende da previso de recursos oramentrios que suportem o pagamento das obrigaes contratadas. Havendo restrio na realizao de despesas, de empenhos ou de movimentao financeira, ou qualquer outra derivada das normas de direito financeiro, o ente consorciado, mediante notificao escrita, dever inform-la ao consrcio pblico, apontando as medidas que tomou para regularizar a situao, de modo a garantir a contribuio prevista no contrato de rateio. A eventual impossibilidade de o ente consorciado cumprir obrigao oramentria e financeira estabelecida em contrato de rateio obriga o consrcio pblico a adotar medidas para adaptar a execuo oramentria e financeira aos novos limites. O prazo de vigncia do contrato de rateio no ser superior ao de vigncia das dotaes que o suportam, com exceo dos que tenham por objeto exclusivamente projetos consistentes em programas e aes contemplados em plano plurianual. 2.4.8. Contrato de programa O artigo 2 do Decreto Federal 6.017/07 define o contrato de programa como o instrumento pelo qual devem ser constitudas e reguladas as obrigaes que um ente da Federao, inclusive sua administrao indireta, tenha para com outro ente da Federao, ou para com consrcio pblico, no mbito da prestao de servios pblicos por meio de cooperao federativa.
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Devero ser constitudas e reguladas por contrato de programa, como condio de sua validade, as obrigaes contradas por ente da Federao, inclusive entidades de sua administrao indireta, que tenham por objeto a prestao de servios por meio de gesto associada ou a transferncia total ou parcial de encargos, servios, pessoal ou de bens necessrios continuidade dos servios transferidos. Considera-se prestao de servio pblico por meio de gesto associada aquela em que um ente da Federao, ou entidade de sua administrao indireta, coopere com outro ente da Federao ou com consrcio pblico, independentemente da denominao que venha a adotar, exceto quando a prestao se der por meio de contrato de concesso de servios pblicos celebrado aps regular licitao. O contrato de programa continuar vigente mesmo quando extinto o contrato de consrcio pblico ou o convnio de cooperao que autorizou a gesto associada de servios pblicos. Alm disso, a extino do contrato de programa no prejudicar as obrigaes j constitudas e depender do prvio pagamento das indenizaes eventualmente devidas. 2.4.9. Das disposies gerais Declara expressamente o artigo 10 da Lei 11.107/05 que, para o cumprimento de suas finalidades, o consrcio pblico poder:
a) firmar convnios, contratos, acordos de qualquer natureza, receber auxlios, contribuies e subvenes sociais ou econmicas; b) ser contratado pela administrao direta ou indireta dos entes da Federao consorciados, dispensada a licitao; e c) caso constitudo sob a forma de associao pblica, ou mediante previso em contrato de programa, promover desapropriaes ou instituir servides nos termos de declarao de utilidade ou necessidade pblica, ou de interesse social.
Por outro lado, a contratao de operao de crdito por parte do consrcio pblico se sujeita aos limites e condies prprios estabelecidos pelo Senado Federal, de acordo com o disposto no art. 52, inciso VII, da Constituio.
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REVISO DE VSPERA DE PROVA - RVP 1) As autarquias exercem funes tpicas de Estado e so apelidadas de servios pblico personificado; 2) Somente por lei especfica poder ser criada uma autarquia, seja ela federal, estadual, municipal ou distrital; 3) Em regra, a iniciativa legislativa para a criao de autarquias privativa do Chefe do Executivo; 4) As autarquias respondero objetivamente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros; 5) O patrimnio de uma autarquia constitudo por bens pblicos e, portanto, imprescritveis e impenhorveis; 6) As autarquias possuem prazo em qudruplo para contestar uma ao em dobro para recorrer, nos termos do artigo 188 do Cdigo de Processo Civil; 7) As autarquias so abrangidas pela imunidade tributria recproca; 8) As autarquias federais possuem prerrogativa de foro na justia federal; 9) As entidades da Administrao no esto subordinadas Administrao Direta, mas somente vinculadas; 10) As fundaes pblicas de Direito Pblico so criadas por lei e as fundaes pblicas de Direito Privado tem a sua criao autorizada por lei; 11) As empresas pblicas e sociedades de economia mista podem explorar atividade econmica ou prestar servios pblicos, mas, em ambos os casos, sero regidas pelo Direito Privado; 12) As empresas estatais tm a sua criao autorizada por lei; 13) O entendimento que deve prevalecer para concursos pblicos o de que a autorizao para a criao de subsidirias pode ser genrica (conforme o entendimento do STF) ou ainda que deve ser concedida autorizao legislativa em cada caso (quando a questo cobrar o texto literal do inciso XX do artigo 37 da CF/88);
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14) Os empregados das empresas pblicas e sociedades de economia mista so regidos pela CLT, portanto, no possuem estabilidade; 15) o prprio texto constitucional estabelece a necessidade de criao de um regime licitatrio especfico para as empresas estatais exploradoras de atividade econmica, que se dar nos termos da lei; 16) Empresa estatal que explora atividade econmica atua no mercado competindo diretamente com empresas privadas e, portanto, no pode gozar de privilgios tributrios que no sejam assegurados tambm aos particulares, sob pena de caracterizao de concorrncia desleal; 17) As empresas pblicas e sociedades de economia mista no esto sujeitas lei de falncia; 18) Se a empresa pblica ou sociedade de economia mista prestarem servios pblicos, incontestvel que se submetero s regras do 6 do artigo 37 da CF/88, ou seja, respondero objetivamente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros. Entretanto, caso a empresa pblica ou sociedade de economia mista explorarem atividades econmicas, a responsabilidade ser subjetiva, regulada pela legislao civil; 19) As sociedades de economia mista somente podem ser constitudas sob a forma de sociedade annima (S.A.), enquanto as empresas pblicas podem ser constitudas sob qualquer forma existente no Direito; 20) O capital das sociedades de economia mista formado pela conjugao de recursos pblicos e de recursos privados. As empresas pblicas, por sua vez, possuem capital integralmente pblico, ou seja, proveniente de entidades da Administrao Pblica Direta ou Indireta.
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A REFORMA DO ESTADO BRASILEIRO E SUAS INOVAES

1. Consideraes iniciais . ........................................................... 2. Evoluo da Administrao Pblica 2.1. Evoluo da Administrao Pblica Brasileira . 3. Contrato de gesto . 3.1. Agncias Executivas . 4. Agncias reguladoras 4.1. Noes gerais . .............................................................. 85 4.2. O surgimento das agncias reguladoras propriamente ditas no Direito brasileiro . ............................................................. 86 4.3. Conceito e natureza jurdica . 4.4. Caractersticas . 4.5. Regime de pessoal . 4.6. Controle . 87 88 92 94 73 71
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5. Reviso de Vspera de Prova RVP .
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1. Consideraes iniciais No tpico anterior, estudamos detalhadamente cada uma das entidades administrativas que integram a Administrao Pblica Indireta (autarquias, fundaes pblicas de direito pblico e de direito privado, empresas pblicas, sociedades de economia mista e os consrcios pblicos), oportunidade em que conhecemos as suas principais peculiaridades para fins de concursos pblicos. Entretanto, importante esclarecer que existem outras entidades administrativas, tambm integrantes da Administrao Indireta, que somente iremos estudar agora, a exemplo das agncias executivas e das agncias reguladoras. Professor, mas por que no estudamos essas entidades anteriormente? simples a resposta. No estudamos anteriormente porque so entidades que possuem caractersticas especiais, apesar de serem autarquias, nos casos das agncias reguladoras, ou autarquias ou fundaes pblicas, no caso das agncias executivas. Optei por apresent-las separadamente para que voc possa assimilar com mais facilidade o contedo, pois as agncias reguladoras e as agncias executivas so figuras recentes, provenientes das reformas administrativas institudas no mbito da Administrao Pblica nas ltimas duas dcadas. Para responder s questes de prova, lembre-se sempre de que as agncias executivas e as agncias reguladoras no representam uma nova categoria de entidades integrantes da Administrao Indireta. As agncias reguladoras nada mais so que autarquias em regime especial. Por outro lado, as agncias executivas so autarquias ou fundaes pblicas que, aps receberem uma de decreto expedido pelo proveniente qualificao Presidente da Repblica, passam a receber essa denominao.
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2. Evoluo da Administrao Pblica A evoluo do Estado e da prpria Administrao Pblica ocorreu de forma lenta e gradual na maior parte dos pases, fruto do amadurecimento contnuo dos povos e do surgimento de novas necessidades coletivas, como aconteceu, por exemplo, na passagem do Estado absolutista para o Estado liberal. O Estado absolutista teve origem na Europa ocidental, por volta do sculo XVI, e sua principal caracterstica era a centralizao do poder poltico e militar nas mos do monarca soberano. Somente no fim do sculo XVIII e incio do sculo XIX, surgiu o denominado Estado liberal, que pretendia restringir o poder do Estado em favor das liberdades individuais, defendendo a regulao espontnea da sociedade. Entretanto, no fim do sculo XIX o Estado liberal entra em crise, j que no havia conseguido resolver as grandes contradies sociais existentes, como o baixo salrio dos trabalhadores, a alta jornada de trabalho e a prpria incapacidade do mercado de se auto-regular. Surge a necessidade de uma maior interveno estatal, que anteriormente era mnima, dando origem ao denominado Estado do Bem-Estar social (Welfare State). O marco constitucional do surgimento do Estado Social foi a proclamao da Constituio Mexicana de 1917, que incorporou em seu texto os chamados direitos de segunda gerao, ou seja, os direitos sociais bsicos relativos ao trabalho, sade, educao, previdncia, entre outros. A partir de ento, os Estados passaram a assumir a responsabilidade de prestar assistncia e proteo queles que estavam excludos da sociedade, o que lhes exigia um grande aparato oramentrio. Com a crise do petrleo, em 1973, ocorreu uma inevitvel desacelerao da produo e, consequentemente, uma considervel queda na arrecadao fiscal. Diante disso, o intervencionismo do Estado Social passou a ser duramente criticado e atacado, cedendo ento s presses pela implementao de um novo modelo de Estado: o neoliberal.
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O Estado neoliberal teve o seu pice com a eleio de Margaret Thatcher na Inglaterra, em 1979, e de Ronald Reagan nos Estados Unidos, em 1980. Os adeptos do neoliberalismo defendem a reduo do aparato administrativo em favor da iniciativa privada nacional e estrangeira, que seria responsvel por executar parte das funes que anteriormente estavam sob a competncia do Estado. Para isso, foram criados vrios programas e projetos de privatizaes de entidades pblicas com o objetivo de arrecadar recursos que pudessem aumentar a produtividade e a eficincia do Estado na execuo dos servios bsicos, que continuariam sob a sua responsabilidade. 2.1. Evoluo da Administrao Pblica Brasileira A Administrao Pblica brasileira passou por trs modelos bsicos de administrao: a patrimonialista, a burocrtica e a gerencial. Todas essas modalidades se sucederam no tempo, mas no correto afirmar que os dois primeiros modelos foram totalmente abandonados, pois ainda encontramos resqucios de sua aplicao atualmente. Em 12.10.1808, atravs de alvar assinado por Dom Joo VI, foi criada a primeira empresa estatal brasileira: o Banco do Brasil. Apesar de a criao ter ocorrido no incio do sculo XIX, poucas entidades e rgos pblicos foram criados nos anos seguintes, fato que se prolongou at o incio do sculo XX. O primeiro modelo de administrao adotado no mbito da Administrao Pblica brasileira foi o patrimonialista, que possua como caractersticas marcantes o nepotismo, a corrupo e o clientelismo. O patrimnio do Estado confundia-se com o patrimnio do governante e os interesses pblicos eram constantemente apropriados por particulares. Entretanto, a administrao patrimonialista apresentavase contrria aos crescentes interesses capitalistas, que tinham na sua base a separao entre o pbico e o privado.
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Por esse motivo, iniciaram-se os trabalhos de implementao de um novo modelo de administrao, que tinha entre os seus objetivos o combate corrupo e ao nepotismo patrimonialista. Na dcada de 1930, emerge ento no Brasil a administrao burocrtica, atravs da qual o Estado passa a intervir pesado no setor produtivo de bens e servios. A administrao pblica sofre um grande processo de racionalizao, que se traduziu no surgimento das primeiras carreiras burocrticas e, ainda, na tentativa de adoo do concurso como forma de ingresso no servio pblico. A administrao pblica burocrtica, entre outros objetivos, visava combater a corrupo, o nepotismo e o clientelismo anteriormente vigentes, pautando-se na impessoalidade, na moralidade, na hierarquia funcional, na profissionalizao das carreiras pblicas e no formalismo (atuao pautada em lei). Um rgido controle dos processos administrativos foi instaurado no mbito da Administrao Pblica brasileira, privilegiando-se a forma em detrimento dos fins. Para fins de concursos pblicos, lembre-se de que apesar da administrao pblica burocrtica combater as prticas da administrao patrimonialista, no correto afirmar que elas haviam sido eliminadas, pois os resqucios do patrimonialismo ainda eram comuns no quadro poltico brasileiro. Em 1938, com o objetivo de realizar a modernizao administrativa, criou-se o Departamento Administrativo do Servio Pblico DASP (Decreto-Lei 579/38), que tinha por atribuies realizar estudos no mbito das reparties e departamentos pblicos com a finalidade de garantir o aumento de eficincia, organizar a proposta oramentria a ser enviada pelo Presidente da Repblica Cmara dos Deputados, selecionar candidatos a cargos pblicos federais, entre outras. Na seqncia, vrias novas empresas estatais foram criadas no Brasil, entre elas o Instituto de Resseguros do Brasil (1939), Companhia Vale do Rio Doce (1942), a CHESF (1945), o BNDES (1952) e a Petrobrs (1953).
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o modelo burocrtico apresentou muitas Como imperfeies, consequncia da grande rigidez administrativa, iniciou-se um processo de reforma objetivando-se a descentralizao dos servios pblicos e a facilitao da execuo das atividades administrativas. No governo JK, por exemplo, foram criadas comisses especiais, como a Comisso de Estudos e Projetos Administrativos, objetivando a realizao de estudos para simplificao dos processos administrativos e reformas ministeriais, e a Comisso de Simplificao Burocrtica, que visava elaborao de projetos direcionados a reformas globais e descentralizao de servios. A primeira tentativa de superao da rigidez burocrtica ocorreu com a edio do Decreto-Lei n 200/67, considerado como o ponto de partida da administrao gerencial no Brasil. O referido decreto permitiu que fossem transferidas para as entidades da Administrao Indireta algumas das atividades que eram executadas pela Administrao Direta, visando assim um maior dinamismo e eficincia operacional. Entretanto, a edio do Decreto-Lei 200/67, por si s, no foi suficiente para garantir a estruturao e o desenvolvimento do modelo gerencial no mbito da Administrao Pblica. Somente na dcada de 80, com a criao do Ministrio da Desburocratizao e do Programa Nacional de Desburocratizao PrND (que tinha por finalidade a revitalizao e agilizao das organizaes do Estado, a descentralizao da autoridade, a melhoria e simplificao dos processos administrativos e a promoo da eficincia), o modelo gerencial comeou efetivamente a ganhar fora e adeptos nos diversos setores governamentais. As aes do PrND voltaram-se inicialmente para o combate burocratizao dos procedimentos. Posteriormente, foram dirigidas para o desenvolvimento do Programa Nacional de Desestatizao, num esforo para conter os excessos da expanso da administrao descentralizada, estimulada pelo Decreto-Lei n. 200/67.
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Fique atento, pois no correto afirmar que com a administrao gerencial foram totalmente eliminados os preceitos e princpios da administrao burocrtica. A realizao de concursos pblicos, por exemplo, uma rigidez burocrtica ainda considerada necessria para se garantir o cumprimento de vrios princpios constitucionais, entre eles o da isonomia e da impessoalidade. A administrao gerencial est pautada na busca constante da eficincia e qualidade na prestao de servios pblicos, bem como na reduo de custos administrativos, privilegiando-se os fins em detrimento da forma. Entre as principais conseqncias da introduo da administrao gerencial no mbito da Administrao Pblica brasileira, podemos citar a utilizao do contrato de gesto para a ampliao da autonomia de entidades administrativas, a introduo do princpio da eficincia no caput do artigo 37 da CF/88, a atuao administrativa pautada na busca de resultados, o incentivo criatividade e inovao, entre outros. Professor, tenho chances de encontrar em prova questes sobre o tema que acabamos de estudar? Com certeza! E para comprovar o que estou afirmando, observe a afirmativa abaixo, formulada pelo CESPE:
(Analista TCE/AC 2007) A administrao pblica burocrtica surgiu para se combaterem a corrupo e o nepotismo patrimonialista ( ). Resposta: Afirmativa verdadeira.
3. Contrato de gesto O contrato de gesto tem origem na Frana e foi muito utilizado por diversos pases europeus, aps a Segunda Guerra Mundial, com o objetivo de introduzir na Administrao Pblica uma atuao visando busca por resultados. O contrato de gesto, tambm denominado acordoprograma, est intimamente relacionado com o princpio da eficincia, que deve servir de parmetro para toda a Administrao Pblica.
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Segundo Peter Drucker, o contrato de gesto um mtodo de planejamento e avaliao baseado em fatores quantitativos, pelo qual superiores e subordinados elegem reas prioritrias, estabelecem resultados a serem alcanados, dimensionam as respectivas contribuies (metas) e procedem ao acompanhamento sistemtico do desempenho. Restringindo-nos ao contrato de gesto no mbito da Administrao Pblica, mais precisamente a brasileira, possvel defini-lo, nas palavras de Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino como [...] um ajuste firmado entre a Administrao Direta Centralizada e entidades da Administrao Indireta, ou entre rgos da prpria Administrao Direta, em decorrncia do qual estes rgos ou entidades assumem o compromisso de cumprir determinadas metas e, em contrapartida, ganham maior liberdade em sua atuao administrativa, passando a sujeitar-se, basicamente, ao controle relativo ao atingimento dos resultados pactuados. Sendo assim, deve ficar do contrato de gesto oramentria e financeira facilitando assim o alcance de bem claro que o principal objetivo aumentar a autonomia gerencial, de rgos e entidades pblicos, suas finalidades previstas em lei.
Pergunta: Professor, at agora no consegui entender como a assinatura de um contrato de gesto pode ampliar a autonomia de uma entidade ou rgo pblico, seria possvel explicar melhor? Claro! Irei citar dois exemplos apresentados pelos professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino que destacam a ampliao da autonomia dos rgos e entidades que firmam um contrato de gesto: 1) A ampliao dos limites de valor de contrataes at os quais a licitao dispensvel. Para a Administrao em geral, dispensvel a licitao quando o valor de contrato de at 10% do valor mximo admitido para a utilizao da modalidade convite. Para as agncias executivas, esse limite at o qual a licitao dispensvel o dobro, ou seja, 20% do valor mximo admitido para a utilizao da modalidade convite (Lei 8.666/93, artigo 24, pargrafo nico). Registramos que esse limite de 20% tambm aplicvel aos consrcios
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pblicos e a todas as empresas pblicas e sociedades de economia mista, por estarem includos na regra do mesmo pargrafo nico do art. 24 da Lei Geral de Licitaes e Contratos; nesse caso, porm, no h nenhuma relao com celebrao de contratos de gesto. 2) A Lei n. 9.962/2000, que regula a contratao de empregados pblicos celetistas pela Administrao Direta, autarquias e fundaes pblicas federais, enumera, em seu art. 3 as hipteses em que poder a Administrao Pblica rescindir, unilateralmente, o contrato de trabalho de seus empregados pblicos. Dentre as hipteses taxativamente enumeradas, encontra-se a insuficincia de desempenho, apurada em procedimento no qual se assegurem pelo menos um recurso hierrquico dotado de efeito suspensivo, que ser apreciado em trinta dias, e o prvio conhecimento dos padres mnimos exigidos para a continuidade da relao de emprego, obrigatoriamente estabelecidos de acordo com as peculiaridades das atividades exercidas (art. 3, inciso IV). O pargrafo nico desse mesmo art. 3, cuja interpretao mostra-se algo nebulosa, afirma que os procedimentos previstos no so obrigatrios na hiptese das contrataes de pessoal decorrentes da autonomia de gesto de que trata o 8 do art. 37 da Constituio Federal. Para facilitar ainda mais o entendimento, possvel concluir que o contrato de gesto se resume a dois pontos principais: 1) A fixao de metas a serem atingidas por um entidade integrantes da Administrao, tais como o de arrecadao, o aumento na qualidade dos prestados ou, ainda, a diminuio de gastos e correntes, por exemplo. rgo ou aumento servios despesas
2) A ampliao da autonomia gerencial, financeira e oramentria do rgo ou entidade administrativa para que sejam atingidas as metas fixadas. O professor Paulo Modesto nos informa que as metas devem ser previstas no contrato de gesto de modo claro e quantificado, com prazos certos, correspondendo proporcionalmente aos
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benefcios que sero deferidos parte que firma o vnculo com o ente federativo. Se for expressiva a majorao na transferncia de recursos oramentrios, ou se for cedido maior nmero de servidores e bens pblicos, dever o Poder Pblico exigir ampliao significativa do atendimento das demandas sociais, com aperfeioamento concreto da ao desenvolvida pela entidade contratada. Em contrapartida, no admissvel que o Poder Pblico exija da entidade metas desproporcionais ao incentivo outorgado e disponvel. A Constituio Federal de 88, em seu 8, artigo 37, declara expressamente que a autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre: 1 - o prazo de durao do contrato; 2 - os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, obrigaes e responsabilidade dos dirigentes; 3 - a remunerao do pessoal. Para responder s questes de prova, lembre-se de que os contratos de gesto podem ser assinados entre a Administrao Direta e Administrao Indireta; entre rgos da prpria Administrao Direta; ou, ainda, entre a Administrao Direta e pessoas jurdicas de Direito Privado no integrantes da Administrao (dando origem s Organizaes Sociais). Para ilustrar e facilitar a assimilao do contedo, apresento abaixo alguns exemplos hipotticos, que demonstram o objetivo bsico de um contrato de gesto. 1 Exemplo: O Ministrio do Meio Ambiente (rgo da Administrao Direta Federal) poderia formalizar um contrato de gesto com o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente IBAMA (autarquia), nos seguintes termos:
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METAS DO IBAMA Reduo de 10% (dez por cento) no nmero de desmatamentos ilegais ocorridos na Amaznia, nos prximos 24 (vinte e quatro) meses, levando-se em conta o ndice do ano anterior. Aumento de 20% (vinte por cento) no nmero de fiscalizaes efetuadas em madeireiras legais e/ou ilegais em funcionamento da regio da Amaznia legal.
CONTRAPARTIDA DO MINISTRIO Repasse de R$ 100.000.000,00 (cem milhes) de reais para investimento em treinamento e aquisio de equipamentos necessrios para o alcance das metas estabelecidas. Cesso de 200 (duzentos) servidores pblicos com o objetivo exclusivo de auxiliar as operaes de fiscalizao na regio da Amaznia legal.
2 Exemplo: Da mesma forma, nos termos do 8 do artigo 37 da CF/88, possvel que o Ministrio do Meio Ambiente (rgo da Administrao Direta Federal) firme um contrato de gesto com a Secretaria de Extrativismo e Desenvolvimento Rural Sustentvel (que tambm um rgo integrante da prpria estrutura do Ministrio) com o objetivo de aumentar em 15% (quinze por cento), nos prximos 30 (trinta) meses, o nmero de propostas de estudos e estratgias para a recuperao de reas degradadas no meio rural. Em contrapartida, o Ministrio do Meio Ambiente, que rgo hierarquicamente superior Secretaria de Extrativismo e Desenvolvimento Rural Sustentvel, poderia suspender alguns dos controles hierrquicos exercidos em face da Secretaria, alm de aumentar o repasse de recursos financeiros em 10% (dez por cento), em comparao ao ano anterior. Pergunta: Professor, pelo que entendi, no exemplo acima teramos um rgo (Ministrio do Meio Ambiente) celebrando um contrato de gesto com outro rgo (Secretaria de Extrativismo e Desenvolvimento Rural Sustentvel). Isso possvel, j que os rgos no possuem personalidade jurdica?
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Eis um tema bastante divergente na doutrina. Voc certamente se recorda de que anteriormente afirmei que os rgos no possuem personalidade jurdica, e que, portanto, os atos praticados pelos rgos devem ser imputados pessoa jurdica criadora. Seguindo-se esse raciocnio, teramos a Unio (a quem devem ser imputados os atos praticados pelos agentes do Ministrio do Meio Ambiente) assinando um contrato com ela mesma (que tambm responsvel juridicamente pelos atos praticados pela Secretaria de Extrativismo e Desenvolvimento Rural Sustentvel). A possibilidade de um rgo firmar contrato de gesto com outro rgo muito criticada pelos principais doutrinadores brasileiros. A ausncia de personalidade jurdica exclui a possibilidade dos rgos exercerem direitos e assumirem obrigaes, afastando, consequentemente, a viabilidade concreta de celebrar contrato de gesto com ente de que parte integrante. A professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro esclarece que
Como os rgos da Administrao Direta no so dotados de personalidade jurdica prpria, mas atuam em nome da pessoa jurdica em que esto integrados, os dois signatrios do ajuste estaro representando exatamente a mesma pessoa jurdica. E no se pode admitir que essa mesma pessoa tenha interesses contrapostos defendidos por rgos diversos. Por isso mesmo, esses contratos correspondem, na realidade, quando muito, a termo de compromissos assumidos por dirigentes de rgos, para lograrem maior autonomia e se obrigarem a cumprir metas. Alm disso, correspondem quelas que esto obrigadas a cumprir por fora da prpria lei que definem as atribuies do rgo pblico; a outorga de maior autonomia um incentivo ou um instrumento que facilita a consecuo das metas legais.
Pergunta: Entendi a explicao professor, mas o que devo responder se a banca exigir esse tpico em uma questo de concurso? Bem, as ltimas e poucas questes sobre o tema foram formuladas com base no texto literal do artigo 37, 8 da CF/88. De qualquer forma, aconselho que voc fique atento para o teor da questo, pois a banca pode exigir o posicionamento da professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro e, portanto, voc j sabe o que responder.
------------------------------------------------------------------------------------------------(Fiscal de Tributos Estaduais - SEFA-PA - 2002) Em relao organizao administrativa brasileira, correto afirmar que a) agncias executivas e agncias reguladoras so expresses com o mesmo significado jurdico. b) o contrato de gesto pode ser celebrado com rgo despersonalizado da Administrao Direta. c) as fundaes governamentais com personalidade jurdica de direito privado podem exercer poder de polcia administrativa. d) a empresa pblica tem por objeto, sempre, a explorao de atividade econmica. e) as organizaes sociais podem assumir a forma de autarquias. Resposta: letra b.
3.1. Agncias Executivas A Lei Federal 9.649/98 introduziu no Brasil a possibilidade de autarquias e fundaes pblicas celebrarem contratos de gesto e serem submetidas a um regime jurdico especial, que tenha por objetivo aumentar a produtividade e a eficincia na execuo de suas atividades. vlido esclarecer que as autarquias e fundaes pblicas so as nicas entidades da Administrao Indireta que podem ser qualificadas como agncias executivas e, mesmo assim, desde que cumpram os seguintes requisitos: 1) ter um plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento institucional em andamento; 2) ter celebrado com o respectivo Ministrio supervisor um Contrato de Gesto, que ter periodicidade mnima de um ano e estabelecer os objetivos, metas e respectivos indicadores de desempenho da entidade, bem como os recursos necessrios e os critrios e instrumentos para a avaliao do seu cumprimento. A qualificao da autarquia ou fundao pblica como Agncia Executiva ser feita por Decreto expedido pelo Presidente da Repblica, que tambm editar medidas especficas visando assegurar a sua autonomia de gesto, bem como a disponibilidade de recursos oramentrios e financeiros para o cumprimento dos objetivos e metas definidos no contrato de gesto, conforme estabelecido no artigo 51 da Lei 9.649/98.
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planos estratgicos de reestruturao e de Os desenvolvimento institucional definiro diretrizes, polticas e medidas voltadas para a racionalizao de estruturas e do quadro de servidores, a reviso dos processos de trabalho, o desenvolvimento dos recursos humanos e o fortalecimento da identidade institucional da Agncia Executiva. Ateno: A expresso agncia executiva no designa uma nova entidade integrante da Administrao Pblica. Trata-se somente de uma qualificao que concedida pelo Poder Pblico s fundaes pblicas e autarquias que tenham celebrado um contrato de gesto com a Administrao Direta e atendam aos demais requisitos previstos nos artigos 51 e 52 da Lei 9.649/98. Ser assegurada s autarquias e fundaes pblicas a manuteno da qualificao como Agncia Executiva desde que o contrato de gesto seja sucessivamente renovado e que o plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento institucional tenha prosseguimento ininterrupto, at a sua concluso. Por outro lado, nos casos de extino do contrato de gesto ou de interrupo ou suspenso da execuo do plano estratgico de reestruturao, ser efetuada a desqualificao da autarquia ou fundao pblica por iniciativa do Ministrio supervisor, mediante Decreto expedido pelo Presidente da Repblica. So raros os exemplos de fundaes pblicas ou autarquias que se qualificaram como agncias executivas. Um desses exemplos o INMETRO (autarquia federal) que, em julho de 1998, com sucessivas prorrogaes, firmou contrato de gesto com o Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior MDIC, objetivando aumentar sua credibilidade, reconhecimento e confiabilidade perante a populao brasileira, alm de aumentar a qualificao de seus servidores. Em contrapartida, o Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior ampliou a autonomia do INMETRO atravs das seguintes medidas ( claro que as bancas examinadoras no cobraro essas informaes em prova, exceto em um concurso para o prprio INMETRO, se for o caso):
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I - Fica delegado ao Presidente do INMETRO competncia para: a) aprovao ou readequao de sua estrutura regimental ou seu estatuto, sem aumento de despesas, observadas as disposies especficas previstas em lei e o quantitativo de cargos destinados entidade; b) autorizao de afastamento do Pas dos servidores civis da instituio, tratada no art. 2 do Decreto n 1.387, de 7 de fevereiro de 1995; c) regulamentao funcionrios; do registro de freqncia de seus
d) fixao de limites especficos, aplicveis ao INMETRO, para a concesso de suprimento de fundos para atender a despesas de pequeno vulto, previstas no inciso III do art. 45 do Decreto n 93.872, de 23 de dezembro de 1986, observadas as demais disposies do referido Decreto; e) edio de regulamento prprio dispondo sobre valores de dirias no Pas e condies especiais para sua concesso, observado o disposto no art. 2 do Decreto n 343, de 19 de novembro de 1991, nos 1 e 3 do art. 58 da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, e os valores mximos unitrios estabelecidos em tabela editada pelo Ministrio da Administrao Federal e Reforma do Estado. III - Fica o INMETRO dispensado da celebrao de termos aditivos a contratos e a convnios de vigncia plurianual, quando objetivarem unicamente a identificao dos crditos conta dos quais devam correr as despesas relativas ao respectivo exerccio financeiro. Outra medida que tambm garantida s agncias executivas, conforme destacado pelos professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino, a ampliao dos limites de valor de contrataes at os quais a licitao dispensvel. Para a Administrao em geral, dispensvel a licitao quando o valor de contrato de at 10% do valor mximo admitido para a utilizao da modalidade convite. Para as agncias executivas esse limite at o qual a licitao dispensvel o dobro, ou seja, 20% do valor
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mximo admitido para a utilizao da modalidade convite (Lei 8.666/93, artigo 24, pargrafo nico). Registramos que esse limite de 20% tambm aplicvel aos consrcios pblicos e a toda as empresas pblicas e sociedades de economia mista, por estarem includos na regra do mesmo pargrafo nico do art. 24 da Lei Geral de Licitaes e Contratos; nesse caso, porm, no h nenhuma relao com celebrao de contratos de gesto. 4. Agncias reguladoras 4.1. Noes gerais No Brasil, sempre existiram rgos e entidades encarregados do acompanhamento e fiscalizao das atividades de carter pblico executadas por entes pblicos ou particulares, mediante outorga ou delegao, e, dentre eles, podemos citar: 1) Banco Central do Brasil: criado em 1964, o BCB tem por finalidade a formulao, a execuo, o acompanhamento e o controle das polticas monetria, cambial, de crdito e de relaes financeiras com o exterior; a organizao, disciplina e fiscalizao do Sistema Financeiro Nacional; a gesto do Sistema de Pagamentos Brasileiro e dos servios do meio circulante. 2) Comisso de Valores Mobilirios (criada em 1976): dentre outros, tem por objetivo assegurar o funcionamento eficiente e regular dos mercados de bolsa e de balco; proteger os titulares de valores mobilirios contra emisses irregulares e atos ilegais de administradores e acionistas controladores de companhias ou de administradores de carteira de valores mobilirios; evitar ou coibir modalidades de fraude ou manipulao destinadas a criar condies artificiais de demanda, oferta ou preo de valores mobilirios negociados no mercado. 3) Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE (criado em 1962): tem a finalidade de orientar, fiscalizar, prevenir e apurar abusos de poder econmico, exercendo papel tutelador da preveno e da represso a tais abusos. Entretanto, muitos desses rgos e entidades no conseguiram realmente exercer a funo de regulao e fiscalizao que lhes havia sido outorgada por lei, pois o prprio Poder Central
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exercia um excesso de controle sobre as atividades fiscalizatrias desses rgos e entidades, o que lhes restringia a atuao. Sendo assim, no totalmente correto afirmar que as agncias reguladoras so um instituto novo, surgido apenas a partir da dcada de 90, pois, mesmo antes desse perodo, j existiam entes com as mesmas funes executadas atualmente pelas agncias reguladoras. 4.2. O surgimento das agncias propriamente ditas no Direito brasileiro reguladoras
Como afirmei anteriormente, antes da criao das agncias reguladoras no Brasil ns j tnhamos em funcionamento vrios entes que tambm exerciam funes regulatrias. Entretanto, somente no ano de 1996 foi criado, com a denominao agncia reguladora, o primeiro ente de regulao no Brasil: a Agncia Nacional de Energia Eltrica - ANEEL, instituda pela Lei n 9.427/96. Na sequncia, diversas outras agncias foram criadas, a exemplo da Agncia Nacional de Telecomunicaes ANATEL (Lei n 9.472/97), a Agncia Nacional do Petrleo - ANP (Lei 9.478/97), a Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria ANVISA (Lei 9.782/99), a Agncia Nacional de Sade Suplementar ANS (Lei 9.961/00), a Agncia Nacional de Transportes Terrestres ANTT (Lei 10.223/01) e vrias outras. Os Estados, Municpios e Distrito Federal, nos mesmos moldes da Unio, tambm esto autorizados a criar agncias reguladoras. O que se observa que os demais entes federativos fizeram opo por criar agncias reguladoras atuando simultaneamente em diversas reas, objetivando, principalmente, a reduo de custos. Como exemplos de agncias reguladoras criadas fora da estrutura da Unio podemos citar a Agncia Reguladora de Servios Pblicos ASEP (Criada pela Lei fluminense n 2.686/97) e a Agncia Estadual de Regulao de Servios Pblicos de Energia, Transportes e Comunicaes da Bahia AGERBA (criada pela Lei estadual 7.314/98), dentre outras.
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Informao interessante e que voc tem que saber para responder s questes de concursos que, de todas as agncias reguladoras existentes, somente a ANATEL (artigo 21, XI) e a ANP (artigo 177, 2, III) possuem previso constitucional, todas as demais esto amparadas somente em lei. Para exemplificar, destaca-se que o artigo 21, XI, da CF/88 estabelece expressamente que compete Unio explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos institucionais. O citado dispositivo constitucional foi alterado pela emenda constitucional 08/95. 4.3. Conceito e natureza jurdica Todas as agncias reguladoras criadas no direito brasileiro nada mais so que autarquias em regime especial e, portanto, integrantes da Administrao Pblica indireta. Segundo o professor Hely Lopes Meirelles, autarquia especial "aquela a que a lei instituidora conferir privilgios especficos e aumentar sua autonomia comparativamente com as autarquias comuns, sem infringir preceitos constitucionais pertinentes a essas entidades de personalidade pblica". Como as agncias reguladoras so autarquias em regime especial, devem obedecer s mesmas normas constitucionais e legais no que se refere ao processo de sua criao e extino, seleo de servidores (obrigatoriedade de concurso pblico), licitao, controle externo dos Tribunais de Contas, prerrogativas e sujeies inerentes ao Direito Pblico. De uma forma geral, comparando-se as autarquias genricas com as autarquias denominadas especiais, possvel constatar como principais caractersticas distintivas entre ambas o mandato fixo aos seus dirigentes e a ausncia de ingerncia hierrquica da Administrao Central sobre os atos decisrios relativos respectiva rea de atuao.
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4.4. Caractersticas Analisando-se as questes de concursos pblicos aplicadas pelas bancas examinadoras nos ltimos anos ( vlido esclarecer que o meu objetivo facilitar o seu acesso ao servio pblico), bem como o entendimento dos principais doutrinadores do pas, possvel apontar as seguintes caractersticas inerentes s agncias reguladoras: 1) Autonomia administrativa Grande parte dos doutrinadores nacionais aponta a autonomia administrativa das agncias reguladoras como a sua principal caracterstica. A escolha por um sistema independente de administrao em relao Administrao Direta uma espcie de medida cautelar contra a concentrao de poderes nas mos do Estado, nos dizeres do professor Carlos Ari Sunfeld. Os professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino, citando Floriano Marques Neto, apresentam os principais elementos caracterizadores da ampla autonomia outorgada s agncias reguladoras, e que constantemente so cobrados em provas: a) A estabilidade dos dirigentes (somente devem ser afastados no caso de cometimento de ilcitos, ou de outros desvios de conduta, ou se a agncia no estiver cumprindo a poltica pblica definida nos termos da lei para o setor); b) A autonomia de gesto; c) O estabelecimento de fontes prprias de recursos, se possvel geradas pelo prprio exerccio da atividade regulatria (taxas pelo exerccio do poder de polcia e preos pblicos especficos); d) A no-subordinao hierrquica a qualquer instncia de governo; e) A inexistncia de instncia revisora hierrquica de seus atos, ressalvada a reviso judicial; f) A indicao dos dirigentes pautada por critrios tcnicos, sendo prefervel que sua nomeao no seja ato exclusivo do Poder Executivo, devendo envolver o Legislativo,
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mediante sabatina e aprovao, pela instncia parlamentar, dos nomes indicados. 2) Exerccio de atividade regulatria (normativa) As agncias reguladoras podem expedir normas jurdicas que conduzam o setor regulado aos fins pblicos, cuja preservao cabe ao Estado em prol da sociedade, mas esses atos no podem ser editados em substituio s leis. As agncias reguladoras somente podem editar atos normativos secundrios, ou seja, atos normativos delegados ou autorizados pela lei. Nesses termos, a lei ser responsvel pelo estabelecimento de diretrizes relativas ao setor que dever ser regulado e, com o objetivo de implementar a vontade da lei, as agncias reguladoras expediro tais atos secundrios (infralegais) respaldadas em critrios tcnicos, j que esto mais prximas do contexto regulado e conhecem com mais profundidade o setor. importante que voc entenda que os atos normativos editados pelas agncias reguladoras no podem regular matria reservada lei, muito menos contrariar o seu teor. Em sntese, devem ser editados nos termos da lei e esto sujeitos ao controle judicial. 3) Poder sancionatrio assegurada s agncias reguladoras a prerrogativa de aplicar sanes consistentes na aplicao de advertncias, multas ou mesmo cassaes de licenas. Da mesma forma, tambm gozam da prerrogativa de obrigar o particular a reparar um consumidor ou a corrigir os efeitos de uma conduta lesiva a algum valor ou interesse tutelado pelo regulador. 4) Definitividade administrativa de suas decises O ordenamento jurdico brasileiro confere s agncias reguladoras o poder de arbitrar os conflitos entre o Estado, o prestador do servio e os cidados que surgirem no respectivo setor regulado. As decises proferidas pelas agncias reguladoras possuem carter de definitividade na esfera administrativa, ou
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seja, no so passveis de recursos para instncias administrativas superiores. Entretanto, o inciso XXXV do artigo 5 da Constituio Federal de 1988 dispe expressamente que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Nesses termos, as decises proferidas pelas agncias reguladoras esto sujeitas a posterior anlise do Poder Judicirio, caso seja provocado pelo interessado. Caso o particular no esteja satisfeito com a deciso administrativa proferida pela agncia reguladora, poder recorrer ao Poder Judicirio requerendo uma nova deciso sobre o mesmo caso anteriormente decidido. Para ser mais claro, entenda que as decises administrativas proferidas pelas agncias reguladoras podem ser anuladas pelo Judicirio sempre que aquele que sentiu prejudicado com a deciso acion-lo e comprovar a ilegalidade da deciso. Pergunta: Professor, voc acabou de afirmar que as decises das agncias reguladoras possuem carter de definitividade na esfera administrativa. Entretanto, encontrei uma questo afirmando que para as decises proferidas pelas agncias reguladoras seria cabvel recurso hierrquico imprprio, desde que previsto em lei. O que significa recurso hierrquico imprprio? Bem, para fins de concursos pblicos, necessrio que voc entenda que a lei pode estabelecer a possibilidade de o interessado apresentar recurso hierrquico imprprio em face das decises proferidas pelas agncias reguladoras. O professor Srgio Guerra nos ensina que recurso hierrquico imprprio, em sntese, aquele endereado autoridade administrativa que no hierarquicamente superior quela de que exarou o ato recorrido. Nas palavras de Celso Antnio Bandeira de Mello: Os recursos administrativos so propostos na intimidade de uma mesma pessoa jurdica; por isso so chamados de recursos hierrquicos. Se, todavia, a lei previr que da deciso de uma pessoa jurdica cabe recurso para a autoridade encartada em outra pessoa jurdica, o recurso ser, em tal caso, denominado de recurso hierrquico imprprio.
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Sendo assim, fique atento ao responder s questes de provas. O recurso hierrquico imprprio somente poder ser proposto face s decises proferidas pelas agncias reguladoras ou demais entidades da Administrao Pblica Indireta, se existir a expresso previso legal ou constitucional. Nesse caso, o recurso hierrquico imprprio seria analisado pelo Ministrio Supervisor da rea de atuao da agncia reguladora ou demais entidades da Administrao Indireta. Alm de todas as caractersticas apresentadas acima, necessrio que voc conhea ainda alguns poderes enumerados pelo Professor Floriano Azevedo Marques Neto e que so imprescindveis para o eficiente exerccio da atividade regulatria. 1) Poder de outorga, consistente na prerrogativa de emisso, em consonncia com as polticas pblicas aplicveis ao setor, de atos concretos de licenas, autorizaes, injunes, com vistas a franquear ou interditar o exerccio de uma atividade regulada a um particular; 2) Poder de fiscalizao do setor, a qual se revela tanto pelo monitoramento das atividades reguladas (de modo a manter-se permanentemente informada sobre as condies econmicas, tcnicas e de mercado do setor), quanto na aferio das condutas dos regulados de modo a impedir o descumprimento de regras ou objetivos regulatrios; 3) Poderes de conciliao, que se traduzem na capacidade de, dentro do setor, conciliar ou mediar interesses de operadores regulados, consumidores isolados ou em grupos de interesses homogneos, ou ainda interesses de agentes econmicos que se relacionam com o setor regulado (malgrado no explorarem diretamente a atividade sujeita regulao setorial) no mbito da cadeia econmica; e 4) Poderes de recomendao, consistentes na prerrogativa, muitas vezes prevista na lei que cria a Agncia, do regulador subsidiar, orientar ou informar o poder poltico, recomendando medidas ou decises a serem editadas no mbito das polticas pblicas.
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4.5. Regime de pessoal A Lei 9.986, publicada em 18 de julho de 2000, estabeleceu que o quadro de pessoal das agncias reguladoras seria regido pela Consolidao das Leis do Trabalho, pois a emenda constitucional n 19/98 havia acabado com a obrigatoriedade da adoo de regime jurdico nico na Administrao Pblica (no caso, a lei 8.112/90) para os seus servidores. Entretanto, ainda durante a tramitao do projeto que culminou na Lei 9986/00, vrios juristas apontaram a inconstitucionalidade da escolha pelo regime contratual (celetista), pois as agncias reguladoras exercem atividades tpicas de Estado, que caracterizam necessidade pblica contnua e no transitria. Sendo assim, seus servidores deveriam ser regidos por estatuto legal (no mbito federal, Lei 8.112/90) e no pela CLT. Em 19 de dezembro de 2000, ao analisar o pedido de liminar requerido na ADI n 2.310/DF, o Ministro Marco Aurlio (Supremo Tribunal Federal) decidiu suspender os efeitos do artigo 1 da Lei 9986/200, que estabelecia o regime celetista para os servidores das agncias reguladoras. Em sua deciso, o Ministro Marco Aurlio afirmou que os servidores das agncias reguladoras exercem funes de fiscalizao, que so tpicas de Estado e que, portanto, deveriam titularizar cargos pblicos de provimento efetivo. A partir da deciso liminar proferida pelo Supremo Tribunal Federal, as agncias reguladoras ficaram impedidas de realizar novos concursos pblicos. Por um lado, no podiam mais selecionar candidatos para o regime celetista em virtude da concesso da medida cautelar (liminar) pelo STF. Por outro, como no possuam cargos pblicos efetivos em sua estrutura (que era a exigncia do STF), no poderiam fazer concurso pblico para a contratao de novos servidores. Diante disso, tiveram que aguardar a soluo do problema pelo Congresso Nacional, que somente ocorreu em 2004, com a publicao da Lei 10.871/04, responsvel pela criao de diversos cargos de provimento efetivo no mbito das agncias reguladoras.
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Sendo assim, atualmente os servidores das agncias reguladoras federais so regidos pela Lei 8.112/90 (regime estatutrio) e, portanto, titularizam cargos pblicos. 4.5.1. Dirigentes Um dos elementos configuradores da autonomia administrativa das agncias reguladoras o mandato a prazo certo exercido pelos seus dirigentes, que, segundo o entendimento da doutrina majoritria, trata-se de essencial e necessrio instrumento de garantia contra ingerncias externas, principalmente poltico-eleitorais. Nos termos da Lei 9986/00, as agncias reguladoras sero dirigidas em regime de colegiado, por um Conselho Diretor ou Diretoria composta por Conselheiros ou Diretores, sendo um deles o seu Presidente ou o Diretor-Geral ou o Diretor-Presidente. O Presidente ou o Diretor-Geral ou o Diretor-Presidente e os demais membros do Conselho Diretor ou da Diretoria sero brasileiros, de reputao ilibada, formao universitria e elevado conceito no campo de especialidade dos cargos para os quais sero nomeados, devendo ser escolhidos pelo Presidente da Repblica e por ele nomeados, aps aprovao pelo Senado Federal, nos termos da alnea f do inciso III do art. 52 da Constituio Federal. Aps terem sido indicados e nomeados pelo Presidente da Repblica, com referendo do Senado Federal, os dirigentes das agncias reguladoras exercero mandato a prazo certo, cuja durao ser definida na lei de criao de cada agncia. Depois de nomeados, os dirigentes somente perdero o mandato em caso de renncia, de condenao judicial transitada em julgado ou de processo administrativo disciplinar, desde que a lei de criao da agncia no tenha estabelecido outras hipteses de perda do mandato. Alm disso, o artigo 8 da Lei 9986/00 ainda estabelece um perodo de quarentena que deve ser cumprido pelos exdirigentes das agncias reguladoras federais aps deixarem as respectivas entidades. Segundo o texto da lei, o ex-dirigente fica impedido para o exerccio de atividades ou de prestar qualquer servio no setor regulado pela respectiva agncia, por um
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perodo de quatro meses, contados da exonerao ou do trmino do seu mandato. Durante o impedimento, o ex-dirigente ficar vinculado agncia, fazendo jus remunerao compensatria equivalente do cargo de direo que exerceu e aos benefcios a ele inerentes. A quarentena aplicvel tambm ao ex-dirigente exonerado a pedido, se este j tiver cumprido pelo menos seis meses do seu mandato. Pergunta: Professor Fabiano, por que os ex-dirigentes esto submetidos s regras da quarentena? So vrias as explicaes, mas, resumidamente falando, a obrigatoriedade de respeito quarentena est relacionada grande quantidade de informaes privilegiadas (conhecimento de mercado, planejamento estratgico do setor de atuao, entre outras) que o ex-dirigente possui e que, logicamente, so de interesse das empresas privadas que atuam no setor de atuao do ex-dirigente. Pergunta: E o que pode acontecer com o ex-dirigente que desrespeitar as regras da quarentena? Estar praticando crime de advocacia administrativa, sujeitando-se s penas de 01 (um) ms a 01 (um) ano de deteno ou multa, sem prejuzo das demais sanes administrativas e civis. 4.6. Controle A ampla autonomia administrativa assegurada s agncias reguladoras no as exime do controle realizado pelos poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, alm do Ministrio Pblico e dos prprios cidados, atravs da aplicao de vrios dispositivos constitucionais e legais. Como esto vinculadas (e no subordinadas) ao Poder Executivo, as agncias reguladoras esto submetidas ao mesmo controle finalstico (ou superviso ministerial) exercido em relao s entidades da Administrao Pblica Indireta, nos termos do artigo 84, II e 87, pargrafo nico, da CF/88.
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As agncias reguladoras esto sujeitas ao controle direto e indireto do Poder Legislativo. Nos termos do inciso X do artigo 49 da CF/88, de competncia do Congresso Nacional fiscalizar e controlar, diretamente, ou por qualquer de suas Casas, os atos do Poder Executivo, includos os da administrao indireta. Ademais, o artigo 70 da Constituio Federal dispe que a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial da Unio e das entidades da administrao direta e indireta, quanto legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncia de receitas ser exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo, com o auxlio do Tribunal de Contas. Apenas para reforar, pois j afirmei anteriormente, lembre-se de que as agncias reguladoras possuem autonomia para decidir em ltima instncia administrativa os conflitos oriundos do seu setor de atuao. Entretanto, toda e qualquer deciso proferida por essas entidades pode voltar a ser discutida perante o Poder Judicirio, em respeito ao princpio da inafastabilidade da jurisdio, expressamente disposto no inciso XXXV do artigo 5 da Constituio Federal de 1988.
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REVISO DE VSPERA DE PROVA R.V.P. 1) A Administrao Pblica brasileira passou por trs modelos bsicos de administrao: a patrimonialista, a burocrtica e a gerencial. Todas essas modalidades se sucederam no tempo, mas no correto afirmar que os dois primeiros modelos foram totalmente abandonados, pois ainda encontramos resqucios de sua aplicao atualmente; 2) O principal objetivo do contrato de gesto aumentar a autonomia gerencial, oramentria e financeira de rgos e entidades pblicos, facilitando o alcance de suas finalidades previstas em lei; 3) Para responder s questes de prova, lembre-se de que os contratos de gesto podem ser assinados entre a Administrao Direta e Administrao Indireta; entre rgos da prpria Administrao Direta; ou, ainda, entre a Administrao Direta e pessoas jurdicas de Direito Privado no integrantes da Administrao (dando origem s Organizaes Sociais); 4) A expresso agncia executiva no designa uma nova entidade integrante da Administrao Pblica. Trata-se somente de uma qualificao que concedida pelo Poder Pblico s fundaes pblicas e autarquias que tenham celebrado um contrato de gesto com a Administrao Direta e atendam aos demais requisitos previstos nos artigos 51 e 52 da Lei 9.649/98; 5) As principais caractersticas das agncias reguladoras so: a estabilidade dos dirigentes (somente devem ser afastados no caso de cometimento de ilcitos, ou de outros desvios de conduta, ou se a agncia no estiver cumprindo a poltica pblica definida nos termos da lei para o setor); autonomia de gesto; estabelecimento de fontes prprias de recursos, se possvel geradas pelo prprio exerccio da atividade regulatria (taxas pelo exerccio do poder de polcia e preos pblicos especficos); a no-subordinao hierrquica a qualquer instncia de governo; a inexistncia de instncia revisora hierrquica de seus atos, ressalvada a reviso judicial; a indicao dos dirigentes pautada por critrios tcnicos, sendo prefervel que sua nomeao no seja ato exclusivo do Poder Executivo, devendo envolver o Legislativo, mediante sabatina e aprovao, pela instncia parlamentar, dos nomes indicados;
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6) O ordenamento jurdico brasileiro confere s agncias reguladoras o poder de arbitrar os conflitos entre o Estado, o prestador do servio e os cidados que surgirem no respectivo setor regulado. As decises proferidas pelas agncias reguladoras possuem carter de definitividade na esfera administrativa, ou seja, no so passveis de recursos para instncias administrativas superiores; 7) A lei pode estabelecer a possibilidade de o interessado apresentar recurso hierrquico imprprio em face das decises proferidas pelas agncias reguladoras, em carter excepcional. O recurso hierrquico imprprio somente poder ser proposto face s decises proferidas pelas agncias reguladoras ou demais entidades da Administrao Pblica Indireta, se existir a expresso previso legal ou constitucional; 8) Um dos elementos configuradores da autonomia administrativa das agncias reguladoras o mandato a prazo certo exercido pelos seus dirigentes que, segundo o entendimento da doutrina majoritria, trata-se de essencial e necessrio instrumento de garantia contra ingerncias externas, principalmente polticoeleitorais; 9) Como esto vinculadas (e no subordinadas) ao Poder Executivo, as agncias reguladoras esto submetidas ao mesmo controle finalstico (ou superviso ministerial) exercido em relao s entidades da Administrao Pblica Indireta, nos termos do artigo 84, II e 87, pargrafo nico, da CF/88.
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QUESTES PARA FIXAO DO CONTEDO 01. (Assessor Jurdico/FURNAS 2009/FUNRIO) Antonio Pereira resolve ajuizar ao de indenizao contra Furnas Centrais Eltricas S/A, alegando que a empresa, ao instalar uma estao de transmisso eltrica em terreno contguo ao seu, inviabilizou o regular uso e gozo de sua propriedade, motivo pelo qual Antnio reivindica o direito reparao pelos danos sofridos. Assinale a opo correta: A) a ao deve ser ajuizada perante a Justia Federal, pois Furnas sociedade de economia mista, havendo patente interesse da Unio Federal no deslinde da causa. B) a ao deve ser ajuizada perante a Justia Estadual, pois Furnas sociedade de economia mista e apenas as causas de interesse da Unio, entidades autrquicas e empresas pblicas federais so de competncia da Justia Federal. C) a ao deve ser ajuizada perante a Justia Federal, pois Furnas empresa pblica federal, havendo expressa previso constitucional da competncia da Justia Federal nesse caso. D) a ao deve ser ajuizada perante a Justia Estadual, pois Furnas sociedade annima e no integra a administrao pblica federal indireta. E) a ao deve ser ajuizada perante o Tribunal Regional Federal, pois Furnas concessionria de servio pblico federal e subsidiria da Eletrobrs. 02. (Assessor Jurdico/FURNAS 2009/FUNRIO) A Constituio Brasileira estabelece que a explorao da atividade econmica deve ser feita em regra por empresas privadas e excepcionalmente pelo estado. O regramento constitucional das empresas pblicas e das sociedades de economia mista que explorem atividade econmica em concorrncia com as empresas privadas prev que A) a contratao de funcionrios precedida de concurso pblico de provas e ttulos, estando os mesmos sujeitos ao regime jurdico nico, na forma da lei. B) a desnecessidade da realizao de concurso pblico para contratao de funcionrios, estando os mesmos sujeitos ao regime jurdico da Consolidao das Leis do Trabalho.
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C) o funcionamento pelo perodo mximo de dez anos, prorrogvel por igual prazo por deliberao do Congresso Nacional. D) o regime jurdico tributrio prprio, previsto em lei complementar, podendo ser instituda a iseno de tributos para fazer face s exigncias do mercado, vedada sua extenso s empresas privadas. E) a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios. 03. (Assessor Jurdico/FURNAS 2009/FUNRIO) Quanto classificao e execuo da Administrao Pblica, assinale a alternativa correta. A) Quanto execuo pode a Administrao Pblica ser classificada em execuo direta ou de execuo indireta. A execuo direta a realizada pelas pessoas jurdicas do direito pblico, pr seus prprios meios jurdicos, sendo a adotada para as atividades que lhe so essenciais. Fazem parte da estrutura constitucional do Estado e possuem poderes polticos e administrativos, como a Unio, os Estados e os Municpios, todos com autonomia poltica, administrativa e financeira. B) A administrao indireta composta por rgos de cada ente federado, portanto, compem-se por rgos que movimentam, animam e exteriorizam a sua vontade, que possibilitam a consecuo de seus objetivos e funes, dotadas de personalidade jurdica prpria, criadas por lei e se extinguem por ato decreto, com patrimnio prprio, oramento e receitas prprias. So dotadas de direo prpria e destinam-se a exercer atividades tpicas do Estado. C) A lei concede autonomia administrativa e financeira s autarquias, empresas pblicas e sociedade de economia mista, que so consideradas vinculadas na organizao do Estado. Administrao direta , dessa maneira, o conjunto de pessoas administrativas que vinculadas respectiva administrao, tm o objetivo de desempenhar as atividades administrativas de forma descentralizada. D) As empresas pblicas so pessoas jurdicas de direito pblico criadas por iniciativa conjunta do Estado e de particulares, enquanto as autarquias so pessoas de capacidade administrativa
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criadas por lei e sujeitas ao regime de direito pblico, exceto as autarquias especiais como as agncias reguladoras. E) As sociedades de economia mista so entidades sem fins lucrativos inteiramente sujeitas ao regime jurdico-administrativo. 04. (Administrao/FUNAI 2009/FUNRIO) As autarquias, como entidades da administrao pblica indireta, possuem, dentre outras, as seguintes caractersticas: A) Personalidade jurdica privada e criao por decreto. B) Capacidade de auto-administrao e dependncia financeira. C) Criao por decreto e sujeio a controle. D) Dependncia financeira e oramento prprio. E) Criao por lei e capacidade de auto-administrao. 05. (Promotor de Justia/MPE PB 2010/CESPE) Considerando a jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal, analise as proposies imediatamente abaixo e, em seguida, assinale a alternativa que contenha o julgamento devido sobre elas: I - A Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) consiste em servio pblico independente, no se sujeitando o seu pessoal administrativo a regime funcional estatutrio e tampouco regra do concurso pblico. II - A OAB no integra a Administrao Pblica Indireta, no ostenta a natureza jurdica de autarquia especial e tampouco se sujeita a qualquer controle ou tutela administrativa. III - Os conselhos de fiscalizao profissional, salvo a OAB, tm personalidade jurdica de direito privado. a) Apenas I errada. b) Apenas III errada. c) Apenas II errada. d) Apenas II e III so erradas. e) I, II e III so corretas. 06. (Analista de Trnsito/DETRAN PE/2010) Acerca da Administrao Direta e Indireta, correto afirmar que:
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a) as autarquias so entidades criadas por lei, com personalidade jurdica de direito privado, para o desempenho de servio pblico centralizado. b) as fundaes pblicas se incluem entre os rgos da Administrao Direta. c) as agncias executivas podem ser constitudas sob a forma de empresa pblica ou sociedade de economia mista. d) as sociedades de economia mista so dotadas de personalidade jurdica de direito pblico, para executar atividades tpicas da Administrao. e) as empresas pblicas so entidades com personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da Unio. 07. (Arquiteto/CAIXA 2010/CESPE) Acerca da organizao administrativa do Estado e dos princpios que orientam a administrao pblica, assinale a opo correta. a) rgo pblico pode ser corretamente definido como crculo de competncias ou atribuies criado por lei para desempenhar as funes estatais e caracterizado por possuir personalidade jurdica prpria. b) A CAIXA, na qualidade de empresa pblica com capital exclusivamente pblico, possui personalidade jurdica de direito pblico. c) De acordo com a Constituio Federal de 1988, somente lei especfica pode autorizar a instituio de empresa pblica, obrigatoriedade essa que no se estende para a criao de subsidirias de empresa pblica, em razo de sua autonomia administrativa. d) No Brasil, o sistema de controle dos atos administrativos vigente o do contencioso administrativo ou sistema francs da dualidade de jurisdio, que se caracteriza por possuir um rgo administrativo com competncia exclusiva para proferir a ltima deciso sobre legalidade e legitimidade. e) O princpio da presuno de legitimidade que incide entre os atos administrativos caracteriza-se por presumir que toda atividade administrativa est em conformidade com a lei; no entanto, tratase de presuno relativa, uma vez que o administrado pode contest-la e provar o contrrio.
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08. (Promotor de Justia/MPE ES 2010/CESPE - adaptada) Tendo em vista os conceitos acerca da administrao pblica direta e indireta, das agncias reguladoras, das fundaes de direito pblico e privado e das organizaes sociais, assinale a opo correta. a) Como compartimentos internos da pessoa pblica, os rgos pblicos, diferentemente das entidades, so criados e extintos somente pela vontade da administrao, sem a necessidade de lei em sentido formal. b) As autarquias destinam-se a executar servios pblicos de natureza social e administrativa e atividades de cunho econmico ou mercantil. c) As agncias reguladoras, como autarquias de regime especial, dispem de uma disciplina legal nica, expressa em lei federal aplicvel a todas as esferas de governo. d) As fundaes de direito pblico detm alguns privilgios que so prprios das autarquias, como o processo especial de execuo, a impenhorabilidade dos seus bens, o juzo privativo, prazos dilatados em juzo e duplo grau de jurisdio. 09. (ADVOGADO/CAIXA 2010/CESPE) A respeito das empresas pblicas e das sociedades de economia mista e considerando a atuao fiscalizadora do Tribunal de Contas da Unio (TCU), assinale a opo correta. a) Segundo o TCU, as empresas pblicas e as sociedades de economia mista que exploram atividade econmica, ainda que pretendam celebrar contratos diretamente relacionados com o exerccio da atividade fim, esto obrigadas a se submeter ao procedimento da licitao. b) A vedao da acumulao de empregos, cargos ou funes pblicas no se aplica s sociedades de economia mista exploradoras de atividade econmica, em razo do regime concorrencial a que se submetem. c) As empresas pblicas, no que se refere a direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios, possuem personalidade jurdica de direito privado, no lhes sendo estendidas prerrogativas pblicas, ainda que se trate de atuao em regime no concorrencial para prestao de servios pblicos. d) Segundo o STF, o TCU no competente para fiscalizar as sociedades de economia mista exploradoras de atividade
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econmica, por entender que os bens dessas entidades so privados. e) A empresa pblica pode adotar qualquer forma de organizao societria, inclusive a de sociedade annima, enquanto a sociedade de economia mista deve, obrigatoriamente, adotar a forma de sociedade annima. 10. (Advogado/IPAJM 2010/CESPE) Tendo como fundamento as normas e princpios que regem a administrao pblica indireta, bem como o entendimento do STF sobre a matria, assinale a opo correta. A) Segundo o princpio da legalidade, somente por lei especfica podem ser criadas autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes, cabendo lei complementar definir suas reas de atuao. B) Sociedades de economia mista devem, necessariamente, ter a forma de sociedades annimas, sendo reguladas basicamente pela Lei das Sociedades por Aes. C) Os empregados das empresas pblicas e sociedades de economia mista se submetem ao regime trabalhista comum, cujos princpios e normas se encontram na Consolidao das Leis do Trabalho, sendo de natureza contratual o vnculo que se forma entre os empregados e tais pessoas jurdicas. Por esse motivo, o seu ingresso nessas empresas e sociedades no depende de prvia aprovao em concurso pblico. D) Crditos de empresas pblicas e sociedades de economia mista so inscritos como dvida ativa e podem ser cobrados pelo processo especial de execuo fiscal, tal como ocorre com os crditos da Unio, estados e municpios. E) A Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos no goza de qualquer imunidade tributria, uma vez que a CF veda que empresas pblicas gozem de privilgios no extensivos s do setor privado. 11. (Advogado/BRB 2010/CESPE) Julgue os prximos itens a respeito das regras referentes organizao da administrao federal, e das regras que distinguem as administraes pblicas direta, indireta e fundacional. I. O Ministrio da Sade faz parte da estrutura da administrao pblica indireta.
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II. As empresas pblicas e as sociedades de economia mista tm personalidade jurdica prpria e compem a estrutura da administrao pblica indireta. 12. (Tcnico Judicirio/TRE BA 2010/CESPE) Acerca da organizao administrativa e dos conceitos relativos administrao direta e indireta, julgue os itens que se seguem. I. As agncias reguladoras so entidades que compem a administrao indireta e, por isso, so classificadas como entidades do terceiro setor. II. A criao de uma autarquia para executar determinado servio pblico representa uma descentralizao das atividades estatais. Essa criao somente se promove por meio da edio de lei especfica para esse fim. 13. (Analista Judicirio/TRE BA 2010/CESPE) A respeito dos agentes pblicos, julgue os itens seguintes. I. Entre as diversas espcies de agentes pblicos, os servidores vinculados s empresas pblicas e s sociedades de economia mista so classificados como particulares em colaborao com o Estado. II. Segundo a CF, a administrao pblica pode promover contratao de servidores pblicos por tempo determinado, sem realizao de concurso pblico, quando houver excepcional interesse pblico e para atender necessidade temporria. 14. (Analista Judicirio/TRE MT 2010/CESPE) Acerca da organizao da administrao pblica no Brasil, assinale a opo correta. a) A criao de um ministrio na estrutura do Poder Executivo federal para tratar especificamente de determinado assunto um exemplo de administrao descentralizada. b) As empresas pblicas tm natureza jurdica de pessoas jurdicas de direito pblico interno.
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c) A criao das autarquias feita por lei, ao passo que as empresas pblicas e sociedades de economia mista so criadas por meio do registro dos atos de constituio no respectivo cartrio. d) As secretarias de estado e as autarquias estaduais fazem parte da administrao direta. e) A descentralizao administrativa ocorre quando se distribuem competncias materiais entre unidades administrativas dotadas de personalidades jurdicas distintas. 15. (Analista Judicirio/TRE MT 2010/CESPE) Assinale a opo correta com relao s noes sobre Estado e administrao pblica. a) Administrao pblica em sentido subjetivo compreende as pessoas jurdicas, os rgos e os agentes que exercem a funo administrativa. b) A administrao pblica direta, na esfera federal, compreende os rgos e as entidades, ambos dotados de personalidade jurdica, que se inserem na estrutura administrativa da Presidncia da Repblica e dos ministrios. c) O Estado Federal brasileiro integrado pela Unio, pelos estados-membros e pelo Distrito Federal, mas no pelos municpios, que, luz da CF, desfrutam de autonomia administrativa, mas no de autonomia financeira e legislativa. d) A prerrogativa de criar empresas pblicas e sociedades de economia mista pertence apenas Unio, no dispondo os estados, o Distrito Federal e os municpios de competncia para tal. e) As autarquias e as fundaes pblicas, como entes de direito pblico que dispem de personalidade jurdica prpria, integram a administrao direta. 16. (Analista Judicirio/TRE MT 2010/CESPE) Acerca de noes de administrao pblica, assinale a opo correta. a) Os rgos pblicos, componentes da administrao pblica desconcentrada descentralizada indireta, categorizados como independentes, no que tange posio estatal, caracterizam-se por serem originrios da CF e representativos dos poderes do Estado e por no possurem qualquer subordinao hierrquica. Alm disso, seus agentes so denominados agentes pblicos.
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b) As autarquias so entidades, pessoas jurdicas de direito pblico, criadas por lei para desempenhar funes que sejam prprias e tpicas do Estado, de carter econmico. c) As empresas pblicas so pessoas jurdicas de direito privado, integrantes da administrao pblica direta, que desempenham atividades de carter econmico ou de prestao de servios pblicos, cujos integrantes so denominados servidores pblicos. d) A Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos, apesar de ter sido constituda como uma empresa pblica federal, possui natureza tipicamente pblica, por prestar servio pblico sujeito responsabilidade exclusiva da administrao direta, e goza de imunidade tributria e impenhorabilidade de seus bens. e) A administrao pblica centralizada divide as suas atribuies e poderes necessrios para a efetiva prestao dos servios pblicos em uma estrutura interna composta por centros de competncia personificados e criados por lei, denominados autarquias. 17. (Seleo de Oficiais/PMDF 2010/CESPE) No que concerne aos princpios, aos poderes e organizao da administrao pblica, julgue o item seguinte. I. As secretarias de segurana pblica estaduais so consideradas pessoas jurdicas de natureza pblica, dotadas de personalidade jurdica prpria e com atribuies para atuar em prol do interesse pblico. 18. (Analista Judicirio/TRT 17 2009/CESPE) A respeito da administrao pblica brasileira, julgue o item subsequente. I. Como regra, a criao e a extino de rgos pblicos no pode acontecer por decreto do chefe do Poder Executivo, mas apenas por lei. 19. (Tcnico Judicirio/TRE GO 2009/CESPE) Assinale a opo que contm rgo da administrao direta. a) Advocacia Geral da Unio b) Caixa Econmica Federal c) IBAMA d) Banco Central
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20. (Analista Judicirio/TRE GO 2009/CESPE) Assinale a opo correta a respeito da organizao da administrao pblica direta e indireta. a) A Unio, os estados, os municpios e o Distrito Federal so entidades polticas que compem a administrao pblica indireta. b) Por meio do processo de descentralizao vertical da administrao pblica, so criadas entidades com personalidade jurdica, s quais so transferidas atribuies conferidas pela Constituio (CF) aos entes polticos. c) Na estrutura dos entes polticos, os rgos esto estruturados a partir de critrios de hierarquia. Contudo, h rgos independentes, que no se subordinam a qualquer outro, devendo, apenas, obedincia s leis. o caso da presidncia da Repblica, na estrutura do Poder Executivo federal, e dos gabinetes dos governadores, na estrutura do Poder Executivo estadual. d) De forma geral, as autarquias corporativas, como a OAB e os demais conselhos de profisses regulamentadas, devem prestar contas ao Tribunal de Contas da Unio (TCU), fazer licitaes e realizar concursos pblicos para suas contrataes. 21. (Analista Judicirio/TRE GO 2009/CESPE) Assinale a opo correta no que concerne a descentralizao e desconcentrao. a) Caso o TRE distribua competncias no mbito de sua prpria estrutura, correto afirmar que ocorreu descentralizao. b) A desconcentrao pressupe a existncia de apenas uma pessoa jurdica. c) A outorga e a delegao so formas de efetivao da desconcentrao. d) A descentralizao simples tcnica administrativa, utilizada apenas no mbito da administrao direta. 22. (OAB II Exame/AOB PE 2006/CESPE) A norma jurdica necessria criao de uma autarquia ou autorizao da instituio de uma empresa pblica foi definida pela Constituio Federal como a) lei, no caso de criao de autarquia, e decreto, no caso de instituio de empresa pblica. b) lei especfica, tanto para a criao de autarquia, como para a instituio de empresa pblica.
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c) decreto, quando se tratar de criao de autarquia, e lei, para a instituio de empresa pblica. d) decreto especfico, tanto para a criao de autarquia, quanto para a instituio de empresa pblica. 23. (Analista Judicirio/TSE 2007/CESPE) Com relao descentralizao e desconcentrao, correto afirmar que, na descentralizao, a execuo das atividades ou a prestao de servios pelo Estado a) indireta e mediata, na desconcentrao, direta e imediata. b) direta e imediata, na desconcentrao, indireta e imediata. c) indireta e imediata, na desconcentrao, direta e mediata. d) direta e mediata, na desconcentrao, indireta e imediata. 24. (Analista Judicirio/TSE 2007/CESPE) As fundaes pblicas so entidades da administrao direta. Essa afirmao a) correta. b) errada, pois as fundaes so rgos da administrao direta. c) errada, porque as fundaes so entidades da administrao indireta. d) errada, pois as fundaes no integram a administrao pblica e sim a administrao privada do Estado. 25. (Tcnico Judicirio/TSE 2007/CESPE) O Tribunal Regional Eleitoral do Estado do Acre (TRE-AC) integra a administrao a) direta do estado do Acre. b) indireta do estado do Acre. c) direta federal. d) indireta federal. 26. (Procurador Federal/AGU 2007/CESPE) De acordo com os postulados extrados da teoria do rgo, aplicvel administrao pblica, julgue os itens seguintes. I. No direito brasileiro, os rgos so conceituados como unidades de atuao integrantes da estrutura da administrao direta e da estrutura da administrao indireta e possuem personalidade jurdica prpria.
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II. As aes dos entes polticos - como Unio, estados, municpios e DF - concretizam-se por intermdio de pessoas fsicas, e, segundo a teoria do rgo, os atos praticados por meio desses agentes pblicos devem ser imputados pessoa jurdica de direito pblico a que pertencem. III. Foi o jurista alemo Otto Gierke quem estabeleceu as linhas mestras da teoria do rgo e indicou como sua principal caracterstica o princpio da imputao volitiva. 27. (OAB II Exame/OAB Nacional 2007/CESPE) Acerca dos rgos pblicos, assinale a opo correta. a) correto, do ponto de vista da natureza jurdica do rgo, afirmar que "Joo props uma ao de rito ordinrio contra a receita federal". b) Alguns rgos pblicos tm capacidade processual, j que so titulares de direitos subjetivos prprios a serem defendidos. c) A teoria que melhor explica a relao existente entre o servidor pblico e a pessoa jurdica do Estado a teoria da representao, cuja caracterstica principal consiste no princpio da imputao volitiva. Assim, a vontade do rgo pblico imputada pessoa jurdica a cuja estrutura pertence, j que aquele estaria agindo em seu nome. d) A organizao da administrao pblica direta, no que se refere estruturao dos rgos e competncia, matria reservada lei. 28. (Tcnico de Controle Externo/TCU 2007/CESPE) Julgue os itens a seguir, acerca da organizao administrativa da Unio. I. Na organizao administrativa da Unio, o ente poltico a pessoa jurdica de direito pblico interno, ao passo que os entes administrativos recebem atribuio da prpria Constituio para legislar, tendo plena autonomia para exercer essa funo. II. A administrao direta o conjunto de rgos que integram a Unio e exercem seus poderes e competncias de modo centralizado, ao passo que a administrao indireta formada pelo conjunto de pessoas administrativas, como autarquias e empresas pblicas, que exercem suas atividades de forma descentralizada.
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III. Para a criao de uma autarquia, exigido o registro do seu estatuto em cartrio competente. 29. (Advogado Junior/PETROBRAS 2007/CESPE) A empresa Zeta Ltda. ajuizou ao declaratria de inexistncia de relao jurdica em face da PETROBRAS, objetivando a comercializao de suas cotas de lcool carburante sem a necessidade de apresentao de certides de regularidade fiscal. Cabe PETROBRAS fixar, unilateralmente, cotas e preos nos contratos de aquisio de lcool carburante. A respeito dessa situao hipottica e do estatuto da PETROBRAS, bem como dos dispositivos da legislao relativa s licitaes aplicveis a essa empresa, julgue os itens subseqentes. I. A PETROBRAS, sociedade de economia mista cuja maioria do capital votante pertence Unio, integra a administrao direta, mas no se sujeita s normas referentes contratao com o poder pblico ( ). II. A CF delega lei a veiculao do estatuto jurdico da sociedade de economia mista que explore atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou prestao de servios. Entre outros temas, a lei deve dispor sobre licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes ( ). III. legtima a adoo pela PETROBRAS de estatuto prprio, peculiar, especial e diverso das normas gerais sobre a atividade contratual e licitatria, o que lhe possibilita no opor resistncia ao ajuizada e deixar de exigir as certides que comprovem a regularidade fiscal da empresa Zeta Ltda., para a realizao do contrato ( ). 30. (Tcnico administrativo/ANVISA 2007/CESPE) Considerando que a ANVISA uma autarquia federal, julgue os itens a seguir. I. A ANVISA no imune ao pagamento de taxas institudas pelos estados e pelo Distrito Federal. II. Aplicam-se ANVISA os princpios moralidade, da eficincia e da autotutela.
administrativos
da
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III. A ANVISA uma entidade da administrao indireta federal, dotada de personalidade jurdica prpria. 31. (Tcnico Administrativo/TSE 2007/CESPE) A PETROBRAS S.A. uma sociedade annima em que particulares podem ter aes, mas cuja acionista majoritria a Unio. Nessa situao, a PETROBRAS S.A. a) no integra a administrao pblica. b) integra a administrao pblica na qualidade de parceria pblicoprivada. c) integra a administrao pblica na qualidade de sociedade de economia mista. d) integra a administrao pblica na qualidade de empresa pblica. 32. (Analista Judicirio/TSE 2007/CESPE) Julgue os itens a seguir, acerca das caractersticas comuns s entidades da administrao indireta. I. As autarquias possuem financeira e poltica. autonomia administrativa, ser dotadas de
II. As fundaes pblicas s podem personalidade jurdica de direito pblico.
III. Os atos da empresa pblica gozam de presuno de veracidade, auto-executoriedade e imperatividade. IV. A sociedade de economia mista possui patrimnio e personalidade prprios. Esto certos apenas os itens a) I e II. b) I e IV. c) II e III. d) III e IV. 33. (Administrador/PGE PA 2007/CESPE) A respeito das entidades que compem a administrao indireta, assinale a opo incorreta. a) Sociedades de economia mista so entidades dotadas de personalidade jurdica de direito privado, criadas por lei para a
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explorao de atividade econmica, sob a forma de sociedade annima, cujas aes com direito a voto pertenam em sua minoria Unio ou a entidade da administrao indireta. b) Autarquias compreendem o servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar atividades tpicas da administrao pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizadas. c) Empresa pblica a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da Unio, criada por lei para a explorao de atividade econmica que o governo seja levado a exercer por fora de contingncia ou de convenincia administrativa, podendo revestir-se de qualquer das formas admitidas em direito. d) Fundao pblica toda entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, sem fins lucrativos, criada em virtude de autorizao legislativa, para o desenvolvimento de atividades que no exijam execuo por rgos ou entidades de direito pblico, com autonomia administrativa, patrimnio prprio gerido pelos respectivos rgos de direo, e funcionamento custeado por recursos da Unio e de outras fontes. 34. (Auditor Interno/AUGE-MG 2009/CESPE) Acerca da administrao pblica, julgue os itens a seguir. I. As autarquias possuem personalidade jurdica de direito pblico, e sua criao deve se dar por lei especfica. II. As empresas pblicas e as sociedades de economia mista destinam-se prestao de servios pblicos ou explorao de atividade econmica. III. Os rgos da administrao pblica devem ser criados por lei, e a iniciativa desta est reservada tanto ao chefe do Executivo quanto aos parlamentares. IV. As entidades da administrao indireta, a exemplo do que ocorre na administrao direta, sujeitam-se ao controle externo exercido pelo Legislativo com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio ( TCU ).
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V. As empresas pblicas e as sociedades de economia mista so constitudas por capital pblico e privado, com participao majoritria do poder pblico. Esto certos apenas os itens a) I, II e III. b) I, II e IV. c) II, III e IV. d) II, III e V. e) III, IV e V 35. (Advogado/FUNAC 2008/CESPE) A respeito administrao pblica, julgue os itens a seguir. da
I. As autarquias fazem parte da administrao pblica direta. II. As empresas pblicas so pessoas jurdicas de direito privado. III. As sociedades de economia mista apenas podem ser constitudas pelo regime societrio das sociedades annimas. Assinale a opo correta. a) Apenas os itens I e II esto certos. b) Apenas os itens I e III esto certos. c) Apenas os itens II e III esto certos. d) Todos os itens esto certos. 36. (Tcnico Judicirio/TRE-GO 2009/CESPE) Pessoa jurdica de direito pblico, dotada de patrimnio prprio, criada por lei para o desempenho de servio pblico descentralizado. A definio acima refere-se a a) rgo pblico. b) autarquia. c) sociedade de economia mista. d) empresa pblica. 37. (Analista Judicirio TRE-GO 2009/CESPE) Para a criao de uma empresa pblica voltada para o processamento de dados durante as eleies, necessrio e suficiente a) lei especfica que diretamente preveja a sua criao.
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b) ato do Poder Executivo. c) ato do Poder Executivo, autorizado por lei especfica. d) lei complementar que estabelea a sua criao e rea de atuao. 38. (Oficial de Justia-Judiciria/TJCE 2008/CESPE) Em relao a aspectos da administrao direta e da administrao indireta, julgue os itens subseqentes. I. Ofende o princpio da separao dos poderes uma norma presente em constituio estadual que condicione a nomeao de pessoa para cargo em fundao pblica do Poder Executivo prvia aprovao da assemblia legislativa, mas permite a livre exonerao pelo governador. II. As sociedades de economia mista no precisam realizar licitao para aquisio de bens mveis. III. inconstitucional lei federal que estabelea o denominado gatilho para reajustar automaticamente os salrios de empregados de sociedades de economia mista a cada aumento dado aos servidores pblicos das carreiras de Estado do Poder Executivo. IV. A criao de subsidirias de sociedades de economia mista depende de autorizao legislativa, assim como a participao de empresa pblica em empresa privada. V. Os empregados da Caixa Econmica Federal, por trabalharem em uma empresa pblica, so regidos pelo mesmo regime dos servidores pblicos federais, e no se submetem ao que for decidido em dissdio coletivo da categoria dos bancrios . 39. (Assessor/Pref.Municipal de Natal 2008/CESPE) Assinale a opo correta acerca da administrao pblica. a) Os ministrios e autarquias fazem parte da administrao pblica direta. b) As empresas pblicas tm natureza jurdica de pessoas jurdicas de direito pblico interno. c) A descentralizao administrativa o fenmeno no qual o Estado atua por meio de entes que lhe so juridicamente distintos. d) A desconcentrao pressupe a existncia de, pelo menos, duas pessoas entre as quais se repartem competncias.
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40. (Procurador/ Pref.Municipal de Natal 2008/CESPE) Com relao s autarquias, assinale a opo correta. a) A relao entre uma autarquia e o ente que a criou de subordinao. b) A criao de uma autarquia federal feita por decreto do presidente da Repblica. c) O dirigente de autarquia no pode figurar como autoridade coatora em mandado de segurana. d) Uma autarquia municipal pode litigar em juzo contra o municpio que a criou. 41. (SEBRAE/Direito 2008/CESPE) Quanto administrao descentralizada, julgue o item que se segue. I. A personalidade jurdica da sociedade de economia mista nasce concomitantemente edio da lei que autoriza a sua criao. 42. (Analista TCE/AC 2007/CESPE) Com relao Administrao Pblica, julgue os itens seguintes.
I. A administrao pblica evoluiu por meio de trs modelos bsicos: assistencialista, burocrtico e gerencial. II. A administrao pblica gerencial, apesar de representar uma evoluo em relao ao modelo burocrtico, foi apenas uma transio de mtodos e tcnicas gerenciais, sem representar, de fato, uma nova viso do Estado e da administrao pblica. III. O regime jurdico de direito pblico encontra-se fundado nos princpios da prevalncia do interesse pblico sobre o privado e o da indisponibilidade desse interesse pblico. No entanto, de acordo com uma concepo moderna do direito administrativo, de cunho gerencial, no se pode afirmar que o interesse pblico se confunde com o do Estado. 43. (Analista Administrativo/ANA 2009/ESAF) "No setor de atividades exclusivas de Estado, devero ser introduzidas as Agncias como novo modelo institucional, na forma de Agncias Executivas e Agncias Reguladoras, que revitalizaro as autarquias e fundaes, resgatando a sua autonomia administrativa e assimilando novos instrumentos
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e mecanismos de gesto voltados para a assimilao em profundidade da administrao gerencial, por meio da introduo da avaliao de desempenho, do controle por resultados, da focalizao da satisfao do usurio e do controle de custos."
(In: BRASIL. Ministrio da Administrao Federal e Reforma do Estado. Os avanos da reforma na administrao pblica: 19951998. Braslia: MARE, 1998. 127 p. - Cadernos MARE da reforma do estado; Caderno 15, p. 18.19 ).
Quanto s caractersticas das agncias reguladoras federais no ordenamento jurdico brasileiro, assinale a opo correta. a) Como integrantes da administrao pblica federal direta, as agncias reguladoras surgiram no Brasil com a finalidade primeira de regular e controlar os servios pblicos que passaram a ser prestados pela iniciativa privada na dcada de 1990. b) Sem uma legislao que discipline as caractersticas gerais das agncias reguladoras brasileiras, as leis especiais que instituram cada uma delas acabaram por conferi-las as mais diversas naturezas: empresas pblicas, sociedades de economia mista, autarquias e fundaes. c) Entre as garantias asseguradas a fim de conceder s agncias reguladoras maior autonomia e independncia, esto, em regra, a formao de quadro prprio de servidores, receitas prprias e dirigentes escolhidos pelo chefe do Poder Executivo, aprovados pelo Senado Federal e com mandato fixo. d) A independncia decisria conferida s agncias reguladoras no Brasil trouxe o conceito de jurisdio administrativa ao ordenamento jurdico brasileiro, de maneira que, em seu mbito de atuao, essas instituies possuem competncia para dirimir conflitos de interesses que envolvam a administrao pblica, com fora de coisa julgada. e) Enquanto entidades da administrao pblica federal indireta, as relaes de trabalho das agncias reguladoras so regidas pela Consolidao das Leis de Trabalho - CLT, em regime de emprego pblico. 44. (BB Certificao 2010/CESPE) A administrao direta do Estado exercida, principalmente, pelo Poder Executivo da Unio, dos estados, do DF e dos municpios, dentro de suas respectivas reas de atuao, enquanto a administrao
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indireta exercida por entidades dotadas de personalidade jurdica prpria. Acerca das administraes direta e indireta do Estado, assinale a opo correta. A) As fundaes so pessoas jurdicas de direito pblico, de natureza meramente administrativa, criadas por lei especfica e com patrimnio prprio. Elas realizam servios destacados da administrao indireta. B) Os rgos pblicos so centros de competncia, sem personalidade jurdica, institudos para o desempenho das funes estatais, sendo responsveis pela realizao das atividades da entidade a que pertencem. C) As organizaes sociais so entidades paraestatais dotadas de personalidade jurdica de direito pblico, regidas por estatuto social. O instrumento que permite administrao direta acompanhar essas entidades da administrao indireta o contrato de gesto. D) O BACEN um tipo de autarquia especial, que goza de independncia funcional em relao administrao direta, cujos privilgios especficos e a sua maior autonomia foram institudos em legislaes especficas. E) A principal diferena entre a sociedade de economia mista e a empresa pblica o tipo de capital. Enquanto a primeira pode ser estruturada sob quaisquer das formas admitidas em direito, a segunda sempre uma sociedade comercial, com a participao do poder pblico na gesto. 45. (Tcnico Judicirio/TRE PR 2009/CESPE) Julgue os itens seguintes, acerca do direito administrativo brasileiro. I. A Secretaria de Estado da Educao do Paran e o Ministrio da Sade so rgos pblicos sem personalidade jurdica prpria. II. Ocorre a descentralizao administrativa quando a administrao pblica distribui a competncia para o exerccio da atividade administrativa por diversos rgos que integram a mesma pessoa jurdica de direito pblico. 46. (Assessor Tcnico/TCE RN 2009/CESPE) Quanto administrao pblica direta e indireta, julgue os prximos itens.
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I. Denomina-se controle hierrquico aquele exercido pelo ente estatal sobre a autarquia. II. As agncias reguladoras so consideradas autarquias de regime especial e criadas por leis especificas, e se caracterizam pela independncia administrativa, decisria e tcnica e pela autonomia financeira. III. Enquanto as empresas pblicas podem ser constitudas mediante qualquer forma societria em direito admitidas, as sociedades de economia mista devem adotar, obrigatoriamente, a forma de sociedade annima. 47. (Procurador/Banco Central 2009/CESPE) A respeito da organizao da administrao pblica, assinale a opo correta. a) Por no possurem personalidade jurdica, os rgos no podem figurar no plo ativo da ao do mandado de segurana. b) Segundo a teoria da imputao, os atos lcitos praticados pelos seus agentes so imputados pessoa jurdica qual eles pertencem, mas os atos ilcitos so imputados aos agentes pblicos. c) Os rgos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional so criados por lei, no podendo ser extintos por meio de decreto do chefe do Poder Executivo. d) A delegao de competncia, no mbito federal, somente possvel se assim determinar expressamente a lei. e) Quando as atribuies de um rgo pblico so delegadas a outra pessoa jurdica, com vistas a otimizar a prestao do servio pblico, h desconcentrao. 48. (Procurador/Banco Central 2009/CESPE) Acerca da administrao pblica indireta, assinale a opo correta. a) No colide materialmente com a CF a determinao de que sejam previamente aprovadas, pelo Poder Legislativo, as indicaes dos presidentes das entidades da administrao pblica indireta. b) Devido natureza privada das empresas pblicas e sociedades de economia mista exploradoras de atividade econmica, no h espao para que essas entidades sejam fiscalizadas pelo TCU.
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c) Prevalece o entendimento de que as fundaes pblicas com personalidade jurdica de direito pblico so verdadeiras autarquias, as quais devem ser criadas por lei e no por ato infralegal. d) As autarquias so caracterizadas pela sua subordinao hierrquica a determinada pasta da administrao pblica direta. Dessa forma, contra a deciso proferida por elas cabe recurso hierrquico prprio para o chefe da pasta. e) O consrcio pblico, mesmo com personalidade jurdica de direito pblico, no passa a integrar a administrao indireta de todos os entes da Federao consorciados. 49. (Analista/FINEP 2009/CESPE) Quanto estrutura da administrao pblica direta e indireta, assinale a opo incorreta. A) Pela teoria da representao, a vontade das pessoas fsicas, em virtude de lei, exprime a vontade da pessoa jurdica, suprindo-se a ausncia, momentnea ou perene, da vontade. O representante legal desenvolve uma srie de atos em nome da pessoa jurdica representada, como ocorre na tutela ou curatela. B) Segundo a teoria do mandato, os atos dos agentes so atos da pessoa jurdica estatal que delegou poderes gerais ou especiais para que o indivduo atue em seu nome ou administre seus interesses, o que assegura que o Estado responda pelos atos praticados em excesso dos poderes outorgados. C) De acordo com a teoria do rgo, h uma imputao direta dos atos dos agentes ao Estado, com a vontade havida como sendo prpria do Estado e no, de algum dele distinto, de forma que o que o agente queira ou faa, no exerccio do seu ofcio, o que o Estado quer ou faz. D) Na chamada desconcentrao administrativa, no ocorre a criao de outras pessoas jurdicas diversas do Estado, mas h atribuio de determinadas competncias a serem exercidas no mbito da mesma pessoa jurdica. E) No ordenamento jurdico brasileiro, h rgos que governam e administram, rgos que s administram, rgos que legislam e rgos que julgam. Segundo a doutrina, o sistema de rgos converge para a mesma funo geral, que o aparelho.
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50. (Analista/FINEP 2009/CESPE) Em relao aos rgos da administrao pblica direta e indireta, assinale a opo correta. A) Autarquia pessoa jurdica de direito pblico, criada por lei, com as mesmas sujeies e prerrogativas da administrao direta, possuindo capacidade poltica. B) No h impedimento para a criao de novos territrios federais, que se catalogavam como autarquias corporativas de base territorial, com personalidade jurdica e vinculadas Unio. C) A criao de uma autarquia ocorre exclusivamente por lei, no entanto a sua extino pode ocorrer por decreto, seguindo-se declarao de sua desnecessidade. D) As empresas pblicas e as sociedades de economia mista, integrantes da administrao indireta, no esto sujeitas fiscalizao dos tribunais de contas, alm do que os seus servidores esto sujeitos ao regime celetista. E) O capital da empresa pblica deve ser majoritariamente pblico, mas deve haver tambm uma parcela de capital privado, sendo certo que a maioria das aes com direito a voto deve estar nas mos do Estado.
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GABARITO
01.B 09.E 17.F 25.C 33.A 41.F 49.B 02.E 10.B 18.V 26. F VV 34.B 42.F F C 50.B 03.A 11.F C 19.A 27. B 35.C 43.C 04.E 12.F C 20.C 28. F VF 36.B 44.B 05.B 13.F C 21.B 29.F V F 37.C 45.V F 06.E 14.E 22.B 30.V V V 38.F F VVF 46.F C C 07.E 15.A 23.A 31.C 39. C 47.C 08.D 16.D 24.C 32.D 40.D 48.C
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Ol! Nossa aula de hoje extremamente especial, pois tratar de um tema presente em quase todos os editais de concursos pblicos: atos administrativos. De todos os tpicos que sero apresentados, gostaria que voc desse uma ateno especial aos requisitos, atributos e formas de invalidao do ato administrativo. Digo isso porque so os assuntos mais freqentes em provas, sejam elas elaboradas pelo CESPE, FUNRIO ou qualquer outra banca examinadora. A propsito, transcrevo abaixo recente matria divulgada na mdia especializada sinalizando que a publicao do edital do INSS pode ocorrer a qualquer momento, portanto, vamos apertar o passo!
INSS: autorizao deve sair aps 2 turno das eleies
Com a proximidade do fim do ano, o aguardado concurso pblico para rea de atendimento do Instituto Nacional do Seguro Social (INSS), que, segundo o ministro da Previdncia Social, Carlos Eduardo Gabas, dever sair at dezembro, tem mobilizado inmeros candidatos pelo pas afora. Desde o ltimo dia 14, o pedido est sob anlise da Assessoria da Secretaria Executiva do rgo. Segundo fontes ligadas Diretoria de Recursos Humanos do INSS, a autorizao dever sair aps o 2 turno das eleies presidenciais, que acontecem no prximo dia 31. O objetivo do INSS oferecer 2.500 vagas, sendo 2 mil para o cargo de tcnico e 500 para o de analista do seguro social. Nos fruns da internet os interessados em participar no veem a hora de a seleo ser autorizada pelo Ministrio do Planejamento (MPOG).
Bons estudos! Fabiano Pereira fabianopereira@pontodosconcursos.com.br

"Direcione sua viso para o alto, quanto mais alto, melhor. Espere que as mais maravilhosas coisas aconteam, no no futuro, mas imediatamente. Perceba que nada bom demais para voc. No permita que absolutamente nada te impea ou te atrase, de modo algum."
(Eileen Caddy)
3 5 1 0 7 9 8 , 6 s a 4 o d : t l F n i P a s C S o
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ATOS ADMINISTRATIVOS
1. Consideraes iniciais ............................................................. 2. Ato administrativo, fato da administrao e fato administrativo 2.1. Ato administrativo e fato da administrao .................. 2.2. Fatos administrativos ................................................... 2.2.1. Fato administrativo involuntrio ................................ 2.2.2. Fato administrativo voluntrio ................................... 3. Conceito ................................................................................... 4. Elementos ou requisitos do ato administrativo ......................... 4.1. Competncia ................................................................. 4.2. Finalidade ..................................................................... 4.3. Forma ........................................................................... 4.4. Motivo .......................................................................... 4.5.Objeto ............................................................................ 5. Atributos do ato administrativo ................................................ 5.1. Presuno de legitimidade ............................................ 5.2. Imperatividade ............................................................. 5.3. Auto-executoriedade .................................................... 5.4. Tipicidade ..................................................................... 6. Classificao dos atos administrativos ..................................... 7. Espcies de atos administrativos .............................................. 8. Desfazimento dos atos administrativos .................................... 9. Convalidao de atos administrativos ....................................... 10. Reviso de vspera de prova RVP...................................... 11. Questes para a fixao do contedo .....................................
03
05 07 07 08 08 10 10 12 14 15 19 19 20 21 22 24 24 32 37 42 44 48
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1. Consideraes iniciais Ao exercer a funo administrativa com o objetivo de satisfazer as necessidades coletivas primrias, a Administrao Pblica utiliza-se de um mecanismo prprio, que lhe assegura um conjunto de prerrogativas necessrias ao alcance das finalidades estatais: o denominado regime jurdico-administrativo. o regime jurdico-administrativo que garante Administrao Pblica a possibilidade de relacionar-se com os particulares em condio de superioridade, podendo impor-lhes decises administrativas independentemente da concordncia ou da aquiescncia, pois so necessrias ao alcance das finalidades estatais. Com o intuito de materializar as funes administrativas, ou seja, para realmente colocar em prtica a vontade da lei, a Administrao ir editar vrias espcies de atos, cada um com uma finalidade especfica, a exemplo de uma portaria, um decreto de nomeao de servidor, uma ordem de servio, uma certido negativa de dbitos previdencirios, uma instruo normativa, uma circular, entre outros. Apesar de ser regra geral, vlido esclarecer que nem sempre os atos editados pela Administrao sero regidos pelo direito pblico, pois, a depender do fim ao qual se visa legalmente, alguns atos podem ser praticados sob o amparo do direito privado. Diante disso, possvel concluir que a Administrao Pblica edita dois tipos de atos jurdicos: 1) atos que so regidos pelo Direito pblico consequentemente, denominados de atos administrativos; 2) atos regidos pelo Direito privado. importante esclarecer que os atos administrativos editados pela Administrao esto amparados pelo regime jurdico-administrativo e, portanto, expressam a sua superioridade em face dos administrados. Por outro lado, nos atos regidos pelo direito privado, a Administrao apresenta-se em condies isonmicas frente ao particular, como acontece, por exemplo, na assinatura de um contrato de aluguel.
e,
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Quando a Administrao deseja celebrar um contrato de locao (ato regido pelo direito privado, mais precisamente pelo Direito Civil) com um particular (deseja alugar um imvel para instalar uma unidade administrativa da Polcia Federal, por exemplo), essa relao bilateral consequncia de um acordo de vontades entre as partes. No referido contrato, as clusulas no foram definidas e elaboradas exclusivamente pela Administrao, existiu uma negociao anterior at que se chegasse a um consenso sobre o que seria melhor para as partes e, somente depois, o contrato foi assinado. Pergunta: Professor Fabiano, ento correto afirmar que, nos atos regidos pelo Direito privado, a Administrao jamais gozar de qualquer prerrogativa ou privilgio? No. Tenha muito cuidado com a expresso jamais, nunca, exclusivamente, somente, entre outras, pois excluem a possibilidade de excees, existentes s milhares no Direito. Como regra geral, entenda que, nos atos regidos pelo direito privado, a Administrao encontra-se em uma relao horizontal em face do particular, ou seja, uma relao isonmica, em igualdade de condies e, portanto, no ir gozar de prerrogativas. Entretanto, em situaes excepcionais, tanto o direito privado como o Direito Administrativo (direito pblico) podem estabelecer prerrogativas (privilgios) Administrao, caso seja necessrio ao alcance do interesse pblico. Exemplo: Como estudaremos adiante, todos os atos regidos pela Administrao, inclusive os regidos pelo direito privado, gozam do atributo denominado presuno de legitimidade. Sendo assim, da mesma forma que ocorre em relao aos atos administrativos, os atos regidos pelo direito privado tambm so presumivelmente editados em conformidade com o direito. Professor, quando voc afirma que a Pergunta: Administrao Pblica pode editar atos regidos pelo direito pblico e pelo direito privado, voc est incluindo no conceito de Administrao tambm os poderes Legislativo e Judicirio?
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claro que sim. Lembre-se de que a funo administrativa tpica do Poder Executivo, mas no exclusiva. Portanto, os poderes Legislativo e Judicirio tambm podero exerc-la atipicamente. Ateno: Essas informaes sobre os atos regidos pelo direito privado so muito importantes para responder algumas questes em prova. Contudo, o nosso foco de estudo neste captulo so os atos administrativos, ou seja, aqueles regidos pelo direito pblico. Dificilmente voc ir encontrar uma prova de Direito Administrativo que no exija conhecimentos sobre o tema, principalmente sobre os requisitos e atributos do ato administrativo. Tente assimilar todos os conceitos que sero apresentados, bem como todas as questes que sero disponibilizadas ao trmino da aula, pois sero essenciais para o seu sucesso no concurso desejado. Aproveitando a oportunidade, gostaria de convoc-lo para participar do frum de dvidas. Tenho constatado que poucos alunos esto participando efetivamente do frum e isso dificulta a elaborao das prximas aulas, pois no consigo perceber a evoluo do curso. No consigo saber se a linguagem est sendo acessvel, se as questes de fixao do contedo esto sendo respondidas facilmente, enfim, preciso desse retorno. Caso voc no queira se manifestar no frum, envie o seu email para fabianopereira@pontodosconcursos.com.br. No mais, vamos voltar para o batente! 2. Ato administrativo, administrativo fato da administrao e fato
Apesar de as bancas examinadoras no cobrarem com muita frequncia esse tema, necessrio que voc conhea as diferenas conceituais existentes entre ato administrativo, fato da administrao e fato administrativo.
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2.1. Ato administrativo e fato da administrao Sem aprofundarmos neste momento, necessrio que voc entenda que a edio de um ato administrativo tem por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar, extinguir ou declarar direitos, ou seja, os atos administrativos necessariamente produzem efeitos jurdicos. Por outro lado, os fatos da administrao so acontecimentos provenientes da atuao da Administrao que no produzem efeitos jurdicos, ou seja, no implicam aquisio, extino ou alterao de direitos, pois representam uma mera execuo ou materializao do ato administrativo. Ateno: lembre-se sempre de que o fato administrativo uma consequncia do ato administrativo. Primeiro, edita-se o ato administrativo e, posteriormente, no momento de coloc-lo em prtica, de execut-lo, ocorre o fato da administrao, que tambm denominado de ato material da Administrao. Exemplo: Imagine que um servidor, ao se deparar com um carregamento de produtos imprprios para o consumo (com prazo de validade expirado), tenha que efetuar a apreenso dos mesmos. Nesse caso, a apreenso dos produtos um ato material, ou seja, o servidor ir retirar os produtos do veculo que os transportava e lev-lo para o depsito do rgo pblico. Entretanto, a apreenso somente ocorreu em virtude da lavratura de um ato administrativo de apreenso. Ainda podemos citar como exemplos de fatos da administrao a limpeza de vias pblicas, uma cirurgia mdica realizada em um Posto de Sade do Municpio, a aula ministrada por um professor de Universidade Pblica, a edificao de uma obra, entre outros. Nem sempre ser fcil responder questes sobre esse assunto, como podemos perceber na afirmativa abaixo, includa na prova do concurso do Superior Tribunal de Justia, elaborada pelo CESPE: (CESPE / Analista STJ/2008) Enquanto os atos administrativos so passveis de anulao e revogao, de acordo com a ordem jurdica, os fatos da administrao gozam de presuno de legitimidade e se enquadram nos ditames da discricionariedade ( ).
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Resposta: Ora, se os fatos da administrao no produzem quaisquer efeitos jurdicos, claro que no poderei afirmar que gozam de presuno de legitimidade! Afirmativa errada. 2.2. Fatos administrativos Para facilitar a assimilao desse conceito, lembre-se de que fato jurdico pode ser entendido como um acontecimento capaz de criar, extinguir ou alterar relaes jurdicas. Quando algum acontecimento irrelevante para o Direito, pois no repercute na esfera jurdica, estaremos diante de um simples fato, mas no fato jurdico, pois este repercute no mundo jurdico e o primeiro no. Exemplo: Acabei de presenciar o meu filho de um ano (que est aqui ao meu lado, prximo ao computador, malinando) fazer um risco na parede recm-pintada de meu escritrio. Pergunta: Esse risco efetuado na parede do meu escritrio simplesmente um fato ou um fato jurdico? apenas um fato, pois no repercutiu no Direito, no produziu efeitos jurdicos. Sendo assim, quando algum fato jurdico acontece na rbita do Direito Administrativo, ser denominado fato administrativo, que pode ser entendido como um acontecimento voluntrio ou involuntrio que repercute no mundo jurdico. 2.2.1. Fato administrativo involuntrio aquele que decorre de um evento natural que produziu consequncias jurdicas no mbito do Direito. Podemos citar como exemplos a morte de um servidor, um raio que causou um incndio em uma repartio pblica, ou, ainda, o nascimento do filho de uma servidora. Pergunta: Nos exemplos citados, quais as consequncias jurdicas (efeitos jurdicos) que a morte e o nascimento podem produzir na Administrao?
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Bem, com o falecimento do servidor, ocorrer a vacncia do cargo e surgir o direito de seus dependentes receberem penso. Por outro lado, como o nascimento do filho de uma servidora, esta passar a usufruir da famosa licena-maternidade. 2.2.2. Fato administrativo voluntrio Os fatos administrativos voluntrios so consequncia de atos administrativos ou de condutas administrativas que refletem os comportamentos e as aes administrativas que repercutiro no mundo jurdico. Segundo o professor Jos dos Santos Carvalho Filho, os fatos administrativos voluntrios se materializam de duas maneiras distintas: a) por atos administrativos, que formalizam a providncia desejada pelo administrador atravs da declarao de vontade do Estado; b) por condutas administrativas, que refletem os comportamentos e as aes administrativas, sejam ou no precedidas de ato administrativo formal. Antes de voc me perguntar se esse tpico pode ser cobrado em prova, apresento-lhe abaixo uma afirmativa do CESPE, includa na prova para Advogado da AGU, em 2004.
(CESPE / AGU / 2004) Os fatos administrativos voluntrios se materializam ou por meio de atos administrativos que exprimam a manifestao da vontade do administrador ou por meio de condutas administrativas, as quais no so obrigatoriamente precedidas de um ato administrativo formal; por sua vez, os fatos administrativos naturais originam-se de fenmenos da natureza com reflexos na rbita administrativa. Resposta: Afirmativa correta.
3. Conceito So vrios os conceitos de ato administrativo formulados pelos doutrinadores brasileiros, cada um com as suas peculiaridades. Entretanto, percebe-se, nas provas de concursos, uma maior inclinao pelo antigo conceito elaborado pelo professor Hely Lopes Meirelles, que assim declara:
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Ato administrativo toda manifestao unilateral de vontade da Administrao Pblica que, agindo nessa qualidade, tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar, extinguir e declarar direitos, ou impor obrigaes aos administrados ou a si prpria. Analisando-se o conceito do saudoso professor, podemos concluir que o ato administrativo possui algumas caractersticas que so bastante peculiares e, consequentemente, muito exigidas em concursos: 1) uma manifestao unilateral de vontade da Administrao Pblica: nesse caso, suficiente esclarecer que a Administrao no est obrigada a consultar o particular antes de editar um ato administrativo, ou seja, a edio do ato depende, em regra, somente da vontade da Administrao (pense no caso da aplicao de uma multa de trnsito, por exemplo). 2) necessrio que o ato administrativo tenha sido editado por quem esteja na condio de Administrao Pblica: importante destacar que, alm dos rgos e entidades que integram a Administrao Pblica direta e indireta, tambm podem editar atos administrativos entidades que esto fora da Administrao, como acontece com as concessionrias e permissionrias de servios pblicos, desde que no exerccio de prerrogativas pblicas. 3) O ato administrativo visa sempre produzir efeitos no mundo jurdico: segundo o professor, ao editar um ato administrativo, a Administrao visa adquirir, resguardar, transferir, modificar, extinguir e declarar direitos, ou, ainda, impor obrigaes aos administrados ou a si prpria. Alm das caractersticas que foram apresentadas acima, lembre-se ainda de que, ao editar um ato administrativo, a Administrao Pblica encontra-se em posio de superioridade em relao ao particular, pois est amparada pelo regime jurdico-administrativo.
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4. Elementos ou requisitos do ato administrativo Os elementos ou requisitos do ato administrativo nada mais so que componentes necessrios para que o ato seja considerado inicialmente vlido, editado em conformidade com a lei. No existe uma unanimidade doutrinria sobre a quantidade e as caractersticas de cada requisito ou elemento do ato administrativo. Portanto, como o nosso objetivo ser aprovado em um concurso pblico, iremos adotar o posicionamento do professor Hely Lopes Meirelles, que entende serem cinco os elementos dos atos administrativos: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto. 4.1. Competncia O ato administrativo no cai do cu. necessrio que algum o edite para que possa produzir efeitos jurdicos. Esse algum o agente pblico, que recebe essa competncia expressamente do texto constitucional, atravs de lei (que a regra geral) ou, ainda, segundo o professor Jos dos Santos Carvalho Filho, atravs de normas administrativas. Neste ltimo caso, o ilustre professor informa que em relao aos rgos de menor hierarquia, pode a competncia derivar de normas expressas de atos administrativos organizacionais. Nesses casos, sero tais atos editados por rgos cuja competncia decorre de lei. Em outras palavras, a competncia primria do rgo provem da lei, e a competncia dos segmentos internos dele, de natureza secundria, pode receber definio atravs dos atos organizacionais. Sobre a competncia, alm de saber que se trata de um requisito sempre vinculado do ato, importante que voc entenda ainda quais so as principais caractersticas enumeradas pela doutrina, pois muito comum encontrarmos questes em prova sobre o assunto. 1) irrenuncivel: j que prevista em lei, a competncia de exerccio obrigatrio pelo agente pblico sempre que o interesse pblico assim exigir. No deve ser exercida ao livre
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arbtrio do agente, mas nos termos da lei, que ir definir os seus respectivos limites. 2) inderrogvel: os agentes pblicos devem sempre exercer a competncia nos termos fixados e estabelecidos pela lei, sendo-lhes vedado alterar, por vontade prpria ou por atos administrativos, o alcance da competncia legal. 3) Pode ser considerada improrrogvel: quando a agente pblico edita um ato que inicialmente no era de sua competncia, isso no significa que, a partir de ento, ele se torna o nico competente legalmente para exerc-lo, pois, provavelmente, o ato foi editado em razo de avocao ou delegao, ambos estudados anteriormente. 4) intransfervel: como a avocao e a delegao esto relacionadas exclusivamente com o exerccio da competncia, vlido destacar que a sua titularidade permanece com a autoridade responsvel pela delegao, que poder ainda continuar editando o ato delegado, por exemplo. 5) imprescritvel: o exerccio de determinada competncia pelo seu titular no prescreve em virtude do lapso temporal, independentemente do tempo transcorrido. A obrigao de exercer a competncia subsiste sempre que forem preenchidos os requisitos previstos em lei. Alm das caractersticas apresentadas, atente-se ainda para as regras bsicas previstas na Lei 9.784/99 (Lei do processo administrativo federal), objeto frequente nas provas de concursos. 1) Um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver impedimento legal, delegar parte da sua competncia a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados, quando for conveniente, em razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial; 2) No pode ser objeto de delegao a edio de atos de carter normativo; a deciso de recursos administrativos; as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade; 3) O ato de delegao e sua revogao devero ser publicados no meio oficial;
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4) O ato de delegao revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante; 5) As decises adotadas por delegao devem mencionar explicitamente esta qualidade e considerar-se-o editadas pelo delegado; 6) Ser permitida, em carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados, a avocao temporria de competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior. 4.2. Finalidade Trata-se de requisito sempre vinculado (previsto em lei) que impe a necessidade de respeito ao interesse pblico no momento da edio do ato administrativo. Conforme estudamos anteriormente, a finalidade do ato administrativo deve ser atingida tanto em sentido amplo quanto em sentido estrito para que este seja considerado vlido. Em sentido amplo, significa que todos os atos praticados pela Administrao devem atender ao interesse pblico. Em sentido estrito, significa que todo ato praticado pela Administrao possui uma finalidade especfica, prevista em lei. Apenas para reforar o que foi afirmado anteriormente e facilitar a assimilao do contedo, apresento novamente a questo abaixo, muito comum em provas de concursos.
(Advogado IRB/2006) Tcio, servidor pblico de uma Autarquia Federal, aprovado em concurso pblico de provas e ttulos, ao tomar posse, descobre que seria chefiado pelo Sr. Abel, pessoa com quem sua famlia havia cortado relaes, desde a poca de seus avs, sem que Tcio soubesse sequer o motivo. Depois de sua primeira semana de trabalho, apesar da indiferena de seu chefe, Tcio sentia-se feliz, era seu primeiro trabalho depois de tanto estudar para o concurso ao qual se submetera. Qual no foi sua surpresa ao descobrir, em sua segunda semana de trabalho, que havia sido removido para a cidade de So Paulo, devendo, em trinta dias, adaptar-se para se apresentar ao seu novo chefe, naquela localidade. Considerando essa situao hipottica e os preceitos, a doutrina e a jurisprudncia do Direito Administrativo Brasileiro, assinale a nica opo correta. a) A conduta do Sr. Abel no merece reparos, posto que amparada pela lei. www.pontodosconcursos.com.br 12
------------------------------------------------------------------------------------------------b) O Sr. Abel agiu com excesso de poder, razo pela qual seu ato padece de vcio. c) O Sr. Abel agiu corretamente, na medida em que Tcio ainda se encontrava em estgio probatrio. d) O Sr. Abel incidiu em desvio de finalidade, razo pela qual o ato por ele praticado merece ser anulado. e) Considerando que o ato do Sr. Abel padece de vcio, o mesmo dever ser revogado. Resposta: letra d.
Na citada questo, apesar de no ter constado expressamente, possvel supor que o Sr. Abel apenas removeu o servidor para a cidade de So Paulo em virtude de desavenas familiares, pois o servidor ainda estava em sua segunda semana de trabalho. Na verdade, o objetivo do Sr. Abel foi vingar-se do novo servidor e, para isso, editou um ato administrativo removendo-o para outra localidade. Pergunta: Qual a finalidade, em sentido amplo, de um ato administrativo de remoo de servidor? Satisfazer o interesse pblico, assim como todo e qualquer ato editado pela Administrao. Outra pergunta: E qual seria a finalidade, em sentido estrito, do mesmo ato de remoo de servidor? Suprir a carncia de servidores em outra localidade. Todavia, o que se verifica na referida questo que o Sr. Abel no editou o ato administrativo para suprir a carncia de servidores na localidade de destino, mas sim para ficar livre daquele servidor, j que existiam desavenas familiares. Como o ato editado pelo Sr. Abel no foi editado com a finalidade especfica de suprir a carncia de servidores no local de destino, sendo editado apenas para satisfazer o seu interesse pessoal, dever ser anulado por desvio de finalidade. Apesar de a Administrao ter por objetivo a satisfao do interesse pblico, vlido ressaltar que, em alguns casos, podero ser editados atos com o objetivo de satisfazer o interesse particular, como acontece, por exemplo, na permisso de uso de um certo bem pblico (quando o Municpio, por exemplo, permite ao particular a possibilidade de utilizar uma loja do Mercado municipal para montar o seu estabelecimento comercial).
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Nesse caso, o interesse pblico tambm ser atendido, mesmo que secundariamente. O que no se admite que um ato administrativo seja editado exclusivamente para satisfazer o interesse particular. Sendo assim, o requisito denominado finalidade tem que responder seguinte pergunta: para que foi editado o ato? 4.3. Forma A forma, que tambm um requisito vinculado do ato administrativo, a exemplo dos requisitos da competncia e finalidade, tambm pode ser compreendida em sentido estrito e em sentido amplo. Em sentido estrito, a forma pode ser entendida como o revestimento exterior do ato administrativo, o modelo do ato, o modo pelo qual ele se apresenta ao mundo jurdico. Em regra, o ato administrativo apresenta-se ao mundo jurdico por escrito. Entretanto, existe a possibilidade de determinados atos surgirem verbal, gestual, ou, ainda, virtualmente. Exemplo: Quando o guarda de trnsito emite dois silvos breves com o seu apito, ocorre a edio de um ato administrativo informal, pois ele est determinando que voc pare o veculo para que seja fiscalizado. Da mesma forma, quando o semforo de trnsito apresenta a cor vermelha, est sendo editado um ato administrativo informal determinando que voc tambm pare o veculo. Ao contrrio do princpio da liberdade das formas, que vigora no direito privado, segundo o qual os atos podem ser praticados por qualquer forma idnea para atingir o seu fim, vigora no Direito Administrativo, em regra, o princpio da solenidade das formas, segundo o qual, para a edio de um ato administrativo, devem ser respeitados procedimentos especiais e forma prevista em lei. O princpio da solenidade das formas est consagrado no 1 do artigo 22 da Lei Federal 9.784/99, ao estabelecer que os atos do processo devem ser produzidos por escrito, em vernculo, com a data e o local de sua realizao e a assinatura da autoridade responsvel.
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Sendo assim, em mbito federal existe norma expressa que impe a regra da forma escrita para o exerccio das competncias pblicas, o que nos leva a entender que, em regra, os atos administrativos devem ser formais. Em sentido amplo, a forma pode ser entendida como a formalidade ou procedimento a ser observado para a produo do ato administrativo. Em outras palavras, entenda que a lei pode determinar expressamente outras exigncias formais que no fazem parte do prprio ato administrativo, mas que lhe so anteriores ou posteriores (exigncia de vrias publicaes do mesmo ato no Dirio Oficial, por exemplo, para que possa produzir efeitos). Ao contrrio do que ocorre em relao ao princpio da solenidade das formas, que impe a necessidade da vontade administrativa se exteriorizar por escrito, em relao formalidade ou procedimento, somente ser exigida uma dada formalidade se a lei expressamente determinar. Inexistindo lei impondo uma exigncia formal alm da exteriorizao escrita, no h que ser requerer qualquer procedimento complementar. Esse o teor do caput do artigo 22 da Lei 9.784/99, ao declarar que os atos do processo administrativo no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir. 4.4. Motivo O motivo, que tambm chamado de causa, o pressuposto de fato e de direito que serve de fundamento para a edio do ato administrativo. O motivo se manifesta atravs de aes ou omisses dos agentes pblicos, dos administrados ou, ainda, de necessidades da prpria Administrao, que justificam ou impem a edio de um ato administrativo. Para que um ato administrativo seja validamente editado, fazse necessrio que esteja presente o pressuposto de fato e de direito que autoriza ou determina a sua edio. a) Pressuposto de fato: um acontecimento real, uma circunstncia ftica concreta, externa ao agente pblico e que ensejou a edio do ato.
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Exemplos: a circunstncia ftica concreta que enseja a edio de um ato administrativo de desapropriao para fins de reforma agrria a improdutividade de um latifndio rural; a circunstncia ftica concreta que enseja a edio do ato que concede a licena-maternidade a uma servidora o nascimento do filho; a circunstncia ftica concreta que enseja a edio do ato concessivo da aposentadoria compulsria o implemento da idade de setenta anos, etc. b) Pressuposto de direito: o dispositivo legal em que se baseia a edio do ato. Em outras palavras, so os requisitos materiais estabelecidos na lei e que autorizam (nos atos discricionrios) ou determinam (nos atos vinculados) a edio do ato. Exemplos: 1) No ato de desapropriao para fins de reforma agrria, o pressuposto de direito para a edio do ato est no artigo 184 da CF/88, que assim declara: Compete Unio desapropriar por interesse social, para fins de reforma agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social[...] . Foi o artigo 184 da CF/88 que fundamentou juridicamente a edio do ato. 2) No ato concessivo de licena-maternidade, em mbito federal, o pressuposto de direito que autoriza a edio do ato o artigo 207 da lei 8.112/90, ao declarar que ser concedida licena servidora gestante por 120 (cento e vinte) dias consecutivos, sem prejuzo da remunerao. 3) No ato concessivo da aposentadoria compulsria, o pressuposto de direito, em mbito federal, o artigo 186 da Lei 8.112/90, ao afirmar que o servidor ser aposentado compulsoriamente, aos setenta anos de idade, com proventos proporcionais ao tempo de servio. 4.4.1. Motivo e motivao necessrio que voc tenha muita ateno ao responder s questes de prova para no confundir motivo e motivao, que possuem significados diferentes.
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O motivo, conforme acabei de expor, pode ser entendido como o pressuposto de fato e de direito que serve de fundamento para a edio do ato administrativo. Por outro lado, a motivao nada mais que exposio dos motivos, por escrito, no corpo do ato administrativo. Exemplo: 120 (cento e nascimento do artigo 186 da direito (ambos Na concesso de licena servidora gestante por vinte) dias consecutivos, j sabemos que o filho corresponder ao pressuposto de fato e o Lei 8.112/90 corresponder ao pressuposto de formando o motivo).
Entretanto, a motivao somente passar a existir a partir do momento que o agente pblico do setor de recursos humanos declarar expressamente, por escrito, o pressuposto de fato e de direito que justificar a edio do ato. 4.4.2. Teoria dos motivos determinantes Segundo a teoria dos motivos determinantes, o motivo alegado pelo agente pblico, no momento da edio do ato, deve corresponder realidade, tem que ser verdadeiro. Caso contrrio, comprovando o interessado que o motivo informado no guarda qualquer relao com a edio do ato ou que sequer existiu, o ato dever ser anulado pela prpria Administrao ou pelo Poder Judicirio. O professor Celso Antnio Bandeira de Mello, ao explicar a teoria dos motivos determinantes, afirma que os motivos que determinam a vontade do agente, isto , os fatos que serviram de suporte sua deciso, integram a validade do ato. Sendo assim, a invocao de motivos de fato falsos, inexistentes ou incorretamente qualificados vicia o ato mesmo quando, conforme j se disse, a lei no haja estabelecido, antecipadamente, os motivos que ensejariam a prtica do ato. Uma vez enunciados pelo agente os motivos em que se calou, ainda quando a lei no haja expressamente imposto a obrigao de enunci-los, o ato s ser vlido se estes realmente ocorreram e o justificavam. Exemplo: Suponhamos que o Prefeito de um determinado Municpio tenha decidido exonerar o Secretrio Municipal de Turismo, ocupante de cargo em comisso. Entretanto, por ser colega do Secretrio e temer inimizades polticas, decidiu motivar
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o ato alegando a necessidade de reduzir a despesa com pessoal ativo (motivo) em virtude da queda no montante de recursos recebidos do Fundo de Participao dos Municpios. Porm, trs meses aps a exonerao do ex-Secretrio de Turismo, imaginemos que o Prefeito tenha decidido nomear a sua irm para ocupar o mesmo cargo, mas sem motivar o ato. Pergunta: No referido exemplo, ocorreu algum vcio (irregularidade) na exonerao do Secretrio Municipal de Turismo, j que o Prefeito sequer era obrigado a motivar o ato de exonerao? Sim. Realmente o Prefeito no era obrigado a motivar o ato de exonerao, pois se trata de cargo de confiana (em comisso), de livre nomeao e exonerao. Contudo, j que decidiu motivar o ato, a motivao deveria corresponder realidade, ser verdadeira e real, o que no aconteceu no caso. Como o motivo alegado (reduo de despesas) foi determinante para a edio do ato de exonerao, mas, posteriormente, ficou provado que ele no existia, dever ser anulado o ato por manifesta ilegalidade, seja pela prpria Administrao ou pelo Poder Judicirio. Para que fique mais fcil visualizar a forma de cobrana desse tpico nas provas de concursos, apresento abaixo uma questo recente do CESPE, aplicada no exame da OAB/SP, no fim de 2008.
(CESPE/OAB-SP-135/2008) Com relao aos diversos aspectos que regem os atos administrativos, assinale a opo correta. A) Segundo a teoria dos motivos determinantes do ato administrativo, o motivo do ato deve sempre guardar compatibilidade com a situao de fato que gerou a manifestao de vontade, pois, se o interessado comprovar que inexiste a realidade ftica mencionada no ato como determinante da vontade, estar ele irremediavelmente inquinado de vcio de legalidade. B) Motivo e motivao do ato administrativo so conceitos equivalentes no Direito Administrativo. C) Nos atos administrativos discricionrios, todos os requisitos so vinculados. D) A presuno de legitimidade dos atos administrativos uma presuno jure et de jure, ou seja, uma presuno absoluta. Resposta: letra a.
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4.5. Objeto O quinto requisito do ato administrativo, que pode ser discricionrio ou vinculado, o objeto, entendido como a coisa ou a relao jurdica sobre a qual recai o ato. Segundo a professora Maria Sylvia Zanella di Pietro, o o efeito jurdico que o ato produz. O que o ato faz? Ele direito? Ele extingue um direito? Ele transforma? Quer objeto vem descrito na norma, ele corresponde ao enunciado do ato. objeto cria um dizer, o prprio
Para os professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino, o objeto do ato administrativo identifica-se com o seu prprio contedo, por meio do qual a Administrao manifesta sua vontade, ou atesta simplesmente situaes pr-existentes. Assim, continuam os professores, objeto do ato de concesso de alvar a prpria concesso do alvar; objeto do ato de exonerao a prpria exonerao; objeto do ato de suspenso do servidor a prpria suspenso (neste caso h liberdade de escolha do contedo especfico nmero de dias de suspenso dentro dos limites legais de at noventa dias, conforme a valorao da gravidade da falta cometida); etc. Bem, analisados os requisitos ou elementos dos atos administrativos, passemos agora ao estudo de seus atributos, que tambm esto presentes nas questes elaboradas pelas principais bancas organizadoras do pas. 5. Atributos do ato administrativo Como consequncia do regime jurdico-administrativo, que concede Administrao Pblica um conjunto de prerrogativas necessrias ao alcance do interesse coletivo, os atos administrativos editados pelo Poder Pblico gozaro de determinadas qualidades (atributos) no existentes no mbito do Direito privado. No existe um consenso doutrinrio sobre a quantidade de atributos inerentes aos atos administrativos, mas, para responder s questes de provas, necessrio que estudemos a presuno de legitimidade, a imperatividade, a auto-executoriedade e a tipicidade.
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5.1. Presuno de legitimidade Todo e qualquer ato administrativo presumivelmente legtimo, ou seja, considera-se editado em conformidade com o direito (leis e princpios). Essa presuno consequncia da confiana depositada no agente pblico, pois se deve partir do pressuposto de que todos os parmetros e requisitos legais foram respeitados pelo agente no momento da edio do ato. A presuno de legitimidade dos atos administrativos tem o objetivo de evitar que terceiros (em regra, particulares) criem obstculos insensatos ou desprovidos de quaisquer fundamentos, que possam inviabilizar o exerccio da atividade administrativa. Ateno: importante que voc saiba que a presuno de legitimidade alcana todos os atos administrativos editados pela Administrao, independentemente da espcie ou classificao. Entretanto, no correto afirmar que a presuno de legitimidade dos atos administrativos seja juris et de jure (absoluta), pois o terceiro que se sentir prejudicado pode provar a ilegalidade do ato para que no seja obrigado a cumpri-lo. Na verdade, a presuno de legitimidade ser sempre juris tantum (relativa), pois assegurado ao interessado recorrer Administrao, ou mesmo ao Poder Judicirio, para que no seja obrigado a submeter-se aos efeitos do ato (que considera ilegtimo ou ilegal). importante esclarecer que, enquanto o Poder Judicirio ou a prpria Administrao no reconhecerem a ilegitimidade do ato administrativo, todos os seus efeitos continuam sendo produzidos normalmente, e o interessado dever cumpri-lo integralmente. O atributo da presuno de legitimidade tambm tem sido cobrado em provas de concursos como presuno de legalidade, apesar de alguns autores discordarem desse entendimento.
(ESAF/AGU) O ato administrativo, a que falte um dos elementos essenciais de validade, a) considerado inexistente, independente de qualquer deciso administrativa ou judicial. b) goza da presuno de legalidade, at deciso em contrrio. c) deve por isso ser revogado pela prpria Administrao. d) s pode ser anulado por deciso judicial. e) no pode ser anulado pela prpria Administrao. www.pontodosconcursos.com.br 20
------------------------------------------------------------------------------------------------Resposta: letra B
Quando se afirma que o ato administrativo presumivelmente legitimo, est se afirmando que foi editado em conformidade com o direito, ou seja, respeitando-se as leis e princpios vigentes. Por outro lado, ao se afirmar que o ato administrativo presumivelmente legal, restringe-se a presuno ao respeito lei. Ateno: A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro ainda afirma que, alm de serem presumivelmente legtimos, os atos administrativos tambm so presumivelmente verdadeiros. Segundo a professora, a presuno de veracidade assegura que os fatos alegados pela Administrao so presumivelmente verdadeiros, assim como ocorre em relao a certides, atestados, declaraes ou informaes por ela fornecidos, todos dotados de f pblica. Por ltimo, lembre-se sempre de que do particular a obrigao de demonstrar e provar a ilegalidade ou possvel violao ao ordenamento jurdico causada pela edio do ato. Enquanto isso no ocorrer, o ato continua produzindo todos os seus efeitos. Esse o posicionamento do professor Hely Lopes Meirelles, ao afirmar que essa presuno autoriza a imediata execuo ou a operatividade dos atos administrativos, mesmo que argidos de vcios ou defeitos que os levem invalidade. Enquanto, porm, no sobrevier o pronunciamento de nulidade, os atos administrativos so tidos por vlidos e operantes, quer para a Administrao, quer para os particulares sujeitos ou beneficirios de seus efeitos. 5.2. Imperatividade A imperatividade o atributo pelo qual os atos administrativos se impem a terceiros, independentemente de sua concordncia ou aquiescncia. Ao contrrio do que ocorre na presuno de legitimidade, que no necessita de previso em lei, a imperatividade exige expressa autorizao legal e no pode ser aplicada a todos os atos administrativos.
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O professor Jos dos Santos Carvalho Filho considera os termos coercibilidade e imperatividade expresses sinnimas, ao declarar que significa que os atos administrativos so cogentes, obrigando a todos quantos se encontrem em seu crculo de incidncia (ainda que o objetivo a ser por ele alcanado contrarie interesses privados), na verdade, o nico alvo da Administrao Pblica o interesse pblico. o atributo da imperatividade que permite Administrao, por exemplo, aplicar multas de trnsito, constituir obrigao tributria que vincule o particular ao pagamento de imposto de renda, entre outros. Em virtude da unilateralidade, a Administrao Pblica no precisa consultar o particular, antes da edio do ato administrativo, para solicitar a sua concordncia ou aquiescncia, mesmo que o ato lhe cause prejuzos. A doutrina majoritria entende que a imperatividade decorre do poder extroverso do Estado, que pode ser definido como o poder que o Estado tem de constituir, unilateralmente, obrigaes para terceiros, com extravasamento dos seus prprios limites. O poder extroverso pode ser encontrado, por exemplo, na cobrana e fiscalizao dos impostos, no exerccio do poder de polcia, na fiscalizao do cumprimento de normas sanitrias, no controle do meio ambiente, entre outros. 5.3. Auto-executoriedade A auto-executoriedade o atributo que garante ao Poder Pblico a possibilidade de obrigar terceiros ao cumprimento dos atos administrativos editados, sem a necessidade de recorrer ao Poder Judicirio. O referido atributo garante Administrao Pblica a possibilidade de ir alm do que simplesmente impor um dever ao particular (consequncia da imperatividade), mas tambm utilizar fora direta e material no sentido de garantir que o ato administrativo seja executado. Entretanto, necessrio esclarecer que a auto-executoriedade no est presente em todos os atos administrativos (atos negociais
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e enunciativos, por exemplo), pois somente ocorrer em duas hipteses: 1) Quando existir expressa previso legal; 2) Em situaes emergenciais em que apenas se garantir a satisfao do interesse pblico com a utilizao da fora estatal. Exemplo: Imagine que a Administrao Pblica se depare com a existncia de um imvel particular em pssimas condies, prestes a desabar e que ainda habitado por uma famlia de cinco pessoas. Nesse caso, a Administrao no precisar recorrer ao Poder Judicirio para retirar obrigatoriamente as pessoas do local, utilizando a fora se preciso for, pois est diante de uma situao emergencial, na qual a integridade fsica de vrias pessoas est em risco. Tambm podem ser citados como exemplos de manifestao da auto-executoriedade a destruio de medicamentos com prazo de validade vencido e que foram recolhidos em farmcias e a demolio de obras construdas em reas de risco (zonas proibidas). Ateno: Conforme j informei, nem sempre os atos administrativos iro gozar de auto-executoriedade e, para fins de concursos pblicos, a multa (ato administrativo) o exemplo mais cobrado em relao ausncia de auto-executoriedade. Nesse caso, apesar da aplicao da multa ser decorrente do atributo da imperatividade, se o particular no efetuar o seu pagamento, a Administrao somente poder receb-la se recorrer ao Poder Judicirio. Conforme nos informam os professores Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo, a nica exceo ocorre na hiptese de multa administrativa aplicada por adimplemento irregular, pelo particular, de contrato administrativo em que tenha havido prestao de garantia. Nessa hiptese, a Administrao pode executar diretamente a penalidade, independentemente do consentimento do contratado, subtraindo da garantia o valor da multa (Lei n 8666/1993, artigo 80, inciso III).
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Por ltimo, necessrio deixar bem claro que os atos praticados sob o amparo do atributo da auto-executoriedade podem ser revistos pelo Poder Judicirio, sempre que provocado pelos interessados. Para tanto, basta que os interessados demonstrem, por exemplo, que tais atos foram praticados de forma arbitrria, desproporcional, desarrazoada ou abusiva para que o judicirio possa anul-los retroativamente. 5.4. Tipicidade No existe um consenso doutrinrio sobre a possibilidade de incluir a tipicidade como um dos atributos do ato administrativo. Todavia, como as bancas examinadoras gostam muito de utilizar o livro da professora Maria Sylvia Zanella di Pietro como base para a elaborao de questes, bom que o conheamos. Segundo a ilustre professora, podemos entender a tipicidade como o atributo pelo qual o ato administrativo deve corresponder a figuras definidas previamente pela lei como aptas a produzir determinados resultados. Como possvel observar, o princpio da tipicidade decorre da aplicao do princpio da legalidade e, segundo o entendimento da professora di Pietro, para cada finalidade que a administrao pretende alcanar existe um ato definido em lei, logo, o ato administrativo deve corresponder a figuras definidas previamente pela lei como aptas a produzir determinados resultados. Resumidamente falando, a professora entende que, para cada finalidade que a Administrao deseja alcanar, existe uma espcie distinta de ato administrativo e, portanto, inadmissvel que sejam editados atos inominados. 6. Classificao dos atos administrativos No existe uma uniformizao doutrinria sobre a classificao dos atos administrativos, pois cada autor possui uma classificao prpria, segundo os critrios adotados para estudo.
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Entretanto, para fins de concursos pblicos, penso que o mais sensato focarmos a classificao do professor Hely Lopes Meirelles, que tem sido adotada pelas principais bancas examinadoras do pas. 6.1. ATOS GERAIS E INDIVIDUAIS Os atos administrativos gerais ou regulamentares so aqueles que possuem destinatrios indeterminados, com finalidade normativa, tais como os decretos regulamentares, as instrues normativas, etc. Caracterizam-se por serem de comando abstrato e impessoal (destinados a sucessivas aplicaes, sempre quando ocorrer a hiptese neles prevista), muito parecidos com os das leis, e, portanto, revogveis a qualquer tempo pela Administrao. Geralmente so editados com o objetivo de explicar o texto legal a fim de garantir a sua fiel execuo. Podemos citar como principais caractersticas dos atos gerais: 1) Devem prevalecer sobre o ato administrativo individual; 2) Para que produzam efeitos em relao aos particulares, necessitam de publicao na imprensa oficial; 3) Podem ser revogados a respeitados os efeitos j produzidos; qualquer momento,
4) Os administrados no podem impugn-los diretamente perante a prpria Administrao ou Poder Judicirio. Ao contrrio dos atos gerais, atos administrativos individuais so aqueles que possuem destinatrios determinados ou determinveis, podendo alcanar um ou vrios sujeitos, sendo possvel citar como exemplos os decretos de desapropriao, a nomeao de servidores, uma autorizao ou permisso, etc. Ateno: Para que um ato administrativo seja classificado como individual, no interessa a quantidade de destinatrios, mas sim a possibilidade de quantific-los (definir a quantidade e conhecer os destinatrios). Exemplo: Nesses termos, poder ser considerado ato administrativo individual tanto aquele responsvel pela nomeao de um candidato para o cargo X, quanto aquele responsvel pela
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nomeao de 20 (vinte) servidores, simultaneamente, pois, nesse caso, possvel definir e conhecer quais candidatos esto sendo atingidos pelo ato. Outra caracterstica importante dos atos individuais a possibilidade de serem impugnados diretamente pelos administrados, seja atravs de uma ao de rito ordinrio (ao judicial comum), mandado de segurana ou, ainda, ao popular, sempre que forem praticados contrariamente lei. Nos termos da Smula 473 do Supremo Tribunal Federal, a administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. Sendo assim, caso o ato individual tenha gerado direito adquirido para o seu destinatrio, torna-se irrevogvel. 6.2. ATOS INTERNOS E EXTERNOS Atos administrativos internos so aqueles que produzem efeitos somente no interior da Administrao Pblica, e, portanto, no tm o objetivo de atingir os administrados, sendo possvel citar como exemplos uma ordem de servio, uma portaria de remoo de servidor, etc. Como no possuem o objetivo de alcanar os administrados, no exigem publicao no Dirio Oficial, sendo suficiente a comunicao aos seus destinatrios internos pelos instrumentos de comunicao disponveis. Por outro lado, atos administrativos externos ou de efeitos externos so aqueles que afetam os administrados, produzindo efeitos fora da Administrao, e, por isso, necessitam de publicao no dirio oficial. Como exemplos, podemos citar um decreto, um regulamento, uma portaria de nomeao de candidato aprovado em concurso pblico, etc. Apesar de no possurem o objetivo de alcanar diretamente os administrados, vlido destacar que os atos que onerem os cofres pblicos e todos aqueles que visem produzir efeitos fora
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da Administrao so considerados externos, e, portanto, devem ser publicados. 6.3. ATOS DE IMPRIO, DE GESTO E DE EXPEDIENTE Atos de imprio ou de autoridade so aqueles praticados pela Administrao no gozo de sua supremacia sobre o administrado. So aqueles atravs dos quais a Administrao cria deveres aos particulares independentemente de concordncia ou aquiescncia, tal como acontece na aplicao de uma multa de trnsito, na edio de um decreto de desapropriao, na apreenso de mercadorias, etc. Atos de gesto so aqueles editados pela Administrao sem fazer uso de sua supremacia sobre o administrado, estabelecendo-se uma relao horizontal (igualdade) e assemelhando-se aos atos de Direito privado, sendo possvel citar como exemplo a aquisio de bens pela Administrao, o aluguel de equipamentos, etc. Atos de expediente so os atos rotineiros praticados pelos agentes administrativos no interior da Administrao, sem carter vinculante e sem forma especial, que tm por objetivo organizar e operacionalizar as atividades exercidas pelos rgos e pelas entidades pblicas. Para exemplificar, podemos citar o preenchimento de um documento, a expedio de um ofcio a um particular, a rubrica nas pginas de um processo administrativo, etc. 6.4. ATOS VINCULADOS E DISCRICIONRIOS Nas palavras do professor Hely Lopes Meirelles, atos vinculados ou regrados so aqueles para os quais a lei estabelece os requisitos e condies de sua realizao, ao passo que discricionrios so os que a Administrao pode praticar com liberdade de escolha de seu contedo, de seu destinatrio, de sua convenincia, de sua oportunidade e de seu modo de realizao. Em outro tpico da aula, afirmei que o ato administrativo possui cinco elementos ou requisitos bsicos: competncia, forma, finalidade, motivo e objeto. Sendo assim, sempre que a lei
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estabelecer e detalhar esses cinco elementos, no deixando margem para que o agente pblico possa defini-los no momento da edio do ato, este ser vinculado. Lembre-se sempre de que no ato vinculado o agente pblico no possui alternativas ou opes no momento de editar o ato, pois a prpria lei j definiu o nico comportamento possvel. Portanto, caso o agente pblico desrespeite quaisquer dos requisitos ou elementos previstos pela lei, o ato dever ser anulado pela Administrao ou pelo Poder Judicirio. Exemplo: Suponhamos que determinada lei municipal estabelea todos os requisitos que devem ser cumpridos pelo particular que tenha a inteno de construir um edifcio. Nesse caso, se o particular apresentar toda a documentao necessria e cumprir todos os requisitos legais, a Administrao no possui outra alternativa a no ser conceder a licena para o particular construir, por ser um direito subjetivo deste. Como a Administrao no possui alternativas ou opes (conceder ou no a licena), j que a lei estabeleceu todos os requisitos necessrios edio do ato, este denominado vinculado. Por outro lado, no ato discricionrio, a lei apenas estabelece e detalha os requisitos da competncia, forma e finalidade, deixando ao critrio da Administrao decidir sobre o motivo e o objeto. Sendo assim, vlido ressaltar que os requisitos competncia, forma e finalidade sero sempre vinculados (definidos em lei), independentemente de o ato ser discricionrio ou vinculado. No ato discricionrio a Administrao possui alternativas ou opes, e, dentre elas, ir escolher a que seja mais oportuna e conveniente ao interesse pblico. Exemplo: Suponhamos que o servidor pblico federal X tenha procurado o Departamento de Recursos Humanos do rgo em que trabalha para solicitar o parcelamento do seu perodo de frias, pois deseja usufruir 15 dias em julho e 15 dias em janeiro. Pergunta: Nesse caso, poder a Administrao Pblica recusar-se a deferir o pedido de parcelamento das frias efetuado pelo servidor?
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Sim. O 3 do artigo 77 da lei 8.112/90 estabelece expressamente que as frias podero ser parceladas em at trs etapas, desde que assim requeridas pelo servidor e no interesse da administrao pblica. Sendo assim, como a Administrao pode deferir, ou no, o pedido efetuado pelo servidor, o ato ser discricionrio. 6.5. ATO SIMPLES, COMPLEXO E COMPOSTO Ato administrativo simples aquele que resulta da manifestao de vontade de um nico rgo, unipessoal ou colegiado, sendo irrelevante o nmero de agentes que participaro da edio do ato. A edio do ato simples depende da vontade de um nico rgo e independe de aprovaes ou homologaes posteriores. Como exemplos, podemos citar a edio de um parecer sob a responsabilidade de uma determinada autoridade administrativa, o despacho de um servidor ou uma deciso proferida por um conselho de contribuintes (neste caso, apesar de ser composto de vrios membros, a deciso uma s, representando a vontade da maioria). Ato administrativo complexo aquele que depende da manifestao de vontade de dois ou mais rgos para que seja editado. Apesar de ser um nico ato, necessrio que exista um consenso entre diferentes rgos para que possa produzir os efeitos desejados. possvel citar como exemplos os atos normativos editados conjuntamente, por dois ou mais rgos, tais como as Portarias Conjuntas editadas pela Procuradoria Geral da Fazenda Nacional e Receita Federal do Brasil (a exemplo da Portaria Conjunta n 01, de 10 de maro de 2009, que dispe sobre parcelamento de dbitos para com a Fazenda Nacional); editadas pelos rgos do Poder Judicirio (a exemplo da Portaria Conjunta 01, de 07 de maro de 2007, que regulamenta adicionais e gratificaes no mbito do Judicirio), entre outras. Nesse caso, deve ficar bem claro que existe uma manifestao conjunta de vontade de todos os rgos envolvidos antes de o ato ser editado.
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Por outro lado, ato administrativo composto aquele em que apenas um rgo manifesta a sua vontade, todavia, para que se torne exequvel, necessrio que outro rgo tambm se manifeste com o objetivo de ratificar, aprovar, autorizar ou homologar o ato. Ateno: Lembre-se de que, no ato composto, o seu contedo definido por apenas um rgo, mas, para que o ato produza os seus efeitos, necessria a manifestao de outro ou outros rgos. Como exemplo de ato composto, podemos citar a nomeao dos Ministros do Supremo Tribunal Federal. Nesse caso, nas palavras da professora Maria Sylvia Zanela Di Pietro, teramos um ato principal (nomeao efetuada pelo Presidente da Repblica) e outro ato acessrio ou secundrio (aprovao do Senado Federal). 6.6. ATO VLIDO, NULO E INEXISTENTE O ato vlido aquele editado em conformidade com a lei, respeitando-se todos os requisitos necessrios para a sua edio: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto. importante que voc entenda que nem todo ato vlido necessariamente eficaz. Pode ocorrer de o ato ter sido editado nos termos da lei, porm, para que possa produzir efeitos, s vezes depende da ocorrncia de um evento futuro e certo (termo) ou futuro e incerto (condio). Por outro lado, ato nulo aquele editado com vcio insanvel em algum de seus requisitos de validade. Entretanto, apesar de ser nulo, vlido destacar que o ato produzir seus efeitos at que o Poder Judicirio ou a prpria Administrao Pblica estabelea o contrrio. Essa possibilidade decorre da presuno de legitimidade ou legalidade, um dos atributos do ato administrativo. Ato inexistente aquele que no existe para o direito administrativo, pois no foi editado por um agente pblico, mas por algum que se fez passar por tal condio. Exemplo: Imagine que um indivduo qualquer (que no possui nada para fazer na vida) esteja fiscalizando o comrcio na
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cidade de Montes Claros/MG apresentando-se como auditor da Secretaria do Estado de Fazenda de Minas Gerais. Imagine agora que o suposto servidor aplique uma multa a um determinado comerciante, preenchida em um pedao de guardanapo. Ora, nesse caso, est claro e evidente que o falso servidor no atua em nome da Administrao e, portanto, no pode editar atos administrativos. Sendo assim, a Administrao no pode ser responsabilizada por eventuais prejuzos causados a terceiros por esse falso servidor. Ateno: O professor Hely Lopes Meirelles no concorda com a existncia de atos anulveis no mbito do Direito Administrativo, pois entende que, se os atos foram ilegais, so necessariamente nulos. 6.7. ATO CONSUMADO PERFEITO, IMPERFEITO, PENDENTE OU
Ato administrativo perfeito aquele que j completou todo o seu ciclo de formao, superando todas as fases necessrias para a sua produo. A perfeio do ato refere-se ao processo de elaborao, ao passo que a validade refere-se conformidade do ato com a lei. Sendo assim, caso o ato administrativo j tenha sido escrito, motivado, assinado e publicado no Dirio Oficial, por exemplo, pode ser considerado perfeito, pois cumpriu todas as etapas necessrias para a sua formao. Entretanto, apesar de ser perfeito, o ato pode ser invlido, pois, apesar de ter concludo as etapas para a sua edio, o ato violou o texto legal. Em contrapartida, ato administrativo imperfeito aquele que ainda no ultrapassou todas suas fases de produo e que, portanto, no pode produzir efeitos. Trata-se de um ato administrativo incompleto, que ainda necessita superar alguma formalidade para que possa produzir efeitos. Ato administrativo pendente aquele que, embora perfeito (pois j cumpriu todas as etapas necessrias para a sua edio), ainda no pode produzir todos os seus efeitos porque est aguardando a ocorrncia de um evento futuro e certo (termo) ou futuro e incerto (condio).
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vlido destacar que todo ato pendente perfeito, pois j encerrou seu ciclo de produo, mesmo que ainda no possa produzir os efeitos pretendidos. Contudo, no correto afirmar que todo ato perfeito pendente, pois s vezes o ato j cumpriu todo o seu ciclo de formao e no est aguardando qualquer termo ou condio. Ato consumado ou exaurido aquele que j produziu todos os seus efeitos, tornando-se definitivo e imodificvel, seja no mbito judicial ou perante a prpria Administrao Pblica. Como exemplo de ato consumado, podemos citar uma autorizao de fechamento da rua Y, concedida pela Administrao municipal, para a realizao de uma festa junina, em 22 de junho. Nesse caso, no dia 23 de junho, poder a Administrao revogar a autorizao? claro que no, pois o ato estar consumado, tendo produzido todos os efeitos inicialmente desejados. 7. Espcies de atos administrativos 7.1. Atos normativos Os atos normativos so aqueles editados com o objetivo de facilitar a fiel execuo das leis, possuindo comandos gerais e abstratos, tais como os decretos regulamentares, as instrues normativas, os regimentos, entre outros. Apesar de possurem comandos gerais e abstratos (assim como acontece com as leis), os atos normativos no podem inovar na ordem jurdica, possuindo como limite o texto da lei que regulamentam. 7.2. Atos ordinatrios Os atos ordinatrios decorrem do poder hierrquico e tm o objetivo de disciplinar o funcionamento da Administrao, orientando os agentes pblicos subordinados no exerccio das funes que desempenham. Os atos ordinatrios restringem-se ao interior da Administrao e somente alcanam os servidores que esto subordinados chefia que os expediu.
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Como exemplos de atos ordinatrios, podemos citar as ordens de servio (que so determinaes especiais dirigidas aos responsveis por obras ou servios pblicos, contendo imposies de carter administrativo ou especificaes tcnicas sobre o modo e a forma de sua realizao); as instrues (que so ordens escritas e gerais a respeito do modo e da forma de execuo de determinada atividade ou servio pblico, expedidas pelo superior hierrquico com o objetivo de orientar os seus subordinados), as circulares (que visam uniformizao do desempenho de determinada atividade perante os agentes administrativos), entre outros. 7.3. Atos negociais Atos administrativos negociais so aqueles pelos quais a Administrao faculta aos particulares o exerccio de determinada atividade, desde que atendidas as condies estabelecidas no prprio ato. Os atos negociais possuem um contedo tipicamente negocial, pois representam o interesse convergente da Administrao e do administrado, porm, no podem ser caracterizados como contratos administrativos (j que os atos negociais so unilaterais) e no gozam dos atributos da imperatividade e auto-executoriedade. Para exemplificar, podemos citar as licenas, as autorizaes, as permisses, as aprovaes, as dispensas, etc. Os atos negociais, nas palavras dos professores Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo, podem ser vinculados ou discricionrios e definitivos ou precrios. Os atos negociais vinculados so aqueles em que existe um direito do particular sua obteno. Uma vez atendidos pelo particular os requisitos previstos em lei para a obteno do ato, no cabe Administrao escolha: o ato ter que ser praticado conforme o requerimento do particular, em que faa prova do atendimento dos requisitos legais. Os atos negociais discricionrios so aqueles que podem, ou no, ser praticados pela Administrao, conforme seu juzo de oportunidade e convenincia. Assim, mesmo que o particular tenha
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atendido s exigncias da lei necessrias ao requerimento da prtica do ato, essa poder ser negada pela Administrao. No existe um direito do administrado prtica do ato negocial discricionrio; esta depende sempre do juzo de oportunidade e convenincia, privativo da Administrao. Os atos ditos precrios so atos em que predomina o interesse do particular. J sabemos que a Administrao somente pode agir em prol do interesse pblico e que este a finalidade de qualquer ato administrativo, requisito sem o qual o ato nulo. Ocorre que h atos nos quais, ao lado do interesse pblico tutelado, existe interesse do particular, o qual, normalmente, quem provoca a Administrao para a obteno do ato. Os atos precrios resultam de uma liberdade da Administrao e, por isso, no geram direito adquirido para o particular e podem ser revogados a qualquer tempo, pela Administrao, inexistindo, de regra, direito indenizao para o particular. Os atos definitivos embasam-se num direito individual do requerente. So atos em que visivelmente predomina o interesse da Administrao. Tal no significa que no possam ser revogados. Embora a revogao desses atos no seja inteiramente livre, a ocorrncia de interesse pblico superveniente autoriza sua revogao por haver ele se tornado inoportuno ou inconveniente, salvo na hiptese de o ato haver gerado direito adquirido para seu destinatrio. Poder surgir direito de indenizao ao particular que tenha sofrido prejuzo com a revogao do ato. Nas questes de concursos pblicos, as trs espcies de atos negociais mais cobradas so a licena, a autorizao e a permisso. 1) Licena: trata-se de um ato vinculado e que ser editado em carter definitivo, pois, enquanto o destinatrio estiver cumprindo as condies estabelecidas na lei, o ato dever ser mantido. Aps cumpridos os requisitos legais, o particular possui direito subjetivo sua edio. Como exemplos, podemos citar a licena para o exerccio de uma determinada profisso, a licena para construir, a licena para dirigir, etc.
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2) Autorizao: trata-se de ato discricionrio e precrio, em que, quase sempre, prevalece o interesse do particular. Podem ser revogados pela Administrao a qualquer tempo, sem que, em regra, exista a necessidade de indenizao ao administrado. A professora Maria Silvia Zanella di Pietro entende que, no direito brasileiro, a autorizao administrativa pode ser estudada em vrias acepes: a) Como ato unilateral e discricionrio pelo qual a Administrao faculta ao particular o desempenho de atividade que, sem esse consentimento, seria ilegal, tal como acontece na autorizao para porte de arma de fogo (artigo 6 da Lei 9.437/97); b) Como ato unilateral e discricionrio pelo qual o Poder Pblico faculta ao particular o uso privativo de bem pblico, a ttulo precrio, a exemplo da autorizao concedida para o bloqueio de uma rua para a realizao de festa junina; c) Como ato unilateral e discricionrio pelo qual o Poder Pblico delega ao particular a explorao de servio pblico, a ttulo precrio, como acontece na autorizao para a explorao do servio de txi. 3) Permisso: Segundo o professor Hely Lopes Meirelles, trata-se de ato discricionrio e precrio, pelo qual o Poder Pblico faculta ao particular a execuo de servios de interesse coletivo, ou o uso especial de bens pblicos, a ttulo gratuito ou remunerado, nas condies estabelecidas pela Administrao. Como se trata de ato precrio, poder ser revogada sempre que existir interesse pblico, ressalvado o direito indenizao ao particular quando a permisso for onerosa ou concedida a prazo determinado. 7.4. Atos enunciativos Segundo o professor Hely Lopes Meirelles, atos administrativos enunciativos so todos aqueles em que a Administrao se limita a certificar ou atestar um fato, ou emitir uma opinio sobre determinado assunto, sem se vincular ao seu enunciado. Dentre os atos mais comuns dessa espcie, merecem ateno as certides, os atestados e os pareceres administrativos.
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1) Certido: a declarao por escrito da Administrao sobre um fato ou evento que consta em seus bancos de dados. Como exemplo, podemos citar a certido negativa de dbitos tributrios, que deve ser expedida pela Administrao Fazendria no prazo mximo de 10 dias, contados da data da entrega do requerimento no rgo. 2) Atestado: a declarao da Administrao a respeito de um fato ou acontecimento de que teve conhecimento no exerccio da atividade administrativa, mesmo que no constante em livros, papis ou documentos que estejam na sua posse. Como exemplo, podemos citar um atestado mdico editado por uma junta mdica oficial declarando que o servidor no est momentaneamente apto ao exerccio de suas funes. 3) Pareceres: so manifestaes de rgos tcnicos atravs do quais a Administrao apresenta a sua opinio sobre algum assunto levado sua considerao. Segundo o professor Hely Lopes Meirelles, o parecer pode ser normativo ou tcnico: a) Parecer normativo: aquele que, ao ser aprovado pela autoridade competente, convertido em norma de procedimento interno, tornando-se impositivo e vinculante para todos os rgos hierarquizados autoridade que o aprovou. Tal parecer, para o caso que o propiciou, ato individual e concreto; para os casos futuros, ato geral e normativo. b) Parecer tcnico: o que provm de rgo ou agente especializado na matria, no podendo ser contrariado por leigo ou, mesmo, por superior hierrquico. Nessa modalidade de parecer ou julgamento no prevalece a hierarquia administrativa, pois no h subordinao no campo da tcnica. Os atos enunciativos so meros atos administrativos e, portanto, no produzem efeitos jurdicos. Sendo assim, alguns autores at afirmam que os atos enunciativos no seriam atos administrativos, porm, no esse o entendimento que voc deve se lembrar aos responder s provas de concursos.
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7.5. Atos punitivos Os atos punitivos so aqueles que contm uma sano imposta pela Administrao aos seus agentes pblicos ou particulares que praticarem atos ou condutas irregulares, violando os preceitos administrativos. Os atos punitivos so consequncia do exerccio do poder disciplinar (no caso de sanes aplicadas aos agentes pblicos ou particulares que tenham algum vnculo com o Poder Pblico) ou do poder de polcia (nos casos de sanes aplicadas aos particulares, mesmo que no mantenham qualquer vnculo com a Administrao), a exemplo das multas, interdio de estabelecimentos violadores das normas administrativas, destruio de produtos apreendidos, etc. 8. Desfazimento dos atos administrativos Todo ato administrativo, aps ter sido editado, deve necessariamente ser respeitado e cumprido, pois goza do atributo da presuno de legitimidade, que lhe assegura a produo de efeitos jurdicos at posterior manifestao da Administrao Pblica ou do Poder Judicirio em sentido contrrio. Os atos administrativos no so eternos, pois podem ser desfeitos aps a sua edio em virtude da existncia de ilegalidade (anulao), em razo de convenincia ou oportunidade da Administrao (revogao) ou, simplesmente, em virtude de seu destinatrio ter deixado de cumprir os requisitos previstos em lei (cassao). 8.1. Anulao Quando o ato administrativo praticado em desacordo com o ordenamento jurdico vigente, considerado ilegal e, portanto, deve ser anulado pelo Poder Judicirio ou pela prpria Administrao, com efeitos retroativos. Para que voc possa responder s questes de concursos pblicos sem medo de ser feliz, lembre-se sempre de que um ato ilegal (contrrio ao ordenamento jurdico) deve ser sempre anulado, nunca revogado.
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Alm disso, lembre-se ainda de que a anulao desse ato ilegal pode ser efetuada pelo Poder Judicirio (quando provocado) ou pela prpria Administrao (de ofcio ou mediante provocao). importante destacar tambm que a anulao de um ato administrativo opera-se com efeitos retroativos (ex tunc), ou seja, o ato perde os seus efeitos desde o momento de sua edio (como se nunca tivesse existido), pois no origina direitos. Esse o teor da smula 473 do Supremo Tribunal Federal ao afirmar que a Administrao pode anular os seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos. Sendo assim, necessrio ficar bem claro que os atos ilegais no originam direitos para os seus destinatrios. Entretanto, devem ser preservados os efeitos j produzidos em face de terceiros de boa-f (que no tm nenhuma relao com o ato nulo). Exemplo: os professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino citam o caso de um servidor cujo ingresso no servio pblico decorre de um ato nulo (a nomeao ou a posse contm vcio insanvel). Imagine-se que esse servidor emita uma certido negativa de tributos para Joo e, no dia seguinte, seja ele exonerado em decorrncia da nulidade de seu vnculo com a Administrao. Os efeitos dos atos praticados entre ele e a Administrao devem ser desfeitos. Mas Joo, que obteve a certido, um terceiro. Sua certido vlida. Grave bem as informaes abaixo sobre a anulao dos atos administrativos para que voc jamais erre uma questo em prova (e tem sido cobrado demais esse tema nos concursos): 1) A anulao consequncia de uma ilegalidade, de um ato que foi editado contrariamente ao direito; 2) A anulao de um ato administrativo pode ser feita pelo Poder Judicirio, quando for provocado pelo interessado, ou pela prpria Administrao, de ofcio ou tambm mediante provocao do interessado;
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3) A anulao possui efeitos retroativos (ex tunc) , ou seja, deixa de produzir efeitos jurdicos desde o momento de sua edio (como se nunca tivesse existido); 4) A anulao no desfaz os efeitos jurdicos j produzidos perante terceiros de boa-f; 8.2. Revogao A revogao ocorre sempre que a Administrao Pblica decide retirar, parcial ou integramente do ordenamento jurdico, um ato administrativo vlido, mas que deixou de atender ao interesse pblico em razo de no ser mais conveniente ou oportuno. Ao revogar um ato administrativo a Administrao Pblica est declarando que uma situao, at ento oportuna e conveniente ao interesse pblico, no mais existe, o que justifica a extino do ato. Para responder s questes de concursos, seguindo o mesmo entendimento que apresentei em relao anulao, lembre-se sempre de que um ato ilegal jamais ser revogado, mas sim anulado. Da mesma forma, se a questo de prova afirmar que um ato inconveniente ou inoportuno deve ser anulado, certamente estar incorreta, pois convenincia e oportunidade esto intimamente relacionadas com a revogao. A revogao de um ato administrativo consequncia direta do juzo de valor (mrito administrativo) emitido pela Administrao Pblica (que responsvel por definir o que bom ou ruim para coletividade, naquele momento), e, portanto, vedado ao Poder Judicirio revogar ato administrativo editado pela Administrao. Ateno: o Poder Judicirio, no exerccio de suas funes atpicas, tambm pode editar atos administrativos (publicao de um edital de licitao, por exemplo). Sendo assim, posteriormente, caso interesse pblico superveniente justifique a revogao do edital licitatrio, o prprio Poder Judicirio poder faz-lo. Neste caso, importante destacar que o edital estaria sendo revogado pelo prprio Poder Judicirio, pois ele foi o responsvel pela edio do referido ato administrativo. O que no se admite
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que o Poder Judicirio efetue a revogao de atos editados pela Administrao Pblica, pois estaria invadindo a seara do mrito administrativo. Nos mesmos moldes, quando o Poder Legislativo editar um ato administrativo no exerccio de sua funo atpica, tambm poder efetuar a sua revogao, sendo proibido ao Poder Judicirio manifestar-se em relao ao mrito desse ato. Ao contrrio do que ocorre na anulao, que produz efeitos ex tunc, na revogao os efeitos sero sempre ex nunc (proativos). Isso significa dizer que a revogao somente produz efeitos prospectivos, ou seja, para frente, conservando-se todos os efeitos que j haviam sido produzidos. Exemplo: imagine que um determinado servidor pblico federal esteja em pleno gozo (no terceiro ms) de licena para tratar de interesses particulares, que foi deferida pela Administrao pelo prazo de 02 anos (artigo 91 da Lei 8.112/90). Neste caso, mesmo restando ainda 21 (vinte e um) meses para o seu trmino, a Administrao poder revog-la a qualquer momento, desde que presente o interesse pblico. Da mesma forma que agiu discricionariamente a Administrao no momento de concesso de licena para tratar de assuntos particulares, nos termos do artigo 91 da Lei 8.112/90, ser discricionria tambm a revogao da licena, caso assim justifique o interesse pblico. O ato de revogao possuir efeitos ex nunc (para frente), ou seja, o servidor ir retornar ao trabalho somente aps a edio do ato revocatrio, sendo considerado como de efetivo gozo o perodo de trs meses que usufruiu da licena. Pergunta: professor, o que preciso saber para no errar nenhuma questo de prova sobre revogao? Anote a: 1) Que a revogao consequncia da discricionariedade administrativa (convenincia e oportunidade); 2) Que os atos invlidos ou ilegais jamais sero revogados, mas sim anulados; 3) Que somente a Administrao Pblica pode revogar os seus prprio atos administrativos;
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4) Que a revogao produz efeitos ex nunc, enquanto na anulao os efeitos so ex tunc. Pergunta: professor Fabiano Pereira, ilimitado o poder conferido Administrao para revogar os seus atos administrativos? No! Existem alguns atos administrativos que no podem ser revogados, so eles:
1) os atos j consumados, que exauriram seus efeitos: suponhamos que tenha sido editado um ato concessivo de frias a um servidor e que todo o perodo j tenha sido gozado. Ora, neste caso, no h como revogar o ato que concedeu frias ao servidor, pois todos os efeitos do ato j foram produzidos; 2) os atos vinculados: se a lei responsvel pela definio de todos os requisitos do ato administrativo, no possvel que a Administrao efetue a sua revogao com base na convenincia e oportunidade (condio necessria para a revogao); 3) os atos que j geraram direitos adquiridos para os particulares: trata-se de garantia constitucional assegurada expressamente no inciso XXXVI do artigo 5 da CF/88; 4) os atos que integram um procedimento, pois, neste caso, a cada ato praticado surge uma nova etapa, ocorrendo a precluso de revogao da anterior. 5) os denominados meros atos administrativos, pois, neste caso, os efeitos so estabelecidos diretamente na lei;
8.3. Cassao A cassao o desfazimento de um ato vlido em virtude do seu destinatrio ter descumprido os requisitos necessrios para a sua manuteno em vigor. Sendo assim, deve ficar bem claro que o particular, destinatrio do ato, o nico responsvel pela sua extino. Exemplo: se a Administrao concedeu uma licena para o particular construir um prdio de 03 (trs) andares, mas este construiu um prdio com 05 (cinco) andares, desrespeitou os requisitos inicialmente estabelecidos e, portanto, o ato ser cassado.
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8.4. Outras formas de extino do ato administrativo Alm das hipteses de desfazimento do ato administrativo estudadas at o momento, que dependem da manifestao expressa da Administrao ou do Poder Judicirio, a doutrina majoritria ainda lista as seguintes: 1) extino subjetiva: ocorre em virtude do desaparecimento do sujeito destinatrio do ato. Por exemplo, se a Administrao concedeu ao servidor uma licena para tratar de assuntos particulares, mas, durante o gozo da licena, ele faleceu, considera-se extinto o ato, por questes bvias. 2) extino objetiva: ocorre em virtude do desaparecimento do prprio objeto do ato. Exemplo: se o particular possua permisso para instalar uma banca de revista em uma praa, mas, posteriormente, a praa foi destruda para a construo de uma escola, o ato de permisso consequentemente ser extinto. 3) extino natural: ocorre aps o transcurso normal do prazo inicialmente fixado para a produo dos efeitos do ato. Exemplo: se foi concedida licena-paternidade a um servidor, o ato ser extinto naturalmente depois de 05 (cinco) dias (que o prazo legal de gozo da licena). 4) caducidade: ocorre quando a edio de lei superveniente edio do ato administrativo impede a continuidade de seus efeitos jurdicos. A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro cita como exemplo o caso de um parque de diverses que possua permisso para funcionar em uma regio da cidade, mas que, em razo de nova lei de zoneamento, tornou-se incompatvel. Neste caso, o ato anterior que permitia o funcionamento do parque naquela regio (hoje proibida por lei) dever ser extinto, pois ocorrer a caducidade. 9. Convalidao de atos administrativos Segundo a professora Maria Sylvia Zanella di Pietro, convalidao o ato administrativo atravs do qual suprido o vcio existente em um ato ilegal, com efeitos retroativos data em que este foi praticado.
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Na verdade, a convalidao nada mais que a correo do ato administrativo portador de defeito sanvel de legalidade, com efeitos retroativos. A lei 9.784/99 (Lei de processo administrativo federal) estabelece expressamente que: Art. 55. Em deciso na qual se evidencie no acarretarem leso ao interesse pblico nem prejuzo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanveis podero ser convalidados pela prpria Administrao. Art. 54. O direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f. 1o No caso de efeitos patrimoniais contnuos, o prazo de decadncia contar-se- da percepo do primeiro pagamento. 2o Considera-se exerccio do direito de anular qualquer medida de autoridade administrativa que importe impugnao validade do ato. Inicialmente, necessrio esclarecer que a convalidao de um ato administrativo somente pode ocorrer em relao aos vcios sanveis, pois, caso o ato apresente vcios insanveis, dever ser necessariamente anulado. Alm disso, o prazo que a Administrao possui para anular os atos ilegais de 05 (cinco) anos. Ultrapassado esse prazo, considera-se que o ato foi tacitamente (automaticamente) convalidado, salvo comprovada m-f do beneficirio. Por ltimo, necessrio que voc entenda que somente possvel convalidar um ato administrativo se o vcio de legalidade estiver restrito aos requisitos competncia ou forma (desde que no seja obrigatria), pois, caso a ilegalidade esteja presente nos demais requisitos (finalidade, motivo e objeto), o ato ser considerado nulo, no sendo passvel de correo.
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SUPER R.V.P. 1) A Administrao Pblica edita dois tipos de atos jurdicos: a) atos que so regidos pelo Direito Pblico e, consequentemente, denominados de atos administrativos e b) atos regidos pelo Direito Privado; 2) Fique atento ao conceito de ato administrativo formulado pelo professor Hely Lopes Meirelles, pois ele muito cobrado em questes de concursos: ato administrativo toda manifestao unilateral de vontade da Administrao Pblica que, agindo nessa qualidade, tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar, extinguir e declarar direitos, ou impor obrigaes aos administrados ou a si prpria. 3) So elementos ou requisitos do ato administrativo a competncia, a finalidade, a forma, o motivo e o objeto. Os trs primeiros so sempre vinculados e os dois ltimos podem ser vinculados ou discricionrios; 4) O motivo, que tambm chamado de causa, o pressuposto de fato e de direito que serve de fundamento para a edio do ato administrativo. O motivo se manifesta atravs de aes ou omisses dos agentes pblicos, dos administrados ou, ainda, de necessidades da prpria Administrao, que justificam ou impem a edio de um ato administrativo; 5) Cuidado para no confundir as expresses motivo e motivao. O motivo pode ser entendido como o pressuposto de fato e de direito que serve de fundamento para a edio do ato administrativo. Por outro lado, a motivao nada mais que exposio dos motivos, por escrito, no corpo do ato administrativo; 6) Segundo a teoria dos motivos determinantes, o motivo alegado pelo agente pblico no momento da edio do ato deve corresponder realidade, tem que ser verdadeiro, pois, caso contrrio, comprovando o interessado que o motivo informado no guarda qualquer relao com a edio do ato ou que simplesmente no existe, o ato dever ser anulado pela prpria Administrao ou pelo Poder Judicirio;
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7) No existe um consenso doutrinrio sobre a quantidade de atributos inerentes aos atos administrativos, mas, para responder s questes de provas, lembre-se da presuno de legitimidade, a imperatividade, a auto-executoriedade e a tipicidade; 8) Todo e qualquer ato administrativo presumivelmente legtimo, ou seja, considera-se editado em conformidade com a lei, alcanando todos os atos administrativos editados pela Administrao, independentemente da espcie ou classificao; 9) A presuno de legitimidade ser sempre juris tantum (relativa), pois assegurado ao interessado recorrer Administrao, ou mesmo ao Poder Judicirio, para que no seja obrigado a submeter-se aos efeitos do ato, quando for manifestamente ilegal; 10) A imperatividade o atributo pelo qual os atos administrativos se impem a terceiros, independentemente de sua concordncia ou aquiescncia. Ao contrrio do que ocorre na presuno de legitimidade, que no necessita de previso em lei, a imperatividade exige expressa autorizao legal e no pode ser aplicada a todos os atos administrativos; 11) A auto-executoriedade o atributo que garante ao Poder Pblico a possibilidade de obrigar terceiros ao cumprimento dos atos administrativos editados, sem a necessidade de recorrer ao Poder Judicirio; 12) Nem sempre os atos administrativos iro gozar de autoexecutoriedade e o exemplo mais comum em provas o das multas. Nesse caso, apesar da aplicao de a multa ser decorrente do atributo da imperatividade, se o particular no efetuar o seu pagamento, a Administrao somente poder receb-la se recorrer ao Poder Judicirio, no sendo possvel gozar da autoexecutoriedade; 13) No existe um consenso doutrinrio sobre a possibilidade de incluir a tipicidade como um dos atributos do ato administrativo, mas, como as bancas examinadoras gostam muito de utilizar o livro da professora Maria Sylvia Zanella di Pietro como base para a elaborao de questes, bom que voc o conhea. Segundo a ilustre professora, podemos entender a tipicidade como o atributo pelo qual o ato administrativo deve corresponder a figuras definidas
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previamente resultados.
pela
lei
como
aptas
produzir
determinados
14) Para que voc possa responder s questes de concursos pblicos sem medo de ser feliz, lembre-se sempre de que um ato ilegal (contrrio ao ordenamento jurdico) deve ser sempre anulado, nunca revogado. Alm disso, lembre-se ainda de que a anulao desse ato ilegal pode ser efetuada pelo Poder Judicirio (quando provocado) ou pela prpria Administrao (de ofcio ou mediante provocao); 15) A anulao de um ato administrativo opera-se com efeitos retroativos (ex tunc), ou seja, o ato perde os seus efeitos desde o momento de sua edio (como se nunca tivesse existido), pois no origina direitos; 16) A revogao ocorre sempre que a Administrao Pblica decide retirar, parcial ou integramente do ordenamento jurdico, um ato administrativo vlido e legal, mas que deixou de atender ao interesse pblico em razo de no ser mais conveniente ou oportuno. 17) O Poder Judicirio, no exerccio de suas funes atpicas, tambm pode editar atos administrativos (publicao de um edital de licitao, por exemplo). Sendo assim, posteriormente, caso interesse pblico superveniente justifique a revogao do edital licitatrio, o prprio Poder Judicirio poder faz-lo; 18) Ao contrrio do que ocorre na anulao, que produz efeitos ex tunc, na revogao os efeitos sero sempre ex nunc (proativos). Isso significa dizer que a revogao somente produz efeitos prospectivos, ou seja, para frente, conservando-se todos os efeitos que j haviam sido produzidos; 19) No podem ser revogados os atos j consumados, que exauriram seus efeitos; os atos vinculados; os atos que j geraram direitos adquiridos para os particulares; os atos que integram um procedimento e os denominados meros atos administrativos; 20) A cassao o desfazimento de um ato vlido em virtude do seu destinatrio ter descumprido os requisitos necessrios para a sua manuteno em vigor. Sendo assim, deve ficar bem claro que o particular, destinatrio do ato, o nico responsvel pela sua extino;
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21) A convalidao (correo) de um ato administrativo somente pode ocorrer em relao aos vcios sanveis, pois, caso o ato apresente vcios insanveis, dever ser necessariamente anulado. Alm disso, o prazo que a Administrao possui para anular os atos ilegais de 05 (cinco) anos. Ultrapassado esse prazo, considera-se que o ato foi tacitamente (automaticamente) convalidado, salvo comprovada m-f do beneficirio.
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QUESTES COMENTADAS 01. (Analista Judicirio/TRE MA 2009/CESPE - adaptada) No tocante aos atos administrativos, julgue os itens abaixo: I. A imperatividade atributo presente em todos os atos administrativos, inclusive naqueles que conferem direitos solicitados pelos administrados e nos atos enunciativos. A imperatividade o atributo do ato administrativo que assegura Administrao a prerrogativa de impor unilateralmente as suas determinaes aos particulares, independentemente de concordncia ou aquiescncia. Esse atributo est presente somente nos atos que impem obrigaes aos administrados, a exemplo dos atos de imprio, que so editados com fundamento na supremacia do interesse pblico perante o interesse privado (interdio de estabelecimentos, apreenso de mercadorias etc.). O atributo da imperatividade no est presente nos atos que conferem direitos solicitados pelos administrados, a exemplo das licenas e autorizaes, bem como naqueles em que a Administrao se limita a certificar ou atestar um determinado fato (atos enunciativos). Assertiva incorreta. II. A tipicidade atributo do ato administrativo constante unicamente nos atos unilaterais, razo pela qual no se faz presente nos contratos celebrados pela administrao pblica. a professora Maria Sylvia Zanella di Pietro que se refere a um quarto atributo do ato administrativo: a tipicidade. Para a citada professora, a tipicidade o atributo pelo qual o ato administrativo deve corresponder a figuras definidas previamente pela lei como aptas a produzir determinados resultados. Para cada finalidade que a Administrao pretende alcanar existe um ato definido em lei. Esse atributo seria uma consequncia do princpio da legalidade, impedindo que a Administrao pratique atos inominados, sem a respectiva previso legal. Entretanto, entende a professora que a tipicidade somente est presente nos atos
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unilaterais. Isso porque nos contratos administrativos administrativos no h imposio de vontade da Administrao, pois depende sempre da aceitao do particular. Diante dos comentrios apresentados, a assertiva deve ser considerada verdadeira. III. A permisso ato administrativo bilateral e vinculado pelo qual a administrao faculta ao particular a execuo de servio pblico ou a utilizao privativa de bem pblico. A permisso ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio, gratuito ou oneroso, pelo qual a Administrao Pblica faculta ao particular a execuo de servio pblico ou a utilizao privativa de bem pblico. A ttulo de exemplo, possvel citar a permisso de uso de parte de uma praa pblica para a instalao de uma banca de jornal e revistas. Ao responder s questes de prova, fique atento para no confundir a permisso de servios pblicos (caracterizada como um contrato de adeso) com a permisso de uso de bens pblicos (caracterizada como um ato administrativo). O art. 40 da Lei 8.987/95 afirma que a permisso de servio pblico ser formalizada mediante contrato de adeso, que observar os termos desta Lei, das demais normas pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto precariedade e revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente. Como o texto da assertiva referiu-se ao ato administrativo denominado permisso, deve ser considerado incorreto. IV. A revogao do ato administrativo produz efeitos ex tunc. A Smula 473 do Supremo Tribunal Federal assegura Administrao Pblica a prerrogativa de revogar os seus prprios atos administrativos, quando no forem mais convenientes e oportunos. Todavia, diferentemente do que foi afirmado no texto da assertiva, a revogao sempre produzir efeitos ex nunc, ou seja, a partir do momento que o ato foi revogado.
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Ao declarar que a revogao produz efeitos ex tunc, a assertiva, de forma incorreta, afirmou que os efeitos so retroativos, ou seja, que a revogao se opera desde o momento da edio do ato, o que no verdade. V. O ato administrativo se sujeita ao regime jurdico de direito pblico ou de direito privado. A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que os atos administrativos esto sujeitos ao regime jurdico-administrativo (direito pblico), pois, no momento da respectiva edio, a Administrao aparece como todas as prerrogativas de restries prprias do poder pblico. Assertiva incorreta. 02. (Tcnico Judicirio/TRE MA 2009/CESPE) Acerca dos atos administrativos, julgue os itens que se seguem. I. A imperatividade a caracterstica do ato administrativo que faz com que esse ato, to logo seja praticado, possa ser imediatamente executado e seu objeto, imediatamente alcanado. II. A presuno de legitimidade dos atos administrativos iuris tantum. III. Todo ato administrativo autoexecutvel. IV. So atributos dos atos administrativos a presuno de legitimidade, a imperatividade, a exigibilidade e a autoexecutoriedade. Esto certos apenas os itens (A) I e III. (B) II e IV. (C) III e IV. (D) I, II e III. (E) I, II e IV. Comentrios Item I A imperatividade o atributo (caracterstica) que assegura Administrao Pblica a prerrogativa de impor os seus atos obrigatoriamente aos particulares, independentemente de concordncia ou aquiescncia. Por outro lado, a
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autoexecutoriedade que permite que o ato administrativo, to logo seja praticado, possa ser imediatamente executado e seu objeto, imediatamente alcanado. Perceba que a banca examinadora simplesmente inverteu os conceitos de imperatividade e autoexecutoriedade, deixando a assertiva incorreta. Item II Segundo o atributo da presuno de legitimidade, os atos administrativos so presumivelmente legais, ou seja, editados em conformidade com a lei e com o direito (princpios gerais, por exemplo). Todavia, essa presuno no absoluta (jure et de jure), pois admite que os eventuais prejudicados pelo ato administrativo demonstrem e provem a sua ilegalidade. Desse modo, correto afirmar que a presuno de legitimidade juris tantum (presuno relativa), o que torna a assertiva correta. Item III Nem todo ato administrativo editado pela Administrao Pblica goza do atributo da autoexecutoriedade, a exemplo do que ocorre nas penalidades de natureza pecuniria, como as multas. Nesse caso, se o particular recusar-se a efetuar o pagamento, necessrio que a Administrao ingresse com uma ao judicial para receber o respectivo valor. Assertiva incorreta. Item IV O texto desta assertiva est correto, pois apenas citou alguns atributos do ato administrativo. Perceba que a assertiva no afirmou que os atributos so apenas os que foram relacionados, pois, neste caso, a questo poderia ser objeto de recurso. Isso porque a professora Maria Sylvia Zanella di Pietro se refere tambm ao atributo da tipicidade e o prprio CESPE j o cobrou em questes que analisamos anteriormente. Assertiva correta. Diante dos comentrios apresentados nos quatro itens, deve ser marcada como resposta correta a alternativa B. 03. (Analista Administrativa/ANATEL 2009/CESPE) Lucas foi aprovado em concurso pblico de provas e ttulos para o cargo de analista administrativo da ANATEL. Considerando que o prazo de validade do concurso expirar em julho de 2009, com possibilidade de prorrogao por mais um ano, ou
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seja, julho de 2010, Lucas resolveu encaminhar um e-mail para a ouvidoria da agncia, indagando se o presidente prorrogaria ou no o certame. A ouvidoria da ANATEL respondeu a Lucas que a contratao de pessoal nas agncias, por meio de concurso pblico, um ato de gesto e no de imprio e que a prorrogao do concurso constitui um ato discricionrio. Com base na situao hipottica acima apresentada, julgue os itens subsequentes, acerca da classificao dos atos administrativos. I. As informaes prestadas pela ouvidora esto corretas, pois a contratao de pessoal por meio de concurso pblico para composio de quadro funcional caracterizada como ato de gesto, no intervindo a vontade dos administrados para sua prtica. Atos de gesto so aqueles praticados pela Administrao Pblica em situao de igualdade jurdica com os administrados, portanto, regidos pelo direito privado. Tem por objetivo assegurar a conservao e gesto do patrimnio pblico e dos servios prestados coletividade. Por outro lado, atos de imprio so aqueles editados com base na supremacia do interesse pblico perante o interesse privado, gozando de todas as prerrogativas do regime jurdicoadministrativo, a exemplo de uma desapropriao. Como possvel perceber, a contratao de pessoal atravs de concurso pblico para suprir as necessidades de uma autarquia no pode ser considerada um ato de gesto, mas sim um ato de imprio, pois durante a realizao do certame sero aplicadas as normas concernentes ao direito pblico (Direito Administrativo). Assertiva incorreta. II. Na situao considerada, a informao da ouvidoria, quanto prorrogao do concurso pblico constituir ato discricionrio, est correta, embora no tenha atendido objetivamente indagao de Lucas. O inciso III do artigo 37 da CF/88 estabelece que o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel
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uma vez, por igual perodo. Assim, no existe a obrigatoriedade de prorrogao do prazo de validade do concurso pblico, que somente ir ocorrer se a Administrao Pblica entender conveniente e oportuno, j que se trata de ato discricionrio. Portanto, est correta a assertiva. 04. (Analista Judicirio/TRE GO 2009/CESPE - adaptada) Julgue os itens abaixo a respeito da discricionariedade administrativa, como prerrogativa do agente pblico e do seu controle pelo Poder Judicirio. I. A discricionariedade administrativa decorre da ausncia de lei para reger determinada situao. A discricionariedade administrativa pode ser entendida como a liberdade conferida ao administrador pblico, pela lei, para que este escolha a opo que melhor atenda ao interesse pblico, no caso em concreto, dentre as vrias alternativas que lhes so apresentadas. Deve ficar bem claro que a discricionariedade administrativa no decorre da ausncia de lei para reger determinada situao, pois foi a prpria lei que concedeu ao agente pblico a prerrogativa de tomar a deciso mais conveniente e oportuna para a coletividade. A discricionariedade administrativa se manifesta, por exemplo, quando uma autoridade, aps regular processo administrativo, decide aplicar a penalidade de suspenso a um servidor que tenha cometido infrao administrativa. Nesse caso, a lei no determina, com preciso, qual o prazo exato de suspenso que deve ser aplicado ao servidor. Entretanto, o art. 130 da Lei 8.112/90 expresso ao afirmar que essa penalidade de suspenso no poder exceder de 90 (noventa) dias. Sendo assim, perceba que existe uma lei regulamentando a aplicao da penalidade de suspenso, que tambm quem permite ao servidor decidir entre o prazo de 01 (um) a 09 (noventa) dias. Assertiva incorreta.
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II. No s a escolha do ato a ser praticado, como tambm a escolha do melhor momento para pratic-lo, revela hiptese de discricionariedade da administrao. A discricionariedade administrativa se revela sempre que o agente pblico possui liberdade para escolher a opo mais conveniente e oportuna para a coletividade, dentre as vrias alternativas que lhes so apresentadas. Isso pode ocorrer tanto na escolha do ato a ser praticado (convenincia), quanto na escolha no melhor momento para pratic-lo (oportunidade), o que torna a assertiva correta. III. Nas situaes em que o Poder Judicirio anula ato discricionrio, o juiz pode determinar providncia que defina o contedo do novo ato a ser praticado. A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que em relao ao atos discricionrios, o controle judicial possvel, mas ter que respeitar a discricionariedade administrativa nos limites em que ela assegurada Administrao Pblica pela lei. Desse modo, ao anular um ato discricionrio o juiz no poder determinar providncia que defina o contedo do novo ato a ser praticado, pois, se assim agir, estar adentrando no mrito do administrativo, espao reservado pela lei ao administrador pblico, que por excelncia quem possui melhores condies de definir acerca da convenincia e oportunidade do ato. Assertiva incorreta. 05. (Tcnico Judicirio/TRT 5 2008/CESPE) A respeito de atos administrativos, julgue os itens seguintes. I. O Poder Judicirio pode revogar seus prprios atos administrativos e anular os atos administrativos praticados pelo Poder Legislativo. O texto da assertiva est em conformidade com o entendimento da doutrina majoritria e, portanto, deve ser considerado correto. Lembre-se sempre de que o Poder Judicirio no est autorizado a revogar os atos praticados pela Administrao Pblica, mas somente anul-los, quando contrrios lei. O mesmo ocorre em relao aos atos administrativos
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praticados pelo Poder Legislativo, que tambm podero ser anulados quando editados em desconformidade com a lei. Por outro lado, o Poder Judicirio pode revogar os seus prprios atos administrativos, quando no forem mais convenientes e oportunos. Isso acontece, por exemplo, quando o Presidente de um Tribunal de Justia decide revogar uma licena para tratar de assuntos particulares (sem vencimentos) concedida anteriormente a um servidor. Perceba que esta revogao somente possvel porque o ato que concedeu a licena foi editado pelo prprio Poder Judicirio (no exerccio da funo administrativa) e no pela Administrao. II. O ato administrativo de remoo de servidor pblico ocupante de cargo efetivo com o intuito de puni-lo caracteriza desvio de poder. Lembre-se de que a remoo no uma das penalidades previstas no art. 127 da Lei 8.112/90, que apenas se refere advertncia, suspenso, demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade, destituio de cargo em comisso e destituio de funo comissionada. Ademais, a finalidade especfica da remoo de servidores suprir a carncia de pessoal existente em outros rgos ou entidades. Sendo assim, se a remoo for utilizada com a finalidade especfica de punir um servidor, estar ocorrendo um flagrante desvio de finalidade (espcie de desvio de poder), pois a remoo estar sendo utilizada com uma finalidade diversa daquela prevista em lei. Assertiva correta. III. A administrao tem o nus de provar a legalidade do ato administrativo sempre que ela for questionada judicialmente. Como consequncia do atributo da presuno de legitimidade os atos administrativos so presumivelmente legais, isto , legtimos, editados em conformidade com a lei e com o direito. Desse modo, a Administrao no tem o nus de provar a legalidade do ato (j que nascem presumivelmente legtimos). Pelo contrrio, o nus da prova cabe a quem alega a ilegalidade ou
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ilegitimidade do ato (um particular, por exemplo), o que torna a assertiva incorreta. IV. A aposentadoria de cargo de provimento efetivo, por implemento de idade, um ato administrativo discricionrio. A aposentadoria em cargo de provimento efetivo, por implemento da idade, um ato administrativo vinculado. Isso porque no existe margem de atuao (liberdade de escolha) no momento da edio do ato de aposentadoria. Se o servidor completou 70 (setenta) anos de idade, s existe uma nica conduta a ser adotada: a edio do ato concedendo a aposentadoria. Assertiva incorreta. 06. (Analista Judicirio/TRT 5 2008/CESPE) Julgue os itens que se seguem, acerca dos atos administrativos e do procedimento administrativo disciplinado no mbito da administrao federal. I. dispensvel a motivao para o ato administrativo quando este se destinar apenas a suspender outro ato anteriormente editado. A motivao exige que a Administrao justifique, por escrito, os seus atos, apresentando os fundamentos de fato e de direito, bem como a correlao lgica entre esses fatos ocorridos e o ato praticado, demonstrando a compatibilidade da conduta com a lei. A doutrina majoritria entende que todos os atos administrativos devem ser motivados, inclusive aqueles destinados apenas a suspender outro ato anteriormente editado. So raros os atos administrativos que dispensam a motivao, a exemplo das nomeaes e exoneraes em cargos de confiana (cargos em comisso). Nesse caso, entende a doutrina que o administrador no est obrigado a motivar o ato, pois se trata de cargo de livre nomeao e livre exonerao. Desse modo, a motivao deve ser considerada como regra e a ausncia de motivao, exceo. Assertiva incorreta.
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II. A revogao de ato administrativo por motivo de convenincia e oportunidade deve respeitar os direitos eventualmente adquiridos. O texto da assertiva est em conformidade com o teor da Smula 473 do Supremo Tribunal Federal, que expressa ao afirmar que a revogao de atos administrativos deve respeitar os direitos eventualmente adquiridos, vejamos: A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. III. O prazo decadencial para a administrao pblica anular atos administrativos de efeitos patrimoniais contnuos renova-se periodicamente. O artigo 54 da Lei 9.784/99 prev que o direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada mf. Por outro lado, o 1 do mesmo artigo estabelece que, no caso de efeitos patrimoniais contnuos, o prazo de decadncia contar-se- da percepo do primeiro pagamento, o que torna a assertiva incorreta. 07. (Oficial de Inteligncia/ABIN 2008/CESPE) Na segunda fase do concurso para provimento de cargo de policial, Flvio matriculou-se no curso de formao, j que tinha sido aprovado nas provas objetivas, no exame psicotcnico e no teste fsico, que compunham a chamada primeira fase. No entanto, a administrao pblica anulou o teste fsico, remarcando nova data para a sua repetio, motivo pelo qual foi anulada a inscrio de Flvio no curso de formao. Acerca dos atos administrativos referentes situao hipottica apresentada, julgue os itens subseqentes.
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I. A anulao do exame fsico est inserida no poder de autotutela da administrao, no sendo imprescindvel que haja contraditrio e ampla defesa, pois o ato em si no trouxe qualquer prejuzo para Flvio - j que ele ir refazer o teste fsico - nem para os demais candidatos. No h dvidas sobre o fato de que a anulao do exame fsico est inserida no poder de autotutela da administrao. Entretanto, a doutrina majoritria tem defendido o entendimento de que imprescindvel a realizao de processo administrativo prvio, atravs do qual sejam assegurados o contraditrio e a ampla defesa quele que ser diretamente prejudicado pela anulao. Esse tambm o entendimento do Supremo Tribunal Federal, manifestado no julgamento do Agravo Regimental 710085//SP, decidido em 03/02/2009:
Perceba que a anulao do ato pode trazer graves prejuzos para Flvio, pois, apesar de ser submetido a novos testes fsicos, no existe a certeza de que ser novamente aprovado. Desse modo, o texto da assertiva deve ser considerado incorreto.
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II. Considerando que a motivao apresentada pela administrao no seja a medida mais adequada para anular o teste fsico de Flvio, o juiz poder aplicar a teoria dos motivos determinantes para anular o ato anulatrio. No julgamento do recurso em mandado de segurana n 19.013/PR, de relatoria da Ministra Laurita Vaz, o Superior Tribunal de Justia decidiu que "ao motivar o ato administrativo, a Administrao ficou vinculada aos motivos ali expostos, para todos os efeitos jurdicos. Tem a aplicao a denominada teoria dos motivos determinantes, que preconiza a vinculao da Administrao aos motivos ou pressupostos que serviram de fundamento ao ato. A motivao que legitima e confere validade ao ato administrativo discricionrio. Expostos os motivos, a validade do ato fica na dependncia da efetiva existncia do motivo. Presente e real o motivo, no poder a Administrao desconstitu-lo a seu capricho. Por outro lado, se inexistente o motivo declarado na formao do ato, o mesmo no tem vitalidade jurdica. No exemplo apresentado na questo, caso fique constatado que a motivao utilizada para a anulao dos testes fsicos no seja a mais adequada, ou que, simplesmente, no tenha qualquer relao com a finalidade da anulao, o juiz poder, sim, anular o ato administrativo que anulou os testes fsicos, mantendo o resultado inicial. Assertiva correta.
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QUESTES PARA FIXAO DO CONTEDO 01. (Analista de Regulao/ANEEL 2010/CESPE - adaptada) Sobre os princpios e conceito de servios pblicos, julgue o item seguinte. I. Aplica-se ao servio pblico o princpio da mutabilidade do regime jurdico, segundo o qual possvel a ocorrncia de mudanas no regime de execuo do servio para adequ-lo ao interesse pblico, que pode sofrer mudanas com o decurso do tempo. 02. (Analista Tcnico-Administrativo/Ministrio da Sade 2010/CESPE) Em relao ao servio pblico, julgue o item subseqente. I. Os servios pblicos podem ser classificados, quanto ao objeto, em exclusivos e no exclusivos do Estado. 03. (Delegado/Polcia Civil PB 2008/CESPE) Em relao ao servio pblico, julgue o item subseqente. I. O dispositivo constitucional que preceitua caber ao poder pblico, na forma da lei, diretamente ou sob o regime de concesso ou permisso, sempre mediante licitao, a prestao de servios pblicos, demonstra que o Brasil adotou uma concepo subjetiva de servio pblico. 04. (ACE/TCU 2007/CESPE) Julgue o item subseqente, relativo aos servios pblicos. I. Os requisitos do servio pblico identificam-se com o contedo dos princpios da permanncia ou continuidade, da generalidade, da eficincia, da modicidade e da cortesia. 05. A respeito dos servios pblicos, julgue os seguintes itens.
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I. Servios pblicos propriamente ditos so os que a Administrao presta diretamente comunidade, devido sua essencialidade, sendo exemplos os de defesa nacional e de polcia. II. Servios de utilidade pblica so os que a Administrao, por reconhecer sua convenincia, presta-os diretamente ou por meio de terceiros, sendo exemplos os de transporte coletivo, energia eltrica e telefone. III. Servios uti universi ou gerais so aqueles prestados para usurios indeterminados, para atender coletividade no seu todo, sendo exemplos os de polcia e de iluminao pblica. Por serem gerais, devem ser custeados pela espcie tributria taxa ou por tarifa (preo pblico). IV. Servios uti singuli, divisveis ou individuais so aqueles que tm usurios determinados e utilizao particular e mensurvel para cada destinatrio, devendo, por isso, ser custeados por meio de impostos. So exemplos os servios de telefone e energia eltrica domiciliares. 06. (Tcnico Judicirio / TRE 2009 / CESPE - ADAPTADA) Quanto ao conceito e aos princpios inerentes ao regime jurdico dos servios pblicos, julgue os itens abaixo: I. O conceito de servio pblico compreende no somente a execuo de determinada atividade, como tambm sua gesto, que deve ser desempenhada pelo Estado por intermdio da atuao exclusiva da administrao centralizada. II. Todo servio pblico tem por finalidade atender a necessidades pblicas, razo pela qual toda atividade de interesse pblico constitui servio pblico. III. Os servios pblicos, em qualquer hiptese, esto sujeitos ao regime jurdico pblico. IV. O princpio da mutabilidade do regime jurdico aplicvel ao servio pblico, motivo pelo qual so autorizadas mudanas no regime de execuo do servio para adaptaes ao interesse pblico, o que implica ausncia
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de direito adquirido quanto manuteno de determinado regime jurdico. V. O princpio da igualdade dos usurios no aplicvel ao servio pblico, na medida em que devem ser considerados, como regra, aspectos de carter pessoal de cada usurio na prestao do servio pblico. 07. (ACE/TCU 2007/CESPE) Julgue os itens subseqentes, relativos aos atos administrativos. I. Os atos praticados pelo Poder Legislativo e pelo Poder Judicirio devem sempre ser atribudos sua funo tpica, razo pela qual tais poderes no praticam atos administrativos. II. So exemplos de atos administrativos relacionados com vida funcional de servidores pblicos a nomeao e exonerao. J os atos praticados pelos concessionrios permissionrios do servio pblico no podem ser alados categoria de atos administrativos. a a e
III. O ato administrativo no surge espontaneamente e por conta prpria. Ele precisa de um executor, o agente pblico competente, que recebe da lei o devido dever-poder para o desempenho de suas funes. 08. (Analista Tcnico-Administrativo / Ministrio da Sade 2010 / CESPE) Com relao aos atos administrativos, aos poderes e ao controle da administrao, julgue os prximos itens. I. Conforme afirma a doutrina prevalente, o ato administrativo ser sempre vinculado com relao competncia e ao motivo do ato. II. Os atos administrativos gozam de presuno iuris et de iure de legitimidade. III. Existe liberdade de opo para a autoridade administrativa quanto ao resultado que a administrao quer alcanar com a prtica do ato.
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IV. Para se chegar ao mrito do ato administrativo, no basta a anlise in abstrato da norma jurdica, preciso o confronto desta com as situaes fticas para se aferir se a prtica do ato enseja dvida sobre qual a melhor deciso possvel. na dvida que compete ao administrador, e somente a ele, escolher a melhor forma de agir. 09. (Inspetor de Controle Externo/TCE RN 2009/CESPE) Com relao teoria dos atos administrativos, julgue os prximos itens. I. Os atos administrativos so presumidamente verdadeiros e conformes ao direito, militando em favor deles uma presuno juris et de jure de legitimidade. Trata-se, assim, de uma presuno absoluta, que no depende de lei expressa, mas que deflui da prpria natureza do ato administrativo, como ato emanado de agente integrante da estrutura do Estado. II. Como requisito do ato administrativo, a competncia , em princpio, intransfervel, s podendo ser objeto de delegao se estiver estribada em lei. III. O que fundamenta a anulao (ou invalidao) do ato administrativo a inconvenincia ou inoportunidade do ato ou da situao gerada por ele. 10. (Procurador/PGE-CE 2008/CESPE - adaptada) Com relao aos atos administrativos, julgue os itens seguintes. I. A revogao do ato administrativo tem efeitos ex tunc. II. Somente a administrao pblica possui competncia para revogar os atos administrativos por ela praticados. III. O ato administrativo discricionrio insuscetvel de exame pelo Poder Judicirio. 11. (Polcia Civil ES / CESPE 2009) Julgue os itens seguintes, acerca da competncia administrativa e de sua avocao e delegao.
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I. A competncia requisito de validade do ato administrativo e se constitui na exigncia de que a autoridade, rgo ou entidade administrativa que pratique o ato tenha recebido da lei a atribuio necessria para pratic-lo. II. Na delegao de competncia, a titularidade da atribuio administrativa transferida para o delegatrio que prestar o servio. III. Para que haja a avocao no necessria a presena de motivo relevante e justificativa prvia, pois esta decorre da relao de hierarquia existente na administrao pblica. 12. (Procurador/AGU 2010/CESPE) Julgue os seguintes itens, acerca do ato administrativo. I. A anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, nos processos que tramitem no TCU, deve respeitar o contraditrio e a ampla defesa, o que se aplica, por exemplo, apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. II. Os atos do processo administrativo dependem de forma determinada apenas quando a lei expressamente a exigir. III. Se um parecer obrigatrio e vinculante deixar de ser emitido no prazo fixado, o processo pode ter prosseguimento e ser decidido com sua dispensa, sem prejuzo da responsabilidade de quem se omitiu no atendimento. IV. Interposto recurso administrativo, a autoridade julgadora federal, que no pode ter recebido essa competncia por delegao, pode, desde que o faa de forma necessariamente fundamentada, agravar a situao do recorrente. 13. (Advogado/ CETURB 2010/CESPE) Julgue os itens subseqentes, a respeito dos poderes da administrao pblica.
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I. Segundo entendimento do Supremo Tribunal Federal (STF), a aposentadoria seria exemplo de ato composto mesmo nos casos em que o tribunal de contas, no exerccio do controle externo constitucionalmente previsto, aprecia a legalidade da prpria concesso. II. Atos praticados pela administrao valendo-se de suas prerrogativas e regidos por normas de direito pblico so exemplos de atos administrativos, no podendo ser classificados, portanto, como atos da administrao. 14. (Administrao/MCT- FINEP 2009/CESPE - adaptada) Acerca da administrao pblica direta e indireta, julgue os itens abaixo: I. Veda-se a prtica de nepotismo em todas as esferas da administrao pblica, federal, estadual e municipal, razo pela qual um governador no pode nomear o seu irmo para o cargo de secretrio estadual de transporte. II. A administrao pode anular os prprios atos, quando eivados de vcios que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos, ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos. A anulao ou a revogao do ato pela administrao impede a apreciao judicial da situao por falta de interesse do administrado. III. Cabe ao Poder Judicirio verificar a regularidade dos atos normativos e de administrao do poder pblico em relao s causas, aos motivos e finalidade que os ensejam. 15. (Analista de Atividades/IBRAM 2009/CESPE) A Lei n. 4.717/1965, ao regular a ao popular, estabelece, em seu art. 2., as hipteses de nulidade de atos lesivos ao patrimnio das entidades definidas em seu art. 1.. A doutrina administrativista majoritria utiliza aquele dispositivo como norteador da definio dos elementos dos atos administrativos e das situaes de invalidade. A respeito dos atos administrativos, invalidade e controle, julgue os prximos itens.
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I. Consoante disposto na Lei n. 9.784/1999, que regula o processo administrativo, a administrao tem o dever de anular os atos administrativos eivados de vcio de legalidade, no exerccio de sua autotutela, podendo convalidar aqueles que apresentem defeitos sanveis, desde que no acarretem leso ao interesse pblico e nem prejuzo a terceiros. II. Conforme entendimento do Superior Tribunal de Justia (STJ), o controle jurisdicional a respeito do ato administrativo que impe sano disciplinar restringe-se aos seus aspectos meramente formais. 16. (Assessor Jurdico/FURNAS 2009/FUNRIO) O fato jurdico pode ser o acontecimento em virtude do qual iniciase, modifica-se ou extingue-se a relao jurdica. O conceito de ato jurdico e posteriormente, foi constatado ser o ato administrativo um ato jurdico qualificado pelo interesse pblico nele presente, desta forma podemos afirmar que, A) fato administrativo traz em seu cerne uma atividade material, atividade pblica material, com contedo jurdico. O interesse jurdico do fato administrativo provem do ato jurdico, notadamente, s consequncias jurdicas do ato administrativo que dele possam surgir, tanto para Administrao, quanto para os seus administrados. Consiste em atividade prtica de execuo de um ato administrativo, como o calamento de ruas e interdio de um estabelecimento. B) a Administrao Pblica no pode praticar atos ou celebrar contratos em regime de Direito Privado (Civil ou Comercial), no desempenho normal de suas atividades, pois em tais casos ela se nivela ao particular, abrindo mo de sua supremacia de poder, desnecessria para aquele negcio jurdico. C) nenhum ato pode ser realizado validamente sem que o agente disponha de poder legal para pratic-lo. Entende-se pr finalidade administrativa, o poder atribudo ao agente da Administrao para o desempenho especfico de suas funes, que resulta da lei e pr ela delimitada. Todo ato emanado de agente ilegtimo invlido, apenas quanto finalidade, passvel de convalidao os outros requisitos do ato. D) o objeto requisito vinculado e imprescindvel perfeio do ato administrativo, uma vez que no dado Administrao Pblica a
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livre manifestao de sua vontade, observando-se os bens envolvidos em suas emanaes. Podemos consignar que se inexistente o objeto administrativo, admite o ato administrativo secreto, semelhante ao praticado no Senado Federal. E) emanados de agentes investidos de parcela do Poder inerente a Administrao Pblica, os atos administrativos so revestidos de atributos, que os diferenciam dos atos praticados pelos particulares, tais como presuno de legitimidade, imperatividade e auto-executoriedade. O exame do ato administrativo revela nitidamente a existncia da competncia, finalidade, forma, motivo e objeto como requisitos necessrios sua perfeio. 17. (Administrador/FUNAI 2009/FUNRIO) O ato administrativo, unilateral e vinculado, pelo qual a Administrao Pblica reconhece a legalidade de um ato jurdico, definido como A) parecer. B) visto. C) comprovao. D) homologao. E) permisso. 18. (Promotor de Justia substituto/MPE ES 2010/CESPE) Assinale a opo correta com referncia teoria dos atos administrativos. A) Como faculdade de que dispe a administrao para extinguir os atos que considera inconvenientes e inoportunos, a revogao pode atingir tanto os atos discricionrios como os vinculados. B) Ato administrativo simples o que emana da vontade de um s rgo administrativo, sendo o rgo singular, no colegiado. C) Todos os atos administrativos dispem da caracterstica da autoexecutoriedade, isto , o ato, to logo praticado, pode ser imediatamente executado, sem necessidade de interveno do Poder Judicirio. D) A perfeio do ato administrativo diz respeito conformidade do ato com a lei ou com outro ato de grau mais elevado, e, nesse sentido, ato imperfeito o ato praticado em dissonncia com as normas que o regem.
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E) Pela converso, a administrao converte um ato invlido em ato de outra categoria, com efeitos retroativos data do ato original. 19. (Contador/AGU 2010/CESPE) A respeito do direito administrativo, julgue os itens seguintes. I. O ato discricionrio permite liberdade de atuao administrativa, a qual deve restringir-se, porm, aos limites previstos em lei. II. O ato administrativo, uma vez publicado, ter vigncia e dever ser cumprido, ainda que esteja eivado de vcios. III. facultado ao Poder Judicirio, ao exercer o controle de mrito de um ato administrativo, revogar ato praticado pelo Poder Executivo. 20. (Procurador Federal/AGU 2010/CESPE) seguintes itens, acerca do ato administrativo. Julgue os
I. O ato de delegao no retira a atribuio da autoridade delegante, que continua competente cumulativamente com a autoridade delegada para o exerccio da funo. II. A anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, nos processos que tramitem no TCU, deve respeitar o contraditrio e a ampla defesa, o que se aplica, por exemplo, apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. III. O ato administrativo pode ser invlido e, ainda assim, eficaz, quando, apesar de no se achar conformado s exigncias normativas, produzir os efeitos que lhe seriam inerentes, mas no possvel que o ato administrativo seja, ao mesmo tempo, perfeito, invlido e eficaz. 21. (Tcnico Judicirio/TRE BA 2010/CESPE) Julgue os itens a seguir, relativos aos atos e poderes administrativos. I. Entre as espcies de atos administrativos, os atestados so classificados como enunciativos, porque seu contedo expressa a existncia de certo fato jurdico. II. A autoexecutoriedade administrativos. um atributo de todos os atos
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GABARITO
1) I.C 6) I.F II.F III.F IV.C V.F 11) I.C II.F III.F 16) E 21) I.C II.F 2) I.F 7) I.F II.F III.C 12) I.F II.C III.F IV.C 17) D 3) I.F 8) I.F II.F III.F IV.C 13) I.F II.F 18) E 4) I.C 9) I.F II.C III.F 14) I.F II.F III.C 19) I.C II.C III.F 5) I.C II.C III.F IV.F 10) I.F II.C III.F 15) I.C II.F 20) I.C II.F III.F
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CONTRATOS ADMINISTRATIVOS LEI 8.666/93
10. Consideraes gerais ............................................................. 11. Introduo ao estudo dos contratos administrativos ............ 12. Disciplina normativa e conceito ............................................ 13. Caractersticas ..................................................................... 13.1. Atuao da administrao como poder pblico .......... 13.2. Finalidade pblica ...................................................... 13.3. Formalismo ................................................................ 13.4. Contrato de adeso .................................................... 13.5. Pessoalidade (carter intuitu personae) .................... 13.6. Existncia de clusulas exorbitantes ....................... 13.6.1. Possibilidade de resciso unilateral do contrato
52 52 54 54 55 55 56 57 58 60 60
13.6.2. Possibilidade de alterao unilateral do contrato 62 13.6.3. Poder de fiscalizao, acompanhamento e ocupao temporria .................................................................. 64 13.6.4. Restries ao uso da clusula exceptio adimpleti contractus ................................................... 13.6.5. Aplicao direta de penalidades contratuais ... 14. Manuteno do equilbrio financeiro do contrato .................... 15. Exigncia de garantias para a execuo do contrato ............... 16. Responsabilidade pelos encargos de execuo ........................ 17. Recebimento do objeto do contrato ........................................ 18. Extino do contrato administrativo ....................................... 19. Prazo de durao e prorrogao do contrato .......................... 20. Inexecuo contratual ........................................................... 20.1. Inexecuo culposa ..................................................... 20.2. Inexecuo sem culpa .................................................. 20.3. Teoria da impreviso .................................................... 20.3.1. Caso fortuito e fora maior ............................... 20.3.2. Fato do prncipe ................................................ 20.3.3. Fato da Administrao ...................................... 20.3.4. Interferncias imprevistas ............................... 21. RVP ......................................................................................... 22. Questes para fixao do contedo ........................................ non 65 66 67 68 69 70 71 73 75 76 77 77 78 79 80 81 83 89
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CONTRATOS ADMINISTRATIVOS LEI 8.666/93

10. Consideraes gerais ............................................................. 11. Introduo ao estudo dos contratos administrativos ............ 12. Disciplina normativa e conceito ............................................ 13. Caractersticas ..................................................................... 13.1. Atuao da administrao como poder pblico .......... 13.2. Finalidade pblica ...................................................... 13.3. Formalismo ................................................................ 13.4. Contrato de adeso .................................................... 13.5. Pessoalidade (carter intuitu personae) .................... 13.6. Existncia de clusulas exorbitantes ....................... 13.6.1. Possibilidade de resciso unilateral do contrato 52 52 54 54 55 55 56 57 58 60 60
13.6.2. Possibilidade de alterao unilateral do contrato 62 13.6.3. Poder de fiscalizao, acompanhamento e ocupao temporria .................................................................. 64 13.6.4. Restries ao uso da clusula exceptio adimpleti contractus ................................................... 13.6.5. Aplicao direta de penalidades contratuais ... 14. Manuteno do equilbrio financeiro do contrato .................... 15. Exigncia de garantias para a execuo do contrato ............... 16. Responsabilidade pelos encargos de execuo ........................ 17. Recebimento do objeto do contrato ........................................ 18. Extino do contrato administrativo ....................................... 19. Prazo de durao e prorrogao do contrato .......................... 20. Inexecuo contratual ........................................................... 20.1. Inexecuo culposa ..................................................... 20.2. Inexecuo sem culpa .................................................. 20.3. Teoria da impreviso .................................................... 20.3.1. Caso fortuito e fora maior ............................... 20.3.2. Fato do prncipe ................................................ 20.3.3. Fato da Administrao ...................................... 20.3.4. Interferncias imprevistas ............................... 21. RVP ......................................................................................... 22. Questes para fixao do contedo ........................................ non 65 66 67 68 69 70 71 73 75 76 77 77 78 79 80 81 83 89
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1. Licitao e edital do INSS Como o edital do concurso do INSS ainda no foi publicado, fica difcil definir o que ser cobrado em relao Lei 8.666/93. Desse modo, em respeito ao princpio da precauo estudaremos todos os principais tpicos da matria, abordando os pontos mais comuns em provas elaboradas pelo CESPE. Apesar de o contedo ter ficado um pouquinho grande, vale a pena dedicar-se leitura da aula, pois, certamente, voc ir encontrar algumas assertivas sobre a Lei 8.666/93 na prova do INSS. Desde j, lembre-se de que voc no deseja se tornar um especialista em licitaes (pelo menos por enquanto), mas apenas conseguir o seu lugar no servio pblico. Depois disso, caso seja de seu interesse, voc ter um bom tempo disponvel e, o que melhor, muito dinheiro no bolso para pagar um excelente curso de ps-graduao sobre o tema. Se voc est includo na lista daqueles que possuem pavor da Lei de Licitaes, pode ter certeza de que, ao trmino de nossa aula, a sua sndrome estar medicada. Entretanto, ser necessrio que voc adote todas as dicas que irei fornecer durante o desenvolvimento da aula, e, como no poderia ser diferente, resolva todas as questes de fixao de contedo que esto sendo disponibilizadas. No mais, desejo-lhe uma excelente aula! Bons estudos! Fabiano Pereira fabianopereira@pontodosconcursos.com.br "Como um pssaro cantando na chuva, deixe memrias agradveis sobreviverem em tempos de tristeza." (Robert Louis Stevenson)
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2. Consideraes iniciais O inciso XXI, do artigo 37, da CF/88, declara expressamente que, ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, a qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. Assim, nem todas as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica, pois a legislao ir estabelecer hipteses em que ir ocorrer a sua dispensa ou inexigibilidade, conforme estudaremos adiante. Pergunta: Em qual legislao iremos encontrar hipteses de dispensa e inexigibilidade de licitao? essas
Na prpria Lei 8.666/93, que foi criada com o objetivo de regulamentar o inciso XXI do artigo 37 da CF/88. Esta lei estabelece normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos pertinentes a obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes e locaes no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. A licitao caracteriza-se como um procedimento administrativo vinculado destinado a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia e a selecionar a proposta mais vantajosa para a Administrao Pblica. ATENO: muito comum voc encontrar questes em provas afirmando que a licitao destina-se a selecionar a proposta que oferea o menor preo, as melhores condies de pagamento, a proposta mais barata, etc. Entretanto, lembre-se sempre de que a finalidade bsica selecionar a proposta mais vantajosa, que nem sempre ser aquela que apresenta o menor preo, conforme veremos posteriormente.
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3. Abrangncia da lei 8.666/93 O inciso XXVII, do artigo 22, da CF/88, afirma ser de competncia privativa da Unio legislar sobre normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III. Apesar de a Lei 8.666/93 ter sido criada pelo Congresso Nacional (rgo legislativo da Unio), estabeleceu normas gerais que devem ser obedecidas pela Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal. Entretanto, assegurado a esses entes estatais legislar sobre normas especficas com o objetivo de atender a peculiaridades locais (Municpios) ou regionais (Estados), desde que no contrariem o texto da Lei Geral de Licitaes Lei 8.666/93. O artigo 1 da Lei de Licitao afirma que se subordinam ao seu regime, alm dos rgos da administrao direta, os fundos especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. Pergunta: Professor Fabiano, eu pensei que as empresas pblicas e sociedades de economia mista estavam submetidas a um procedimento licitatrio diferenciado e no aos comandos da Lei 8.666/93. Estou errado? Bem, no totalmente errado. Na verdade, o 1 do artigo 173 da CF/88 afirma que a lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica. Sendo assim, possvel concluir que as empresas pblicas e sociedades de economia mista deveriam submeter-se a um procedimento licitatrio diferenciado, menos burocrtico, previsto diretamente em lei, j que so regidas pelo Direito
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Privado e no podem gozar de privilgios fiscais no extensivos ao setor privado. Essas entidades administrativas exercem atividades de carter essencialmente empresarial, concorrendo com vrias outras empresas no mercado, a exemplo do Banco do Brasil e da Caixa Econmica Federal (que disputam clientes com os bancos privados), e da Petrobrs, que concorre com a Texaco, Esso, ALE, etc. Entretanto, at o presente momento no foi criada a lei a que se refere o 1 do artigo 173 da CF/88, e, portanto, as empresas pblicas e sociedades de economia mista devem submeter-se s normas da Lei Geral de Licitaes (Lei 8.666/93). ATENO: Muito cuidado com as pegadinhas de prova sobre esse assunto. Lembre-se sempre de que as empresas pblicas e sociedades de economia mista no esto obrigadas a licitar em relao sua atividade-fim, pois isso colocaria em risco a competitividade e, consequentemente, a prpria existncia de tais entidades. Exemplo: Como atividade-fim da Petrobrs, entre outras, podemos citar a comercializao de petrleo. Nesse caso, claro que a Petrobrs no precisar realizar licitao para escolher a proposta mais vantajosa oferecida por quem deseja comprar os seus produtos. A venda poder ser feita diretamente ao interessado, sem licitao. Da mesma forma, acontece tambm com a Caixa Econmica Federal. claro que esta empresa pblica no precisar realizar licitao para escolher os interessados em abrir contas correntes em suas agncias, pois a abertura de novas contas uma atividade-fim da entidade. Todavia, caso a Petrobrs ou a Caixa Econmica decidam construir uma nova sede, estaro obrigadas a realizar licitao, pois teremos nesse caso uma atividade-meio, que no possui qualquer relao direta com os fins econmicos da entidade (a Petrobrs e a CEF no possuem como finalidade empresarial a construo de prdios).
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4. Conceito So vrios os conceitos de licitao apresentados pelos doutrinadores brasileiros, mas, dentre os principais, destacam-se o da professora Maria Sylvia Zanela di Pietro e do professor Celso Antnio Bandeira de Mello. Para a citada professora, pode-se definir a licitao como "o procedimento administrativo pelo qual um ente pblico, no exerccio da funo administrativa, abre a todos os interessados, que se sujeitem s condies fixadas no instrumento convocatrio, a possibilidade de formularem propostas dentre as quais selecionar a mais conveniente para a celebrao de contrato". Por outro lado, entende o professor que a licitao um certame que as entidades governamentais devem promover e no qual abrem disputa entre os interessados em com elas travar determinadas relaes de contedo patrimonial, para escolher a proposta mais vantajosa s convenincias pblicas. Estriba-se na ideia de competio, a ser travada isonomicamente entre os que preencham os atributos e as aptides necessrios ao bom cumprimento das obrigaes que se propem a assumir. 5. Princpios da licitao No existe unanimidade doutrinria em relao aos princpios que devem ser observados pela Administrao Pblica durante o procedimento licitatrio. Entretanto, o artigo 3 da Lei 8.666/93, alterado pela Medida Provisria 495/2010, declara expressamente que a licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia, a seleo da proposta mais vantajosa para a administrao e a promoo do desenvolvimento nacional, e ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos.
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Alm dos princpios expressamente previstos no artigo 3 da Lei de Licitaes, o professor Hely Lopes Meirelles ainda destaca o princpio do sigilo das propostas, da adjudicao compulsria e o do formalismo. Os princpios da legalidade, impessoalidade, publicidade e moralidade j foram estudados em aula anterior, portanto, no sero novamente analisados. Sendo assim, passemos ento a estudar os demais princpios que, frequentemente, so cobrados em provas do CESPE. 5.1. Formalismo O artigo 4 da Lei 8.666/93 afirma que o procedimento licitatrio caracteriza ato administrativo formal, seja ele praticado em qualquer esfera da Administrao Pblica. Isso quer dizer que o procedimento licitatrio est vinculado no somente ao texto legal, mas tambm aos regulamentos, s normatizaes administrativas e, consequentemente, ao prprio edital. O professor Hely Lopes Meirelles chama ateno para o fato de que o procedimento formal, entretanto, no se confunde com formalismo, que se caracteriza por exigncias inteis e desnecessrias. Por isso mesmo, no se anula o procedimento diante de meras omisses ou irregularidades formais na documentao ou nas propostas, desde que, por sua irrelevncia, no causem prejuzo Administrao e aos licitantes. A regra a dominante nos processos judiciais: no se decreta a nulidade onde no houver dano para qualquer das partes - pas de nullit sans grief, como dizem os franceses. 5.2. Igualdade entre os participantes O princpio da igualdade entre os participantes ou, simplesmente, princpio da isonomia, certamente um dos mais importantes do procedimento licitatrio, pois deriva diretamente do texto constitucional. Com efeito, impe que aos licitantes dever ser oferecida igualdade de oportunidades durante o procedimento licitatrio, no sendo tolerveis clusulas editalcias que afastem injustamente eventuais interessados ou os prejudiquem no julgamento.
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muito comum encontrarmos questes em prova sobre o assunto, a exemplo do que ocorreu no concurso do Ministrio do Trabalho, realizado pelo CESPE em 2008.
(Agente Administrativo MTE/2008 CESPE) Viola o carter competitivo do certame a existncia de clusula do edital que preveja que somente os licitantes cuja sede seja localizada na sede da repartio pblica que podero participar da licitao.
Inicialmente, importante esclarecer que o princpio da igualdade entre os participantes veda a existncia de quaisquer privilgios entre os participantes do certame decorrentes de condies artificialmente criadas pelo prprio Estado, sem amparo legal. Apesar disso, destaca-se que a igualdade de condies, estabelecida na CF/88, no pode ser vista como instrumento de contedo absoluto. Em determinadas circunstncias, tendo em conta o grau de complexidade do objeto da licitao, ser possvel a fixao de exigncias restritivas, desde que razoveis e compatveis com o interesse pblico visado. Eventuais limitaes participao dos licitantes somente podem ser impostas nos limites previstos em lei e em conformidade com os princpios gerais do Direito, no sendo possvel, sem justificativa razovel e aceitvel, que se venha a restringir o carter competitivo do certame. por isso que, em estrito cumprimento ao preceito constitucional, a Lei n. 8.666/93 determina, no caput e 1, inciso I, do artigo 3, que a licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia e a selecionar a proposta mais vantajosa para a administrao. Ainda no 1 do artigo 3, est prevista a proibio aos agentes pblicos de admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocao, clusulas ou condies que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu carter competitivo e estabeleam preferncias ou distines em razo da naturalidade, da sede ou domiclio dos licitantes ou de qualquer outra circunstncia impertinente ou irrelevante para o especfico objeto do contrato.
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Ora, se o edital licitatrio possui clusula estabelecendo que somente os licitantes que tenham sede no mesmo local em que est localizada a sede da repartio pblica podero participar do certame, tal clusula ilegal e, portanto, deve ser anulada. Esse tipo de restrio, quando prevista em edital, no pode prevalecer. Caso contrrio, a prpria Administrao estaria impossibilitando que outras empresas, que no tenham sede no municpio ou regio de localizao da repartio pblica, apresentem e formalizem as suas propostas, que, por sinal, podem ser ainda mais vantajosas para o interesse pblico. Tal entendimento est expresso no pargrafo nico do artigo 20 da Lei 8.666/93, ao estabelecer que a Administrao no impedir a habilitao de interessados residentes ou sediados em outros locais. As clusulas editalcias que restringem injustificadamente a participao de interessados sediados em localidades diversas violam o denominado princpio da competitividade, que uma consequncia do princpio da igualdade entre os participantes. Portanto, a banca considerou a afirmativa correta. Apesar disso, possvel afirmar que o direito de participar de licitao no constitui uma garantia absoluta e inquestionvel de quaisquer pessoas ou empresas. Apenas as que atendam s exigncias feitas justificadamente pela Administrao podem invocar o seu direito subjetivo de ingressarem no certame e apresentarem as suas propostas, desde que tais exigncias estejam em conformidade com a lei e demais princpios constitucionais. Por ltimo, lembre-se de que, se as propostas oferecidas pelos licitantes forem iguais, como critrio de desempate, ser assegurada preferncia, sucessivamente, aos bens e servios: 1) produzidos no Pas; 2) produzidos ou prestados por empresas brasileiras; e 3) produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e no desenvolvimento de tecnologia no Pas.
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5.3. Probidade administrativa O professor Marcelo Figueiredo entende que a probidade espcie do gnero moralidade administrativa a que alude, por exemplo, o art. 37, caput e seu 4 da CF. O ncleo da probidade est associado (deflui) ao princpio maior da moralidade administrativa, verdadeiro norte administrao em todas as suas manifestaes. Se correta estiver a anlise, podemos associar, como o faz a moderna doutrina do Direito Administrativo, os atos atentatrios probidade como tambm atentatrios moralidade administrativa. No estamos a afirmar que ambos os conceitos so idnticos. Ao contrrio, a probidade peculiar e especfico aspecto da moralidade administrativa. De qualquer forma, o importante que voc entenda que os atos que caracterizam improbidade administrativa esto relacionados na Lei 8.429/92, e, nos termos do artigo 37, 4 da CF/88, podem ocasionar a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. Alm disso, nos artigos 89 a 99 da Lei 8.666/93 possvel constatar vrios dispositivos que punem a prtica de atos violadores da moralidade e probidade administrativa. 5.4. Vinculao ao instrumento convocatrio O Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio, tambm chamado de princpio da vinculao ao edital, est previsto expressamente no artigo 41 da Lei 8.666/93, ao afirmar que a Administrao no pode descumprir as normas e condies do edital, ao qual se acha estritamente vinculada. Na verdade, apesar de o artigo 41 da Lei 8.666/93 fazer referncia somente Administrao Pblica, necessrio esclarecer que as regras licitatrias estabelecidas no edital tornam-se obrigatrias tambm para todos aqueles particulares que desejam participar do certame. O edital, nesse caso, torna-se lei entre as partes.
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O artigo 43, em seu inciso V, declara ainda que o julgamento e a classificao das propostas devero ocorrer em conformidade com os critrios de avaliao constantes do edital, ratificando a necessidade de vinculao ao texto do instrumento convocatrio. Este princpio tambm se aplica modalidade licitatria denominada convite, que, em vez de edital, disponibiliza uma carta-convite aos eventuais interessados em participar do procedimento licitatrio. ATENO: muito comum voc encontrar questes em prova afirmando que, aps a publicao do edital, no pode ocorrer mais qualquer alterao em seu texto, em virtude do princpio da inalterabilidade do instrumento convocatrio. Fique atento, pois essa questo estaria errada. Em regra, prevalece o entendimento de que, aps a sua publicao, o edital no deve ser alterado, garantindo-se o respeito aos princpios da moralidade administrativa, da impessoalidade e, principalmente, da segurana jurdica. Entretanto, se o interesse pblico assim o exigir, podero ocorrer alteraes em seu texto. 5.5. Julgamento objetivo O professor Hely Lopes Meirelles nos ensina que julgamento objetivo aquele que se baseia no critrio indicado no edital e nos termos especficos das propostas. princpio de toda licitao que seu julgamento se apoie em fatores concretos pedidos pela Administrao, em confronto com o ofertado pelos proponentes dentro do permitido no edital ou convite. Visa afastar o discricionarismo na escolha das propostas, obrigando os julgadores a aterem-se ao critrio prefixado pela Administrao, com o que se reduz e se delimita a margem de valorao subjetiva, sempre presente em qualquer julgamento.. O princpio do julgamento objetivo est previsto expressamente no texto da Lei Geral de Licitaes, mais precisamente em seu artigo 44, ao afirmar que, no julgamento das propostas, a Comisso levar em considerao os critrios objetivos definidos no edital ou convite, os quais no devem contrariar as normas e os princpios estabelecidos por esta Lei.
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Corroborando essa obrigatoriedade, o artigo 45 tambm determina que o julgamento das propostas ser objetivo, devendo a Comisso de licitao ou o responsvel pelo convite realiz-lo em conformidade com os tipos de licitao, os critrios previamente estabelecidos no ato convocatrio e de acordo com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferio pelos licitantes e pelos rgos de controle. Pergunta: Professor, o que so tipos de licitao? Iremos estudar os tipos de licitao posteriormente, mas, apenas para satisfazer a sua curiosidade, os tipos de licitao so critrios adotados para a escolha da proposta mais vantajosa para a Administrao e esto previstos no 1 do artigo 45 da Lei 8.666/93, que assim expe: Para os efeitos deste artigo, constituem tipos de licitao, exceto na modalidade concurso: I - a de menor preo - quando o critrio de seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao determinar que ser vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as especificaes do edital ou convite e ofertar o menor preo; II - a de melhor tcnica; III - a de tcnica e preo. IV - a de maior lance ou oferta - nos casos de alienao de bens ou concesso de direito real de uso. Dentre todos os tipos de licitao apresentados no 1 do artigo 45, certamente o que possibilita um efetivo julgamento objetivo o de menor preo, pois, neste caso, no resta qualquer subjetivismo Comisso de Licitao ou o responsvel pelo convite, que se restringiro a certificar o valor da proposta e o respeito aos requisitos editalcios. Em relao aos demais tipos licitatrios, dificilmente teremos um julgamento efetivamente objetivo em virtude da necessidade de anlises tcnicas que, em muitas das vezes, importam na emisso de juzo de valor.
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Como no poderia ser diferente, o CESPE gosta muito de cobrar o princpio do julgamento objetivo em suas provas:
(CESPE / TCU 2004 / ANALISTA) O princpio do julgamento objetivo relaciona-se com os dispositivos da Lei n 8.666/1993, que estabelecem os critrios de julgamento das propostas com base no tipo de licitao, materializa-se no edital da licitao, no qual so definidos os critrios para a pontuao dos participantes do certame ou para a seleo da proposta mais vantajosa. Afirmativa correta.
5.6. Sigilo na apresentao das propostas A fim de garantir o carter competitivo e, principalmente, a moralidade do procedimento licitatrio, o contedo das propostas apresentadas pelos licitantes somente ser conhecido no momento previamente determinado. O sigilo das propostas consequncia lgica do processo, pois, caso um licitante tenha acesso antecipado s propostas apresentadas pelos demais, certamente seria privilegiado, podendo manipular o resultado da licitao. O 3, do art. 3, da Lei 8.666/93, declara que a licitao no ser sigilosa, sendo pblicos e acessveis ao pblico os atos de seu procedimento, salvo quanto ao contedo das propostas, at a respectiva abertura. A violao do sigilo das propostas ensejar a anulao do procedimento licitatrio, alm da tipificao do crime previsto no artigo 94: Art. 94. Devassar o sigilo de proposta apresentada em procedimento licitatrio, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo: Pena - deteno de 02 (dois) a 03 (trs) anos e multa. 5.7. Adjudicao compulsria Adjudicar significa atribuir ao adjudicatrio o objeto ou a mercadoria postos em adjudicao; chamar a si; apropriar-se (Larousse Dicionrio da Lngua Portuguesa).
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Bem, o significado da palavra nos fornece apenas uma dica sobre o princpio em estudo, mas, de uma forma geral, podemos definir a adjudicao como o ato pelo qual a autoridade competente atribui ao vencedor da licitao o seu objeto. O professor Hely Lopes Meirelles afirma que a Administrao no pode, concludo o procedimento licitatrio, atribuir o objeto da licitao a outrem que no o vencedor. A adjudicao ao vencedor obrigatria, salvo se este desistir expressamente do contrato ou o no firmar no prazo prefixado, a menos que comprove justo motivo. A compulsoriedade veda tambm que se abra nova licitao enquanto vlida a adjudicao anterior. Afirma ainda o professor que, no entanto, o direito do vencedor limita-se adjudicao, ou seja, atribuio a ele do objeto da licitao, e no ao contrato imediato. E assim porque a Administrao pode, licitamente, revogar ou anular o procedimento ou, ainda, adiar o contrato, quando ocorram motivos para essas condutas. O que no se lhe permite contratar com outrem, enquanto vlida a adjudicao, nem revogar o procedimento ou protelar indefinidamente a adjudicao ou a assinatura do contrato sem justa causa. 6. Modalidades de licitao A Lei 8.666/93 apresenta em seu texto 05 (cinco) modalidades bsicas de licitao: concorrncia, tomada de preos, convite, leilo e concurso. Todavia, importante destacar que existem mais duas modalidades licitatrias previstas em leis distintas: o prego e a consulta. A modalidade denominada prego foi instituda pela medida provisria 2.026/00, posteriormente convertida na Lei 10.520/02, com o objetivo de disciplinar a aquisio de bens e servios comuns no mbito de toda a Administrao Pblica direta e indireta. Em relao consulta, suficiente destacar que foi criada pela Lei 9.472/97 (responsvel pela criao da ANATEL), com o objetivo de ser utilizada na aquisio de bens e servios no mbito da prpria Anatel, pois, certamente, no ser cobrada em prova.
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Pergunta: Professor, a escolha da modalidade licitatria a ser utilizada para a aquisio de bens ou contratao de servios fica a critrio da Administrao? No. O artigo 23 da Lei de Licitaes, por exemplo, especifica que a concorrncia a modalidade de licitao cabvel, qualquer que seja o valor de seu objeto, tanto na compra ou alienao de bens imveis, como nas concesses de direito real de uso e nas licitaes internacionais, admitindo-se neste ltimo caso, observados os limites legais, a tomada de preos, quando o rgo ou entidade dispuser de cadastro internacional de fornecedores ou o convite, quando no houver fornecedor do bem ou servio no Pas. A alienao de bens imveis incorporados ao patrimnio da Administrao mediante procedimentos judiciais ou dao em pagamento, tambm poder ocorrer atravs da modalidade concorrncia ou leilo, caracterizando-se como uma exceo regra de utilizao da concorrncia, prevista no 3 do artigo 23 da Lei 8.666/93. ATENO: Essa informao despenca em questes de concursos, portanto, fique esperto!
(Analista de Finanas e Controle - AFC/2002) Para a alienao dos bens imveis da Unio, cuja aquisio haja derivado de procedimento judicial ou dao em pagamento, uma vez observadas as normas legais pertinentes, conforme previso expressa na Lei 8.666/93, que instituiu normas gerais para licitao e contratos da Administrao Pblica, ser sempre: a) inexigvel licitao. b) dispensvel licitao. c) necessrio fazer concorrncia ou leilo. d) necessrio fazer concorrncia. e) necessrio fazer leilo. Resposta: letra c.
Em regra, a modalidade licitatria a ser utilizada para a aquisio de bens ou a contratao de servios ser definida com base nos valores constantes nos incisos I e II do artigo 23 da Lei de Licitaes, a saber: I - para obras e servios de engenharia: a) convite - at R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais);
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b) tomada de preos - at R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais); c) concorrncia: acima de R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais). II - para compras e servios no referidos no inciso anterior: a) convite - at R$ 80.000,00 (oitenta mil reais); b) tomada de preos - at R$ 650.000,00 (seiscentos e cinquenta mil reais); c) concorrncia - acima de R$ 650.000,00 (seiscentos e cinquenta mil reais). No caso de consrcios pblicos, aplicar-se- o dobro dos valores mencionados acima quando formado por at 03 (trs) entes da Federao, e o triplo, quando formado por maior nmero. Assim, com exceo das situaes apresentadas no artigo 23 da Lei 8.666/93, cuja modalidade licitatria utilizada ser necessariamente a concorrncia, deve ser respeitada uma ordem na utilizao das modalidades bsicas de licitao, com base no valor estimado para contrao. Utilizar-se- primeiramente a concorrncia, depois a tomada de preos e, por ltimo, o convite. Nesses termos, o 4 do artigo 22 declara que, nos casos em que couber convite, a Administrao poder utilizar a tomada de preos e, em qualquer caso, a concorrncia. A regra de fcil assimilao, assegurando que quem pode mais, pode menos. Exemplo: Se a Administrao necessita comprar material de escritrio no montante de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), dever utilizar, em regra, a modalidade convite, cujo valor mximo de at R$ 80.000,00 (oitenta mil reais). Todavia, como a tomada de preos e a concorrncia podem ser utilizadas inclusive para valores superiores a R$ 80.000,00, tambm podero ser utilizadas para o valor de R$ 50.000,00. Por outro lado, a modalidade convite jamais poder ser utilizada para valores superiores a R$ 80.000,00, da mesma forma que a modalidade tomada de preos jamais ser utilizada para
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valores superiores a R$ 650.000,00 (lembre-se de que todos os valores citados como exemplo referem-se ao inciso II do artigo 23, pois, no caso de obras e servios de engenharia, os valores podero ser maiores). ATENO: O 5 do artigo 23 probe a utilizao da modalidade "convite" ou "tomada de preos", conforme o caso, para parcelas de uma mesma obra ou servio, ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente, sempre que o somatrio de seus valores caracterizar o caso de "tomada de preos" ou "concorrncia", respectivamente, nos termos deste artigo, exceto para as parcelas de natureza especfica que possam ser executadas por pessoas ou empresas de especialidade diversa daquela do executor da obra ou servio. Por outro lado, possvel, nos termos do 2 do art. 23, que as obras, os servios e as compras sejam realizadas de forma parcelada, desde que, para cada parcela da obra, do servio ou da compra, seja feita nova licitao. Assim, lembre-se de que a Lei no probe a contratao parcelada das obras, compras e servios, mas obriga a Administrao a adotar, como modalidade de licitao, aquela que corresponder ao valor do somatrio das diferentes parcelas, o que no acontece em relao s partes da obra ou servio de natureza especfica. Exemplo: A lei impe a utilizao da modalidade concorrncia para as obras e servios de engenharia cujo valor estimado seja superior a R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais). Assim, caso a Administrao decida desmembrar a realizao de uma determinada obra em trs parcelas, sendo cada uma estimada em R$ 800.000,00, no haver nenhum impedimento legal, mas dever ser adotada obrigatoriamente a modalidade concorrncia, j que o montante das 03 (trs) parcelas igual a R$ 2.400.000,00, mesmo que cada parcela, individualmente, seja inferior a R$ 1.500.000,00. 6.1. Concorrncia A concorrncia certamente a mais complexa dentre todas as modalidades licitatrias, tendo como principais caractersticas a
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ampla publicidade, a possibilidade de participao de qualquer interessado (princpio da universalidade), a habilitao do interessado no incio do procedimento e a utilizao para contratos de grandes vultos (em regra, valores superiores a R$ 1.500.000,00, para obras e servios de engenharia, e valores superiores a R$ 650.000,00, nos casos de compras e servios que no sejam de engenharia). O 1 do artigo 22 da Lei de Licitaes define a concorrncia como a modalidade de licitao entre quaisquer interessados que, na fase inicial de habilitao preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital para execuo de seu objeto. Apenas para reforar o que j afirmei anteriormente, lembrese de que a concorrncia a modalidade de licitao cabvel, qualquer que seja o valor de seu objeto, nas seguintes hipteses, estabelecidas 3 do artigo 23: 1) na compra ou alienao de bens imveis, ressalvados os imveis adquiridos mediante procedimento judicial ou dao em pagamento, que podem ser alienados, por concorrncia ou leilo; 2) como nas concesses de direito real; 3) nas licitaes internacionais, com exceo dos casos em que pode ser utilizada a tomada de preos ou o convite, dependendo do valor do contrato; 4) para o sistema de registros de preos, utilizado nas licitaes para compra de bens, previsto no inciso I, 3 do artigo 15. 6.2. Tomada de preos O 2 do artigo 22 da Lei de Licitaes define a tomada de preos como a modalidade de licitao entre interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia anterior data de recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. Dentre as principais licitatria, podemos citar: caractersticas desta modalidade
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1) somente permitir a participao de cadastrados ou previamente habilitados; 2) a exigncia de publicidade no Dirio Oficial;
interessados
3) destinar-se a contratos de valores medianos (em regra, valores de at R$ 1.500.000,00, para obras e servios de engenharia, e valores de at R$ 650.000,00, nos casos de compras e servios que no sejam de engenharia). A tomada de preos possui procedimento semelhante ao da concorrncia, permitindo a participao de todos os interessados, todavia, necessrio que apresentem a documentao at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas. Essa documentao dever ser apresentada Comisso de Julgamento da tomada de preos, que ficar responsvel pela sua anlise e, finalizada a fase de habilitao, ocorrer o julgamento das propostas, assim como acontece na concorrncia. 6.3. Convite O convite a modalidade de licitao utilizada para contrataes de menor vulto e est definida no 3 do artigo 22 da Lei 8.666/93, ao afirmar que se trata da licitao entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero mnimo de 03 (trs) pela unidade administrativa, a qual afixar, em local apropriado, cpia do instrumento convocatrio e o estender aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedncia de at 24 (vinte e quatro) horas da apresentao das propostas. Nos termos do artigo 23 da Lei 8.666/93, o convite ser utilizado para a aquisio de materiais e servios at o limite de R$ 80.000,00 (oitenta mil reais), e, para a execuo de obras e servios de engenharia, at o valor de R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais). Nessa modalidade, existe a necessidade de que sejam convidados a participar da licitao pelo menos trs convidados, a fim de que evite o direcionamento do objeto licitado a um nico interessado convidado, caracterizando-se um desvio de finalidade.
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Entretanto, quando existirem na praa mais de trs interessados para o item a ser licitado, a cada novo convite que possua objeto da mesma espcie ou do mesmo gnero, a Administrao dever, obrigatoriamente, convidar sempre mais um interessado, at que no existam mais cadastrados que no tenham sido convidados em licitaes anteriores. O nmero mnimo de licitantes no convite tambm foi objeto de dispositivo legal, que impe que, quando esse nmero mnimo no for atingido, tanto por limitaes de mercado, quanto por manifesto desinteresse dos convidados em participar do certame, essas ocorrncias devero ser justificadas no processo, a fim de que o procedimento no necessite ser repetido. No existe um edital propriamente dito na modalidade convite. A convocao dos interessados ocorrer mediante o envio de uma carta-convite, que no exige publicidade em dirios oficiais e/ou jornais de grande circulao. A publicidade da licitao na modalidade convite poder ser realizada atravs da simples afixao da carta-convite em local visvel na prpria Administrao com, no mnimo, cinco dias teis antes de sua abertura. A referida afixao tem o objetivo de informar sobre a existncia da licitao queles que no foram convidados, possibilitando assim que manifestem o interesse de participar do procedimento, desde que estejam devidamente cadastrados e manifestem o interesse em at 24 horas antes da data/horrio marcado para a apresentao das propostas. Pergunta: Professor, o interessado em participar do procedimento licitatrio, mas que no foi convidado, manifestando o seu interesse em at 24 horas antes da data marcada para a apresentao das propostas, poder participar do procedimento licitatrio? Depende. Para a realizao do procedimento licitatrio na modalidade convite devero ser convidados, no mnimo, 03 (trs) interessados, cadastrados ou no perante a Administrao. Imaginemos ento que trs interessados tenham sido convidados e que, posteriormente, um quarto interessado tenha manifestado o interesse em participar do certame, aps observar uma carta-convite afixada no saguo da Prefeitura.
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Nesse caso, o quarto interessado somente poder participar do certame se j for cadastrado perante o rgo responsvel e manifestar o seu interesse em at 24 horas antes da data/horrio marcado para a apresentao das propostas. Se o interessado no for cadastrado perante a Administrao, mesmo que manifeste o seu desejo de participar do certame em at 24 horas antes da data/horrio marcado para a apresentao das propostas, estar impedido. O julgamento na modalidade convite poder ser efetuado tanto pela Comisso de licitaes (concorrncia ou tomada de preos), quanto por servidor devidamente designado para tal atividade. Quando, por limitaes do mercado ou manifesto desinteresse dos convidados, for impossvel a obteno do nmero mnimo de 03 (trs) licitantes, essas circunstncias devero ser devidamente justificadas no processo, sob pena de repetio do convite. 6.4. Concurso O professor Jos dos Santos Carvalho Filho nos informa que, quando faz um concurso, a Administrao no pretende contratar com ningum, ao menos em princpio. Quer apenas selecionar um projeto de cunho intelectual e a seu autor conceder um prmio ou determinada remunerao. Com o cumprimento desse nus pela Administrao, a licitao fica encerrada. O prmio ou a remunerao, no entanto, s podero ser pagos se o autor do projeto ceder Administrao os direitos patrimoniais a ele relativos e a ela permitir a utilizao, de acordo com sua convenincia, na forma do que estabelecer o regulamento ou o ajuste para a celebrao deste. O 4 da Lei 8.666/93 conceitua o concurso como a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de prmios ou remunerao aos vencedores, conforme critrios constantes de edital publicado na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45 (quarenta e cinco) dias.
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Ao concurso no se aplicam os tipos de licitao previstos no art. 45 da Lei de Licitaes, pois nessa modalidade o vencedor recebe um prmio ou remunerao, previamente estipulado pela Administrao, no existindo preo a ser analisado. No caso de concurso, o julgamento ser feito por uma comisso especial integrada por pessoas de reputao ilibada e reconhecido conhecimento da matria em exame, servidores pblicos ou no, que, em conformidade com o edital e o regulamento, analisaro as propostas apresentadas. O concurso dever ser precedido de regulamento prprio, a ser obtido pelos interessados no local indicado no edital, devendo indicar: 1) a qualificao exigida dos participantes; 2) as diretrizes e a forma de apresentao do trabalho; 3) as condies de realizao do concurso e os prmios a serem concedidos. ATENO: Sei que voc jamais faria isso, mas, de qualquer forma, cuidado para no confundir o concurso pblico realizado pela Administrao Pblica para a seleo de pessoal com a modalidade licitatria tambm denominada concurso, pois so institutos que possuem objetivos distintos. 6.5. Leilo Nos termos do 5 do artigo 22 da Lei 8.666/93, a modalidade licitatria denominada leilo poder ser utilizada pela Administrao Pblica com 03 (trs) finalidades distintas: 1) venda de bens mveis inservveis; 2) venda de penhorados; e produtos legalmente apreendidos ou
3) alienao de bens imveis adquiridos em procedimento judicial ou atravs de dao em pagamento. Na realizao do leilo, os interessados comparecero em local e hora determinados em edital para apresentarem seus lances ou ofertas, os quais nunca podero ser inferiores ao valor de referncia estipulado pelo rgo, consequncia de criteriosa avaliao prvia.
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A publicidade para o leilo de 15 (quinze) dias corridos, devendo seu resumo contar com veiculao em rgo de imprensa oficial, em jornal de grande circulao e afixao em mural do rgo, a exemplo das concorrncias e das tomadas de preos. Quando a Administrao for vender bens mveis, ainda que tenham sido apreendidos ou penhorados, conforme disposto no art. 17, 6, da Lei n. 8.666/93, dever respeitar o limite previsto no art. 23, II, "b" do mesmo diploma legal (atualmente R$ 650.000,00) para utilizar a modalidade leilo, montante este apurado pelo rgo promotor da licitao, mediante avaliaes prvias de mercado. Acima desse valor, dever ser utilizada a concorrncia. O artigo 53 da Lei 8.666/93 estabelece regras gerais para a realizao do leilo, a saber: Art. 53. O leilo pode ser cometido a leiloeiro oficial ou a servidor designado pela Administrao, procedendo-se na forma da legislao pertinente. 1 Todo bem a ser leiloado ser previamente avaliado pela Administrao para fixao do preo mnimo de arrematao. 2 Os bens arrematados sero pagos vista ou no percentual estabelecido no edital, no inferior a 5% (cinco por cento) e, aps a assinatura da respectiva ata lavrada no local do leilo, imediatamente entregues ao arrematante, o qual se obrigar ao pagamento do restante no prazo estipulado no edital de convocao, sob pena de perder em favor da Administrao o valor j recolhido. 3 Nos leiles internacionais, o pagamento da parcela vista poder ser feito em at vinte e quatro horas. 4 O edital de leilo deve ser amplamente divulgado, principalmente no municpio em que se realizar. 7. Tipos de licitao Os tipos de licitao nada mais so que os critrios utilizados pela Administrao Pblica para selecionar a proposta mais vantajosa. A prpria Lei 8.666/93, no 1 do artigo 45, apresenta um rol exaustivo de tipos de licitao que podem ser adotados, a saber:
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Art. 45, 1. Para os efeitos deste artigo, constituem tipos de licitao, exceto na modalidade concurso: I - a de menor preo - quando o critrio de seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao determinar que ser vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as especificaes do edital ou convite e ofertar o menor preo; II - a de melhor tcnica; III - a de tcnica e preo; IV - a de maior lance ou oferta - nos casos de alienao de bens ou concesso de direito real de uso. O edital do procedimento licitatrio deve apresentar obrigatoriamente o tipo (critrio) para julgamento, com disposies claras e parmetros objetivos, com o objetivo de nortear todas as demais aes do procedimento licitatrio, em especial o seu prazo de publicidade e o julgamento. 7.1. Menor preo As licitaes realizadas pelo tipo "menor preo" so as mais comuns, constituindo a regra geral para a contratao de obras, servios, compras e locaes, sendo que, por meio delas, o fator preponderante para a escolha da proposta mais vantajosa ser o preo, desde que atendidas as exigncias do edital. A seleo do critrio de julgamento pelo menor preo no ser um ato discricionrio do administrador e dever ser preferencialmente adotado em licitaes cujo objeto se apresente de forma mais simples, sem maiores complexidades tcnicas, e que permitam um julgamento igualitrio e objetivo entre as propostas. No caso da licitao do tipo "menor preo", entre os licitantes considerados qualificados a classificao se dar pela ordem crescente dos preos propostos, e, no caso de empate entre duas ou mais propostas, a classificao se far, obrigatoriamente, por sorteio, em ato pblico, para o qual todos os licitantes sero convocados, vedado qualquer outro processo.
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7.2. Melhor tcnica O artigo 46 da Lei 8.666/93 afirma que os tipos de licitao "melhor tcnica" ou "tcnica e preo" sero utilizados exclusivamente para servios de natureza predominantemente intelectual, em especial na elaborao de projetos, clculos, fiscalizao, superviso e gerenciamento e de engenharia consultiva em geral e, em particular, para a elaborao de estudos tcnicos preliminares e projetos bsicos e executivos. Entretanto, existe uma ressalva prevista no 4 do artigo 45 da mesma lei, que permite a adoo desse tipo de licitao para a aquisio de bens e servios de informtica, sendo permitido ainda o emprego de outro tipo de licitao, nos casos indicados em decreto do Poder Executivo. O 1 do artigo 46 da Lei de Licitao estabelece que seja adotado o seguinte procedimento claramente explicitado no instrumento convocatrio, o qual fixar o preo mximo que a Administrao se prope a pagar: a) Concluda a fase de anlise da documentao, sero abertos os envelopes contendo as propostas tcnicas somente das licitantes que forem habilitadas; b) Abertas as propostas tcnicas, essas sero avaliadas e classificadas de acordo com os critrios previstos no edital, levando-se em conta, especialmente, a capacitao e a experincia do proponente, a qualidade tcnica da proposta, o que inclui a anlise da metodologia, organizao, tecnologias e recursos materiais a serem utilizados para a realizao do objeto licitado, alm da qualificao tcnica das equipes que sero mobilizadas para a consecuo do objeto; c) Aps o trmino da classificao da proposta tcnica, proceder-se- abertura das propostas de preo das licitantes que tenham atingido a pontuao mnima na proposta tcnica, a qual estar previamente estabelecida no edital; d) Na sequncia, sero adotadas as providncias para a negociao das condies ofertadas com a proponente melhor classificada na proposta tcnica, a fim de que ela execute o objeto no valor proposto pela primeira colocada em preo;
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e) Na hiptese de no restar frutfera a negociao constante do item anterior, esse mesmo procedimento ser adotado, sucessivamente, com as demais licitantes, na ordem de classificao da proposta tcnica, at que se concretize o ajuste; f) As propostas tcnicas e de preo sero devolvidas, invioladas, s licitantes que no forem habilitadas, e as propostas de preos tambm sero restitudas, invioladas, s licitantes que no obtiveram a pontuao mnima na proposta tcnica, aps, claro, respeitados todos os prazos recursais. 7.3. Melhor tcnica e preo Conforme nos informa o professor Jos dos Santos Carvalho Filho, este tipo de licitao caracteriza-se pelo fato de que o resultado do certame se faz de acordo com a mdia ponderada das valorizaes das propostas tcnicas e de preo, de acordo com os pesos preestabelecidos no instrumento convocatrio (art. 46, 2, I e II). Assim, o licitante que ser convocado para negociar a proposta de preo ser aquele que obteve a melhor mdia ponderada entre todos os interessados, e no aquele que apresentou a melhor proposta tcnica (a Administrao poder estabelecer, por exemplo, um peso 05 para a proposta tcnica e 07 para a proposta de preo, realizando-se, ao fim, uma mdia). 7.4. Maior lance ou oferta Esse tipo de licitao no apresenta maiores dificuldades de assimilao, sendo utilizada basicamente nos casos de alienao de bens ou concesso de direito real de uso efetuados pela prpria Administrao Pblica, onde os licitantes vencedores apresentam o maior lance (leilo), ou a maior oferta (convite e concorrncia). Acontece, por exemplo, na venda de bens (nibus, veculos, tratores, etc.) considerados inservveis pela Administrao. Ser declarado vencedor do procedimento licitatrio aquele que apresentar o maior lance ou oferta aquisio (valores).
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8. Procedimento: as principais fases da licitao A doutrina majoritria divide a licitao em duas grandes fases: a interna, que se inicia com a abertura do processo administrativo, e a externa, que tem incio com uma audincia pblica, nas licitaes cujos valores sejam superiores a R$ 150.000.000,00 (cento e cinquenta milhes de reais), ou com a publicao do edital ou envio da carta-convite, nos valores medianos e aqueles considerados de menor vulto. Apesar de no trazer em seu texto um roteiro licitatrio, a Lei 8.666/93 apresenta vrios dispositivos que podem orientar o nosso estudo e facilitar o conhecimento das fases interna e externa da licitao. O artigo 43, por exemplo, apresenta um resumo das principais etapas do procedimento licitatrio, a saber: 1) abertura dos envelopes contendo a documentao relativa habilitao dos concorrentes, e sua apreciao; 2) devoluo dos envelopes fechados aos concorrentes inabilitados, contendo as respectivas propostas, desde que no tenha havido recurso ou aps sua denegao; 3) abertura dos envelopes contendo as propostas dos concorrentes habilitados, desde que transcorrido o prazo sem interposio de recurso, ou tenha havido desistncia expressa, ou aps o julgamento dos recursos interpostos; 4) verificao da conformidade de cada proposta com os requisitos do edital e, conforme o caso, com os preos correntes no mercado ou fixados por rgo oficial competente, ou ainda com os constantes do sistema de registro de preos, os quais devero ser devidamente registrados na ata de julgamento, promovendo-se a desclassificao das propostas desconformes ou incompatveis; 5) julgamento e classificao das propostas de acordo com os critrios de avaliao constantes do edital; 6) deliberao da autoridade competente quanto homologao e adjudicao do objeto da licitao.
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importante destacar que as etapas apresentadas aplicam-se concorrncia e, no que couber, ao concurso, ao leilo, tomada de preos e ao convite. 8.1. Audincia Pblica O artigo 39 da Lei 8.666/93 estabelece que sempre que o valor estimado para uma licitao ou para um conjunto de licitaes simultneas ou sucessivas for superior a R$ 150.000.000,00 (100 vezes o limite previsto no art. 23, inciso I, alnea "c"), o processo licitatrio ser iniciado, obrigatoriamente, com uma audincia pblica concedida pela autoridade responsvel com antecedncia mnima de 15 (quinze) dias teis da data prevista para a publicao do edital, e divulgada, com a antecedncia mnima de 10 (dez) dias teis de sua realizao, pelos mesmos meios previstos para a publicidade da licitao, qual tero acesso e direito a todas as informaes pertinentes e a se manifestar todos os interessados, sejam futuros participantes ou representantes da sociedade. Licitaes simultneas so aquelas com objetos similares e com realizao prevista com intervalos iguais ou inferiores a 30 dias. Por outra via, consideram-se sucessivas duas licitaes, quando, sendo semelhantes seus objetos, o edital de abertura da posterior seja publicado antes de 120 dias do trmino do contrato relativo licitao anterior. A ttulo de exemplo, destaca-se que no ano passado o DNIT (Departamento Nacional de Infra-estrutura de Transporte) realizou audincia pblica para discusso do processo licitatrio da segunda etapa do Plano Nacional de Pesagem, atravs do qual sero instalados 157 Postos de Pesagem de Veculos PPVs, com previso de investimento de R$ 1 bilho, sendo 94 postos dotados de equipamentos fixos e 63 bases para operao de equipamentos de pesagem mvel. Na audincia pblica estiveram presentes representantes de aproximadamente 25 empresas, que fizeram questionamentos a respeito do processo licitatrio e dos detalhes do edital de lanamento.
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8.2. Edital O Edital considerado a lei interna da licitao. Atravs dele a Administrao Pblica apresentar todas as regras para a aquisio de bens ou contratao dos servios desejados, que devero ser respeitadas na ntegra, sob pena de inabilitao (documentao) ou desclassificao (proposta comercial no aceita). O artigo 40 da Lei 8.666/93 estabelece que o edital contenha no prembulo o nmero de ordem em srie anual, o nome da repartio interessada e de seu setor, a modalidade, o regime de execuo e o tipo da licitao, a meno de que ser regido por esta Lei, o local, o dia e a hora para recebimento da documentao e proposta, bem como para incio da abertura dos envelopes, alm de indicar, obrigatoriamente, o seguinte: 1) objeto da licitao, em descrio sucinta e clara; 2) prazo e condies para assinatura do contrato ou retirada dos instrumentos, como previsto no art. 64 desta Lei, para execuo do contrato e para entrega do objeto da licitao; 3) sanes para o caso de inadimplemento; 4) local onde poder ser examinado e adquirido o projeto bsico; 5) se h projeto executivo disponvel na data da publicao do edital de licitao e o local onde possa ser examinado e adquirido; 6) condies para participao na licitao e forma de apresentao das propostas; 7) critrio para julgamento, parmetros objetivos; com disposies claras e
8) locais, horrios e cdigos de acesso dos meios de comunicao distncia em que sero fornecidos elementos, informaes e esclarecimentos relativos licitao e s condies para atendimento das obrigaes necessrias ao cumprimento de seu objeto; 9) condies equivalentes de pagamento entre empresas brasileiras e estrangeiras, no caso de licitaes internacionais;
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10) o critrio de aceitabilidade dos preos unitrio e global, conforme o caso, permitida a fixao de preos mximos e vedada a fixao de preos mnimos, critrios estatsticos ou faixas de variao em relao a preos de referncia; 11) critrio de reajuste, que dever retratar a variao efetiva do custo de produo, admitida a adoo de ndices especficos ou setoriais, desde a data prevista para apresentao da proposta, ou do oramento a que essa proposta se referir, at a data do adimplemento de cada parcela; 12) limites para pagamento de instalao e mobilizao para execuo de obras ou servios que sero obrigatoriamente previstos em separado das demais parcelas, etapas ou tarefas; 13) condies de pagamento, prevendo: a) prazo de pagamento no superior a trinta dias, contado a partir da data final do perodo de adimplemento de cada parcela; b) cronograma de desembolso mximo por perodo, em conformidade com a disponibilidade de recursos financeiros; c) critrio de atualizao financeira dos valores a serem pagos, desde a data final do perodo de adimplemento de cada parcela at a data do efetivo pagamento; d) compensaes financeiras e penalizaes, por eventuais atrasos, e descontos, por eventuais antecipaes de pagamentos; e) exigncia de seguros, quando for o caso; 14) instrues e normas para os recursos previstos nesta Lei; 15) condies de recebimento do objeto da licitao; 16) outras indicaes especficas ou peculiares da licitao. Alm disso, importante destacar que o artigo 21 da lei estudada determina que os avisos contendo os resumos dos editais das concorrncias, das tomadas de preos, dos concursos e dos leiles, embora realizados no local da repartio interessada, devero ser publicados com antecedncia, no mnimo, por uma vez:
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I - no Dirio Oficial da Unio, quando se tratar de licitao feita por rgo ou entidade da Administrao Pblica Federal e, ainda, quando se tratar de obras financiadas parcial ou totalmente com recursos federais ou garantidas por instituies federais; II - no Dirio Oficial do Estado, ou do Distrito Federal quando se tratar, respectivamente, de licitao feita por rgo ou entidade da Administrao Pblica Estadual ou Municipal, ou do Distrito Federal; III - em jornal dirio de grande circulao no Estado e tambm, se houver, em jornal de circulao no Municpio ou na regio onde ser realizada a obra, prestado o servio, fornecido, alienado ou alugado o bem, podendo ainda a Administrao, conforme o vulto da licitao, utilizar-se de outros meios de divulgao para ampliar a rea de competio.
Por ltimo, informa ainda que o aviso publicado contenha a indicao do local em que os interessados podero ler e obter o texto integral do edital e todas as informaes sobre a licitao. 8.3. Antecedncia mnima do edital A prpria Lei de Licitaes, em seu artigo 21, estabelece o prazo mnimo at o recebimento das propostas ou da realizao do evento, que ser de: I - quarenta e cinco dias para: a) concurso; b) concorrncia, quando o contrato a ser celebrado contemplar o regime de empreitada integral ou quando a licitao for do tipo "melhor tcnica" ou "tcnica e preo"; II - trinta dias para: a) concorrncia, nos casos no especificados na alnea "b" do inciso anterior; b) tomada de preos, quando a licitao for do tipo "melhor tcnica" ou "tcnica e preo"; III - quinze dias para a tomada de preos, nos casos no especificados na alnea "b" do inciso anterior, ou leilo; IV - cinco dias teis para convite.
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Assim, necessrio que a Administrao publique os editais licitatrios ou envie as cartas-convites para os interessados com uma antecedncia mnima, necessria para um estudo minucioso das regras do procedimento licitatrio especfico e para a elaborao de proposta que realmente possa atender s expectativas do ente licitante. Os prazos estabelecidos no artigo 21 sero contados a partir da ltima publicao do edital resumido ou da expedio do convite, ou ainda da efetiva disponibilidade do edital ou do convite e respectivos anexos, prevalecendo a data que ocorrer mais tarde. Qualquer modificao no edital exige divulgao pela mesma forma que se deu o texto original, reabrindo-se o prazo inicialmente estabelecido, exceto quando, inquestionavelmente, a alterao no afetar a formulao das propostas. Exemplo: Suponhamos que, aps ter publicado o edital licitatrio, a Administrao tenha o interesse em promover uma alterao em seu texto, modificando o local de entrega das propostas do 2 para o 3 andar da sede do rgo licitante. Ora, nesse caso, a alterao promovida no edital no ir afetar em nada a formulao das propostas. Entretanto, caso o interesse da Administrao seja alterar a quantidade de computadores que sero adquiridos, de 50 (cinquenta) para 100 (cem), ser necessrio realizar uma nova divulgao, reabrindo-se o prazo inicialmente estabelecido. 8.4. Impugnao administrativa ao edital Qualquer cidado ou participante do procedimento licitatrio parte legtima para impugnar edital de licitao quando este contrariar o texto da Lei 8.666/93 ou os princpios gerais do Direito Administrativo. Caso a impugnao seja feita por um cidado qualquer, que no esteja participando do procedimento licitatrio, dever ser efetuada at 05 (cinco) dias teis antes da data fixada para a abertura dos envelopes de habilitao, devendo a Administrao julgar e responder impugnao em at 03 (trs) dias teis, sem prejuzo de representar ainda ao Tribunal de Contas ou aos rgos
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integrantes do sistema de controle interno sobre a irregularidade apontada. Por outro lado, o licitante possui at o segundo dia til que anteceder a abertura dos envelopes de habilitao em concorrncia, a abertura dos envelopes com as propostas em convite, tomada de preos ou concurso, ou a realizao de leilo, para impugnar os termos do edital de licitao perante a Administrao. A impugnao feita tempestivamente pelo licitante no o impedir de participar do processo licitatrio at o trnsito em julgado da deciso a ela pertinente. 8.5. Comisso de licitao A Comisso de Licitao tem como objetivo organizar, com apoio tcnico, todo o procedimento licitatrio, tais como: elaborar, publicar e divulgar o edital e seus anexos, prestar esclarecimentos, receber propostas, conduzir o certame, julgar, adjudicar e elaborar a ata da reunio de licitao. As regras bsicas sobre sua organizao e funcionamento esto previstas no artigo 51 da Lei 8.666/93, que institui a possibilidade de criao de comisses permanentes ou especiais compostas de, no mnimo, 03 (trs) membros, sendo pelo menos 02 (dois) deles servidores qualificados pertencentes aos quadros permanentes dos rgos da Administrao responsveis pela licitao. No caso da modalidade convite, a Comisso de licitao, excepcionalmente, nas pequenas unidades administrativas e em face da exiguidade de pessoal disponvel, poder ser substituda por servidor formalmente designado pela autoridade competente. No caso de concurso, o julgamento ser feito por uma comisso especial integrada por pessoas de reputao ilibada e reconhecido conhecimento da matria em exame, servidores pblicos ou no. Por ltimo, declara o 3 do artigo 51 que os membros das Comisses de licitao respondero solidariamente por todos os atos praticados pela Comisso, salvo se posio individual divergente estiver devidamente fundamentada e registrada em ata lavrada na reunio em que tiver sido tomada a deciso.
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8.6. Habilitao dos licitantes A fase de habilitao dos licitantes tem por objetivo verificar a documentao e os requisitos pessoais daqueles que manifestam interesse em participar do procedimento licitatrio, selecionando somente os que comprovem reais condies de participar do certame. importante destacar que a Administrao deve sempre objetivar a satisfao do interesse pblico, e, portanto, tem que se assegurar de que o objeto a ser licitado ser executado de forma eficiente e eficaz. O artigo 27 da Lei 8.666/93 estabelece que, para a habilitao nas licitaes, que ocorrer antes da anlise das propostas (salvo no prego), exigir-se- dos interessados, exclusivamente, documentao relativa a habilitao jurdica, qualificao tcnica, qualificao econmico-financeira, regularidade fiscal e cumprimento do disposto no inciso XXXIII do art. 7o da Constituio Federal. Apesar de no ser objeto constante de provas, importante que voc conhea quais so os documentos necessrios para a comprovao da habilitao jurdica, regularidade fiscal, qualificao tcnica e qualificao econmico-financeira, relacionados nos artigos 28 a 31 da Lei de Licitaes (nunca se sabe o que se esperar do CESPE): Para a comprovao da habilitao jurdica, conforme o caso, devero ser apresentados os seguintes documentos, previstos no artigo 28: 1) cdula de identidade; 2) registro comercial, no caso de empresa individual; 3) ato constitutivo, estatuto ou contrato social em vigor, devidamente registrado, em se tratando de sociedades comerciais, e, no caso de sociedades por aes, acompanhado de documentos de eleio de seus administradores; 4) inscrio do ato constitutivo, no caso de sociedades civis, acompanhada de prova de diretoria em exerccio; 5) decreto de autorizao, em se tratando de empresa ou sociedade estrangeira em funcionamento no Pas e ato de
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registro ou autorizao para funcionamento expedido pelo rgo competente, quando a atividade assim o exigir. Em relao regularidade fiscal, conforme o caso, dever ser apresentado (artigo 29): 1) prova de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas (CPF) ou no Cadastro Geral de Contribuintes (CGC); 2) prova de inscrio no cadastro de contribuintes estadual ou municipal, se houver, relativo ao domiclio ou sede do licitante, pertinente ao seu ramo de atividade e compatvel com o objeto contratual; 3) prova de regularidade para com a Fazenda Federal, Estadual e Municipal do domiclio ou sede do licitante, ou outra equivalente, na forma da lei; 4) prova de regularidade relativa Seguridade Social e ao Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS), demonstrando situao regular no cumprimento dos encargos sociais institudos por lei. A documentao relativa qualificao tcnica limitar-se- a (artigo 30) 1) registro ou inscrio na entidade profissional competente; 2) comprovao de aptido para desempenho de atividade pertinente e compatvel em caractersticas, quantidades e prazos com o objeto da licitao, e indicao das instalaes e do aparelhamento e do pessoal tcnico adequados e disponveis para a realizao do objeto da licitao, bem como da qualificao de cada um dos membros da equipe tcnica que se responsabilizar pelos trabalhos; 3) comprovao, fornecida pelo rgo licitante, de que recebeu os documentos, e, quando exigido, de que tomou conhecimento de todas as informaes e das condies locais para o cumprimento das obrigaes objeto da licitao; 4) prova de atendimento de requisitos previstos em lei especial, quando for o caso.
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Por ltimo, a documentao relativa econmico-financeira limitar-se- a (artigo 31):
qualificao
1) balano patrimonial e demonstraes contbeis do ltimo exerccio social, j exigveis e apresentados na forma da lei, que comprovem a boa situao financeira da empresa, vedada a sua substituio por balancetes ou balanos provisrios, podendo ser atualizados por ndices oficiais quando encerrado h mais de 03 (trs) meses da data de apresentao da proposta; 2) certido negativa de falncia ou concordata expedida pelo distribuidor da sede da pessoa jurdica, ou de execuo patrimonial, expedida no domiclio da pessoa fsica; 3) garantia, nas mesmas modalidades e critrios previstos no "caput" e 1o do art. 56 desta Lei, limitada a 1% (um por cento) do valor estimado do objeto da contratao. Aps a fase de habilitao, no cabe desistncia de proposta, salvo por motivo justo decorrente de fato superveniente e aceito pela Comisso. Da mesma forma, ultrapassada a fase de habilitao dos concorrentes e abertas as propostas, no cabe mais desclassific-los por motivo relacionado com a habilitao, salvo em razo de fatos supervenientes ou s conhecidos aps o julgamento. ATENO: A lei complementar 123/2006, que instituiu o Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte, criou vrias regras especficas sobre a comprovao de regularidade fiscal dessas empresas, conforme destacado abaixo: Art. 42. Nas licitaes pblicas, a comprovao de regularidade fiscal das microempresas e empresas de pequeno porte somente ser exigida para efeito de assinatura do contrato. Art. 43. As microempresas e empresas de pequeno porte, por ocasio da participao em certames licitatrios, devero apresentar toda a documentao exigida para efeito de comprovao de regularidade fiscal, mesmo que esta apresente alguma restrio.
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1o Havendo alguma restrio comprovao da regularidade fiscal, ser assegurado o prazo de 02 (dois) dias teis, cujo termo inicial corresponder ao momento em que o proponente for declarado o vencedor do certame, prorrogveis por igual perodo, a critrio da Administrao Pblica, para a regularizao da documentao, pagamento ou parcelamento do dbito, e emisso de eventuais certides negativas ou positivas, com efeito, de certido negativa. 2o A no-regularizao da documentao, no prazo previsto no 1o deste artigo, implicar decadncia do direito contratao, sem prejuzo das sanes previstas no art. 81 da Lei no 8.666, de 21 de junho de 1993, sendo facultado Administrao convocar os licitantes remanescentes, na ordem de classificao, para a assinatura do contrato, ou revogar a licitao. 8.7. Julgamento das propostas Superada a fase de habilitao, ocorrer o julgamento das propostas em conformidade com as regras constantes na lei e no respectivo edital, observando-se sempre o tipo de licitao previsto. Em regra, conforme j estudamos, o julgamento ser feito pela Comisso de licitao, exceto quando a modalidade adotada for o convite e o procedimento estiver ocorrendo no mbito de pequenas unidades administrativas, situao em que a comisso poder ser substituda por servidor formalmente designado pela autoridade competente. O 1 do artigo 44 da Lei 8.666/93 estabelece a proibio de utilizao de qualquer elemento, critrio ou fator sigiloso, secreto, subjetivo ou reservado que possa ainda que indiretamente elidir o princpio da igualdade entre os licitantes. Ademais, no se considerar qualquer oferta de vantagem no prevista no edital ou no convite, inclusive financiamentos subsidiados ou a fundo perdido, nem preo ou vantagem baseada nas ofertas dos demais licitantes ( 2 do artigo 44). Por outro lado, importante assinalar que sero desclassificadas as propostas que no atendam s exigncias do ato convocatrio da licitao, bem como aquelas propostas com
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valor global superior ao limite estabelecido ou com preos manifestamente inexequveis, assim considerados aqueles que no venham a ter demonstrada sua viabilidade atravs de documentao que comprove que os custos dos insumos so coerentes com os de mercado e que os coeficientes de produtividade so compatveis com a execuo do objeto do contrato ( 1 do artigo 48). Para responder s questes de prova, lembre-se de que se consideram manifestamente inexequveis, no caso de licitaes de menor preo para obras e servios de engenharia, as propostas cujos valores sejam inferiores a 70% (setenta por cento) do menor dos seguintes valores: 1) mdia aritmtica dos valores das propostas superiores a 50% (cinquenta por cento) do valor orado pela administrao, ou 2) valor orado pela administrao. Por ltimo, importante esclarecer que quando todos os licitantes forem inabilitados ou todas as propostas forem desclassificadas, a administrao poder fixar aos licitantes o prazo de oito dias teis para a apresentao de nova documentao ou de outras propostas escoimadas das causas da inabilitao ou desclassificao, facultada, no caso de convite, a reduo deste prazo para trs dias teis. Pergunta: No caso citado acima, ocorrer a denominada licitao fracassada? isso mesmo. A licitao fracassada ocorre quando comparecem interessados em contratar o objeto licitado, mas, em razo de no apresentarem a documentao ou proposta em conformidade com o edital ou carta-convite, so inabilitados ou tm as propostas desclassificadas, devendo ser fixados os prazos indicados acima para que sejam sanadas as irregularidades. ATENO: Cuidado para no confundir licitao fracassada com licitao deserta. Nesta, a licitao no foi concluda em virtude da ausncia de licitantes, ningum manifestou interesse em contratar com a Administrao. Naquela, surgiram
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interessados, mas nenhum selecionado, em decorrncia da inabilitao ou da desclassificao. 8.8. Homologao e adjudicao ao vencedor O trabalho da comisso de licitao encerra-se com a escolha da proposta mais vantajosa para a Administrao. Superada essa fase, o inciso VI, do artigo 43, da Lei 8.666/93, determina que o processo seja enviado para a autoridade competente a fim de que seja homologado e adjudicado o objeto da licitao. Existindo irregularidades no julgamento ou em momento a ele anterior, a autoridade est impedida de efetuar a homologao. Nesse caso, dever devolver o processo comisso a fim de que seja proferido um novo julgamento, sanando-se as irregularidades detectadas anteriormente. Se isso no for possvel, devero ser anulados os atos do procedimento posteriores ao surgimento do vcio, refazendo-se todos eles. Caso ocorra a homologao do procedimento licitatrio pela autoridade competente, deve ocorrer a adjudicao do seu objeto ao licitante que apresentou a proposta mais vantajosa para a Administrao. A adjudicao encerra o procedimento licitatrio. 9. Obrigatoriedade de licitao O inciso XXI do artigo 37 da CF/88 declara expressamente que ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. Assim, no correto afirmar que a Administrao sempre estar obrigada a realizar licitao para contratar obras, servios, compras ou fazer alienaes, pois existem situaes especficas, expressamente previstas em lei, que fundamentaro a inexigibilidade ou dispensa licitatria.
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Provavelmente este seja o tpico mais sofrvel de todo o contedo da Lei 8.666/93, pois exige uma certa dose de pacincia e dedicao dos candidatos. Como so vrias as hipteses que podem caracterizar uma licitao dispensvel, necessrio memorizar (para no dizer entender obrigatoriamente) uma quantidade razovel de informaes para se sair bem nas provas de concursos, j que as bancas examinadoras adoram cobrar questes sobre o assunto, principalmente o CESPE. Para aqueles que no tm tempo a perder e desejam abreviar o caminho de ingresso no servio pblico, existem alguns truques que podero facilitar essa rdua misso, desde que praticados com freqncia e de forma correta: 1) Ao responder a uma questo, primeiramente tente verificar se a alternativa ou alternativas se referem s hipteses de inexigibilidade, previstas no artigo 25 da Lei 8.666/93. Como so apenas 03 (trs), fica fcil decor-las. Caso voc constate que as alternativas no se referem s hipteses de inexigibilidade, passe para o prximo passo. Lembre de que a inexigibilidade se caracteriza quando no h possibilidade de competio ou disputa entre vrios interessados. 2) Superado o primeiro passo, verifique agora se a alternativa ou alternativas referem-se s hipteses de licitao dispensada, que esto relacionadas diretamente alienao de bens pela Administrao. A expresso alienao pode ser significado de doao, permuta, venda ou dao em pagamento. Assim, se voc detectar essas palavras na alternativa da questo, trata-se de uma hiptese de licitao dispensada. Para que a nossa tcnica seja utilizada com exatido, atente-se para a seguinte situao: Existe uma nica circunstncia na qual voc ir depararse com a expresso alienao e que no corresponder a uma hiptese de alienao dispensada. Essa exceo est prevista no inciso XXIII do artigo 24 da Lei 8.666/93, que corresponder a uma hiptese de licitao dispensvel, mesmo existindo a expresso alienao em seu texto.
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O dispositivo possui o seguinte teor: dispensvel a licitao na contratao realizada por empresa pblica ou sociedade de economia mista com suas subsidirias e controladas, para a aquisio ou alienao de bens, prestao ou obteno de servios, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado. 3) Por ltimo, se a alternativa no se referir a uma hiptese de inexigibilidade (j que no est presente no artigo 25), nem a uma hiptese de licitao dispensada (por no se referir alienao de bens e suas expresses sinnimas), certamente ser uma hiptese de licitao dispensvel, prevista no artigo 24. Caso voc no tenha conseguindo decorar (palavra feia, n?!) todos os incisos do artigo 24, que so trinta e um, tente colocar em prtica o truque acima, pois quase infalvel. 9.1. Inexigibilidade Para responder s questes da prova, lembre-se de que a principal caracterstica da inexigibilidade de licitao a inviabilidade de competio, o que impede a Administrao de realizar licitao. Neste caso, mesmo que o administrador queira fazer uma licitao, ele no conseguir, pois no existe a possibilidade de disputa entre vrios interessados. Tenha muito cuidado para no confundir inexigibilidade com dispensa de licitao, j que o CESPE apaixonado por esse tipo de assertiva. A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que "a diferena bsica entre as duas hipteses est no fato de que, na dispensa, h possibilidade de competio que justifique a licitao; de modo que a lei faculta a dispensa, que fica inserida na competncia discricionria da Administrao. Nos casos de inexigibilidade, no h possibilidade de competio, porque s existe um objeto ou uma pessoa que atenda s necessidades da Administrao; a licitao , portanto, invivel."
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Exemplo: imagine que a Administrao Pblica tenha o interesse em adquirir a forca com a qual Tiradentes foi morto. Ora, se existe apenas uma nica forca no mundo, como a Administrao ir fazer licitao? Neste caso, temos uma hiptese em que a licitao inexigvel, pois existe impossibilidade jurdica de competio. As hipteses de inexigibilidade esto exemplificativamente previstas no art. 25 da Lei n. 8.666/93 e se caracterizam pela ausncia de competio, o que impossibilita a abertura de um certame licitatrio, a saber: 1.) para aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca, devendo a comprovao de exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido pelo rgo de registro do comrcio do local em que se realizaria a licitao ou a obra ou o servio, pelo Sindicato, Federao ou Confederao Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes; 2.) para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 da Lei de Licitaes, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao, vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao; 3.) para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica. O 1. do artigo 25 considera de notria especializao o profissional ou empresa cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experincias, publicaes, organizao, aparelhamento, equipe tcnica, ou de outros requisitos relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu trabalho essencial e indiscutivelmente o mais adequado plena satisfao do objeto do contrato.
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Para os fins dispostos na Lei de Licitaes, consideram-se servios tcnicos profissionais especializados os trabalhos relativos a: I - estudos tcnicos, planejamentos e projetos bsicos ou executivos; II - pareceres, percias e avaliaes em geral; III - assessorias ou consultorias financeiras ou tributrias; tcnicas e auditorias
IV - fiscalizao, superviso ou gerenciamento de obras ou servios; V - patrocnio ou defesa de causas judiciais ou administrativas; VI - treinamento e aperfeioamento de pessoal; VII - restaurao de obras de arte e bens de valor histrico. Ateno: necessrio destacar que se a Administrao desejar contratar empresa especializada em servios de publicidade e divulgao, dever realizar licitao, pois vedada a declarao de inexigibilidade. 9.2. Licitao dispensada A licitao dispensada tambm se caracteriza pela impossibilidade de licitar, visto que j se tem a definio da pessoa com quem se firmar o contrato. Assim, na licitao dispensada no existe a faculdade para se realizar a licitao, enquanto que na licitao dispensvel essa alternativa possvel, cabendo ao administrador fazer a anlise do caso concreto, pois, em alguns casos, licitar pode no representar a melhor alternativa. Conforme destacado anteriormente, as hipteses de licitao dispensada esto relacionadas com a alienao de bens pela Administrao e esto taxativamente previstas no artigo 17 da Lei 8.666/93, a saber: Art. 17. A alienao de bens da Administrao Pblica, subordinada existncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e obedecer s seguintes normas:
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I - quando imveis, depender de autorizao legislativa para rgos da administrao direta e entidades autrquicas e fundacionais, e, para todos, inclusive as entidades paraestatais, depender de avaliao prvia e de licitao na modalidade de concorrncia, dispensada esta nos seguintes casos: a) dao em pagamento; b) doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade da administrao pblica, de qualquer esfera de governo, ressalvado o disposto nas alneas f, h e i; (Redao dada pela Lei n 11.952, de 2009) c) permuta, por outro imvel que atenda aos requisitos constantes do inciso X do art. 24 desta Lei; d) investidura; e) venda a outro rgo ou entidade da administrao pblica, de qualquer esfera de governo; f) alienao gratuita ou onerosa, aforamento, concesso de direito real de uso, locao ou permisso de uso de bens imveis residenciais construdos, destinados ou efetivamente utilizados no mbito de programas habitacionais ou de regularizao fundiria de interesse social desenvolvidos por rgos ou entidades da administrao pblica; g) procedimentos de legitimao de posse de que trata o art. 29 da Lei no 6.383, de 7 de dezembro de 1976, mediante iniciativa e deliberao dos rgos da Administrao Pblica em cuja competncia legal inclua-se tal atribuio; h) alienao gratuita ou onerosa, aforamento, concesso de direito real de uso, locao ou permisso de uso de bens imveis de uso comercial de mbito local com rea de at 250 m (duzentos e cinqenta metros quadrados) e inseridos no mbito de programas de regularizao fundiria de interesse social desenvolvidos por rgos ou entidades da administrao pblica; i) alienao e concesso de direito real de uso, gratuita ou onerosa, de terras pblicas rurais da Unio na Amaznia Legal onde incidam ocupaes at o limite de 15 (quinze) mdulos
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fiscais ou 1.500ha (mil e quinhentos hectares), para fins de regularizao fundiria, atendidos os requisitos legais; II - quando mveis, depender de avaliao prvia e de licitao, dispensada esta nos seguintes casos: a) doao, permitida exclusivamente para fins e uso de interesse social, aps avaliao de sua oportunidade e convenincia scio-econmica, relativamente escolha de outra forma de alienao; b) permuta, permitida exclusivamente entre rgos ou entidades da Administrao Pblica; c) venda de aes, que podero ser negociadas em bolsa, observada a legislao especfica; d) venda de ttulos, na forma da legislao pertinente; e) venda de bens produzidos ou comercializados por rgos ou entidades da Administrao Pblica, em virtude de suas finalidades; f) venda de materiais e equipamentos para outros rgos ou entidades da Administrao Pblica, sem utilizao previsvel por quem deles dispe. O 3. do mesmo artigo 17 define a investidura como a alienao aos proprietrios de imveis lindeiros de rea remanescente ou resultante de obra pblica, rea esta que se tornar inaproveitvel isoladamente, por preo nunca inferior ao da avaliao e desde que esse no ultrapasse a 50% (cinqenta por cento) de R$ 80.000,00 (oitenta mil reais). 9.3. Licitao dispensvel Em relao licitao dispensvel, necessrio que voc saiba que a Administrao Pblica tem a faculdade de no realizar o procedimento licitatrio, em algumas hipteses. Trata-se de exerccio do poder discricionrio e a deciso fica ao talante do administrador. Nesse caso, a realizao de licitao possvel, mas o administrador, com fundamento na lei e mediante ato motivado, opta por no realiz-la.
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As hipteses em que a licitao dispensvel encontram-se taxativamente previstas no artigo 24 da Lei de Licitaes, e, conforme voc ir perceber, so vrias (para ser mais exato, trinta e uma), a saber: Art. 24. dispensvel a licitao: I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso I do artigo anterior, desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou servio ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente; II - para outros servios e compras de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso II do artigo anterior e para alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde que no se refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de maior vulto que possa ser realizada de uma s vez; III - nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem; IV - nos casos de emergncia ou de calamidade pblica, quando caracterizada urgncia de atendimento de situao que possa ocasionar prejuzo ou comprometer a segurana de pessoas, obras, servios, equipamentos e outros bens, pblicos ou particulares, e somente para os bens necessrios ao atendimento da situao emergencial ou calamitosa e para as parcelas de obras e servios que possam ser concludas no prazo mximo de 180 (cento e oitenta) dias consecutivos e ininterruptos, contados da ocorrncia da emergncia ou calamidade, vedada a prorrogao dos respectivos contratos; V - quando no acudirem interessados licitao anterior e esta, justificadamente, no puder ser repetida sem prejuzo para a Administrao, mantidas, neste caso, todas as condies preestabelecidas; VI - quando a Unio tiver que intervir no domnio econmico para regular preos ou normalizar o abastecimento; VII - quando as propostas apresentadas consignarem preos manifestamente superiores aos praticados no mercado nacional, ou forem incompatveis com os fixados pelos rgos
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oficiais competentes, casos em que, observado o pargrafo nico do art. 48 desta Lei e, persistindo a situao, ser admitida a adjudicao direta dos bens ou servios, por valor no superior ao constante do registro de preos, ou dos servios; VIII - para a aquisio, por pessoa jurdica de direito pblico interno, de bens produzidos ou servios prestados por rgo ou entidade que integre a Administrao Pblica e que tenha sido criado para esse fim especfico em data anterior vigncia desta Lei, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado; IX - quando houver possibilidade de comprometimento da segurana nacional, nos casos estabelecidos em decreto do Presidente da Repblica, ouvido o Conselho de Defesa Nacional; X - para a compra ou locao de imvel destinado ao atendimento das finalidades precpuas da administrao, cujas necessidades de instalao e localizao condicionem a sua escolha, desde que o preo seja compatvel com o valor de mercado, segundo avaliao prvia; XI - na contratao de remanescente de obra, servio ou fornecimento, em conseqncia de resciso contratual, desde que atendida a ordem de classificao da licitao anterior e aceitas as mesmas condies oferecidas pelo licitante vencedor, inclusive quanto ao preo, devidamente corrigido; XII - nas compras de hortifrutigranjeiros, po e outros gneros perecveis, no tempo necessrio para a realizao dos processos licitatrios correspondentes, realizadas diretamente com base no preo do dia; XIII - na contratao de instituio brasileira incumbida regimental ou estatutariamente da pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional, ou de instituio dedicada recuperao social do preso, desde que a contratada detenha inquestionvel reputao tico-profissional e no tenha fins lucrativos; XIV - para a aquisio de bens ou servios nos termos de acordo internacional especfico aprovado pelo Congresso
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quando as condies ofertadas Nacional, manifestamente vantajosas para o Poder Pblico;
forem
XV - para a aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos histricos, de autenticidade certificada, desde que compatveis ou inerentes s finalidades do rgo ou entidade. XVI - para a impresso dos dirios oficiais, de formulrios padronizados de uso da administrao, e de edies tcnicas oficiais, bem como para prestao de servios de informtica a pessoa jurdica de direito pblico interno, por rgos ou entidades que integrem a Administrao Pblica, criados para esse fim especfico; XVII - para a aquisio de componentes ou peas de origem nacional ou estrangeira, necessrios manuteno de equipamentos durante o perodo de garantia tcnica, junto ao fornecedor original desses equipamentos, quando tal condio de exclusividade for indispensvel para a vigncia da garantia; XVIII - nas compras ou contrataes de servios para o abastecimento de navios, embarcaes, unidades areas ou tropas e seus meios de deslocamento quando em estada eventual de curta durao em portos, aeroportos ou localidades diferentes de suas sedes, por motivo de movimentao operacional ou de adestramento, quando a exigidade dos prazos legais puder comprometer a normalidade e os propsitos das operaes e desde que seu valor no exceda ao limite previsto na alnea "a" do inciso II do art. 23 desta Lei; XIX - para as compras de material de uso pelas Foras Armadas, com exceo de materiais de uso pessoal e administrativo, quando houver necessidade de manter a padronizao requerida pela estrutura de apoio logstico dos meios navais, areos e terrestres, mediante parecer de comisso instituda por decreto; XX - na contratao de associao de portadores de deficincia fsica, sem fins lucrativos e de comprovada idoneidade, por rgos ou entidades da Administrao Pblica, para a prestao de servios ou fornecimento de mo-de-obra, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado.
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XXI - Para a aquisio de bens destinados exclusivamente a pesquisa cientfica e tecnolgica com recursos concedidos pela CAPES, FINEP, CNPq ou outras instituies de fomento a pesquisa credenciadas pelo CNPq para esse fim especfico. XXII - na contratao de fornecimento ou suprimento de energia eltrica e gs natural com concessionrio, permissionrio ou autorizado, segundo as normas da legislao especfica; XXIII - na contratao realizada por empresa pblica ou sociedade de economia mista com suas subsidirias e controladas, para a aquisio ou alienao de bens, prestao ou obteno de servios, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado. XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto. XXV - na contratao realizada por Instituio Cientfica e Tecnolgica - ICT ou por agncia de fomento para a transferncia de tecnologia e para o licenciamento de direito de uso ou de explorao de criao protegida. XXVI na celebrao de contrato de programa com ente da Federao ou com entidade de sua administrao indireta, para a prestao de servios pblicos de forma associada nos termos do autorizado em contrato de consrcio pblico ou em convnio de cooperao. XXVII - na contratao da coleta, processamento e comercializao de resduos slidos urbanos reciclveis ou reutilizveis, em reas com sistema de coleta seletiva de lixo, efetuados por associaes ou cooperativas formadas exclusivamente por pessoas fsicas de baixa renda reconhecidas pelo poder pblico como catadores de materiais reciclveis, com o uso de equipamentos compatveis com as normas tcnicas, ambientais e de sade pblica. XXVIII para o fornecimento de bens e servios, produzidos ou prestados no Pas, que envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnolgica e defesa nacional, mediante parecer
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de comisso especialmente designada pela autoridade mxima do rgo. XXIX na aquisio de bens e contratao de servios para atender aos contingentes militares das Foras Singulares brasileiras empregadas em operaes de paz no exterior, necessariamente justificadas quanto ao preo e escolha do fornecedor ou executante e ratificadas pelo Comandante da Fora. XXX - na contratao de instituio ou organizao, pblica privada, com ou sem fins lucrativos, para a prestao servios de assistncia tcnica e extenso rural no mbito Programa Nacional de Assistncia Tcnica e Extenso Rural Agricultura Familiar e na Reforma Agrria, institudo por federal. ou de do na lei
XXXI - nas contrataes visando ao cumprimento do disposto nos arts. 3o, 4o, 5o e 20 da Lei no 10.973, de 2 de dezembro de 2004, observados os princpios gerais de contratao dela constantes. Pargrafo nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste artigo sero 20% (vinte por cento) para compras, obras e servios contratados por consrcios pblicos, sociedade de economia mista, empresa pblica e por autarquia ou fundao qualificadas, na forma da lei, como Agncias Executivas.
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CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
10. Consideraes iniciais Independentemente da banca escolhida para realizar o concurso do INSS, tenha certeza de que o tpico sobre contratos administrativos estar presente no edital, principalmente para o cargo de Analista do Seguro Social. Desse modo, aconselho que voc leia com bastante ateno todo o contedo da aula, principalmente aquilo que se refere s famosas clusulas exorbitantes, um dos tpicos mais cobrados pelo CESPE e FUNRIO. 11. Introduo ao estudo dos contratos administrativos Sempre que a Administrao Pblica formaliza compromissos recprocos com terceiros, est celebrando um contrato. Em sentido amplo, podemos entender como contrato o acordo entre duas ou mais vontades, destinado a estabelecer a regulamentao de interesses entre as partes e que possibilita aos contratantes a aquisio, a conservao, a transferncia, a modificao ou a extino de direitos e obrigaes. Quando a Administrao figura como parte em relaes contratuais, temos os denominados contratos da Administrao, que se dividem em duas espcies distintas: contratos administrativos e contratos privados. Assim, correto afirmar que ao gnero contratos da Administrao correspondem duas espcies de contratos: aqueles regidos pelo Direito Pblico (contratos administrativos) e aqueles regidos pelo Direito Civil ou Empresarial (contratos privados). Nos contratos regidos pelo Direito Privado, em regra, a Administrao no gozar de prerrogativas ou vantagens que a posicionam em patamar de superioridade em relao outra parte, a exemplo do que ocorre nos contratos de compra e venda, permuta, doao, locao, entre outros.
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Por outro lado, nos contratos regidos pelo Direito Pblico, que so os contratos administrativos propriamente ditos, a Administrao gozar de prerrogativas e vantagens que no existem nos contratos regidos pelo Direito Privado, a exemplos das clusulas exorbitantes, que lhe asseguram a possibilidade de alterao ou resciso unilateral do contrato, por exemplo. ATENO: Apesar de os contratos administrativos submeterem-se basicamente s normas de Direito Pblico, lembrese de que tambm podero ser submetidos aos princpios da teoria geral dos contratos e s disposies de Direito Privado, porm, supletivamente. Esse o mandamento contido no artigo 54 da Lei 8.666/93 e que j foi cobrado por vrias vezes em provas de concursos, inclusive do CESPE. Nos mesmos moldes, o inciso I do 3 do artigo 62 da Lei 8.666/93 estabelece que aos contratos de seguro, de financiamento, de locao em que o Poder Pblico seja locatrio, e aos demais cujo contedo seja regido, predominantemente, por norma de Direito Privado, aplicam-se, no que couber, as principais prerrogativas de direito pblico inerentes aos contratos administrativos, a exemplo da possibilidade de resciso e alterao unilateral, aplicao de sanes, fiscalizao de sua execuo, entre outros. Assim, resumidamente falando, possvel chegarmos s seguintes concluses: 1) qualquer questo de prova que afirme que os contratos administrativos so regidos exclusivamente pelo direito pblico, estar errada, pois a esses se aplicam, supletivamente, os princpios da teoria geral dos contratos e as disposies de Direito Privado; 2) da mesma forma, as questes de provas que afirmem que as normas de Direito Pblico no se aplicam aos contratos regidos pelo Direito Privado, tambm estaro erradas, conforme previsto no inciso I do 3 do artigo 62 da Lei 8.666/93. claro que no difcil encontrar nas provas do CESPE questes sobre esse assunto:
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(Analista Tcnico / SEBRAE 2008) Por ser regido por norma de direito privado, o contrato de locao celebrado entre a administrao pblica e um particular no se submete s regras previstas para os contratos administrativos. Assertiva falsa. 12. Disciplina normativa e conceito A Constituio Federal de 1988, em seu artigo 22, inciso XXVII, declara que compete privativamente Unio legislar sobre normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido ao disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III. Nesses termos, o Congresso Nacional criou a Lei 8.666/93, que, em seus artigos 54 a 88, estabeleceu normas gerais sobre os contratos administrativos em toda a Administrao Pblica brasileira, reservando aos Municpios, Estados e Distrito Federal a competncia para editar normas especficas sobre o tema. So muitos os conceitos de contratos administrativos formulados pelos nossos doutrinadores, mas, para fins de concursos pblicos, interessante citar o formulado pelo professor Hely Lopes Meirelles, que certamente um dos mais abrangentes. O saudoso professor conceitua o contrato administrativo como o ajuste que a Administrao Pblica, agindo nessa qualidade, firma com o particular ou com outra entidade administrativa, para a consecuo de objetivos de interesse pblico, nas condies desejadas pela prpria Administrao. 13. Caractersticas Se o CESPE for confirmado como organizador do concurso do INSS (as especulaes caminham nesse sentido), certamente voc encontrar em prova uma questo sobre as caractersticas dos contratos administrativos, a exemplo do que ocorreu em concursos anteriores organizados pela mesma banca.
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Desse modo, fique atento aos detalhes que sero apresentados, pois as assertivas, geralmente, correspondem ao texto literal dos dispositivos legais. 13.1. Atuao da administrao como poder pblico Nos contratos regidos pelo Direito Privado, as partes encontram-se no mesmo plano jurdico, no existindo supremacia de uma sobre a outra. Entretanto, nos contratos administrativos a Administrao atua como Poder Pblico, objetivando a satisfao do interesse coletivo, do bem comum. Sendo assim, a Administrao gozar de prerrogativas especiais que assegurem a adequada execuo do contrato, a exemplo da possibilidade de resciso e alterao unilateral, fiscalizao de sua execuo, imposio direta de penalidades, dentre outras. 13.2. Finalidade pblica Os contratos administrativos sempre so formalizados com o objetivo de satisfazer o interesse pblico, seja de forma direta ou indireta. Na primeira hiptese, possvel citar como exemplos os contratos de concesso de servios pblicos ou de construo de uma obra pblica, que so considerados contratos administrativos tpicos. Por outro lado, comum que a Administrao celebre contratos visando satisfao do interesse pblico de forma mediata e indireta, a exemplo de um contrato de locao celebrado entre a Unio e um particular, que ser considerado um contrato administrativo atpico. Neste caso, o interesse pblico somente ser alcanado secundariamente, j que no se trata de um contrato que formalizar a prestao direta de um servio pblico coletividade. ATENO: Independentemente de o contrato administrativo ser considerado tpico ou atpico, sempre deve vislumbrar a satisfao do interesse pblico.
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13.3. Formalismo Caracterstica marcante no contrato administrativo, o formalismo impe a necessidade de que ele seja escrito. Essa imposio tem por objetivo facilitar o controle e a fiscalizao das negociaes efetuadas no mbito da Administrao Pblica. O pargrafo nico do artigo 60 da Lei 8.666/93 declara que nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a Administrao, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valor no superior a R$ 4.000.00 (quatro mil reais), feitas em regime de adiantamento. Fique atento s questes de prova, pois, apesar do formalismo citado, possvel que a Administrao celebre contratos verbais com particulares, desde que o valor no seja superior a R$ 4.000,00 (quatro mil reais). A necessidade de formalismo nos contratos administrativos est expressa no artigo 55 da Lei 8.666/93, que apresenta um rol das clusulas consideradas essenciais em seu texto, a saber: 1) o objeto e seus elementos caractersticos; 2) o regime de execuo ou a forma de fornecimento; 3) o preo e as condies de pagamento, os critrios, a database e a periodicidade do reajustamento de preos, os critrios de atualizao monetria entre a data do adimplemento das obrigaes e a do efetivo pagamento; 4) os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso, de entrega, de observao e de recebimento definitivo, conforme o caso; 5) o crdito pelo qual correr a despesa, com a indicao da classificao funcional programtica e da categoria econmica; 6) as garantias oferecidas execuo, quando exigidas; para assegurar sua plena as
7) os direitos e as responsabilidades das penalidades cabveis e os valores das multas; 8) os casos de resciso;
partes,
9) o reconhecimento dos direitos da Administrao, em caso de resciso administrativa prevista no art. 77 da Lei 8.666/93;
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10) as condies de importao, a data e a taxa de cmbio para converso, quando for o caso; 11) a vinculao ao edital de licitao ou ao termo que a dispensou ou a inexigiu, ao convite e proposta do licitante vencedor; 12) a legislao aplicvel execuo especialmente aos casos omissos; do contrato e
13) a obrigao do contratado de manter, durante toda a execuo do contrato, em compatibilidade com as obrigaes por ele assumidas, todas as condies de habilitao e qualificao exigidas na licitao. Alm disso, todo contrato administrativo deve mencionar os nomes das partes e os de seus representantes, a finalidade, o ato que autorizou a sua lavratura, o nmero do processo da licitao, da dispensa ou da inexigibilidade, a sujeio dos contratantes s normas da Lei 8.666/93 e s clusulas contratuais (artigo 61). O instrumento de contrato obrigatrio nos casos de concorrncia e de tomada de preos, bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos preos estejam compreendidos nos limites destas duas modalidades de licitao, e facultativo nos demais em que a Administrao puder substitu-lo por outros instrumentos hbeis, tais como carta-contrato, nota de empenho de despesa, autorizao de compra ou ordem de execuo de servio (artigo 62). 13.4. Contrato de adeso Os contratos, de uma forma geral, caracterizam-se pela livre estipulao das disposies pelas partes. Por se tratar de um acordo de vontades, apenas quando estas forem compostas ser formalizado o contrato. Entretanto, a evoluo econmica e a dinamizao das relaes negociais fizeram surgir uma nova categoria de contratos, que tem por caracterstica permitir que apenas um dos contratantes (preponente) determine previamente, de modo geral e abstrato, o contedo das condies gerais do contrato,
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eliminando a fase de negociao e ajuste mtuo de vontades. o denominado contrato de adeso. Os contratos administrativos incluem-se na categoria dos contratos de adeso, pois os interessados em contratar com a Administrao tm conhecimento antecipado das clusulas e condies a que tero que se submeter obrigatoriamente, no sendo possvel alter-las. Isso significa que ficar sob a responsabilidade da Administrao redigir todas as clusulas contratuais. Por outro lado, ao particular somente restar assinar o contrato, sem discutir (concordar ou discordar) o seu teor. O 1, do artigo 62, da Lei 8.666/93, estabelece que a minuta do futuro contrato integrar sempre o edital ou ato convocatrio da licitao. Assim, o princpio da autonomia da vontade do particular restringe-se a aceitar, ou no, as clusulas contratuais, o que ir ocorrer automaticamente a partir do momento que ingressar no processo licitatrio. 13.5. Pessoalidade (carter intuitu personae) Os professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino afirmam que, como regra geral, os contratos administrativos so contratos pessoais, ou seja, a execuo do contrato deve ser levada a termo pela mesma pessoa que se obrigou perante a Administrao. A natureza pessoal dos contratos administrativos decorre principalmente do fato de serem eles celebrados aps a realizao de um procedimento licitatrio em que se visa, no apenas selecionar a proposta mais vantajosa para a Administrao, mas tambm selecionar uma pessoa, fsica ou jurdica, que oferea condies de assegurar a adequada execuo do que foi contratado. Os contratos administrativos so celebrados intuitu personae, o que significa que a Administrao Pblica levou em conta certos requisitos ou exigncias antes de escolher o particular com quem contratar. Assim, o contratado, em regra, no poder transferir para terceiros a responsabilidade pela execuo do objeto contratual, sob pena de resciso do contrato.
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O artigo 78 da Lei 8.666/93 estabelece expressamente que a subcontratao total ou parcial do seu objeto, a associao do contratado com outrem, a cesso ou a transferncia, total ou parcial, bem como a fuso, a ciso ou a incorporao, no admitidas no edital e no contrato constituem motivo para a resciso do contrato. importante esclarecer que a regra de pessoalidade dos contratos administrativos no absoluta, pois a prpria Lei 8.666/93, em seu artigo 72, estabelece que o contratado, na execuo do contrato, sem prejuzo das responsabilidades contratuais e legais, poder subcontratar partes da obra, servio ou fornecimento, at o limite admitido, em cada caso, pela Administrao. A Lei Complementar 123/06 estabelece que nas contrataes pblicas da Unio, dos Estados e dos Municpios, poder ser concedido tratamento diferenciado e simplificado para as microempresas e empresas de pequeno porte objetivando a promoo do desenvolvimento econmico e social no mbito municipal e regional, a ampliao da eficincia das polticas pblicas e o incentivo inovao tecnolgica, desde que previsto e regulamentado na legislao do respectivo ente (artigo 47). Assim, para o cumprimento do citado artigo 47, a Administrao Pblica poder realizar processo licitatrio em que seja exigida dos licitantes a subcontratao de microempresa e empresa de pequeno porte, desde que o percentual mximo do objeto a ser subcontratado no exceda a 30% (trinta por cento) do total licitado (inciso II do artigo 48). ATENO: A possibilidade de subcontratao no se aplica no caso de servios tcnicos especializados, pois o 3 do artigo 13 estabelece que a empresa de prestao de servios tcnicos especializados que apresente relao de integrantes de seu corpo tcnico em procedimento licitatrio ou como elemento de justificao de dispensa ou inexigibilidade de licitao, ficar obrigada a garantir que os referidos integrantes realizem pessoal e diretamente os servios objeto do contrato. Portanto, fique atento s provas do CESPE, pois a possibilidade de exigirem uma questo sobre subcontratao muito grande.
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13.6. Existncia de clusulas exorbitantes O professor Hely Lopes Meirelles define as clusulas exorbitantes como aquelas que excedem do Direito Comum para consignar uma vantagem ou uma restrio Administrao ou ao contratado. A clusula exorbitante no seria lcita num contrato privado, porque desigualaria as partes na execuo do avenado, mas absolutamente vlida no contrato administrativo, desde que decorrente da lei ou dos princpios que regem a atividade administrativa, porque visa estabelecer uma prerrogativa em favor de uma das partes para o perfeito atendimento do interesse pblico, que se sobrepe sempre aos interesses particulares. Dentre as principais clusulas exorbitantes, podemos citar: 13.6.1. Possibilidade de resciso unilateral do contrato Nas relaes contratuais regidas pelo Direito Privado, assegurada igualdade jurdica entre as partes contratantes. Dessa forma, faz-se necessrio um acordo de vontades a fim de que o contrato seja firmado e, posteriormente, se for o caso, rescindido. O Direito Privado no assegura s partes a possibilidade de rescindirem unilateralmente um contrato, j que no momento de sua formalizao foi necessrio o consentimento mtuo de ambos. Essa mesma regra no se aplica aos contratos administrativos, pois a Administrao poder rescindi-los unilateralmente, desde que a resciso seja formalmente motivada nos autos do processo e assegurados o contraditrio e a ampla defesa. ATENO: importante esclarecer que, alm da possibilidade de resciso unilateral, o contrato administrativo tambm pode ser rescindido amigavelmente, por acordo entre o particular e a Administrao, e judicialmente, caso necessrio. Portanto, fique atento ao responder s questes de provas. As hipteses que podem ensejar a resciso unilateral do contrato administrativo esto previstas no artigo 78 da Lei 8.666/93, a saber:
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o no cumprimento de 1) especificaes, projetos ou prazos; 2) o cumprimento irregular de especificaes, projetos e prazos;
clusulas clusulas
contratuais, contratuais,
3) a lentido do seu cumprimento, levando a Administrao a comprovar a impossibilidade da concluso da obra, do servio ou do fornecimento, nos prazos estipulados; 4) o atraso injustificado no incio da obra, servio ou fornecimento; 5) a paralisao da obra, do servio ou do fornecimento, sem justa causa e prvia comunicao Administrao; 6) a subcontratao total ou parcial do seu objeto, a associao do contratado com outrem, a cesso ou transferncia, total ou parcial, bem como a fuso, a ciso ou a incorporao, no admitidas no edital e no contrato; 7) o desatendimento das determinaes regulares da autoridade designada para acompanhar e fiscalizar a sua execuo, assim como as de seus superiores; 8) o cometimento reiterado de faltas na sua execuo; 9) a decretao de falncia ou a instaurao de insolvncia civil; 10) a dissoluo contratado; da sociedade ou o falecimento do
11) a alterao social ou a modificao da finalidade ou da estrutura da empresa, que prejudique a execuo do contrato; 12) razes de interesse pblico, de alta relevncia e amplo conhecimento, justificadas e determinadas pela mxima autoridade da esfera administrativa a que est subordinado o contratante e exaradas no processo administrativo a que se refere o contrato; 13) a ocorrncia de caso fortuito ou de fora maior, regularmente comprovada, impeditiva da execuo do contrato.
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Fundamentada a resciso unilateral na existncia de razes de interesse pblico ou na ocorrncia de caso fortuito ou de fora maior, sem que fique configurada culpa do contratado, ser este ressarcido dos prejuzos regularmente comprovados que houver sofrido, tendo ainda direito devoluo de garantia, aos pagamentos devidos pela execuo do contrato at a data da resciso e ao pagamento do custo da desmobilizao. Ocorrendo a resciso unilateral, poder a Administrao ainda assumir imediatamente o objeto do contrato administrativo no estado e local em que se encontrar, e, no caso de servios essenciais, proceder ocupao temporria e utilizao do local, instalaes, equipamentos, material e pessoal empregados na execuo do contrato, necessrios continuidade de sua execuo, nos termos dos incisos I e II do artigo 80 da Lei 8.666/93. 13.6.2. Possibilidade de alterao unilateral do contrato Outra importante prerrogativa assegurada Administrao a possibilidade de alterao unilateral do contrato administrativo, que dever ocorrer mediante prvia motivao e sempre com o objetivo de satisfazer o interesse pblico. Apesar de essa prerrogativa constar expressamente no inciso I do artigo 58 da Lei 8.666/93, importante esclarecer que a alterao restringe-se ao objeto e s clusulas regulamentares, que correspondem ao modo de execuo do contrato administrativo. Portanto, as clusulas econmico-financeiras (que estabelecem a relao entre a remunerao e os encargos do contratado) no podem ser alteradas unilateralmente pela Administrao, sob pena de enriquecimento ilcito. ATENO: Os professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino afirmam que, devido a essa prerrogativa de alterao unilateral do contrato por uma das partes (a Administrao), diz-se que aos contratos administrativos no se aplica integralmente o princpio do pacta sunt servanda. Esse princpio implica a obrigao de cumprimento das clusulas contratuais conforme foram estabelecidas inicialmente, e um dos mais importantes princpios dentre os que regem os contratos privados. Entenda-se bem, os contratos administrativos tambm esto sujeitos ao pacta sunt servanda; acontece que h uma atenuao da rigidez desse
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princpio, em decorrncia da possibilidade de alterao unilateral do contrato pela Administrao. O artigo 65 da Lei 8.666/93, em seu inciso I, estabelece que os contratos administrativos podero ser alterados unilateralmente pela Administrao, com as devidas justificativas, nos seguintes casos: 1) quando houver modificao do projeto ou das especificaes, para melhor adequao tcnica aos seus objetivos; 2) quando necessria modificao do valor contratual em decorrncia de acrscimo ou diminuio quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos na lei 8.666/93. Em relao aos limites previstos na segunda hiptese, o 1 do artigo 65 afirma que o contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies contratuais, os acrscimos ou as supresses que se fizerem nas obras, servios ou compras, at 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifcio ou de equipamentos, at o limite de 50% (cinqenta por cento) para os seus acrscimos. Atente-se para o fato de que, no caso de reforma de edifcio ou de equipamento, o percentual para acrscimo de at 50% (cinqenta por cento), todavia, o percentual de supresso permanece no limite de at 25% (vinte e cinco por cento). Eis um tpico que deve ser bem assimilado para as provas do CESPE, pois tem sido frequentemente exigido em concursos pblicos.
(Analista Judicirio/TRE MA 2009/CESPE) Os contratos de obras de engenharia civil referentes reforma de edifcio podem ser alterados unilateralmente pela administrao com um limite mximo de acrscimo de at 25% do valor que se fizerem nas compras. Em virtude da supremacia do interesse pblico perante o interesse privado, o contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies contratuais, os acrscimos ou supresses que se fizerem nas obras, servios ou compras, at 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular
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de reforma de edifcio ou de equipamento, at o limite de 50% (cinqenta por cento) para os seus acrscimos. Desse modo, est incorreto o texto da assertiva, pois afirmou que o limite mximo de acrscimo seria de at 25% (vinte e cinco por cento) no caso de reforma de edifcio.
13.6.3. Poder de ocupao temporria
fiscalizao,
acompanhamento
Como no poderia ser diferente, a Administrao Pblica possui a prerrogativa (um verdadeiro dever) de fiscalizar a execuo dos contratos administrativos firmados com particulares, conforme previsto no inciso III do artigo 58 da Lei 8.666/93. A execuo do contrato dever ser acompanhada e fiscalizada por um representante da Administrao especialmente designado, permitida a contratao de terceiros para assisti-lo e subsidi-lo de informaes pertinentes a essa atribuio (artigo 67). O representante da Administrao anotar em registro prprio todas as ocorrncias relacionadas com a execuo do contrato, determinando o que for necessrio regularizao das faltas ou defeitos observados. As decises e providncias que ultrapassarem a competncia do representante devero ser solicitadas a seus superiores em tempo hbil para a adoo das medidas convenientes ( 1 e 2 do artigo 67). Alm disso, importante destacar que, nos casos de servios essenciais, a Administrao poder tambm ocupar provisoriamente bens mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, na hiptese da necessidade de acautelar apurao administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hiptese de resciso do contrato administrativo. ATENO: O contratado responsvel pelos danos causados diretamente Administrao ou a terceiros, decorrentes de sua culpa ou dolo na execuo do contrato, no excluindo ou reduzindo essa responsabilidade a fiscalizao ou o acompanhamento pelo rgo interessado, conforme expresso no artigo 70 da Lei 8.666/93.
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13.6.4. Restries ao uso da clusula exceptio non adimpleti contractus (exceo do contrato no cumprido) O professor Jos dos Santos Carvalho Filho nos informa que a exceo de contrato no cumprido (exceptio non adimpleti contractus), prevista no artigo 476 do Cdigo Civil (art. 1.092, do Cdigo anterior), significa que uma parte contratante no pode exigir da outra o cumprimento de sua obrigao sem que ela mesma tenha cumprido a sua. Exceo no caso tem o sentido de defesa, oposta justamente pela parte que instada pela outra, sendo esta inadimplente em relao a sua obrigao. Durante muito tempo a doutrina defendeu a impossibilidade de o contratado alegar a exceo do contrato no cumprido em face da Administrao Pblica, mesmo nas hipteses em que no recebia os valores correspondentes execuo do contrato, pois tal conduta estaria violando frontalmente o princpio da continuidade dos servios pblicos. Atualmente, essa impossibilidade foi relativizada e o prprio texto da Lei 8.666/93, em seu artigo 78, autoriza a exceo do contrato no cumprido em face da Administrao, nas seguintes hipteses: 1) atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao; 2) a determinao de suspenso da execuo do contrato administrativo, por ordem escrita da Administrao, por prazo superior a 120 (cento e vinte) dias, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, ou ainda por repetidas suspenses que totalizem o mesmo prazo, independentemente do pagamento obrigatrio de indenizaes pelas sucessivas e contratualmente imprevistas desmobilizaes e mobilizaes e outras previstas, assegurado ao contratado, nesses casos, o direito de optar pela suspenso do cumprimento das obrigaes assumidas at que seja normalizada a situao.
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Lembre-se sempre de que, nas hipteses acima citadas, em que no h culpa do contratado, ser este ressarcido dos prejuzos regularmente comprovados que houver sofrido, tendo ainda direito devoluo de garantia, pagamentos devidos pela execuo do contrato at a data da resciso e pagamento do custo da desmobilizao. 13.6.5. Aplicao direta de penalidades contratuais O regime jurdico dos contratos administrativos assegura Administrao a prerrogativa de aplicar sanes aos contratados independentemente de autorizao judicial, em virtude da inexecuo total ou parcial da obrigao assumida, sempre aps defesa prvia. Essa prerrogativa consequncia do atributo da autoexecutoriedade e est prevista expressamente no artigo 87 da Lei 8.666/93, que prev as seguintes sanes: 1) advertncia; 2) multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato (pode ser acumulada com as demais); 3) suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de contratar com a Administrao, por prazo no superior a 02 (dois) anos; 4) declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes e depois de decorrido o prazo da sano aplicada com base no item anterior. A declarao de inidoneidade de competncia exclusiva do Ministro de Estado, do Secretrio Estadual ou Municipal, conforme o caso, facultada a defesa do interessado no respectivo processo, no prazo de 10 (dez) dias da abertura de vista, podendo a reabilitao ser requerida aps 02 (dois) anos de sua aplicao. Se a multa aplicada for superior ao valor da garantia prestada, alm da perda desta, responder o contratado pela sua diferena,
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que ser descontada dos pagamentos eventualmente devidos pela Administrao ou cobrada judicialmente. 14. Manuteno do equilbrio financeiro do contrato Com o objetivo de preservar a equao das clusulas econmico-financeiras do contrato administrativo, a Lei 8.666/93 prev critrios de reajustes com a finalidade de no tornar demasiadamente onerosa a prestao do servio pblico por parte do particular. O professor Maral Justen Filho afirma que o princpio do equilbrio da equao econmico-financeira da contratao acarreta a necessria recomposio do valor real da moeda. A inflao deve ser compensada com a elevao nominal da prestao devida. No h benefcio para o particular na medida em que o reajustamento do preo tem natureza jurdica similar da correo monetria. Nada se acrescenta ao particular, na acepo de que o nico efeito do reajuste retornar ao equilbrio acertado entre as partes. Se a Administrao e o particular firmaram contratao que previa determinada relao entre encargos e remunerao (equao econmico-financeira), essa equao deve ser mantida ao longo de toda a execuo do contrato. O artigo 55 da Lei 8.666/93 declara expressamente que nos contratos administrativos devem existir clusulas que estabeleam o preo e as condies de pagamento, os critrios, a data-base e a periodicidade do reajustamento de preos, bem como os critrios de atualizao monetria entre a data do adimplemento das obrigaes e a do efetivo pagamento. Como a Administrao precisa respeitar a manuteno da equao econmico-financeira do contrato, qualquer alterao que afete os pontos financeiros do contrato dever ter a concordncia expressa do contratado. vedado Administrao alter-la unilateralmente, pois certamente causaria graves prejuzos financeiros ao contratado. importante esclarecer que a variao do valor contratual para fazer face ao reajuste de preos previsto no prprio contrato, as atualizaes, compensaes ou penalizaes financeiras
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decorrentes das condies de pagamento nele previstas, bem como o empenho de dotaes oramentrias suplementares at o limite do seu valor corrigido, no caracterizam alterao do mesmo, podendo ser registrados por simples apostila, dispensando a celebrao de aditamento. ATENO: Lembre-se sempre de que a Administrao possui a prerrogativa de alterar unilateralmente as clusulas regulamentares e as relativas ao objeto contratual. Todavia, ocorrendo a modificao, deve ser mantida a proporo inicialmente fixada entre o servio a ser prestado e a consequente remunerao a ser recebida. Exemplo: Se a Administrao contratou um particular para construir 90 (noventa) casas populares ao valor individual de R$ 30.000.00 (trinta mil reais) cada, deve repassar ao contratado a quantia de R$ 2.700.000,00 (dois milhes e setecentos mil reais). Assim, caso decida alterar unilateralmente para 100 (cem) a quantidade de casas a serem construdas (dentro da margem de 25% assegurada em lei), dever repassar ao contratado, proporcionalmente, o valor adicional de R$ 300.000,00 (trezentos mil reais), referente s 10 (dez) casas que foram construdas alm do nmero inicialmente estabelecido. 15. Exigncia de garantias para a execuo do contrato A critrio da autoridade competente, em cada caso, e desde que prevista no edital ou na carta-convite, poder ser exigida prestao de garantia nas contrataes de obras, servios e compras com o objetivo de facilitar a adequada execuo do contrato ou possibilitar o ressarcimento dos prejuzos sofridos pela Administrao em virtude de uma eventual inexecuo contratual. A exigncia ou no de garantia deciso discricionria da autoridade administrativa competente, porm, deve ser prevista expressamente no edital ou carta-convite, cabendo ao contratado optar por uma das seguintes modalidades: 1) cauo em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica, devendo estes ter sido emitidos sob a forma escritural, mediante registro em sistema centralizado de liquidao e de custdia autorizado pelo Banco Central do Brasil e avaliados
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pelos seus valores econmicos, Ministrio da Fazenda; 2) seguro-garantia; 3) fiana bancria.
conforme
definido
pelo
importante esclarecer que a garantia prestada pelo contratado ser liberada ou restituda aps a execuo do contrato e, quando em dinheiro, atualizada monetariamente a fim de evitarlhe prejuzos. ATENO: A garantia oferecida pelo contratado no exceder a cinco por cento do valor do contrato e ter seu valor atualizado nas mesmas condies daquele. Contudo, nos termos do 3 do artigo 56 da Lei 8.666/93, para obras, servios e fornecimentos de grande vulto envolvendo alta complexidade tcnica e riscos financeiros considerveis, demonstrados atravs de parecer tecnicamente aprovado pela autoridade competente, o limite de garantia poder ser elevado para at dez por cento do valor do contrato. 16. Responsabilidade pelos encargos de execuo Nos termos do artigo 70 da Lei 8.666/93, o contratado responsvel pelos danos causados diretamente Administrao ou a terceiros, decorrentes de sua culpa ou dolo na execuo do contrato, no excluindo ou reduzindo essa responsabilidade a fiscalizao ou o acompanhamento pelo rgo interessado. Ademais, o contratado responsvel ainda pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da execuo do contrato. A inadimplncia do contratado, com referncia aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento, nem poder onerar o objeto do contrato ou restringir a regularizao e o uso das obras e edificaes, inclusive perante o Registro de Imveis. Todavia, para fins de concursos pblicos, lembre-se de que a Administrao Pblica responder solidariamente (ao mesmo tempo) com o contratado pelos encargos previdencirios resultantes da execuo do contrato, nos termos do art. 31 da Lei n 8.212/91.
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17. Recebimento do objeto do contrato Nas palavras dos professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino, o recebimento exatamente o que a palavra indica: terminada a execuo do contrato, a Administrao deve atestar que ele foi corretamente executado e que o seu objeto lhe foi entregue. Ao receber o objeto do contrato, a Administrao est confirmando que foi executado o que tinha sido contratado. Isso no significa que, depois do recebimento, o contratado fique inteiramente liberado de responsabilidade pelo objeto. Significa, simplesmente, que, pelo menos atestar que foi executado o que tinha sido contratado a Administrao j atestou. Por isso, alis, o art. 76 embora meio bvio, determina que a Administrao rejeitar, no todo ou em parte, obra, servio ou fornecimento executado em desacordo com o contrato. Por outras palavras, se ela recebeu o objeto do contrato, ela confirmou que ele foi executado de acordo com o contrato. Nos termos do artigo 73 da Lei 8.666/93, executado o contrato, o seu objeto ser recebido: 1) Em se tratando de obras e servios: a) provisoriamente, pelo responsvel por seu acompanhamento e fiscalizao, mediante termo circunstanciado, assinado pelas partes em at 15 (quinze) dias da comunicao escrita do contratado; b) definitivamente, por servidor ou comisso designada pela autoridade competente, mediante termo circunstanciado, assinado pelas partes, aps o decurso do prazo de observao, ou vistoria que comprove a adequao do objeto aos termos contratuais, observado o disposto no art. 69 desta Lei; 2) Em se tratando de compras ou de locao de equipamentos: a) provisoriamente, para efeito de posterior verificao da conformidade do material com a especificao; b) definitivamente, aps a verificao da qualidade quantidade do material e conseqente aceitao.
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O recebimento provisrio ou definitivo no exclui a responsabilidade civil pela solidez e segurana da obra ou do servio, nem tico-profissional pela perfeita execuo do contrato, dentro dos limites estabelecidos pela lei ou pelo contrato ( 2 do artigo 73). Nos casos de aquisio de equipamentos de grande vulto, o recebimento far-se- mediante termo circunstanciado e, nos demais, mediante recibo ( 1, artigo 73). importante destacar que o recebimento provisrio poder ser dispensado nos seguintes casos, a saber: 1) gneros perecveis e alimentao preparada; 2) servios profissionais; 3) obras e servios de valor at R$ 80.000,00 (oitenta mil reais) desde que no se componham de aparelhos, equipamentos e instalaes sujeitos verificao de funcionamento e produtividade. 18. Extino do contrato administrativo So vrias as circunstncias que podem ensejar a extino do contrato administrativo: o cumprimento do objeto, o trmino do prazo, a anulao e a resciso. 18.1. Cumprimento do objeto Trata-se da forma mais comum de extino do contrato administrativo, pois acontece naturalmente, aps a concluso do seu objeto. Ocorre o cumprimento do objeto quando, por exemplo, a Administrao contrata um particular a fim de que seja construda uma praa e, aps alguns meses, a praa construda. Se o objeto do contrato j foi concludo (construo da praa) e a respectiva retribuio financeira repassada ao contratado pela Administrao, as partes cumpriram as respectivas obrigaes, encerrando-se naturalmente a relao jurdica entre ambos.
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18.2. Trmino do prazo Eis uma hiptese que tambm no suscita maiores dificuldades para assimilao. A extino do contrato pelo trmino do prazo, como a prpria nomenclatura j indica, ocorrer sempre que o prazo de durao estabelecido no contrato chegar ao seu fim. a denominada extino de pleno direito, que acontecer quando a obrigao do contratado se extinguir em virtude do transcurso de determinado lapso temporal. Podemos citar como exemplo um contrato administrativo de fornecimento de refeies a determinado presdio, estabelecido inicialmente pelo prazo de 12 meses. Ora, concludo os doze meses, extingue-se o contrato pelo trmino do prazo. 18.3. Anulao A anulao do contrato administrativo opera-se sempre que for constatada alguma ilegalidade, a exemplo da sua formalizao sem o prvio procedimento licitatrio. A anulao pode ser realizada a qualquer tempo, seja pelo Poder Judicirio ou pela autoridade administrativa, pois est amparada no exerccio do poder de autotutela, previsto na smula 473 do Supremo Tribunal Federal: A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. No mesmo sentido, o artigo 59 da Lei 8.666/93 declara expressamente que a declarao de nulidade do contrato administrativo opera retroativamente impedindo os efeitos jurdicos que ele, ordinariamente, deveria produzir, alm de desconstituir os j produzidos. importante esclarecer que a nulidade no exonera a Administrao do dever de indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que ela for declarada e por outros
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prejuzos regularmente comprovados, contanto que no lhe seja imputvel, promovendo-se a responsabilidade de quem lhe deu causa. 18.4. Resciso Os professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino declaram que a resciso do contrato implica sua extino antes de concludo o seu objeto ou antes de terminado o prazo de sua durao. A resciso pode se dar por culpa do contratado ou por culpa da Administrao. A resciso por culpa da Administrao somente pode ser feita na esfera judicial ou por acordo entre as partes. A resciso por culpa do contratado, assim como a decorrente de interesse pblico superveniente, ou de caso fortuito ou de fora maior, pode ser realizada unilateralmente pela Administrao. 19. Prazo de durao e prorrogao do contrato As regras gerais sobre o prazo de durao dos contratos administrativos esto previstas no artigo 57 da Lei 8.666/93, que, dentre outros mandamentos, afirma que so proibidos os contratos administrativos com prazo indeterminado. Em regra, o prazo de durao dos contratos administrativos no pode ultrapassar a vigncia dos respectivos crditos oramentrios, que coincide com a durao do ano civil, que de 12 (doze) meses, sendo que a sua prorrogao dever ser justificada por escrito e previamente autorizada pela autoridade competente para celebrar o contrato. O professor Jos dos Santos Carvalho Filho afirma que se a administrao pretender a execuo de determinada obra que se prolongue por mais de um ano, dever inserir o projeto em plano plurianual, instrumento que comporta a projeo temporal de investimentos de longa durao. Desse modo, a Administrao deve programar-se, como regra, para que os contratos de durao aproximada de doze meses sejam firmados no incio do ano, hiptese em que o contrato estar sempre adstrito vigncia do respectivo crdito oramentrio, como reza o art. 57 do Estatuto.
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importante esclarecer que a regra de que a durao dos contratos administrativos no pode ultrapassar a vigncia dos respectivos crditos oramentrios no absoluta, pois o prprio artigo 57 da Lei 8.666/93 prev algumas excees em relao aos seguintes contratos: 1) aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, os quais podero ser prorrogados se houver interesse da Administrao e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatrio; 2) prestao de servios a serem executados de forma contnua, que podero ter a sua durao prorrogada por iguais e sucessivos perodos com vistas obteno de preos e condies mais vantajosas para a administrao, limitada a sessenta meses; 3) ao aluguel de equipamentos e utilizao de programas de informtica, podendo a durao estender-se pelo prazo de at 48 (quarenta e oito) meses aps o incio da vigncia do contrato. O professor Jos dos Santos Carvalho filho faz importante considerao sobre a possibilidade de que os contratos administrativos tenham incio no ano corrente e trmino no prximo ano. Segundo o autor, o art. 57 do Estatuto, por falta de clareza, deixou dvida sobre tal possibilidade, e isso porque o contrato, estando atrelado a determinado crdito oramentrio, s poderia iniciar-se e findar num mesmo perodo anual. Alguns intrpretes adotaram esse entendimento. No entanto, com a vnia devida, a lei no pretendeu dificultar nem inviabilizar a variadssima e complexa atividade administrativa. Por esse motivo, parece-nos melhor o pensamento segundo o qual nada impede que um contrato tenha incio, por exemplo, em setembro de um ano e trmino em maro do ano subsequente, desde que, no contrato, conste a rubrica oramentria de onde sero oriundos os recursos e a referncia de que parte do pagamento ser feita com um crdito oramentrio e a outra com o crdito relativo ao exerccio financeiro seguinte. Nesse caso, exigir-se- que a Administrao fixe o devido cronograma de obra, servio ou compra, com a indicao dos
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pagamentos correspondentes subseqente.
ao
ano
corrente
ao
ano
O 1 do artigo 57 da Lei 8.666/93 estabelece que os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso e de entrega admitem prorrogao, mantidas as demais clusulas do contrato e assegurada a manuteno de seu equilbrio econmicofinanceiro, desde que ocorra algum dos seguintes motivos, devidamente autuados em processo: 1) alterao Administrao; do projeto ou especificaes, pela
2) supervenincia de fato excepcional ou imprevisvel, estranho vontade das partes, que altere fundamentalmente as condies de execuo do contrato; 3) interrupo da execuo do contrato ou diminuio do ritmo de trabalho por ordem e no interesse da Administrao; 4) aumento das quantidades inicialmente previstas contrato, nos limites permitidos pela Lei 8.666/93; no
5) impedimento de execuo do contrato por fato ou ato de terceiro reconhecido pela Administrao em documento contemporneo sua ocorrncia; 6) omisso ou atraso de providncias a cargo da Administrao, inclusive quanto aos pagamentos previstos de que resulte, diretamente, impedimento ou retardamento na execuo do contrato, sem prejuzo das sanes legais aplicveis aos responsveis. 20. Inexecuo contratual As hipteses e conseqncias da inexecuo contratual so muito cobradas em concursos pblicos, e, portanto, necessrio que voc tenha muita ateno na leitura e assimilao deste contedo. Inicialmente, importante destacar que as partes contratantes devem obedecer integral e fielmente s clusulas previstas no respectivo contrato administrativo, mesmo que seja considerado um contrato de adeso, conforme destaquei anteriormente.
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Apesar disso, a inexecuo contratual pode ocorrer em vrias situaes distintas, s vezes por culpa do contratado, s vezes por culpa da Administrao Pblica. Alm disso, possvel identificar ainda algumas circunstncias em que o contrato deixar de ser executado sem culpa de quaisquer das partes, como acontece nos casos de fora maior e caso fortuito, por exemplo. A inexecuo do contrato produz diversas consequncias jurdicas, seja em mbito civil, administrativo, ou, diante de situaes mais graves, na esfera penal. 20.1. Inexecuo culposa A inexecuo culposa do contrato pode ocorrer em virtude do descumprimento ou cumprimento irregular de suas clusulas, seja por ao ou omisso da Administrao, bem como ainda do contratado. importante destacar que a inexecuo culposa est relacionada com a culpa em sentido amplo, abrangendo, assim, a culpa em sentido estrito (negligncia, imprudncia e impercia) e o dolo (inteno de praticar a conduta). Caso a Administrao tenha dado causa inexecuo contratual que acarrete a resciso do contrato administrativo, estar obrigada a indenizar o contratado pelos prejuzos comprovados, devolver a garantia oferecida, efetuar os pagamentos devidos pela execuo do contrato at a data da resciso e, ainda, a custear as despesas referentes retirada do contratante do local de execuo do contrato. Por outro lado, caso a inexecuo contratual tenha ocorrido em virtude de ao ou omisso do contratado, poder a Administrao aplicar-lhe todas as sanes previstas no artigo 87 da Lei 8.666/93 (advertncia, multa, suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de contratar com a Administrao e, ainda, a declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica), bem como rescindir unilateralmente o contrato administrativo, executando a garantia contratual com o objetivo de assegurar o ressarcimento dos possveis prejuzos sofridos com a inexecuo contratual por parte do contratado.
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20.2. Inexecuo sem culpa comum que a inexecuo contratual ocorra sem que se constate a culpa de qualquer das partes do contrato, como no surgimento de fatos imprevisveis, ou previsveis, porm de consequncias incalculveis, retardadores ou impeditivos da execuo do ajustado, ou, ainda, em caso de fora maior, caso fortuito ou fato do prncipe, configurando rea econmica extraordinria e extracontratual. Nesses casos, a parte inadimplente ficar isenta de quaisquer responsabilidades em funo da aplicao da denominada Teoria da impreviso. 20.3. Teoria da impreviso A Lei 48 do Cdigo de Hammurabi, que foi talhado em pedra a mais de 2.700 anos antes de Cristo, trazia expressamente os seguintes dizeres: "se algum tem um dbito a juros, e uma tempestade devasta o campo ou destri a colheita, ou por falta de gua no cresce o trigo no campo, ele no dever nesse ano dar trigo ao credor, dever modificar sua tbua de contrato e no pagar juros por esse ano." Mesmo tendo sido escrito h milhares de anos, o Cdigo de Hammurabi pode ser considerado como um dos precursores da Teoria da impreviso, que traduz a idia de que os contratos administrativos podero ser revistos a fim de que seja garantido o equilbrio econmico-financeiro. O professor Miguel Maria de Serpa Lopes define de forma magistral a teoria da impreviso, ao afirmar que consiste, assim, no desequilbrio das prestaes sucessivas ou diferidas, em consequncia de acontecimentos ulteriores formao do contrato, independentemente da vontade das partes, de tal forma extraordinrios e anormais que impossvel se tornava prev-los razovel e antecedentemente. So acontecimentos supervenientes que alteram profundamente a economia do contrato, por tal forma perturbando o seu equilbrio, como inicialmente estava fixado, que se torna certo que as partes jamais contratariam se pudessem ter
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podido antes antever esses fatos. Se, em tais circunstncias, o contrato fosse mantido, redundaria num enriquecimento anormal, em benefcio do credor, determinando um empobrecimento da mesma natureza, em relao ao devedor. Consequentemente, a impreviso tende a alterar ou excluir a fora obrigatria dos contratos." Os professores Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino declaram que a Teoria da Impreviso resulta da aplicao de uma antiga clusula, que se entende implcita em qualquer contrato de execuo prolongada, segundo a qual o vnculo obrigatrio gerado pelo contrato somente subsiste enquanto inalterado o estado de fato vigente poca da estipulao. Esta clusula conhecida como rebus sic stantibus, expresso que corresponde, na verdade, ao trecho final de uma longa frmula latina (contractus qui habent tractum sucessivum et dependentiam de futuro rebus sic stantibus intelliguntur). Informam ainda os autores que a clusula rebus sic stantibus desdobra-se em cinco hipteses, a saber: caso fortuito e fora maior, fato do prncipe, fato da Administrao e interferncias imprevistas. 20.3.1. Caso fortuito e fora maior De incio, importante esclarecer que no existe um consenso doutrinrio ou mesmo jurisprudencial sobre as definies de caso fortuito e fora maior. A doutrina tradicional entende que a fora maior caracteriza-se por um evento da natureza, imprevisvel, irresistvel e inevitvel, tais como enchentes, terremotos, furaces, entre outros. Por outro lado, o caso fortuito estaria relacionado a condutas culposas ou dolosas de terceiros, da mesma forma, imprevisveis, irresistveis, inevitveis e independentes da vontade das partes. Podemos citar como exemplo os criminosos arrastes, guerras, greves ou invases a locais pblicos. Independentemente da corrente existe consenso em um nico ponto: de fora maior so acontecimentos contrato, alheios vontade das anormais, que impossvel era prev-los conceitual que se adote, o caso fortuito e o evento ulteriores formao do partes, extraordinrios e com antecedncia.
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Assim, a prpria Lei 8.666/93, em seu inciso XVII do artigo 78 estabelece que constitui motivo para resciso do contrato a ocorrncia de caso fortuito ou de fora maior, regularmente comprovada, impeditiva da execuo do contrato. Para responder s questes da prova do INSS, no se preocupe em diferenciar as expresses caso fortuito e fora maior, basta que voc entenda que ambos os acontecimentos ensejam a resciso do contrato. Nesse ponto, importante esclarecer que a resciso do contrato no aconteceu por culpa do inadimplente. Ademais, somente ir ocorrer a resciso quando no for possvel a reviso do contrato administrativo com o objetivo de garantir a continuidade de sua execuo. 20.3.2. Fato do prncipe O professor Hely Lopes Meirelles conceitua o fato do prncipe como "toda determinao estatal, positiva ou negativa, geral, imprevista e imprevisvel, que onera substancialmente a execuo do contrato administrativo". Nas palavras do saudoso professor, ocorrendo o fato do prncipe, o Poder Pblico contratante ficar obrigado a compensar integralmente os prejuzos suportados pela outra parte, a fim de possibilitar o prosseguimento da execuo e, se esta for impossvel, ocorrer a resciso do contrato, com as indenizaes cabveis ao caso. O artigo 65, II, d da Lei 8.666/93 refere-se expressamente ao fato do prncipe ao afirmar que o contrato administrativo poder ser alterado para restabelecer a relao que as partes pactuaram inicialmente entre os encargos do contratado e a retribuio da administrao para a justa remunerao da obra, servio ou fornecimento, objetivando a manuteno do equilbrio econmicofinanceiro inicial do contrato, na hiptese de sobrevirem fatos imprevisveis, ou previsveis, porm de consequncias incalculveis, retardadores ou impeditivos da execuo do ajustado, ou, ainda, em caso de fora maior, caso fortuito ou fato do prncipe, configurando rea econmica extraordinria e extracontratual.
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Como exemplos do acontecimento em questo, podemos citar a edio de uma lei (determinao estatal e geral) proibindo a importao de um determinado bem que deveria ser fornecido pelo contratado Administrao e, ainda, o aumento significativo e imprevisvel do imposto de importao, por exemplo, o que aumentaria demasiadamente o valor de um determinado produto que tambm deveria ser fornecido para a Administrao. Ateno: deve ficar bem claro que, no fato do prncipe, a Administrao impe uma determinao (positiva ou negativa) que no se restringe a um determinado particular, alcanando todos os administrados que se encontrem naquela situao. Alm de causar prejuzos ao contratado em questo, a deciso administrativa tambm pode afetar vrios outros contratados. 20.3.3. Fato da Administrao O fato da administrao uma das causas que impossibilitam o cumprimento do contrato administrativo pelo contratado, podendo ser definido como toda ao ou omisso do Poder Pblico, especificamente relacionada ao contrato, que impede ou retarda sua execuo. O fato da administrao nada mais que o descumprimento, pela Administrao, das suas obrigaes contratualmente assumidas, o que pode ensejar a resciso judicial ou amigvel do contrato, ou ainda, a paralisao da execuo contratual, at que a situao seja normalizada. O artigo 78 da Lei 8.666/93, em seus incisos XIV, XV e XVI, apresenta um rol legal de hipteses que caracterizam fato da administrao (a deciso somente ir atingir determinado contratado): 1) a suspenso de sua execuo, por ordem escrita da Administrao, por prazo superior a 120 (cento e vinte) dias, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, ou ainda por repetidas suspenses que totalizem o mesmo prazo, independentemente do pagamento obrigatrio de indenizaes pelas sucessivas e contratualmente imprevistas desmobilizaes e mobilizaes e outras previstas, assegurado ao contratado, nesses casos, o
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direito de optar pela suspenso do cumprimento das obrigaes assumidas at que seja normalizada a situao; 2) o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao; 3) a no liberao, por parte da Administrao, de rea, local ou objeto para execuo de obra, servio ou fornecimento, nos prazos contratuais, bem como das fontes de materiais naturais especificadas no projeto. 20.3.4. Interferncias imprevistas O professor Hely Lopes Meirelles define as interferncias imprevistas como "ocorrncias materiais no cogitadas pelas partes na celebrao do contrato, mas que surgem na sua execuo de modo surpreendente e excepcional, dificultando e onerando extraordinariamente o prosseguimento e a concluso dos trabalhos. Podemos citar como exemplo o fato de o contratado, no momento da execuo de uma obra pblica, ter se deparado com um lenol fretico que no havia sido indicado pela Administrao no projeto inicial. importante destacar que a existncia do lenol fretico no ir impedir a execuo do contrato, mas ir aumentar sobremaneira o custo de realizao da obra. Assim, no ser necessrio rescindir o contrato administrativo, mas certamente ser imprescindvel rever as clusulas econmico-financeiras ou, at mesmo, prorrogar o prazo inicial de concluso estipulado no contrato.
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Bem, esse era o grande recado que deveria ser dado em relao Lei 8.666/93. Sei que esta aula tambm ficou enorme, mas, em compensao, prometo que as prximas aulas sero mais resumidas, pois versaro sobre tpicos bem menos complicados, a exemplo da Lei 9.784/99 (Processo Administrativo Federal) e Lei 8.429/92 (Improbidade Administrativa). Respire fundo, pois, na prxima aula, ainda trataremos de um tema cuja aula ser um pouco avantajada: Servidores Pblicos (Lei 8.112/90). No mais, estou sua disposio no frum de dvidas. O dia d est chegando!!!!!!!!!!! Bons estudos! Fabiano Pereira fabianopereira@pontodosconcursos.com.br
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Reviso de Vspera de Prova - Licitao 1) Lembre-se sempre de que a finalidade bsica da licitao selecionar a proposta mais vantajosa para a Administrao, que nem sempre ser aquela que apresenta o menor preo; 2) importante esclarecer que apesar de a Lei 8.666/93 ter sido criada pelo Congresso Nacional (rgo legislativo da Unio), estabeleceu normas gerais que devem ser obedecidas pela Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal. Entretanto, assegurado a esses entes estatais legislarem sobre normas especficas com o objetivo de atender a peculiaridades locais (Municpios) ou regionais (Estados), desde que no contrariem o texto da Lei Geral de Licitaes Lei 8.666/93; 3) At o presente momento no foi criada a lei a que se refere o 1 do artigo 173 da CF/88 (criando um procedimento licitatrio diferenciado, menos burocrtico), e, portanto, as empresas pblicas e sociedades de economia mista devem submter-se s normas da Lei Geral de Licitaes (Lei 8.666/93); 4) Eventuais limitaes participao dos licitantes somente podem ser impostas nos limites previstos em lei e em conformidade com os princpios gerais do Direito, no sendo possvel, sem justificativa razovel e aceitvel, que se venha a restringir o carter competitivo do certame; 5) O princpio da vinculao ao instrumento convocatrio, tambm chamado de princpio da vinculao ao edital, est previsto expressamente no artigo 41 da Lei 8.666/93, ao afirmar que a Administrao no pode descumprir as normas e condies do edital, ao qual se acha estritamente vinculada; 6) O princpio do julgamento objetivo est previsto expressamente no texto da Lei Geral de Licitaes, mais precisamente em seu artigo 44, ao afirmar que no julgamento das propostas, a Comisso levar em considerao os critrios objetivos definidos no edital ou convite, os quais no devem contrariar as normas e princpios estabelecidos por esta Lei; 7) O 3 da Lei 8.666/93 declara que a licitao no ser sigilosa, sendo pblicos e acessveis ao pblico os atos de seu procedimento, salvo quanto ao contedo das propostas, at a respectiva abertura;
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8) So modalidade licitatrias, expressamente previstas na Lei 8.666/93, a concorrncia, tomada de preos, convite, leilo e concurso. As modalidades prego e consulta esto previstas na Lei 10.520/02 e 9.472/97, respectivamente; 9) Concorrncia a modalidade de licitao entre quaisquer interessados que, na fase inicial de habilitao preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital para execuo de seu objeto; 10) Tomada de preos a modalidade de licitao entre interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia anterior data de recebimento das propostas, observada a necessria qualificao; 11) O convite a modalidade de licitao utilizada para contrataes de menor vulto e est definida no 3 do artigo 22 da Lei 8.666/93, ao afirmar que se trata da licitao entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero mnimo de 3 (trs) pela unidade administrativa, a qual afixar, em local apropriado, cpia do instrumento convocatrio e o estender aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedncia de at 24 (vinte e quatro) horas da apresentao das propostas; 12) No existe um edital propriamente dito na modalidade convite. A convocao dos interessados ocorrer mediante o envio de uma carta-convite, que no exige publicidade em dirios oficiais e/ou jornais de grande circulao. A publicidade da licitao na modalidade convite poder ser realizada atravs da simples afixao da carta-convite em local visvel na prpria Administrao com, no mnimo, cinco dias teis antes de sua abertura; 13) Quando, por limitaes do mercado ou manifesto desinteresse dos convidados, for impossvel a obteno do nmero mnimo de 03 (trs) licitantes, essas circunstncias devero ser devidamente justificadas no processo, sob pena de repetio do convite; 14) Sei que voc jamais faria isso, mas, de qualquer forma, cuidado para no confundir o concurso pblico para a seleo de pessoal com a modalidade licitatria tambm denominada concurso, pois so institutos distintos;
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15) Qualquer modificao no edital licitatrio exige divulgao pela mesma forma que se deu o texto original, reabrindo-se o prazo inicialmente estabelecido, exceto quando, inqestionavelmente, a alterao no afetar a formulao das propostas; 16) importante assinalar que sero desclassificadas as propostas que no atendam s exigncias do ato convocatrio da licitao, bem como aquelas propostas com valor global superior ao limite estabelecido ou com preos manifestamente inexeqiveis, assim considerados aqueles que no venham a ter demonstrada sua viabilidade atravs de documentao que comprove que os custos dos insumos so coerentes com os de mercado e que os coeficientes de produtividade so compatveis com a execuo do objeto do contrato ( 1 do artigo 48); 17) Cuidado para no confundir licitao fracassada com licitao deserta. Nesta, a licitao no foi concluda em virtude da ausncia de licitantes, ningum manifestou interesse em contratar com a Administrao. Naquela, surgiram interessados, mas nenhum selecionado, em decorrncia da inabilitao ou da desclassificao; 18) Caso ocorra a homologao do procedimento licitatrio pela autoridade competente, deve ocorrer a adjudicao do seu objeto ao licitante que apresentou a proposta mais vantajosa para a Administrao. A adjudicao encerra o procedimento licitatrio;
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Reviso de Vspera de Prova Contratos Administreativos 1) Quando a Administrao figura como parte em relaes contratuais, temos os denominados contratos da Administrao, que se dividem em duas espcies distintas: contratos administrativos e contratos privados. Assim, correto afirmar que ao gnero contratos da Administrao correspondem duas espcies de contratos: aqueles regidos pelo Direito Pblico (contratos administrativos) e aqueles regidos pelo Direito Civil ou Empresarial (contratos privados); 2) Nos contratos regidos pelo Direito Pblico a Administrao gozar de prerrogativas especiais que assegurem a adequada execuo do contrato, a exemplo da possibilidade de resciso e alterao unilateral, fiscalizao de sua execuo, imposio direta de penalidades, dentre outras; 3) O pargrafo nico do artigo 60 da Lei 8.666/93 declara que nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a Administrao, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valor no superior a R$ 4.000.00 (quatro mil reais), feitas em regime de adiantamento; 4) Os contratos administrativos incluem-se na categoria dos contratos de adeso, pois os interessados em contratar com a Administrao tm conhecimento antecipado das clusulas e condies a que tero que se submeter obrigatoriamente, no sendo possvel alter-las; 5) Os contratos administrativos so celebrados intuitu personae, o que significa que a Administrao Pblica levou em conta certos requisitos ou exigncias antes de escolher o particular com quem contratar. Assim, o contratado, em regra, no poder transferir para terceiros a responsabilidade pela execuo do objeto contratual, sob pena de resciso do contrato; 6) Fundamentada a resciso unilateral do contrato administrativo na existncia de razes de interesse pblico ou na ocorrncia de caso fortuito ou de fora maior, sem que fique configurada culpa do contratado, ser este ressarcido dos prejuzos regularmente comprovados que houver sofrido, tendo ainda direito devoluo de garantia, aos pagamentos devidos pela execuo do contrato at a data da resciso e ao pagamento do custo da desmobilizao;
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7) O 1 do artigo 65 da Lei 8.666/93 afirma que o contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies contratuais, os acrscimos ou as supresses que se fizerem nas obras, servios ou compras, at 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifcio ou de equipamento, at o limite de 50% (cinqenta por cento) para os seus acrscimos; 8) O contratado responsvel pelos danos causados diretamente Administrao ou a terceiros, decorrentes de sua culpa ou dolo na execuo do contrato, no excluindo ou reduzindo essa responsabilidade a fiscalizao ou o acompanhamento pelo rgo interessado, conforme expresso no artigo 70 da Lei 8.666/93; 9) O regime jurdico dos contratos administrativos assegura Administrao a prerrogativa de aplicar sanes aos contratados independentemente de autorizao judicial, em virtude da inexecuo total ou parcial da obrigao assumida, sempre aps defesa prvia; 10) Como a Administrao precisa respeitar a manuteno da equao econmico-financeira do contrato, qualquer alterao que afete os pontos financeiros do contrato dever ter a concordncia expressa do contratado. vedado Administrao alter-la unilateralmente, pois certamente causaria graves prejuzos financeiros ao contratado; 11) A critrio da autoridade competente, em cada caso, e desde que prevista no edital ou na carta-convite, poder ser exigida prestao de garantia nas contrataes de obras, servios e compras com o objetivo de facilitar a adequada execuo do contrato ou possibilitar o ressarcimento dos prejuzos sofridos pela Administrao em virtude de uma eventual inexecuo contratual, cabendo ao contratado optar por uma das seguintes modalidades: cauo em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica, seguro-garantia ou fiana bancria; 12) A Administrao Pblica responder solidariamente (ao mesmo tempo) com o contratado pelos encargos previdencirios resultantes da execuo do contrato administrativo; 13) As regras gerais sobre o prazo de durao dos contratos administrativos esto previstas no artigo 57 da Lei 8.666/93, que,
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dentre outros mandamentos, afirma que so proibidos os contratos administrativos com prazo indeterminado; 14) Independentemente da corrente conceitual que se adote, existe consenso de que o caso fortuito e o evento de fora maior so acontecimentos ulteriores formao do contrato, alheios vontade das partes, extraordinrios e anormais, que impossvel era prev-los com antecedncia. Assim, caso configurado, poder ocorrer a resciso do contrato administrativo, sem culpa das partes, caso no seja possvel a sua reviso e consequente execuo; 15) O professor Hely Lopes Meirelles conceitua o fato do prncipe como "toda determinao estatal, positiva ou negativa, geral, imprevista e imprevisvel, que onera substancialmente a execuo do contrato administrativo"; 16) O fato da administrao uma das causas que impossibilitam o cumprimento do contrato administrativo pelo contratado, podendo ser definido como toda ao ou omisso do Poder Pblico, especificamente relacionada ao contrato, que impede ou retarda sua execuo. O fato da administrao nada mais que o descumprimento, pela Administrao, das suas obrigaes contratualmente assumidas, o que pode ensejar a resciso judicial ou amigvel do contrato, ou ainda, a paralisao da execuo contratual, at que a situao seja normalizada; 17) O professor Hely Lopes Meirelles define as interferncias imprevistas como "ocorrncias materiais no cogitadas pelas partes na celebrao do contrato, mas que surgem na sua execuo de modo surpreendente e excepcional, dificultando e onerando extraordinariamente o prosseguimento e a concluso dos trabalhos.
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QUESTES COMENTADAS
01. (Administrao/MCT FINEP 2009/CESPE - adaptada) De acordo com a CF, compete privativamente Unio legislar sobre normas gerais de licitao. A partir desse preceito constitucional e das disposies da Lei n. 8.666/1993, julgue os itens abaixo: I. Lei estadual que instituir, no mbito da respectiva administrao pblica, a utilizao preferencial de softwares livres ou sem restries proprietrias no invade a competncia legiferante reservada Unio para produzir normas gerais em tema de licitao. O inc. XXVII do art. 22 da CF/1988 prev a competncia legislativa privativa da Unio para legislar sobre normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III. No julgamento da ADI 3.059-MC/RS, em 15/04/2004, o Supremo Tribunal Federal decidiu pela inconstitucionalidade da Lei 11.871/02, do Estado do Rio Grande do Sul, que instituiu, no mbito da Administrao Pblica sul-rio-grandense, a preferencial utilizao de softwares livres ou sem restries proprietrias. Ao proferir o seu voto, o Ministro Carlos Brito destacou que tal preferncia viola o princpio da competitividade e da isonomia, pois est dificultando o acesso da Administrao a outras espcies de softwares. Ademais, ressaltou ainda que tal preferncia invade rea de competncia legiferante reservada Unio, pois tais normas seriam de carter geral. Desse modo, est incorreta a assertiva ao afirmar que a utilizao preferencial de softwares livres ou sem restries proprietrias no invade a competncia legislativa reservada Unio. II. Lei do Distrito Federal que crie restries licitatrias a empresas em que haja algum tipo de discriminao social na contratao de mo de obra no ofende competncia privativa da Unio para legislar sobre normas gerais de licitao. Ao analisar o texto das assertivas apresentadas nesta questo, fica evidente a necessidade de acompanhar de perto as decises proferidas pelo Supremo Tribunal Federal e divulgadas atravs de seu informativo semanal. Isso porque o CESPE tem o hbito de elaborar questes
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baseadas no literal teor das decises proferidas, o que causa um certo desespero nos candidatos. No texto da presente assertiva, por exemplo, o CESPE simplesmente reproduziu as informaes constantes na ementa do acrdo relativo ao julgamento da ADI (Ao Direta de Inconstitucionalidade) 3.670-0/DF, que versava justamente sobre a inconstitucionalidade de lei distrital que criava restries licitatrias a empresas em que haja algum tipo de discriminao social na contratao de mo de obra, vejamos:
Sendo assim, possvel constatar que lei distrital criadora de restries licitatrias a empresas em que haja algum tipo de discriminao social na contratao de mo de obra ofende sim a competncia privativa da Unio para legislar sobre normas gerais de licitao, o que torna a assertiva incorreta.
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III. Em regra, a legislao autoriza a administrao a doar bens imveis exclusivamente para outro rgo ou entidade da prpria administrao. Tal restrio no se impe aos estados, ao Distrito Federal e aos municpios, uma vez que a vedao tem aplicao apenas no mbito da Unio. No julgamento da ADI 927-3/RS, o Supremo Tribunal Federal decidiu que a Unio extrapolou, em vrios artigos da Lei 8.666/93, a sua competncia para legislar sobre normas gerais de licitao. O Supremo Tribunal Federal entendeu que alguns dispositivos da Lei 8.666/93 definem normas especficas, e, portanto, somente podem ser aplicveis ao mbito da Unio, a exemplo das hipteses previstas no art. 17, inciso I, alneas b e c, e inciso II, alnea b. Desse modo, tais normas so constitucionais para a Unio, enquanto normas especficas, e inconstitucionais para os Estados, Municpios e Distrito Federal, pois estes podem criar as suas prprias normas especficas. Assertiva correta.
IV. de competncia privativa da Unio legislar sobre normas gerais de licitao, mas, em matria de simples contratao, a competncia concorrente com os estados e o Distrito Federal. A assertiva no est em conformidade com o teor do inc. XXVII do art. 22 da CF/1988, que expresso ao afirmar que a competncia legislativa privativa da Unio abrange as normas gerais de licitao e, tambm, de contratao. Assertiva incorreta.
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02. (Administrao/MCT FINEP 2009/CESPE - adaptada) Em relao s licitaes e aos contratos, julgue as assertivas abaixo: I. Em regra, o agente pblico est autorizado a estabelecer tratamento diferenciado de natureza comercial, legal, trabalhista e previdenciria, entre empresas brasileiras e estrangeiras, at mesmo no que se refere a moeda, para fins de proteo da indstria nacional. Em regra, vedado aos agentes pblicos estabelecer tratamento diferenciado de natureza comercial, legal, trabalhista, previdenciria ou qualquer outra, entre empresas brasileiras e estrangeiras, inclusive no que se refere a moeda, modalidade e local de pagamentos, mesmo quando envolvidos financiamentos de agncias internacionais. Entretanto, a prpria Lei 8.666/93 estabelece algumas excees, a exemplo daquela prevista no 2 do art. 3, que expresso ao afirmar que, em igualdade de condies, como critrio de desempate, ser assegurada preferncia, sucessivamente, aos bens e servios: I produzidos ou prestados por empresas brasileiras de capital nacional; II - produzidos no Pas; III - produzidos ou prestados por empresas brasileiras e, por ltimo, produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e no desenvolvimento de tecnologia no Pas. Outra exceo est prevista no art. 3 da Lei 8.248/91, ao afirmar que os rgos e entidades da Administrao Pblica Federal, direta ou indireta, as fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico e as demais organizaes sob o controle direto ou indireto da Unio daro preferncia, nas aquisies de bens e servios de informtica e automao, observada a seguinte ordem, a: bens e servios com tecnologia desenvolvida no Pas, assim como bens e servios produzidos de acordo com processo produtivo bsico, na forma a ser definida pelo Poder Executivo. Desse modo, resta claro que o texto da assertiva est incorreto, pois, em regra, o tratamento diferenciado proibido. II. Para preservar-lhe o carter competitivo, a licitao deve ser sigilosa, sendo inacessveis ao pblico os atos de seu procedimento, at mesmo quanto ao contedo das propostas, at a respectiva abertura. A licitao, a exemplo dos demais procedimentos administrativos, deve respeitar o princpio da publicidade, sendo pblicos e acessveis ao pblico os atos de seu procedimento, salvo quanto ao contedo das propostas, at a respectiva abertura. Assertiva incorreta.
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III. Os contratos para a prestao de servios tcnicos profissionais especializados devem, obrigatoriamente, ser celebrados mediante a realizao de concurso, com estipulao prvia de prmio ou remunerao. O texto da assertiva no est em conformidade com o teor do 1 do art. 13 da Lei 8.666/93. Isso porque o dispositivo prev que ressalvados os casos de inexigibilidade de licitao, os contratos para a prestao de servios tcnicos profissionais especializados devero, preferencialmente, ser celebrados mediante a realizao de concurso, com estipulao prvia de prmio ou remunerao. Desse modo, fica bem claro que no existe a obrigatoriedade de que a contratao de servios tcnicos profissionais especializados seja feita mediante a realizao de licitao, j que o art. 25 da Lei 8.666/93 prev a sua inexigibilidade. Ademais, destaca-se ainda que, quando for realizada a licitao, no existir a obrigatoriedade de que seja utilizada somente a modalidade concurso, pois o texto legal utiliza a expresso preferencialmente ao referir-se a essa modalidade, no proibindo a utilizao das demais, a exemplo do convite, tomada de preos e concorrncia. Assertiva incorreta. IV. Tomada de preos a modalidade de licitao entre quaisquer interessados que, na fase inicial de habilitao preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital para execuo de seu objeto. O texto da assertiva apresentou o conceito da modalidade concorrncia como se fosse o conceito da modalidade tomada de preos, o que o torna incorreto. A modalidade tomada de preos, nos termos do 2 do art. 22 da Lei 8.666/93, pode ser definida como a modalidade de licitao entre interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. V. Em matria de licitaes, contrato todo e qualquer ajuste entre rgos ou entidades da administrao pblica e particulares em que haja um acordo de vontades para a formao de vnculo e a estipulao de obrigaes recprocas, seja qual for a denominao utilizada.
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Este o conceito de contrato previsto no pargrafo nico do art. 2 da Lei 8.666/93, o que torna a assertiva correta. importante esclarecer que os contratos administrativos previstos na Lei 8.666/93 regulam-se pelas suas clusulas e pelos preceitos de direito pblico, aplicando-se-lhes, supletivamente, os princpios da teoria geral dos contratos e as disposies de direito privado. 03. (Administrao/MCT FINEP 2009/CESPE - adaptada) Acerca das modalidades e das hipteses de dispensa e inexigibilidade de licitao, julgue os itens abaixo: I. vedada a utilizao das modalidades tomada de preos e convite para as licitaes internacionais. O 3 do art. 23 da Lei 8.666/93 estabelece que a concorrncia a modalidade de licitao cabvel, qualquer que seja o valor de seu objeto, tanto na compra ou alienao de bens imveis, ressalvado o disposto no art. 19 (imveis que ingressaram no patrimnio pblico atravs de processos judiciais ou dao em pagamento), como nas concesses de direito real de uso e nas licitaes internacionais, admitindo-se neste ltimo caso, observados os limites previstos na Lei 8.666/93, a tomada de preos, quando o rgo ou entidade dispuser de cadastro internacional de fornecedores ou o convite, quando no houver fornecedor do bem ou servio no Pas. Desse modo, est incorreta a assertiva ao afirmar que vedada a utilizao das modalidades tomada de preos e convite para as licitaes internacionais. II. inexigvel a licitao quando houver possibilidade de comprometimento da segurana nacional, nos casos estabelecidos em decreto do presidente da Repblica, ouvido o Conselho de Defesa Nacional. Ao responder as questes elaboradas pelo CESPE, fique atento para no confundir as hipteses de licitao dispensvel (previstas no art. 24 da Lei 8.666/93) com as hipteses de inexigibilidade de licitao (previstas no art. 25 da Lei 8.666/93). Nas hipteses que configuram dispensa de licitao, existe a possibilidade de realizao da licitao, mas o prprio texto legal outorgou ao administrador a faculdade de realiz-la, ou no. Trata-se de uma deciso discricionria do administrador. Por outro lado, quando houver inviabilidade ou impossibilidade de competio, estaremos diante de uma hiptese de inexigibilidade licitatria. Neste caso, mesmo que
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o administrador tenha o interesse em realizar a licitao, no conseguir, pois no existe possibilidade de competio entre vrios interessados. A hiptese prevista no texto da assertiva est inserida no inc. IX do art. 24 da Lei 8.666/93, portanto, refere-se dispensa de licitao e no inexigibilidade. Assertiva incorreta. III. dispensvel a licitao para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou por meio de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica. Esta hiptese est prevista no art. 25 da Lei 8.666/93, portanto, refere-se inexigibilidade de licitao, o que torna a assertiva incorreta. Imagine que voc o Prefeito de um determinado Municpio e que necessita contratar um show artstico para comemorar o aniversrio de 50 anos da cidade. Neste caso, qual grupo musical contrataria? Calcinha Preta ou Gavies do Forr? Difcil, n ... Perceba que no h possibilidade de competio entre estes dois grupos musicais, pois no existem critrios objetivos para definir qual seria o melhor para a ocasio, j que ambos esto fazendo muito sucesso atualmente (pelo menos aqui na minha terra, Montes Claros/MG) rrsss. IV. permitida a utilizao da modalidade convite ou tomada de preos, conforme o caso, para parcelas de uma mesma obra ou servio, ou para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local, que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente, ainda que o somatrio de seus valores caracterize o caso de tomada de preos ou concorrncia, exceto para as parcelas de natureza especfica que possam ser executadas por pessoas ou empresas de especialidade diversa daquela do executor da obra ou servio. O erro da assertiva est localizado logo no incio de seu texto. O CESPE simplesmente alterou o sentido da afirmao contida no 5 do art. 23 da Lei 8.666/93, que declara ser vedada a utilizao da modalidade convite ou tomada de preos, conforme o caso, para parcelas de uma mesma obra ou servio, ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente, sempre que o somatrio de seus valores
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caracterizar o caso respectivamente.
de
tomada
de
preos
ou
concorrncia,
importante esclarecer que essa vedao no absoluta, pois o prprio dispositivo legal citado assegura a possibilidade de parcelamento para as parcelas de natureza especfica que possam ser executadas por pessoas ou empresas de especialidade diversa daquela do executor da obra ou servio. 04. (Administrao/MCT FINEP 2009/CESPE - adaptada) A respeito de recursos administrativos nas licitaes, julgue os itens abaixo. I. Os recursos interpostos contra deciso de habilitao ou inabilitao de licitante e contra o julgamento das propostas tm efeito suspensivo. O 2 do art. 109 da Lei 8.666/93 expresso ao afirmar que os recursos interpostos contra deciso de habilitao ou inabilitao de licitante e contra o julgamento das propostas possuem efeito suspensivo. Estabelece ainda o mesmo dispositivo que o efeito suspensivo tambm poder ser concedido nos recursos interpostos contra anulao ou revogao da licitao; indeferimento do pedido de inscrio em registro cadastral, sua alterao ou cancelamento; resciso do contrato e, por ltimo, no caso de aplicao das penas de advertncia, suspenso temporria ou de multa. importante esclarecer que, nas hipteses citadas acima, o efeito suspensivo somente ser concedido pela autoridade competente em carter excepcional, mediante ato motivado e desde que presentes razes de interesse pblico. Assertiva correta. II. Nas hipteses de revogao ou anulao da licitao, por ato da administrao, no cabe recurso administrativo, ressalvada a via judicial para a soluo de eventual controvrsia. A possibilidade de apresentao de recurso administrativo em face de revogao ou anulao de licitao est assegurada na alnea c do inc. I do art. 109 da Lei 8.666/93, o que torna a assertiva incorreta.
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III. O recurso deve ser dirigido autoridade superior, por intermdio daquela que praticou o ato recorrido, no existindo previso legal para a reconsiderao da deciso proferida e publicada. O recurso ser dirigido autoridade superior, por intermdio da que praticou o ato recorrido, a qual poder reconsiderar sua deciso, no prazo de 5 (cinco) dias teis, ou, nesse mesmo prazo, fazlo subir, devidamente informado, devendo, neste caso, a deciso ser proferida dentro do prazo de 5 (cinco) dias teis, contado do recebimento do recurso, sob pena de responsabilidade. Desse modo, est incorreta a assertiva. IV. Exceto na hiptese de licitao na modalidade concorrncia, nenhum prazo de recurso se inicia ou corre sem que os autos do processo estejam com vista franqueada ao interessado. Nos termos do 5 do art. 109 da Lei 8.666/93, nenhum prazo de recurso, representao ou pedido de reconsiderao se inicia ou corre sem que os autos do processo estejam com vista franqueada ao interessado. Perceba que no existe exceo em relao modalidade concorrncia, pois o dispositivo legal se refere a todos os recursos, cujos prazos somente podero ser contados a partir do momento em que for disponibilizado o acesso do interessado aos respectivos documentos constantes no processo. Se o interessado ainda no teve acesso aos autos do processo (o servidor responsvel no conseguiu localiz-lo, por exemplo), o prazo para recurso no pode ser contabilizado, independentemente da modalidade licitatria adotada, o que torna a assertiva incorreta. 05. (Analista Judicirio/TRE MA 2009/CESPE) Julgue os itens subsequentes, relativos ao processo licitatrio para obras de engenharia civil. I. dispensvel a licitao para obras de engenharia de valores inferiores a R$ 15.000,00. II. Na licitao de uma obra, permitida a participao do autor do projeto bsico ou executivo como consultor, nas funes de fiscalizao ou superviso.
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III. Se um projeto de obra tiver valor estimado de contratao de at R$ 1.500.000,00, pode-se usar como modalidade de licitao tanto a tomada de preo quanto a concorrncia. IV. Os contratos de obras de engenharia civil referentes reforma de edifcio podem ser alterados unilateralmente pela administrao com um limite mximo de acrscimo de at 25% do valor que se fizerem nas compras. V. O regime de empreitada integral, utilizado no caso de execuo indireta de obras de engenharia, aplica-se contratao da execuo da obra ou servio por preo certo e total. A quantidade de itens certos igual a a) 1. b) 2. c) 3. d) 4. e) 5. Comentrios Item I O texto da assertiva est em conformidade com o disposto no inc. I do art. 24 da Lei 8.666/93, que prev que para obras de engenharia cujo valor no exceda a R$ 15.000,00 (quinze mil reais) a licitao ser dispensvel. Isto significa que o administrador no est obrigado a realizar licitao, embora possa faz-la. Item II Embora no possa participar, direta ou indiretamente, da licitao ou da execuo de obra ou servio e do fornecimento de bens a eles necessrios, o autor do projeto poder participar, na licitao de obra ou servio, ou na execuo, como consultor ou tcnico, nas funes de fiscalizao, superviso ou gerenciamento, exclusivamente a servio da Administrao interessada. Assertiva correta. Item III O texto desta assertiva est correto, pois, nos casos em que couber convite, a Administrao poder utilizar a tomada de preos e, em qualquer caso, a concorrncia. Trata-se da aplicao do antigo brocardo jurdico quem pode mais, pode menos. Desse modo, se possvel a concorrncia para valores superiores a R$ quinhentos mil reais), no caso de obras tambm ser possvel utiliz-la para valores Assertiva correta. utilizao da modalidade 1.500.000,00 (um milho e e servios de engenharia, inferiores a este parmetro.
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Item IV Em virtude da supremacia do interesse pblico perante o interesse privado, o contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies contratuais, os acrscimos ou supresses que se fizerem nas obras, servios ou compras, at 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifcio ou de equipamento, at o limite de 50% (cinqenta por cento) para os seus acrscimos. Desse modo, est incorreto o texto da assertiva, pois afirmou que o limite mximo de acrscimo seria de at 25% (vinte e cinco por cento) no caso de reforma de edifcio. Item V A execuo indireta ocorre quando o rgo ou entidade contrata com terceiros sob os regimes de empreitada por preo global (quando se contrata a execuo da obra ou do servio por preo certo e total), empreitada por preo unitrio (quando se contrata a execuo da obra ou do servio por preo certo de unidades determinadas), tarefa (quando se ajusta mo-de-obra para pequenos trabalhos por preo certo, com ou sem fornecimento de materiais) ou empreitada integral (quando se contrata um empreendimento em sua integralidade, compreendendo todas as etapas das obras, servios e instalaes necessrias, sob inteira responsabilidade da contratada at a sua entrega ao contratante em condies de entrada em operao, atendidos os requisitos tcnicos e legais para sua utilizao em condies de segurana estrutural e operacional e com as caractersticas adequadas s finalidades para que foi contratada). Sendo assim, perceba que o regime utilizado na contratao da execuo da obra ou servio por preo certo e total o da empreitada por preo global e no empreitada integral, o que torna a assertiva incorreta. Diante de todos os comentrios apresentados, deve ser apontada como resposta a alternativa C, pois apenas 03 (trs) itens esto corretos. 06. (Analista Judicirio / TRE MA 2009 / CESPE - adaptada) Uma empresa pblica abriu licitao para a compra de grande quantidade de material permanente. A concorrente vencedora apresentou certides falsas, com a conivncia do presidente da comisso de licitao. Contudo, a fraude veio a ser descoberta por meio de denncia. Diante desse quadro, o presidente da empresa pblica decidiu anular todo o processo licitatrio. Acerca dessa situao hipottica, julgue os itens abaixo:
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I. A obrigatoriedade de que a administrao realize licitao pblica para celebrao de seus contratos no um princpio constitucional. O inc. XXI do art. 37 da CF/1988 prev que ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. Desse modo, est incorreto o texto da assertiva ao afirmar que a obrigatoriedade de licitao no um princpio constitucional. II. Por estarem equiparadas s sociedades de economia mista, as empresas pblicas somente esto obrigadas a realizar compras mediante licitao se o valor for superior a 3 milhes de reais. O pargrafo nico do art. 1 da Lei 8.666/93 expresso ao afirmar que esto subordinados ao seu regime, alm dos rgos da administrao direta, os fundos especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. Sendo assim, incorreto afirmar que as empresas pblicas somente esto obrigadas a realizar licitao se o valor das compras for superior a 3 milhes de reais. Na verdade, as empresas pblicas e sociedades de economia mista, por serem regidas pelo direito privado, possuem algumas prerrogativas especiais asseguradas no prprio estatuto licitatrio, mas, em geral, esto submetidas s mesmas regras dos demais rgos e entidades. A ttulo de exemplo, destaca-se que os rgos e entidades da Administrao Pblica, no geral, esto dispensados de realizar licitao para compras cujo valor no exceda a R$ 8.000,00 (oito mil reais). Por outro lado, esse valor computado em dobro para as sociedades de economia mista e empresas pblicas, que somente estaro obrigadas a realizar licitao para aquisio de materiais se o valor total for superior a R$ 16.000,00 (dezesseis mil reais), conforme previsto no pargrafo unido do art. 24 da Lei 8.666/93. Assertiva incorreta.
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III. A empresa pblica civilmente responsvel pelo ressarcimento dos gastos efetuados pelos demais participantes do processo licitatrio frustrado, pois a fraude no se teria consumado sem a anuncia de seu preposto. O prprio texto da assertiva afirma que a concorrente vencedora apresentou certides falsas, com a conivncia do presidente da comisso de licitao. Desse modo, a empresa pblica civilmente responsvel pelo ressarcimento dos gastos efetuados pelos demais participantes do processo licitatrio frustrado, pois a nulidade no exonera a Administrao do dever de indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que ela for declarada e por outros prejuzos regularmente comprovados, contanto que no lhe seja imputvel, o que torna a assertiva correta. IV. Excetuando-se os casos de dispensa de licitao previstos em lei, as empresas pblicas so obrigadas a realizar licitaes para aquisio de bens e servios. J as sociedades de economia mista, por possurem tambm capital privado, gozam de maior flexibilidade e agilidade, estando dispensadas desse encargo. Tanto as empresas pblicas quanto as sociedades de economia mista esto submetidas obrigatoriedade de licitar, nos termos do inc. XXI do art. 37 da CF/1988, o que torna a assertiva incorreta. Por outro lado, o 1 do art. 173 da CF/1988 prev que a lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo, dentre outros temas, sobre licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica. Perceba que o prprio texto constitucional estabelece a obrigatoriedade de que seja criado um estatuto licitatrio prprio para as empresas pblicas e sociedades de economia mista. Todavia, enquanto este estatuto licitatrio no for criado, estas entidades submetem-se obrigatoriamente s regras da Lei 8.666/93. 07. (Tcnico Judicirio/TRE MA 2009/CESPE) Acerca da licitao, julgue os itens subsequentes. I. A contratao, pela administrao pblica, de artista consagrado pela crtica especializada pode ser feita mediante dispensa de licitao.
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II. Comprovada a venda de determinado produto por uma fornecedora exclusiva, incide a inexigibilidade de licitao. III. As hipteses de inexigibilidade de licitao impostas pela lei no so exaustivas. IV. A lei admite a preferncia de determinada marca, mesmo havendo mais de um fabricante para aquele produto na praa onde deve ser realizada a licitao. A quantidade de itens certos igual a a) 0. b) 1. c) 2. d) 3. e) 4. Comentrios Item I A contratao de artista consagrado pela crtica especializada pode ser feita mediante inexigibilidade de licitao e no dispensa. Assertiva incorreta. Item II O artigo 25 da Lei 8.666/93 prev a inexigibilidade de licitao para aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca, o que torna a assertiva correta. Item III As hipteses legais de inexigibilidade, previstas no art. 25 da Lei 8.666/93, so meramente exemplificativas. A licitao sempre ser inexigvel quando existir impossibilidade de competio entre eventuais interessados, mesmo em situaes no previstas no art. 25 da Lei 8.666/93. Assertiva correta. Item IV O texto da assertiva est em desconformidade com o teor do inc. I do art. 25 da Lei 8.666/93, que veda a preferncia de marca. Assertiva incorreta. Diante dos comentrios apresentados, deve ser apontada como resposta da questo a letra C, j que apenas 02 (dois) itens esto corretos.
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QUESTES PARA FIXAO DO CONTEDO 01. (Assessor Jurdico/FURNAS 2009/FUNRIO) A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia e a selecionar a proposta mais vantajosa para a administrao e ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da administrao, principalmente da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos. A Lei 8666/93 estabelece normas gerais de licitao e contratos administrativos e subordina ao seu regime os seguintes rgos, tais como, A) os rgos da administrao direta, os fundos especiais, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados e Municpios. B) apenas os rgos da administrao direta e indireta, como os fundos especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as fundaes privadas, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista. C) as entidades controladas direta ou indiretamente pela unio, exceto, apenas as do distrito federal D) os fundos especiais contra a fome e contra o analfabetismo, quando contratadas com terceiros, sero necessariamente precedidas de licitao, na modalidade concurso, ressalvadas as hipteses previstas nesta lei. E) as autarquias especiais como a OAB, SENAC, SENAI, ANP, ANATEL. 02. (Administrador/FUNAI 2009/FUNRIO) A licitao dispensvel toda aquela que a Administrao pode dispensar sempre que lhe convier, sendo um de seus casos a/o (s): A) Propostas com preos excessivos B) Produtor ou vendedor exclusivo C) Servios tcnicos profissionais especializados D) Servios de publicidade E) Contratao de artistas 03. (Administrador/Prefeitura de Cel Fabriciano 2008/FUNRIO) A modalidade de licitao entre, no mnimo trs interessados do ramo pertinente a seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos pela unidade administrativa, a qual fixar em local apropriado cpia do instrumento convocatrio e o estender aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem
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seu interesse com antecedncia de at vinte e quatro horas da apresentao das propostas, : A) Concorrncia. B) Convite. C) Tomada de Preos. D) Concurso. E) Leilo. 04. (Administrador/Prefeitura de Cel Fabriciano 2008/FUNRIO) Em razo da inviabilidade de competio, inexigvel a licitao: A) Para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica; B) Quando no acudirem interessados licitao anterior e esta, justificadamente, no puder ser repetida sem prejuzo para a Administrao, mantidas, neste caso, todas as condies preestabelecidas; C) Para aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos histricos, de autenticidade certificada, desde que compatveis s finalidades do rgo ou entidade; D) Nas compras de hortifrutigranjeiros, po e outros gneros perecveis, no tempo necessrio para a realizao dos processos licitatrios correspondentes, realizadas diretamente com base no preo do dia; E) Nos casos de emergncia ou de calamidade pblica, quando caracterizada urgncia de atendimento de situao que possa ocasionar prejuzo ou comprometer a segurana das pessoas. 05. (Assessor Jurdico/FURNAS 2009/FUNRIO) A possibilidade de rescindir unilateralmente um contrato inexiste no direito privado, mas a Administrao Pblica pode rescindir os contratos administrativos por prerrogativa do regime jurdico pblico, por vrios motivos de acordo com a Lei 8666/93, EXCETO uma, indicada abaixo: A) o descumprimento ou cumprimento irregular do contrato pelo particular ou ainda a lentido do cumprimento que impossibilite a concluso nos prazos estipulados, provada essa impossibilidade pela Administrao. B) a subcontratao total ou parcial do objeto do contrato, a associao do contratado com outrem, a cesso ou transferncia, total ou parcial, bem como a fuso, ciso ou incorporao, no admitidas no edital e no contrato.
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C) o desatendimento das determinaes regulares das autoridades designadas para acompanhar e fiscalizar a execuo do contrato. D) a paralisao da execuo do contrato, sem justa causa e sem prvia comunicao Administrao. E) a no liberao, por parte da Administrao, de rea, local ou objeto para execuo de obra, servio ou fornecimento, nos prazos contratuais, bem como das fontes de materiais naturais especificadas no projeto. 06. (Assessor Jurdico/FURNAS 2009/FUNRIO) A Administrao, por fora da clusula exorbitante, pode sem necessidade (em princpio) de autorizao judicial, punir o contratado pelas faltas cometidas durante a execuo do contrato. Pela inexecuo total ou parcial do contrato a Administrao poder aplicar as seguintes sanes: A) multa de mora, por atraso na execuo: esta sano, aplicvel cumulativamente com as demais, inclusive com a resciso unilateral do contrato, representa uma das poucas situaes em que Administrao necessita de autorizao judicial, isso ocorre porque a Lei no prev esse especfico processo administrativo. B) priso administrativa para o agente responsvel pelo empenho ou recebimento, definida na Lei 8666/93. C) declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade. A reabilitao somente pode ser requerida aps dois anos da aplicao desta sano e ser concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes da inexecuo total ou parcial do contrato. D) suspenso temporria de participao em licitao e impedimento para contratar com a Administrao por quatro anos. E) multa em moeda estrangeira, a critrio da Administrao, juntamente com a Advertncia, de plano, sem prvia defesa processual. 07. (Assessor Jurdico/FURNAS 2009/FUNRIO) A Administrao pode exigir garantias para a execuo do contrato ao licitante vencedor que pode escolher dentre aquelas determinadas pela
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lei, mas ao escolher dever constar do edital, a critrio da autoridade competente, precisamente, na forma de: A) Cauo em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica, devendo estes ter sido emitidos sob a forma escritural, mediante registro em sistema centralizado de liquidao e de custdia autorizado pelo Banco Central do Brasil e avaliados pelos seus valores econmicos, conforme definido pelo Ministrio da Fazenda. B) Cheque administrativo, autorizado pelo Ministrio da Fazenda, conforme definido em contrato. C) Fiana locatcia, registrada no Banco Central do Brasil. D) Seguro-bancrio, registrado na SUSEP e no IRB. E) Cdulas hipotecrias, que no exceda a cinco por cento do valor do contrato. 08. (Tcnico Judicirio/TRE MA 2009/CESPE - adaptada) A respeito das normas para licitaes e contratos da administrao pblica, estabelecidas pela Lei n. 8.666/1993, julgue os itens abaixo. I. Em nenhuma hiptese, o objeto de uma licitao pode ser adjudicado a outrem que no seja o vencedor do processo. II. No caso de prestao de servios, a administrao pode limitar os concorrentes da licitao s empresas com sede na cidade onde os servios sero prestados. III. Qualquer cidado, mesmo que no tenha nenhuma relao ou interesse com o processo licitatrio, pode pedir a impugnao do edital de licitao. IV. Os critrios objetivos de julgamento devem ser observados em todos os processos licitatrios, nestes includos aqueles que envolvem concursos. 09. (Jurdica/MCT FINEP 2009/CESPE - adaptada) Quanto a contratos administrativos, julgue os itens abaixo: I. Os contratos administrativos regulam-se pelas suas clusulas e pelos preceitos de direito pblico, sendo vedado aplicar lhes as disposies de direito privado. II. A obrigao do contratado de manter, durante toda a execuo do contrato, em compatibilidade com as obrigaes por ele assumidas, todas as condies de habilitao e qualificao exigidas na licitao no uma clusula necessria ao contrato pblico. Essa obrigao decorre do dever moral do contratado,
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que pode ser exigido pela administrao mesmo sem previso expressa. III. Nos contratos celebrados pela administrao pblica, exceto aqueles firmados com pessoas fsicas, deve constar necessariamente clusula que declare competente o foro da sede da administrao para dirimir qualquer questo contratual. IV. nulo e de nenhum efeito todo contrato verbal com a administrao. 10. (Analista Judicirio/TRE MA 2009/CESPE) A inexecuo total ou parcial do contrato de uma obra de engenharia civil enseja a sua resciso, com as consequncias contratuais e as previstas em lei ou regulamento. No constitui motivo para a resciso do contrato a) o atraso injustificado no incio da obra, servio ou fornecimento. b) a decretao de falncia. c) a alterao social ou da estrutura da empresa que prejudique a execuo do contrato. d) o atraso de 30 dias dos pagamentos devidos pela administrao decorrentes de obras j executadas. e) a no liberao, por parte da administrao, de rea ou local para a execuo da obra, nos prazos contratuais. 11. (Analista Judicirio/TRE MA 2009/CESPE) No que concerne aos institutos da licitao e dos contratos no mbito da administrao pblica, julgue os itens abaixo: I. Os contratos administrativos devem ser formalizados por instrumento lavrado em cartrio de notas, sob pena de invalidade. II. Constitui hiptese de dispensa de licitao a contratao de servios tcnicos, de natureza singular, de profissionais de notria especializao. III. A adjudicao ato administrativo discricionrio. IV. A licitao fracassada autoriza a contratao direta por parte da administrao, por constituir hiptese de dispensa de licitao.
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12. (Promotor de Justia/MPE RN 2009/CESPE - adaptada) Julgue os itens abaixo com relao aos contratos administrativos e Lei de Licitaes. I. Os contratos administrativos so caracterizados, via de regra, por sua imutabilidade. II. Clusulas exorbitantes so aquelas que no constavam do contrato administrativo quando de sua elaborao, mas que foram posteriormente acrescentadas por meio de aditivo contratual firmado entre as partes. III. Segundo a lei em tela, a subcontratao total ou parcial do seu objeto, a associao do contratado com outrem, a cesso ou transferncia, total ou parcial, bem como a fuso, ciso ou incorporao, no admitidas no edital e no contrato, so motivos para a resciso do contrato. IV. Contratos administrativos so aqueles em que uma das partes uma pessoa jurdica de direito pblico. V. Fato da administrao so medidas de ordem geral no relacionadas diretamente com o contrato, mas que nele repercutem, provocando desequilbrio econmico-financeiro em detrimento do contratado. 13. (Analista Judicirio/STJ 2008/CESPE) O estado X firmou contrato administrativo de obra pblica, no regime de administrao contratada. Para tanto, foi feita a licitao, sendo vencedora a empresa Y, ficando a empresa Z em segundo lugar. Passados nove meses do incio da execuo da obra, o referido contrato foi rescindido pela contratada. Acerca dessa situao hipottica, dos contratos administrativos e da licitao, julgue o seguinte item. I. Na hiptese considerada, a administrao poder contratar a empresa Z, segunda colocada na referida licitao, com dispensa de licitao, desde que mantidas as mesmas condies oferecidas pelo licitante vencedor. 14. (Analista de Comrcio Exterior/MDIC 2008/CESPE) Quanto aos contratos, no mbito do direito administrativo brasileiro, julgue os itens a seguir.
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I. Estados e municpios podem editar normas especficas sobre contratao das administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais no mbito de suas esferas de atuao. II. So caractersticas do contrato administrativo: formalismo, comutatividade e bilateralidade. III. Nos contratos administrativos, unilateral pela administrao pblica. vedada a alterao
IV. A legislao brasileira permite que a administrao pblica conceda, nas contrataes pblicas, tratamento favorecido para microempresas e empresas de pequeno porte. 15. (Analista de Tecnologia/DATAPREV 2006/CESPE) Em relao administrao de contratos, julgue os itens seguintes. I. No campo do direito privado, contrato pode ser conceituado como um ajuste de vontades para criar, modificar ou extinguir direitos e obrigaes. II. O esboo do contrato administrativo um aspecto facultativo do processo de contratao, elaborado posteriormente divulgao do vencedor do processo licitatrio. III. A fiscalizao deve ser exercida de forma direta pela administrao da empresa ou rgo, pois a contratao de terceiros para o acompanhamento da atividade de fiscalizao proibida. 16. (Analista de Regulao/ANEEL 2010/CESPE - adaptada) Sobre as regras inerentes ao processo licitatrio, julgue os itens seguintes. I. Existindo na praa mais trs possveis interessados, a cada novo convite, realizado para o objeto idntico ou assemelhado, obrigatrio o convite a, no mnimo, mais um interessado, enquanto existirem cadastrados no convidados nas ltimas licitaes. II. inexigvel a licitao quando no acudirem interessados licitao anterior e esta, justificadamente, no puder ser repetida sem prejuzo para a administrao, podendo ser alteradas as condies preestabelecidas.
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17. (Procurador/AGU 2010/CESPE) Acerca de licitao e de contratos administrativos, julgue o item subsequente. I. Considere que o administrador de determinada autarquia tenha promovido a abertura de licitao, na modalidade convite, para a ampliao da sede regional desse ente e que no tenha havido interessados no primeiro certame e, por isso, a licitao tenha sido considerada deserta. Considere, ainda, que o administrador, ento, tenha encaminhado o processo administrativo Procuradoria Federal para anlise acerca da possibilidade de se dispensar a licitao para a contratao da empresa de engenharia. Nessa situao, conforme entendimento firmado pela AGU, no pode ser dispensada a licitao. 18. (Advogado/CEHAP-PB/CESPE 2009) Acerca de licitao e de contratos administrativos, julgue o item subsequente. I. A dispensa da licitao para a locao de imvel destinado ao atendimento das finalidades precpuas da administrao, cujas necessidades de instalao e localizao condicionem a sua escolha, legtima, desde que o preo do bem seja compatvel com o valor de mercado, segundo avaliao prvia. 19. (Agente Administrativo/Ministrio da Previdncia Social 2010/CESPE) Acerca dos contratos administrativos e das licitaes, julgue os itens que se seguem. I. A inexistncia de oramento detalhado em planilhas que expressem a composio de todos os custos unitrios implica a nulidade dos atos ou contratos administrativos realizados e a responsabilidade de quem lhes tenha dado causa. II. Cabe apenas aos rgos de controle e ao Ministrio Pblico requerer administrao pblica os quantitativos das obras e preos unitrios de determinada obra executada. 20. (Analista Tcnico-Administrativo / Ministrio da Sade 2010 / CESPE) Acerca dos contratos administrativos e das licitaes, julgue os itens que se seguem. I. Os bens imveis da administrao pblica, cuja aquisio haja derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podem ser alienados por ato da autoridade competente, desde que se adote o procedimento licitatrio na modalidade de concorrncia ou tomada de preos.
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II. dispensvel a licitao para a contratao de profissional de qualquer setor artstico, seja diretamente ou por meio de empresrio exclusivo, desde que o artista seja consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica. III. inexigvel a licitao para aquisio de bens e contratao de servios quando visar ao atendimento dos contingentes militares das foras singulares brasileiras empregadas em operaes de paz no exterior. IV. Quando houver dispensa de licitao para execuo de obras e servios por fora de uma situao de emergncia ou de calamidade pblica, tal execuo deve ser concluda em, no mximo, 180 dias consecutivos e ininterruptos, sob pena de descaracterizar a situao de licitao dispensvel. V. A revogao da licitao ato administrativo, exigindo, portanto, a devida fundamentao e motivao (justo motivo para seu desfazimento), assim como o cumprimento das disposies legais. VI. A revogao do procedimento licitatrio por motivo de ilegalidade provocada pelo contratado no enseja para a administrao a obrigao de indenizar. VII. O edital o ato pelo qual a administrao divulga as regras a serem aplicadas em determinado procedimento de licitao, sendo assegurado apenas aos licitantes o direito de impugn-lo junto a administrao caso contenha algum vcio, embora os cidados tenham a faculdade de representar ao tribunal de contas ou a rgos integrantes de controle interno a ocorrncia de irregularidade, com prazo mximo de quinze dias teis antes da abertura dos envelopes. VIII. A publicao da dispensa de licitao na imprensa oficial, depois de devidamente justificada e ratificada dentro do prazo estabelecido, nos casos em que a lei exige a sua comunicao autoridade superior, condio de eficcia do ato. IX. permitida a cotao de quantidade inferior demandada na licitao, para ampliar a competitividade, quando da compra de bens de natureza divisvel e desde que no haja prejuzo para o conjunto ou complexo. X. A concorrncia a modalidade de licitao cabvel contrataes de grande vulto, mas h previso legal de que observada tambm em determinadas circunstncias que dependem do valor, e sim da natureza do contrato a
em seja no ser
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celebrado. Licitaes com abrangncia internacional, por exemplo, sempre devero adotar a modalidade concorrncia.
GABARITO
1) A 2) A 3) B 4) A 5) E
6) C 11) I.E II.E III.E IV.E 16) I.C II.E
7) A 12) I.E II.E II.C IV.E V.E 17) I.C
8) I.E II.E III.C IV.E 13) I.C 18) I.C
9) I.E II.E III.E IV.E 14) I.C II.C III.E IV.C 19) I.C II.E
10) C 15) I.C II.E III.E 20) I.E II.E III.E IV.C V.C VI.E VII.E VIII.C IX.C X.E
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ESTATUTO DOS SERVIDORES PBLICOS FEDERAIS LEI 8.112/90
1. Agentes Pblicos . 1.1. Classificao dos Agentes Pblicos . 2. Disposies preliminares . 2.1. Regime estatutrio . 2.2. Regime celetista . 2.3. Regime especial . 3. Regime jurdico nico . 4. Provimento 4.1. Disposies gerais ......................................................... 4.2. Reserva de vagas aos portadores de deficincia concursos pblicos ................................................................ 4.3. Formas de provimento . 4.3.1. Nomeao . 4.3.2. Formas de provimento derivado . 4.4. Estgio probatrio . 4.5. Estabilidade . 4.6. Hipteses de vacncia . 5. Remoo e redistribuio . 6. Dos direitos e vantagens . 6.1. Do vencimento e da remunerao . 6.2. Vantagens . 6.2.1. Indenizaes . 7. Gratificaes e adicionais . 8. Frias . 09. Licenas . 10. Dos afastamentos . 11. Regime disciplinar . 12. Questes para a fixao do contedo .
03 04 11 12 13 14 15 16 nos 17 18 19 23 30 38 40 41 44 44 46 46 51 56 57 64 71 891
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Ol! Em nosso encontro de hoje sero apresentadas as principais informaes sobre a Lei 8.112/90, que dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos federais. A maioria das assertivas da prova certamente versar sobre o texto literal da lei, no apresentando maiores dificuldades. Todavia, importante esclarecer que o CESPE tambm costuma cobrar do candidato o posicionamento do Superior Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal Federal sobre alguns dispositivos de seu texto. Sendo assim, importante ficar atento aos comentrios que sero apresentados, pois irei focar aqueles tpicos que realmente so mais importantes para concursos pblicos, principalmente quando se tratar de entendimento jurisprudencial. No mais, desejo-lhe uma excelente aula e aguardo os seus questionamentos no frum de dvidas!
Bons estudos! Fabiano Pereira fabianopereira@pontodosconcursos.com.br
"Possumos em ns mesmos, pelo pensamento e a vontade, um poder de ao que se estende muito alm dos limites de nossa esfera corprea." (Allan Kardec)
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira 1. Agentes pblicos
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Para que possamos entender com mais clareza a exposio dos principais dispositivos da Lei 8.112/90 (Estatuto dos Servidores Pblicos Federais), necessrio que conheamos antes o conceito de agente pblico e as classificaes formuladas pelos principais doutrinadores brasileiros. Podemos definir como agente pblico toda e qualquer pessoa fsica que exerce, em carter permanente ou temporrio, remunerada ou gratuitamente, sob qualquer forma de investidura ou vnculo, funo pblica em nome do Estado. A expresso agentes pblicos abrange todas as pessoas fsicas que, de qualquer modo, esto vinculadas ao Estado, alcanando desde os mais importantes agentes, como o Presidente da Repblica, at aqueles que, somente em carter eventual, exercem funes pblicas, como o caso dos mesrios eleitorais. Independentemente do nvel federativo (Unio, Estados, Distrito Federal ou Municpios) ou do poder estatal no qual exerce as suas funes (Legislativo, Executivo ou Judicirio), para que seja denominado de agente pblico suficiente que a pessoa fsica esteja atuando em nome do Estado. Analisando-se a legislao vigente, podemos encontrar vrias definies legais para a expresso agentes pblicos, a exemplo do artigo 2 da Lei n 8.429/92 (Lei de Improbidade Administrativa), que reputa agente pblico todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo na administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, de empresa incorporada ao patrimnio pblico ou de entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual. O artigo 327 do Cdigo Penal tambm apresenta uma definio legal, porm, em vez de utilizar-se da expresso agentes pblicos, adota a expresso funcionrios pblicos.
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira vlido esclarecer que a expresso funcionrio pblico no mais utilizada pela Constituio Federal de 1988, pelo menos no mbito do Direito Administrativo. Na legislao penal, ainda comum a utilizao da referida expresso, mas podemos considerla equivalente expresso agentes pblicos.
Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1 Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.
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Embora mais sucinto, o conceito de funcionrio pblico muito semelhante ao de agente pblico, pois tambm abrange todos aqueles que exercem funes pblicas. 1.1. Classificao dos agentes pblicos So muitas as classificaes elaboradas pelos doutrinadores brasileiros para distinguir as vrias espcies de agentes pblicos. Todavia, como o nosso objetivo ser aprovado no concurso do Ministrio Pblico da Unio, iremos restringir o nosso estudo quelas que realmente so cobradas em prova, a exemplo das classificaes formuladas pelos professores Hely Lopes Meirelles (a mais exigida) e Celso Antnio Bandeira de Mello. 1.1.1. Classificao de Celso Antnio Bandeira de Mello Apesar de no ser a classificao mais exigida nas questes de concursos, algumas bancas examinadoras, a exemplo do CESPE, esporadicamente exigem conhecimentos sobre as espcies de agentes pblicos na viso do citado professor. Portanto, importante que voc saiba que Celso Antnio Bandeira de Mello afirma que a expresso agentes pblicos a mais ampla que se pode conceber para designar genrica e indistintamente os sujeitos que servem ao Poder Pblico como instrumentos expressivos de sua vontade ou ao, ainda quando o faam apenas ocasional ou episodicamente. Quem quer que
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira desempenhe funes estatais, enquanto as exercita, um agente pblico. Por isto, a noo abarca tanto o Chefe do Poder Executivo (em quaisquer das esferas) como os senadores, deputados e vereadores, os ocupantes de cargos ou empregos pblicos da Administrao direta dos trs Poderes, os servidores das autarquias, das fundaes governamentais, das empresas pblicas e sociedades de economia mista nas distintas rbitas de governo, os concessionrios e permissionrios de servio pblico, os delegados de funo ou ofcio pblico, os requisitados, os contratados sob locao civil de servios e os gestores de negcios pblicos. Afirma ainda o professor que os agentes pblicos podem ser estudados em trs categorias distintas: os agentes polticos, os servidores pblicos e os particulares em colaborao com o poder pblico. a) Agentes polticos Celso Antnio Bandeira de Mello adota um conceito mais restrito de agentes polticos, pois afirma que eles so os titulares dos cargos estruturais organizao poltica do pas, isto , so os ocupantes dos cargos que compem o arcabouo constitucional do estado e, portanto, o esquema fundamental do poder. Sua funo a de formadores da vontade superior do estado. Neste caso, seriam agentes polticos somente o Presidente da Repblica, os Governadores, os Prefeitos e seus respectivos auxiliares imediatos (Ministros e Secretrios das diversas pastas), os Senadores, os Deputados e os Vereadores. Informao importante para as questes de prova o fato de que o professor no inclui os magistrados, membros do Ministrio Pblico e membros dos Tribunais de Contas no conceito de agentes polticos, ao contrrio do professor Hely Lopes Meirelles, pois entende que somente podem ser includos nesta categoria aqueles que possuem a eleio como forma de investidura, com exceo dos cargos de Ministros e Secretrios de Estado, que so de livre nomeao e exonerao. Ademais, afirma ainda que os magistrados, membros do Ministrio Pblico e dos Tribunais de Contas no exercem funes tipicamente polticas (como criar leis ou traar programas e
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira diretrizes de governo), apesar de exercerem funes constitucionais extremamente importantes, e, portanto, no podem ser considerados agentes polticos. b) Servidores estatais Ainda segundo as palavras do professor, servidores estatais so todos aqueles que mantm com o Estado ou suas entidades da Administrao Indireta, independentemente de serem regidas pelo direito pblico ou direito privado, relao de trabalho de natureza profissional e carter no eventual sob vnculo de dependncia, podendo ser classificados em: servidores estatutrios, sujeitos ao regime estatutrio e ocupantes de cargos pblicos; servidores empregados das empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas de direito privado, contratados sob o regime da legislao trabalhista e ocupantes de emprego pblico; servidores temporrios, contratados por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico (art. 37, IX, da CF/88), que exercem funes pblicas sem estarem vinculados a cargo ou emprego pblico. c) Particulares em colaborao com o poder pblico Para Celso Antnio Bandeira de Mello, esta categoria de agentes composta por sujeitos que, sem perderem sua qualidade de particulares portanto, de pessoas alheias intimidade do aparelho estatal (com exceo nica dos recrutados para servio militar) exercem funo pblica, ainda que s vezes apenas em carter episdico, sob os seguintes instrumentos: delegao do poder pblico, como se d com os empregados das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos e os que exercem servios notariais e de registro (art. 236 da CF/88); mediante requisio, como acontece com os jurados, mesrios eleitorais durante o perodo eleitoral e os recrutados
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para o servios militar obrigatrio, que, em geral, no possuem vnculo empregatcio e no recebem remunerao; os que sponte prpria (vontade prpria) assumem espontaneamente determinada funo pblica em momento de emergncia, como no combate a uma epidemia, incndio, enchente, etc.
contratado por locao civil de servios (como ocorre na contratao de um advogado altamente especializado para a sustentao oral perante Tribunais). 1.1.2. Classificao de Hely Lopes Meirelles Para o saudoso professor, os agentes pblicos podem ser classificados em agentes polticos, agentes administrativos, agentes honorficos, agentes delegados e agentes credenciados. a) Agentes polticos Nas palavras de Hely Lopes Meirelles, agentes polticos so os componentes do Governo nos seus primeiros escales, investidos em cargos, funes, mandatos ou comisses, por nomeao, eleio, designao ou delegao, para o exerccio de atribuies constitucionais. Como exemplos podemos citar os chefes do Poder Executivo (Presidente da Repblica, Governadores e Prefeitos) e seus auxiliares imediatos (Ministros, Secretrios estaduais, distritais e municipais), os membros do Poder Legislativo (Senadores, Deputados e Vereadores) e os magistrados, membros do Ministrio Pblico e dos Tribunais de Contas. Contrariamente ao professor Celso Antnio Bandeira de Mello, que exclui os membros da Magistratura, do Ministrio Pblico e dos Tribunais de Contas do conceito de agentes polticos, Hely Lopes Meirelles afirma que em razo de gozarem de independncia funcional e possurem suas competncias previstas diretamente no texto constitucional, tais agentes devem sim ser considerados polticos. Pergunta: professor, qual o entendimento devo adotar da prova do INSS?
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Bem, o entendimento do professor Hely Lopes Meirelles majoritrio, porm, voc deve conhecer as principais distines entre as duas classificaes. b) Agentes honorficos Agentes honorficos so cidados convocados, requisitados, designados ou nomeados para prestar, em carter temporrio, servios pblicos de carter relevante, a ttulo de munus pblico (colaborao cvica), sem qualquer vnculo profissional com o Estado, e, em regra, sem remunerao. Como exemplos podemos citar os mesrios eleitorais, os recrutados para o servio militar obrigatrio, os jurados, os comissrios de menores, entre outros. vlido esclarecer que apesar de no possurem vnculo com o Estado, os agentes honorficos so considerados funcionrios pblicos para fins penais e sobre eles no incidem as regras sobre acumulao de cargos, empregos e funes pblicas, previstas no inciso XVI do artigo 37 da CF/88. c) Agentes delegados Nas palavras do professor Hely Lopes Meirelles, agentes delegados so particulares que recebem a incumbncia da execuo de determinada atividade, obra ou servio pblico e o realizam em nome prprio, por sua conta e risco, mas segundo as normas do Estado e sob a permanente fiscalizao do delegante. Esses agentes no so servidores pblicos, nem honorficos, nem representantes do Estado; todavia, constituem uma categoria parte de colaboradores do Poder Pblico. Nesta categoria se encontram os concessionrios e permissionrios de obras e servios pblicos, os serventurios de Ofcios ou Cartrios no estatizados, os leiloeiros, os tradutores e intrpretes pblicos, e demais pessoas que recebam delegao para a prtica de alguma atividade estatal ou servio de interesse coletivo. Apesar de exercerem atividades pblicas em nome prprio, por sua conta e risco, vlido esclarecer que os agentes delegados esto sujeitos s regras de responsabilizao civil previstas no 6
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira do artigo 37 da CF/88, e tambm so considerados funcionrios pblicos para fins penais. d) Agentes credenciados Agentes credenciados so aqueles que tm a incumbncia de representar a Administrao em algum evento (um Congresso Internacional, por exemplo) ou na prtica de algum ato especfico, mediante remunerao e sem vnculo profissional, sendo considerados funcionrios pblicos para fins penais. vlido destacar que os agentes credenciados somente sero considerados agentes pblicos durante o perodo em que estiverem exercendo as funes pblicas para as quais foram credenciados. Desse modo, se um cientista foi convidado pela Administrao para represent-la em um Congresso Internacional sobre a Gripe A, somente durante o perodo do evento ele ser considerado agente pblico. e) Agentes administrativos Agentes administrativos so todos aqueles que exercem um cargo, emprego ou funo pblica perante Administrao, em carter permanente, mediante remunerao e sujeitos hierarquia funcional instituda no rgo ou entidade ao qual esto vinculados. Essa categoria de agentes pblicos representa a imensa maioria da fora de trabalho da Administrao Direta e Indireta, em todos os nveis federativos (Unio, Estados, DF e Municpios) e em todos os Poderes (Legislativo, Executivo e Judicirio), podendo ser dividida em: Servidores pblicos titulares de cargos efetivos ou em comisso; Empregados pblicos; Contratados temporariamente em virtude de necessidade temporria de excepcional interesse pblico.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Servidores pblicos titulares de cargos efetivos so aqueles que ingressaram no servio pblico mediante concurso pblico e que, portanto, podem adquirir a estabilidade aps 03 (trs) anos de efetivo exerccio. Esses servidores tambm so chamados de estatutrios, pois so regidos por um estatuto legal, responsvel por disciplinar seus principais direitos e deveres em face da Administrao Pblica. Na esfera federal, o estatuto responsvel por disciplinar as relaes entre Administrao e servidores a Lei 8.112/90. Todavia, cada ente estatal possui autonomia para criar seu prprio estatuto dos servidores, como aconteceu em Minas Gerais, com a edio da Lei Estadual 869/52, e em Montes Claros/MG (minha terra querida), com a edio da Lei Municipal 3.175/03. Pergunta: professor, os servidores das entidades Administrao Indireta tambm so regidos por um estatuto? da
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Depende. Na esfera federal, somente os servidores da Unio, seus respectivos rgos pblicos, autarquias e fundaes pblicas de direito pblico federais so regidos pela Lei 8.112/90, pois os empregados das empresas pblicas e sociedades de economia mista so necessariamente celetistas. Sendo assim, correto afirmar que somente as entidades regidas pelo direito pblico adotam o regime estatutrio, pois este inerente s funes tpicas de Estado (fiscalizao, administrao fazendria, advocacia pblica, etc), nos termos do artigo 247 da CF/88. Alm dos servidores titulares de cargos efetivos, vlido destacar que os ocupantes de cargos em comisso (de livre nomeao e exonerao) tambm so denominados servidores pblicos. Entretanto, em virtude de ocuparem cargos em comisso (tambm denominados cargos de confiana), tais servidores no gozam de estabilidade, pois se sustentam no cargo apenas em virtude da confiana depositada pela autoridade responsvel pela nomeao. Desse modo, correto afirmar que so servidores pblicos tanto os ocupantes de cargos de provimento efetivo, quanto os ocupantes de cargos em comisso. A segunda espcie de agente administrativo citada pelo professor Hely Lopes Meirelles o empregado pblico, que no ocupa cargo pblico, mas sim emprego pblico.
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Os empregados pblicos no so regidos por um estatuto (e, portanto, no podem ser chamados de estatutrios), mas sim pela Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT), que lhes assegura os mesmos direitos previstos para os trabalhadores da iniciativa privada, tais como aviso prvio, FGTS, seguro desemprego, entre outros estabelecidos no artigo 7 da CF/88 (que no so garantidos aos servidores pblicos na totalidade). As empresas pblicas e sociedades de economia mista (integrantes da Administrao Pblica Indireta) adotam necessariamente o regime celetista para os seus empregados, apesar de serem obrigadas a realizar concurso pblico para a contratao de pessoal. Por ltimo, integram tambm a categoria dos agentes administrativos aqueles que so contratados temporariamente para atender a uma necessidade temporria de excepcional interesse pblico, conforme preceituado no inciso IX do artigo 37 da Constituio Federal de 1988. Neste caso, a lei de cada ente federativo (Unio, Estados, DF e Municpios) estabelecer os prazos mximos de durao desses contratos e as situaes que podem ser consideradas de necessidade temporria, conforme estudaremos posteriormente.
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2. Disposies preliminares A Lei 8.112/90 dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, seus respectivos rgos, sobre as autarquias e as fundaes pblicas federais de Direito Pblico. Deve ficar bem claro que as suas disposies legais no alcanam os empregados das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, que so regidos pelo regime celetista. Nas palavras do professor Jos dos Santos Carvalho Filho, regime jurdico o conjunto de regras de Direito que regulam determinada relao jurdica, sendo possvel citar como exemplo o regime estatutrio, o celetista e o regime especial.
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2.1. Regime Estatutrio
Regime estatutrio o conjunto de regras previstas em lei e responsvel por disciplinar a relao jurdica entre os servidores pblicos e a Administrao direta, autrquica e fundacional de Direito Pblico, em todos os entes federativos. regra geral que cada ente estatal (Unio, Estados, Municpios e DF) possua o seu prprio regime estatutrio, responsvel por regular os direitos e os deveres de seus servidores. Somente para exemplificar, no Estado de Minas Gerais a Lei 869/52 que estabelece o regime jurdico de seus servidores, enquanto, na minha querida cidade de Montes Claros, MG, o regime jurdico dos servidores pblicos municipais foi institudo pela Lei Municipal 3.175/03. A Lei Federal 8.112/90 (que instituiu regime jurdico dos servidores pblicos da Unio, fundaes pblicas de Direito Pblico e autarquias) serviu e tem servido de parmetro normativo para vrios Municpios e Estados brasileiros, o que no invalida as legislaes dos respectivos entes. Uma das principais caractersticas do regime estatutrio a garantia de aquisio de estabilidade, aps 03 (trs) anos de efetivo exerccio, para os servidores nomeados para cargos de provimento efetivo em virtude de concurso pblico, nos termos do artigo 41 da Constituio Federal de 88. Pergunta: O regime estatutrio, a exemplo daquele institudo pela Lei 8.112/90, abrange somente os servidores titulares de cargos efetivos? No. Apesar de ser uma dvida comum entre os candidatos, vlido esclarecer que o regime estatutrio abrange os cargos de provimento efetivo e, ainda, os cargos de provimento em comisso (tambm chamados de cargos de confiana e que so de livre nomeao e exonerao da autoridade competente, independentemente de prvia aprovao em concurso pblico). A dvida muito comum porque os titulares de cargos em comisso so regidos pelo regime geral de previdncia social (RGPS), apesar da obrigatoriedade de se submeterem aos deveres e proibies previstos nos respectivos estatutos.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Assim, muita ateno ao responder s questes de prova, pois a Lei 8.112/90 abrange tanto os titulares de cargos pblicos de provimento efetivo, quanto em comisso (cargos de confiana). O cargo pblico definido legalmente como o conjunto de atribuies e responsabilidades previstas na estrutura organizacional e que devem ser cometidas a um servidor, possuindo as seguintes caractersticas: 1) so acessveis a todos os brasileiros natos e naturalizados que preencham os requisitos previstos na lei, bem como aos estrangeiros, na forma da lei; 2) so criados por lei; 3) possuem denominao prpria; 4) os vencimentos so pagos pelos cofres pblicos; e 5) as funes inerentes ao cargo pblico somente podem ser exercidas mediante remunerao, salvo nos casos previstos em lei. 2.2. Regime celetista Regime celetista aquele inicialmente aplicvel s relaes jurdicas existentes entre empregados e empregadores no campo da iniciativa privada, amparado pela Consolidao das Leis do Trabalho (Decreto-Lei n. 5.542/43). Entretanto, o regime celetista (que ainda pode ser chamado de trabalhista ou de emprego) tambm pode ser aplicado no mbito da Administrao Pblica brasileira. O 1 do artigo 173 da Constituio Federal, por exemplo, estabelece que as empresas pblicas e as sociedades de economia mista submetem-se ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto s obrigaes trabalhistas. Sendo assim, no restam dvidas de que os agentes administrativos que exercem suas funes perante as empresas pblicas e as sociedades de economia mista so regidos pela CLT, sendo denominados, portanto, de empregados pblicos. ATENO: Lembre-se sempre de que a Lei 8.112/90 no alcana os empregados pblicos das sociedades de economia mista e das empresas pblicas federais, pois esses so regidos pela CLT.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Essa informao muito cobrada em concursos, sendo imprescindvel para responder a diversas questes de provas. 2.3. Regime especial O professor Jos dos Santos Carvalho Filho afirma que o regime especial visa disciplinar uma categoria especfica de servidores: os servidores temporrios, contratados nos termos do inciso IX do artigo 37 da CF/88, que assim dispe: IX - a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico. Conforme destacado, o prprio dispositivo constitucional atribui lei de cada ente estatal a prerrogativa de estabelecer os casos que podem ensejar a excepcional contratao de agentes sem a realizao de concurso pblico. Na esfera federal, foi editada a Lei 8.745/93, que tem por objetivo disciplinar os contratos temporrios no mbito da Administrao Direta federal, autrquica e fundacional. Em seu artigo 2, a Lei 8.745/93 especificou algumas situaes que podem ser consideradas de necessidade temporria e de excepcional interesse pblico, justificando a contratao temporria, a exemplo da assistncia a situaes de calamidade pblica, combate a surtos endmicos, realizao de recenseamentos e outras pesquisas de natureza estatstica efetuadas pelo Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE, admisso de professor substituto e professor visitante, admisso de professor e pesquisador visitante estrangeiro, entre outras. Ainda nos termos da lei, destaca-se que no necessria a realizao de concurso pblico para a contratao de servidores em carter temporrio, sendo suficiente a realizao de um processo seletivo simplificado sujeito a ampla divulgao, inclusive atravs do Dirio Oficial da Unio. Os agentes contratados nos termos do inciso IX do artigo 37 da CF/88 no podem ser considerados estatutrios, uma vez que esto submetidos a regime contratual. Tambm no podem ser
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira considerados celetistas, pois no so regidos pela Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT), apesar de estarem sujeitos ao regime geral de previdncia. Portanto, correto afirmar que esses agentes esto includos em uma terceira categoria de agentes administrativos, com caractersticas bastante peculiares. Todavia, como voc no precisa se aprofundar no estudo do regime especial para responder s questes de concursos, iremos restringir o nosso estudo ao regime estatutrio, mais precisamente Lei 8.112/90. 3. Regime jurdico nico necessrio recordar que a Emenda Constitucional n. 19, de 04/06/1998, ao conferir nova redao ao artigo 39 da Constituio Federal, havia eliminado a exigncia de regime jurdico nico no mbito da Administrao Pblica Direta, autrquica e fundacional. Nesses termos, foi publicada a Lei Federal n. 9.962/00 com o objetivo de disciplinar o regime de emprego pblico do pessoal da Administrao federal direta, autrquica e fundacional de Direito Pblico. O artigo 2 da Lei 9.962/00 estabeleceu que a contratao de pessoal para emprego pblico deveria ser precedida de concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, conforme a natureza e a complexidade do emprego. Com o advento dessa lei, a Administrao Direta federal, bem como suas autarquias e respectivas fundaes pblicas de Direito Pblico foram autorizadas a selecionar agentes administrativos pelo regime estatutrio ou pelo regime celetista. Todavia, em 02 de agosto de 2007, o Supremo Tribunal Federal concedeu medida cautelar na ADI 2.135 suspendendo as alteraes efetuadas no caput do artigo 39 da CF/88, voltando a vigorar ento a obrigatoriedade de adoo de regime jurdico nico. Atualmente, a Administrao federal direta, autrquica e fundacional (de Direito Pblico) est proibida de contratar agentes pelo regime da CLT, pelo menos at o julgamento final do mrito da Ao Direta de Inconstitucionalidade 2.135.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Foram suspensos tambm os efeitos da Lei 9.962/00, j que no mais se admite a contratao de empregados pblicos no mbito da Administrao federal direta, autrquica e fundacional. Porm, como os efeitos da deciso do Supremo Tribunal Federal foram ex nunc, todas as contrataes efetuadas durante a vigncia da lei foram mantidas at o julgamento final do mrito. ATENO: Resumidamente falando, lembre-se de que voltou a vigorar, pelo menos em carter provisrio, o denominado regime jurdico nico. A Unio, as autarquias e as fundaes pblicas federais esto impedidas de contratar agentes administrativos pelo regime celetista, j que devem prevalecer os efeitos da medida cautelar (liminar) proferida pelo STF. Essa restrio no alcana as empresas pblicas e as sociedades de economia mista, que sempre contrataram e podem continuar contratando pelo regime celetista, nos termos do artigo 173 da Constituio Federal de 88. 4. Provimento 4.1. Disposies gerais O art. 5 da Lei 8.112/90 estabelece expressamente os requisitos bsicos que devem ser atendidos por aqueles que desejam a investidura em um cargo pblico, a saber: a) a nacionalidade brasileira; b) o gozo dos direitos polticos; c) a quitao com as obrigaes militares e eleitorais; d) o nvel de escolaridade exigido para o exerccio do cargo; e) a idade mnima de dezoito anos; f) aptido fsica e mental. Apesar de a nacionalidade brasileira ser um dos requisitos para a investidura em cargo pblico, importante esclarecer que universidades e instituies de pesquisa cientfica e tecnolgica federais podero prover seus cargos com professores, tcnicos e cientistas estrangeiros, nos termos do 3 do artigo 5 da Lei 8.112/90.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Desse modo, qualquer assertiva em prova afirmando que os estrangeiros esto proibidos de ocupar cargos pblicos no Brasil deve ser considerada incorreta. 4.2. Reserva de vagas aos portadores de deficincia nos concursos pblicos O 2 do artigo 5 da Lei 8.112/90 determina que s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se inscrever em concurso pblico para provimento de cargo cujas atribuies sejam compatveis com a deficincia de que so portadoras; para tais pessoas sero reservadas at 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso. A obrigatoriedade de reserva de vagas para as pessoas portadoras de deficincia consta no inciso VIII do artigo 37 da CF/88. Todavia, o texto constitucional no especifica o percentual que dever ser reservado, ficando sob a responsabilidade da lei essa definio. Perceba que a lei 8.112/90 no estabeleceu um percentual mnimo de vagas a serem reservadas, limitando-se a restringir o mximo em 20%. Todavia, o Decreto Federal 3.298/99, que regulamenta a Lei n 7.853/89 e dispe sobre a Poltica Nacional para a Integrao da Pessoa Portadora de Deficincia, estabeleceu, em seu artigo 37, 1, o percentual de 5% (cinco) por cento. Pergunta: Professor, existe algum instrumento normativo que defina quem o portador de deficincia? Sim. Essa definio est prevista no artigo 4 do Decreto 3.298/99, que assim declara:
Art. 4. considerada pessoa portadora de deficincia a que se enquadra nas seguintes categorias: I - deficincia fsica - alterao completa ou parcial de um ou mais segmentos do corpo humano, acarretando o comprometimento da funo fsica, apresentando-se sob a forma de paraplegia, paraparesia, monoplegia, monoparesia, tetraplegia, tetraparesia, triplegia, triparesia, hemiplegia, hemiparesia, ostomia, amputao ou ausncia de membro, paralisia cerebral, nanismo, membros com deformidade congnita ou adquirida, exceto as deformidades estticas e as que no produzam dificuldades para o desempenho de funes; (Redao dada pelo Decreto n 5.296, de 2004)
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II - deficincia auditiva - perda bilateral, parcial ou total, de quarenta e um decibis (dB) ou mais, aferida por audiograma nas frequncias de 500HZ, 1.000HZ, 2.000Hz e 3.000Hz; (Redao dada pelo Decreto n 5.296, de 2004)
III - deficincia visual - cegueira, na qual a acuidade visual igual ou menor que 0,05 no melhor olho, com a melhor correo ptica; a baixa viso, que significa acuidade visual entre 0,3 e 0,05 no melhor olho, com a melhor correo ptica; os casos nos quais a somatria da medida do campo visual em ambos os olhos for igual ou menor que 60o; ou a ocorrncia simultnea de quaisquer das condies anteriores; (Redao dada pelo Decreto n 5.296, de 2004) IV deficincia mental funcionamento intelectual significativamente inferior mdia, com manifestao antes dos dezoito anos e limitaes associadas a duas ou mais reas de habilidades adaptativas, tais como: a) comunicao; b) cuidado pessoal; c) habilidades sociais; d) utilizao dos recursos da comunidade; (Redao dada pelo Decreto n 5.296, de 2004) e) sade e segurana; f) habilidades acadmicas; g) lazer; e h) trabalho; V - deficincia mltipla associao de duas ou mais deficincias.
Calma ... Voc no precisa se preocupar em interpretar os conceitos acima, pois eles no so cobrados em provas de concursos pblicos (rsrs). 4.3. Formas de provimento Provimento nada mais que o ato administrativo atravs do qual preenchido um cargo pblico, podendo ser originrio ou derivado.
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4.3.1. Nomeao
A nomeao a nica forma de provimento originrio existente. Pode ser definida como o ato administrativo pelo qual a Administrao Pblica d cincia ao seu destinatrio da necessidade de cumprimento de formalidades especficas (a exemplo da apresentao da documentao exigida no edital, nos casos de provimento de cargo efetivo), no prazo de at 30 (trinta) dias, para que seja formalizada a posse. A nomeao considerada originria porque inicia um vnculo entre o indivduo e a Administrao, seja em carter efetivo ou em comisso. Na nomeao em carter efetivo, o candidato aprovado em concurso pblico comunicado de que ter at 30 (trinta) dias para providenciar a documentao prevista no edital, formalizando o seu vnculo perante a Administrao, que ocorre mediante a posse. A nomeao no gera qualquer obrigao para o candidato, mas sim o direito subjetivo de comparecer Administrao e formalizar o seu vnculo. Assim, caso o candidato no comparea perante a Administrao no prazo de at 30 (trinta) dias para tomar posse, a nomeao tornar-se- sem efeito, no produzindo qualquer obrigao ou imposio de penalidade ao candidato. Apesar de a nomeao para cargo de provimento efetivo exigir prvia aprovao em concurso pblico, o mesmo no ocorre em relao s nomeaes para cargos em comisso (tambm chamados de cargos de confiana). Nesta ltima hiptese, tem-se um ato discricionrio, que sequer precisa ser motivado. A autoridade competente tem a prerrogativa de nomear qualquer pessoa para provimento de cargo em comisso, servidor ou no. Aqui importante destacar o teor da smula vinculante n. 13 do Supremo Tribunal Federal, que declara expressamente que A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica, investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de
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confiana, ou, ainda, de funo gratificada na Administrao Pblica direta e indireta, em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal.
importante esclarecer que, apesar de no constar expressamente em seu texto, o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da Reclamao 6650, declarou que a contratao de parentes para cargos polticos (Ministros, Secretrios de Estado e Secretrios municipais) no viola a Constituio Federal, pois so cargos que devem ser providos por pessoas de extrema confiana da autoridade nomeante. Nesses termos, o Prefeito de um Municpio pode nomear sua me para ocupar o cargo de Secretria Municipal da Fazenda, mas no pode nomear a irm para ocupar o cargo de Gerente do Posto de Sade X, pois este no considerado cargo poltico e sim um cargo administrativo. Pergunta: Fabiano, suponhamos que Jos atualmente ocupe o cargo de provimento efetivo de professor da rede estadual de educao de MG e tenha sido aprovado no concurso pblico de Analista do Seguro Social/INSS. Nesse caso, ocorrer uma nova nomeao para o cargo de analista? Sim. Apesar de Jos j ter sido nomeado, tomado posse e entrado em exerccio no cargo de professor, ser novamente nomeado para o cargo de Analista do Seguro Social, pois est se iniciando um novo vnculo entre Jos e a Administrao Pblica. Doravante, perceba que Jos ter ento um vnculo com o Estado de Minas Gerais (professor) e outro com o INSS. importante destacar ainda que o servidor ocupante de cargo em comisso ou de natureza especial poder ser nomeado para ter exerccio, interinamente, em outro cargo de confiana, sem prejuzo das atribuies do que atualmente ocupa. Nesse caso, dever optar pela remunerao de um deles durante o perodo da interinidade.
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4.3.1.1. Posse
Conforme destacado anteriormente, a posse ocorrer no prazo improrrogvel de at 30 (trinta) dias contados da publicao do ato de nomeao. A contagem do prazo se inicia no dia subsequente ao da publicao do referido ato e ininterrupta. Assim, se o candidato foi nomeado no dia 10 de agosto de 2010, o prazo final para tomar posse o dia 09 de setembro de 2010. Em se tratando de nomeao de algum que j seja servidor (que fora aprovado em concurso pblico para outro cargo) e que se enquadre, na data de publicao do ato de provimento, em algumas das situaes listadas a seguir, o prazo de 0 dias ser contado aps o trmino do impedimento;
1) gozo de licena por motivo de doena em pessoa da famlia; 2 gozo de licena para o servio militar ou para capacitao; 3) frias; 4) participao em programa de treinamento regularmente institudo ou em programa de ps-graduao stricto sensu no Pas; 5) jri e outros servios obrigatrios por lei; 6) licena: 7) gozo de licena gestante, adotante e paternidade; 8) licena para tratamento da prpria sade; 9) licena por motivo de acidente em servio ou doena profissional; 10) esteja participando de competio desportiva nacional ou convocao para integrar representao desportiva nacional, no Pas ou no exterior; 11) esteja em deslocamento para nova sede em virtude de remoo, redistribuio, requisio ou cesso.
O artigo 13 da Lei 8.112/90 estabelece que a posse dar-se- pela assinatura do respectivo termo, no qual devero constar as atribuies, os deveres, as responsabilidades e os direitos inerentes ao cargo ocupado, que no podero ser alterados unilateralmente, por qualquer das partes, ressalvados os atos de ofcio previstos em lei.
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira atravs da posse que ocorre a investidura do servidor no cargo pblico. Fique atento a essa informao, pois muito comum voc encontr-la em provas de concursos pblicos, principalmente do CESPE. A posse o ato pelo qual o candidato, aps prvia aprovao em concurso pblico, declara formalmente o interesse em estabelecer um vnculo jurdico com a Administrao. Esse mesmo raciocnio se aplica para aqueles que foram nomeados para cargos em comisso, j que a investidura no cargo tambm ocorrer atravs da posse. Para responder s questes de prova, imprescindvel que voc tenha conhecimento das seguintes informaes sobre a posse: 1) poder ocorrer mediante procurao especfica; 2) s haver posse nos casos de provimento de cargo por nomeao, assim, tratando-se de provimento derivado (aproveitamento, reverso, promoo, reintegrao, etc.) no h que se falar em posse; 3) no ato da posse, o servidor apresentar declarao de bens e valores que constituem seu patrimnio, alm de declarao quanto ao exerccio ou no de outro cargo, emprego ou funo pblica; 4) a posse depender de prvia inspeo mdica oficial, portanto, s poder ser empossado aquele que for julgado apto fsica e mentalmente para o exerccio do cargo. 4.3.1.2. Exerccio Exerccio o efetivo desempenho das atribuies do cargo pblico ou da funo de confiana. No primeiro caso, o agente ter o prazo mximo de 15 (quinze) dias para entrar em exerccio. Em relao funo de confiana, o exerccio ser imediato, coincidindo com a data de publicao do ato de designao. Essa regra somente ser excepcionada quando o servidor estiver em licena ou afastado por qualquer outro motivo legal, hiptese em que recair no primeiro dia til aps o trmino do impedimento, que no poder exceder a trinta dias da publicao.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira ATENO: O exerccio de funo de confiana no exige nomeao prvia, mas somente uma simples designao. Desse modo, no ocorre a posse, mas o servidor tem que entrar em exerccio na nova funo. Os servidores cumpriro jornada de trabalho fixada em razo das atribuies pertinentes aos respectivos cargos, respeitada a durao mxima do trabalho semanal de quarenta horas e observados os limites mnimos e mximos de seis horas e oito horas dirias, respectivamente. Com a assinatura do termo de posse, o agente torna-se servidor. Todavia, com o efetivo exerccio que se inicia a contagem dos prazos para o surgimento de direitos relacionados ao tempo de servio, a exemplo de frias, estabilidade, algumas licenas, etc. Assim, caso o servidor recm empossado no entre em exerccio no prazo mximo de 15 (quinze) dias, ocorrer a sua exonerao. 4.3.2. Formas de provimento derivado Provimento derivado aquele que pressupe a existncia de um vnculo anterior entre o servidor e a Administrao. No artigo 8 da Lei 8.112/90 esto arroladas como formas de provimento derivado a promoo, a readaptao, a reverso, o aproveitamento, a reintegrao e a reconduo. 4.3.2.1. Promoo A promoo pode ser definida como a forma de provimento derivado pela qual o servidor, ocupante de cargo pblico em um nvel ou classe especfica, provido em cargo de nvel ou classe superior integrante da mesma carreira. A Lei 8.112/90 no define ou conceitua a promoo, apenas declara que a promoo no interrompe o tempo de exerccio, que contado no novo posicionamento na carreira a partir da data de publicao do ato que promover o servidor. Para que voc possa visualizar a organizao de um cargo de carreira, observe a estrutura do cargo de Policial Rodovirio Federal, regulamentado pela Lei 11.784/08.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira A investidura no cargo de Policial Rodovirio Federal dar-seno padro nico da classe de Agente, onde o titular permanecer por pelo menos 03 (trs) anos ou at obter o direito promoo classe subsequente, que a de Agente Operacional. Nesses termos, ocorrer a promoo sempre que o Policial Rodovirio Federal for alado a uma classe superior quela ocupada anteriormente. Ateno: O desenvolvimento do servidor em sua carreira darse- atravs da promoo e da progresso. Esta ltima no pode ser considerada uma forma derivada de provimento, pois a simples passagem do servidor do padro em que se encontra para o imediatamente superior, dentro da mesma classe. As mudanas de padro ocorridas dentro da mesma classe so meras progresses, essenciais para que ocorra a promoo. Entretanto, no podem ser consideradas como formas de provimento.
ESTRUTURA DO CARGO DA CARREIRA DE POLICIAL RODOVIRIO FEDERAL CARGO CLASSE Inspetor PADRO III II I VI V IV III II I VI V IV III II I I
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Agente Especial Policial Rodovirio Federal
Agente Operacional
Agente
4.3.2.2. Readaptao A readaptao a investidura do servidor em cargo de atribuies e responsabilidades compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade fsica ou mental, sempre comprovada em inspeo mdica.
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Trata-se da atribuio de novas responsabilidades compatveis com a limitao fsica ou psquica sofrida pelo servidor, desde que no se justifique a licena para tratamento de sade ou aposentadoria, verificada em inspeo mdica que informar as condies de readaptao: seus termos, prazo e embasamento legal. Nos termos do 2 do artigo 24 da Lei 8.112/90, a readaptao dever respeitar as seguintes condies: 1) efetivada em cargo de atribuies afins; 2) dever ser respeitada a habilitao exigida para o exerccio do cargo; 3) o nvel de escolaridade dos cargos deve ser o mesmo; e 4) os vencimentos devem ser equivalentes. Na hiptese de inexistncia de cargo vago a fim de que seja realizada a readaptao, o servidor exercer suas atribuies como excedente, at a ocorrncia de vaga. Exemplo: Imaginemos um servidor que atualmente exera as funes de telefonista em determinado rgo pblico, mas que, em virtude de uma grave e rara doena, seja obrigado a reduzir drasticamente o seu volume de fala durante o dia. Nesse caso, o servidor no poder mais continuar exercendo as funes de telefonista, mas poder ser readaptado para uma funo de digitador, por exemplo, que no exige a utilizao da voz com frequncia. Eis a denominada readaptao. A readaptao poder ser revista a qualquer momento, aps nova avaliao pericial, a pedido do servidor ou da autoridade administrativa competente, quando houver melhora das condies de sade ou adequao do local de trabalho s limitaes fsicas ou psquicas. 4.3.2.3. Reverso A reverso pode ser definida como o retorno atividade de servidor que j se encontrava aposentado. A Lei 8.112/90 menciona expressamente duas modalidades distintas de reverso:
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1) de ofcio, quando, por Junta Mdica Oficial, forem declarados insubsistentes os motivos que ensejaram a aposentadoria do servidor;
2) a pedido do prprio servidor, desde que seja de interesse da Administrao (ato discricionrio) e cumpridos os requisitos estabelecidos expressamente no inciso II do artigo 25 da Lei 8.112/90, a saber: a) Tenha solicitado a reverso; b) A aposentadoria tenha sido voluntria; c) Tenha adquirido estabilidade quando na atividade; d) Tenha se inativado anteriores solicitao; voluntariamente nos cinco anos
e) Seja certificada a aptido fsica e mental do servidor para o exerccio das atribuies inerentes ao cargo; f) Haja cargo vago. A reverso a pedido do servidor foi includa definitivamente em nosso ordenamento jurdico atravs da Medida Provisria 2.225-45, de 04 de setembro de 2001, como consequncia da grande quantidade de aposentadorias que ocorreram no mbito da Administrao Pblica no fim da dcada de 90, fruto das novas regras constitucionais impostas aos servidores. Assim, a Administrao decidiu criar um instrumento que possibilitasse aos servidores arrependidos o retorno ativa, desde que cumpridas as condies legais. A reverso dar-seno mesmo cargo, classe e nvel em que ocorreu aposentadoria, ou equivalente, no caso de reorganizao ou transformao da estrutura do cargo. Est sujeita existncia de dotao oramentria e financeira no respectivo rgo ou entidade. A reverso de ofcio, que ocorre ATENO: independentemente da vontade do servidor, ir concretizar-se mesmo que no exista vaga disponvel no rgo ou entidade. Nesse caso, o servidor que estava aposentado em virtude de um problema de sade ir exercer as suas funes como excedente at o surgimento de uma vaga.
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Por outro lado, a reverso a pedido do servidor somente poder ser deferida pela Administrao caso exista vaga no momento da anlise do pedido. O servidor que reverter atividade, no interesse da administrao, somente ter nova aposentadoria com os proventos calculados com base nas regras atuais, se permanecer em atividade por, no mnimo, cinco anos. 4.3.2.4. Reintegrao a reinvestidura do servidor estvel no cargo anteriormente ocupado ou no cargo resultante de sua transformao, quando invalidada sua demisso por deciso administrativa ou judicial, com ressarcimento de todas as vantagens a que teria direito se estivesse trabalhando. Se o cargo anteriormente ocupado tiver sido extinto, o servidor ficar em disponibilidade at que seja adequadamente aproveitado em outro cargo com atribuies e vencimentos afins. Por outro lado, encontrando-se provido o cargo, o seu eventual ocupante, se estvel, ser reconduzido ao cargo de origem, sem direito indenizao, ou aproveitado em outro cargo, ou, ainda, posto em disponibilidade. A reintegrao somente alcana o servidor estvel e est sujeita prescrio quinquenal, que ser contada da data da publicao do ato impugnado ou da data da cincia pelo interessado, quando o ato no for publicado (artigo 110, inciso I da Lei 8.112/90). 4.3.2.5. Reconduo o retorno do servidor estvel ao cargo anteriormente ocupado em decorrncia de (a) inabilitao em estgio probatrio em outro cargo federal; (b) desistncia de exerccio em cargo federal no perodo do estgio probatrio; ou (c) reintegrao do anterior ocupante. muito comum voc encontrar em provas de concursos pblicos questes sobre a reconduo, provavelmente pelas vrias
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira espcies e peculiaridades relativas a esse instituto. Assim, importante analisar individualmente todas as espcies de reconduo: 1) Inabilitao em estgio probatrio referente a outro cargo federal: suponhamos que Z das Couves seja titular do cargo de Analista Processual do MPU, gozando de estabilidade. Todavia, como muito estudioso, Z foi aprovado recentemente no concurso pblico para o cargo de Agente da Polcia Federal. Nesse caso, como Z j era servidor pblico federal e foi aprovado para exerccio em outro cargo pblico tambm integrante da estrutura federal, poder solicitar vacncia (deixar o cargo sem ocupante) em seu cargo no MPU para submeter-se ao estgio probatrio na Polcia Federal. Ao trmino do estgio probatrio, caso seja reprovado, Z no precisar entrar em desespero, pois ser reconduzido ao cargo anteriormente ocupado no TRE/MG. 2) Desistncia de exerccio do outro cargo federal no perodo do estgio probatrio: eis uma situao muito parecida com a anterior, mas aqui o prprio servidor (Z das Couves) desistiu de continuar exercendo as suas funes na Polcia Federal, apenas 06 (seis) meses depois, por exemplo. Assim, da mesma forma que acontece na reprovao em estgio probatrio, ser reconduzido ao cargo anterior. 3) Reintegrao do anterior ocupante do cargo: nesse caso, o servidor pblico estvel est exercendo as suas funes em um cargo que era ocupado por servidor que fora demitido. Desse modo, caso o servidor demitido consiga a invalidao da demisso no mbito administrativo ou judicial, ocorrer a denominada reintegrao, e o atual ocupante do cargo pblico ser reconduzido ao cargo anteriormente ocupado, sem direito a qualquer indenizao. Encontrando-se provido o cargo de origem, o servidor estvel em processo de reconduo ser aproveitado em outro, desde que possua atribuies e vencimentos compatveis com o anteriormente ocupado.
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4.3.2.6. Aproveitamento
o retorno atividade de servidor que estava em disponibilidade para provimento em cargo com vencimentos compatveis com o anteriormente ocupado, desde que exista vaga no rgo ou entidade administrativa. A disponibilidade um instituto que permite ao servidor estvel, que teve o seu cargo extinto ou declarado desnecessrio, permanecer sem trabalhar, com remunerao proporcional ao tempo de servio, espera de um eventual aproveitamento. O texto constitucional prev ainda uma outra hiptese de disponibilidade, que ocorre em virtude da reintegrao de servidor demitido injusta e ilegalmente de seu cargo. Nesses termos, ocorrendo a reintegrao do anterior ocupante do cargo, o atual ocupante, se estvel, caso no possa ser reconduzido ao cargo que ocupava anteriormente (o cargo est/ser colocado em disponibilidade at posterior aproveitamento (CF/88, art. 41, 2). O servidor em disponibilidade contribuir para o regime prprio de previdncia do servio pblico federal e o tempo de contribuio, correspondente ao perodo em que permanecer em disponibilidade, ser contado para efeito de aposentadoria e nova disponibilidade. O prazo para o servidor aproveitado entrar em exerccio em outra sede de, no mnimo, 10 dias, e, no mximo, 30 dias, contados a partir da data de publicao do ato de aproveitamento, incluindo, nesse perodo, o tempo necessrio para o deslocamento para a nova sede. Ser tornado sem efeito o aproveitamento e cassada a disponibilidade se o servidor no entrar em exerccio no prazo legal, salvo doena comprovada por Junta Mdica oficial. Quando do aproveitamento resultar mudana de sede, o servidor, seu cnjuge ou companheiro, seus filhos ou enteados que vivam em sua companhia e os menores sob sua guarda com autorizao judicial, se estudantes, tm assegurada, na localidade da nova residncia ou na mais prxima, matrcula em instituio de ensino congnere, em qualquer poca, independentemente de vaga.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Nos casos em que a mudana de sede obrigar o servidor a mudar de domiclio em carter permanente, ser-lhe- devida ajuda de custo para compensar as despesas de instalao, vedado o duplo pagamento de indenizao, no caso do cnjuge ou companheiro que detenha a condio de servidor. 4.4. Estgio probatrio Depois de ter sido nomeado para ocupar cargo pblico de provimento efetivo, o candidato aprovado em concurso pblico ir tomar posse e entrar em exerccio. Na sequncia, o agora servidor ser submetido ao famoso estgio probatrio. O estgio probatrio pode ser definido como um processo de avaliao de desempenho de servidor nomeado para cargo de provimento efetivo, seja em relao sua aptido e capacidade para exerccio do cargo ocupado, seja em relao ao seu relacionamento profissional com os demais servidores. A avaliao do Estgio Probatrio ocorrer durante o perodo de 36 (trinta e seis) meses (esse o entendimento que deve prevalecer para fins de concursos) iniciais de exerccio do servidor no cargo efetivo, durante o qual sua aptido e capacidade sero objetos de avaliaes peridicas para o desempenho do cargo para o qual foi nomeado, observando-se os seguintes fatores: a) Assiduidade: avalia-se a frequncia diria ao trabalho; b) Disciplina: avalia-se o comportamento do servidor quanto aos aspectos de observncia aos regulamentos e orientao da chefia; c) Capacidade de iniciativa: avalia-se a capacidade do servidor em tomar providncias por conta prpria dentro de sua competncia; d) Produtividade: avalia-se o rendimento compatvel com as condies de trabalho produzido pelo servidor e o atendimento aos prazos estabelecidos; e) Responsabilidade: avalia-se como o servidor assume as tarefas que lhe so propostas, dentro dos prazos e das condies estabelecidas, a conduta moral e a tica profissional.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Nos termos da Lei 8.112/90, quatro meses antes de findo o perodo do estgio probatrio, o resultado da avaliao do desempenho do servidor, realizada por comisso constituda para essa finalidade, deve ser submetido homologao da autoridade competente. ATENO: Certamente, um dos pontos mais nebulosos da Lei 8.112/90 refere-se ao prazo do estgio probatrio, que tem sido alvo de frequentes debates e decises judiciais conflitantes. Para tentar explicar um pouco mais as controvrsias que envolvem o prazo do estgio probatrio, apresentarei um breve resumo sobre o tema. Primeiramente, importante esclarecer que o texto originrio da Constituio Federal de 1988, em seu artigo 41, estabelecia que a estabilidade era adquirida aps dois anos de efetivo exerccio. Apesar de o artigo 41 da CF/88 estabelecer originariamente o prazo de 02 (dois) anos para a aquisio da estabilidade, destacase que, em nenhum momento, o texto constitucional fez qualquer referncia sobre a necessidade de aprovao em estgio probatrio, instituto que ainda no era adotado eficientemente no mbito da Administrao Pblica brasileira. Somente em 11 de dezembro de 1990, com a publicao da Lei 8.112, o estgio probatrio ganhou destaque no mbito da Administrao Pblica Federal e passou a ser obrigatrio. O artigo 20 da Lei 8.112/90 estabelece expressamente que, ao entrar em exerccio, o servidor nomeado para cargo de provimento efetivo ficar sujeito a estgio probatrio por perodo de 24 (vinte e quatro) meses, durante o qual a sua aptido e a sua capacidade sero objeto de avaliao para o desempenho do cargo. Confrontando-se o artigo 20 da Lei 8.112/90 com o texto original do artigo 41 da CF/88, era possvel concluir que o prazo do estgio probatrio correspondia ao mesmo prazo necessrio para a aquisio da estabilidade: 02 anos. Todavia, em 1998 foi promulgada a Emenda Constitucional n19, que efetuou uma alterao no texto do artigo 41 da CF/88, estabelecendo que, a partir de ento, o prazo necessrio para a
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira aquisio da estabilidade seria de 03 (trs) anos de efetivo exerccio. No 4 do mesmo artigo 41 da CF/88, a Emenda Constitucional estabeleceu ainda que, como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa finalidade. Observe-se que apesar de estabelecer a necessidade de submisso do servidor a uma avaliao especial de desempenho (estgio probatrio), a Emenda Constitucional n. 19 no estabeleceu o prazo de durao dessa avaliao, deixando essa definio a cargo do legislador. Realizando uma interpretao sistemtica das regras previstas no artigo 41 da CF/88, muitos doutrinadores passaram a defender a idia de que o prazo da avaliao especial de desempenho (estgio probatrio) deveria ser o mesmo prazo necessrio para a aquisio da estabilidade, isto , 03 (trs) anos. Muitos doutrinadores passaram a afirmar que o artigo 20 da Lei 8.112/90 teria sido revogado tacitamente, j que contrrio ao texto constitucional. Entretanto, uma outra corrente passou a defender a idia de que a Constituio, em nenhum momento, referiu-se ao prazo de durao do estgio probatrio, e que, portanto, essa seria uma tarefa outorgada Lei. Assim, no teria sido revogado o artigo 20 da Lei 8.112/90, permanecendo ento o prazo de 24 (vinte e quatro) meses, na esfera federal, para o estgio probatrio. Como se no bastasse toda essa discusso, a Advocacia Geral da Unio, atravs do Parecer n. AGU/MC-01/2004, estabeleceu que, no mbito do Poder Executivo Federal, o prazo do estgio probatrio deveria ser de 03 (trs) anos, vejamos:
[...] 14. Ao estender a aquisio da estabilidade para trs anos, a lei constitucional certamente pretendeu do mesmo modo dilatar o perodo de prova (estgio probatrio) e as eventuais decorrncias sempre objetadas (falta de lei e aumento da restrio sem autorizao legal, v.g. no Parecer AGU/MP 04/02) no ficam ao desabrigo de bom fundamento jurdico justo porque, se h conexo sistemtica entre estabilidade e provao, as exigncias legais desta subordinam-se logicamente (e com autorizao constitucional sistemtica) ao regime de aquisio da estabilidade. www.pontodosconcursos.com.br 32
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15. Resumindo, a alterao do prazo de aquisio da estabilidade no servio pblico, de dois para trs anos (art. 41, Constituio Federal com redao da Emenda Constitucional n. 19, de 1998) importa na dilatao do perodo de prova (estgio probatrio) ou confirmao tambm para trs anos, constatao que de resto se confirma pela interpretao dos demais preceitos do 1 do art. 41 da Constituio Federal que referem avaliao peridica e especial para aquisio da estabilidade, requisitos que so tambm exigncias do estgio consoante o art. 20 da Lei n. 8.112, de 1990, e art. 22 da Lei Complementar n. 73, de 1993.
16. Ante o exposto, penso que se deve reconhecer a exata legalidade da Portaria n. 342/AGU, de 07 de julho de 2003, e firmar o entendimento, vlido para toda a Administrao Pblica Federal Direta, de que o estgio probatrio ou confirmatrio do art. 20 da Lei n. 8.112, de 1990, por fora da supervenincia da nova redao do art. 41 da Constituio Federal, passou a 03 anos desde 5 de junho de 1998 (data da Emenda Constitucional n. 19, de 1998).
importante esclarecer que os pareceres da Advocacia-Geral da Unio, submetidos aprovao do Presidente da Repblica, possuem fora vinculante e obrigatria no mbito de todo o Poder Executivo Federal, nos termos da Lei Complementar 73/93. Apesar de o Poder Executivo Federal ter adotado, aps o Parecer n. AGU/MC-01/2004, o prazo do estgio probatrio de 03 (trs) anos, vrios rgos do Poder Legislativo e Judicirio continuaram adotando o prazo de 02 (dois) anos. Assim, se voc fosse aprovado em um concurso pblico para o Ministrio da Fazenda, por exemplo, seria submetido a um estgio probatrio pelo perodo de 03 (trs) anos. Entretanto, caso fosse aprovado em um concurso pblico para o cargo de Analista Judicirio do Tribunal Regional Federal, o prazo do estgio probatrio seria de 02 (dois) anos. Absurdo, n? Acontece que a confuso ficou ainda maior quando o Superior Tribunal de Justia, no julgamento do Mandado de Segurana 9373/DF, de relatoria da Ministra Laurita Vaz, decidiu que estgio probatrio e estabilidade so institutos diferentes e que, portanto, o prazo do estgio probatrio na esfera federal deveria ser aquele previsto no artigo 20 da Lei 8.112/90: 02 (dois) anos.
"MANDADO DE SEGURANA. SERVIDORES PBLICOS. ESTGIO PROBATRIO. ART. 20 DA LEI N. 8.112/90. ESTABILIDADE. INSTITUTOS DISTINTOS. ORDEM CONCEDIDA. www.pontodosconcursos.com.br 33
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1. Durante o perodo de 24 (vinte e quatro) meses do estgio probatrio, o servidor ser observado pela Administrao com a finalidade de apurar sua aptido para o exerccio de um cargo determinado, mediante a verificao de especficos requisitos legais. 2. A estabilidade o direito de permanncia no servio pblico outorgado ao servidor que tenha transposto o estgio probatrio. Ao trmino de trs anos de efetivo exerccio, o servidor ser avaliado por uma comisso especial constituda para esta finalidade. 3. O prazo de aquisio de estabilidade no servio pblico no resta vinculado ao prazo de estgio probatrio. Os institutos so distintos. Interpretao dos arts. 41, 4 da Constituio Federal e 20 da Lei n. 8.112/90. 4. Ordem concedida. (MS 9373/DF, Ministra LAURITA VAZ, STJ, S3 TERCEIRA SEO, 25/08/2004)"
Mesmo com a deciso proferida pelo Superior Tribunal de Justia, o Poder Executivo Federal continuou submetendo os seus servidores ao estgio probatrio de 03 (trs) anos, sempre com fundamento no Parecer AGU/MC-01/2004. Em 14 de maio de 2008, com o objetivo de sanar de uma vez por todas essa confuso, o Presidente da Repblica editou a Medida Provisria 441/08, que, alm de disciplinar sobre diversas matrias, alterou o prazo do estgio probatrio, previsto no artigo 20 da Lei 8.112/90, para 03 (trs) anos. Agora, sim, parecia que tudo estava resolvido, pois o prprio texto da lei 8.112/90 havia sido alterado para 03 (trs) anos, no restando, portanto, qualquer discusso. Acontece que, por incrvel que parea, o Congresso Nacional, ao analisar o texto da Medida Provisria 441/08, rejeitou o artigo que alterava o prazo do estgio probatrio para 03 (trs) anos. Como consequncia, a discusso voltou para a estaca zero e o posicionamento majoritrio era o de que deveria prevalecer ento o entendimento do Superior Tribunal de Justia, que fixava o estgio probatrio em 02 (dois) anos, nos termos do artigo 20 da Lei 8.112/90. Entretanto, apesar de tudo o que foi dito, o Superior Tribunal de Justia, em deciso proferida em 25 de abril de 2009, mudou o seu entendimento anterior, passando a afirmar que o prazo do
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira estgio probatrio deve ser o mesmo prazo necessrio para a aquisio da estabilidade: 03 (trs) anos.
MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR PBLICO CIVIL. ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF. EC N. 19/98. PRAZO. ALTERAO. ESTGIO PROBATRIO. OBSERVNCIA. I - Estgio probatrio o perodo compreendido entre a nomeao e a aquisio de estabilidade no servio pblico, no qual so avaliadas a aptido, a eficincia e a capacidade do servidor para o efetivo exerccio do cargo respectivo. II Com efeito, o prazo do estgio probatrio dos servidores pblicos deve observar a alterao promovida pela Emenda Constitucional n. 19/98 no art. 41 da Constituio Federal, no tocante ao aumento do lapso temporal para a aquisio da estabilidade no servio pblico para 03 (trs) anos, visto que, apesar de institutos jurdicos distintos, encontram-se pragmaticamente ligados. III - Destaque para a redao do artigo 28 da Emenda Constitucional n. 19/98, que vem a confirmar o raciocnio de que a alterao do prazo para a aquisio da estabilidade repercutiu no prazo do estgio probatrio, seno seria de todo desnecessria a meno aos atuais servidores em estgio probatrio; bastaria, ento, que se determinasse a aplicao do prazo de 03 (trs) anos aos novos servidores, sem qualquer explicitao, caso no houvesse conexo entre os institutos da estabilidade e do estgio probatrio. PROCURADOR FEDERAL. PROMOO E PROGRESSO NA CARREIRA. PORTARIA PGF 468/2005. REQUISITO. CONCLUSO. ESTGIO PROBATRIO. DIREITO LQUIDO E CERTO. INEXISTNCIA. IV Desatendido o requisito temporal de concluso do estgio probatrio, eis que no verificado o interstcio de 03 (trs) anos de efetivo exerccio da impetrante no cargo de Procurador Federal, inexiste direito lquido e certo de figurar nas listas de promoo e progresso funcional, regulamentadas pela Portaria PGF n. 468/2005. (MANDADO DE SEGURANA N. 12.523 DF - 2006/0284250-6 / RELATOR: MINISTRO FELIX FISCHER)
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Parece at piada, n?! Depois de toda essa confuso, podemos concluir que, para fins de concursos pblicos na esfera federal, pelo menos por enquanto, deve prevalecer o entendimento mais recente do Superior Tribunal de Justia, que fixa o prazo do estgio probatrio em 03 (trs) anos. No muito comum voc encontrar questes em provas sobre esse assunto. As bancas examinadoras evitam cobrar o tema em virtude da grande divergncia de posicionamentos.
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Independentemente do prazo do estgio probatrio, certo que o servidor que no demonstrar aproveitamento suficiente e satisfatrio no exerccio das atribuies do cargo dever ser exonerado, consequncia do princpio constitucional da eficincia. A exonerao no poder ocorrer de forma automtica, pois dever ser assegurado ao servidor o direito constitucional do contraditrio e da ampla defesa, atravs da instaurao de um processo administrativo. Essa necessidade, inclusive, j foi sumulada pelo Supremo Tribunal Federal: Smula 20 - necessrio processo administrativo com ampla defesa, para demisso de funcionrio admitido por concurso. Smula 21 - Funcionrio em estgio probatrio no pode ser exonerado nem demitido sem inqurito ou sem as formalidades legais de apurao de sua capacidade. Durante o perodo de estgio probatrio, o servidor poder exercer quaisquer cargos de provimento em comisso ou funo de direo, chefia ou assessoramento na entidade ou rgo a que pertencer. Contudo, somente poder ser cedido a outro rgo ou entidade para ocupar cargos de natureza especial, cargos de provimento em comisso do grupo-direo e assessoramento superiores (DAS) de nveis 6, 5 e 4 (ou equivalentes). O estgio probatrio ficar suspenso nas situaes abaixo, sendo retomado a partir do trmino dos impedimentos: a) licena por motivo de doena em pessoa da famlia; b) licena por motivo de afastamento do cnjuge, por prazo indeterminado e sem remunerao; c) licena para atividade poltica; d) afastamento para misso no exterior para servir em organismo internacional de que o Brasil participe ou com o qual coopere, com a perda total da remunerao. Pergunta: Professor, durante o estgio probatrio, o servidor poder gozar de alguma licena ou afastamento?
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Sim. As licenas e afastamentos relacionados abaixo podero ser gozados mesmos durante o perodo do estgio probatrio: a) licena por motivo de doena em pessoa da famlia; b) licena por companheiro; motivo de afastamento do cnjuge ou
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c) licena para o servio militar; d) licena para atividade poltica; e) afastamento para o exerccio de mandato eletivo; f) afastamento para estudo ou misso no exterior. g) afastamento para participar de curso de formao decorrente de aprovao em concurso para outro cargo na Administrao Pblica Federal. 4.5. Estabilidade A estabilidade pode ser entendida como a garantia de permanncia no servio pblico do servidor aprovado em concurso pblico e nomeado para o exerccio de cargo de provimento efetivo. A estabilidade tem por objetivo proteger o servidor contra perseguies polticas, presses externas ou quaisquer condutas que possam influenciar negativamente em sua imparcialidade e no exerccio das funes. Nos termos do artigo 41 da CF/88 so estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. Ateno: Observe que, para a aquisio da estabilidade, sero necessrios 03 (trs) anos de efetivo exerccio. Devero ser excludas da contagem do tempo eventuais licenas ou afastamentos que no sejam consideradas de efetivo exerccio pelo artigo 102 da Lei 8.112/90. No basta aguardar o simples transcurso do tempo de 03 (trs) anos para que seja adquirida a estabilidade, pois ser necessria ainda a aprovao em avaliao especial de desempenho, realizada por comisso instituda especificamente com essa finalidade.
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Por outro lado, aps ter alcanado a estabilidade, o servidor somente estar sujeito perda do cargo pblico nas seguintes hipteses: 1) Em virtude julgado; de sentena judicial transitada em
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2) Mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; 3) Mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa. 4) Em virtude de excesso de despesa com pessoal, conforme previso do artigo 169 da CF/88. Em relao ltima hiptese citada, importante destacar que se a Unio, por exemplo, no estiver cumprindo os limites de gastos estabelecidos no artigo 169 da CF/88, poder adotar as seguintes providncias: 1) Reduo em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em comisso e funes de confiana; e 2) Exonerao dos servidores no estveis. Se as medidas acima no forem suficientes para assegurar o cumprimento do limite de gastos previsto em lei complementar, o servidor estvel poder perder o cargo, desde que o ato normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a atividade funcional, o rgo ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal. O servidor que perder o cargo far jus indenizao correspondente a um ms de remunerao por ano de servio e o cargo objeto da reduo ser considerado extinto, vedada a criao de cargo, emprego ou funo com atribuies iguais ou assemelhadas pelo prazo de quatro anos. Pergunta: Professor, a escolha dos servidores pblicos que sero exonerados em virtude de excesso de despesa com pessoal fica sob a responsabilidade, discricionria, do administrador competente?
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira No. Nos termos da Lei 9.801/99, dever ser adotado um critrio geral impessoal para a identificao dos servidores estveis a serem exonerados. Ademais, afirma o 2 do artigo 2 da mesma lei que o critrio geral para identificao impessoal ser escolhido entre: a) Menor tempo de servio pblico; b) Maior remunerao; c) Menor idade. importante destacar que o critrio geral eleito poder ser combinado com o critrio complementar do menor nmero de dependentes para fins de formao de uma listagem de classificao. 4.6. Hipteses de vacncia A vacncia pode ser entendida como o acontecimento pelo qual o servidor deixa o cargo pblico vago, possibilitando o seu provimento por outra pessoa. O artigo 33 da Lei 8.112/90 apresenta um rol de hipteses que podem ensejar a vacncia do cargo pblico, a saber: a) exonerao; b) demisso; c) promoo; d) readaptao; e) aposentadoria; f) posse em outro cargo inacumulvel; g) falecimento. ATENO: No confunda exonerao com demisso, pois so institutos diferentes e que produzem efeitos diversos. Entende-se por demisso o ato administrativo que determina a quebra do vnculo entre o Poder Pblico e o servidor, tendo carter de penalidade em razo do cometimento de alguma infrao funcional grave.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira A exonerao tambm rompe o vnculo entre a Administrao e o servidor, mas no possui carter punitivo, podendo ocorrer a pedido do servidor ou de ofcio (ex officio), por iniciativa da Administrao (como acontece, por exemplo, quando o servidor reprovado no estgio probatrio). A exonerao ex offcio tem como fundamento a falta de interesse pblico, manifestado pela Administrao, em continuar com o servidor em seus quadros. Isso fica claro, por exemplo, na dispensa do servidor proveniente da necessidade de adequao aos limites oramentrios determinados em lei (artigo 169, CF/88). Nesse caso, o servidor no est sendo punido pela prtica de alguma irregularidade ou infrao funcional. Est sendo dispensado simplesmente para permitir que a Administrao cumpra os limites de gastos com pessoal, nos termos do artigo 169 da CF/88. Outra informao importante e que deve ser destacada o fato de que existem algumas hipteses de vacncia que, ao mesmo tempo, tambm caracterizam forma de provimento, a exemplo do que ocorre na promoo, na readaptao e na posse em outro cargo inacumulvel. Quando um servidor readaptado para outro cargo com atribuies e vencimentos afins, por exemplo, ocorrer o provimento no cargo de destino. Por outro lado, o cargo de origem ficar vago (vacncia), possibilitando Administrao que realize o seu provimento. 5. Remoo e redistribuio Inicialmente, importante que voc saiba que a remoo e a redistribuio no so formas de provimento de cargos pblicos. Essa informao importante porque as bancas examinadoras adoram fazer afirmaes de que ambas seriam formas de provimento derivado. Cada um desses institutos possui caractersticas prprias e, com destaque para a remoo, so muito cobrados em provas de concursos.
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5.1. Remoo
Remoo o deslocamento do servidor, a pedido ou de ofcio, no mbito do mesmo quadro, com ou sem mudana de sede (artigo 36). Ocorrer a remoo quando um servidor do INSS, por exemplo, deslocado da cidade de Belo Horizonte/MG, para a cidade de Paraopebas, no Estado do Par. Nesse caso, perceba que o servidor continua exercendo suas funes no mbito do quadro do INSS, porm, em outra cidade. A remoo tambm pode ocorrer sem a necessidade de mudana de sede. Isso acontece, por exemplo, quando um servidor do INSS deslocado de uma unidade localizada no bairro X, para outra unidade localizada no bairro Y, dentro da mesma cidade. A remoo de ofcio (ex officio) no exige prvia concordncia do servidor, pois ocorrer no exclusivo interesse da Administrao. Assim, caso a Administrao entenda que o interesse pblico justifique a remoo de servidor para outra localidade, poder faz-lo. A fim de evitar perseguies polticas e garantir o respeito ao princpio da impessoalidade, imprescindvel que o ato administrativo de remoo ex officio seja motivado, pois, somente assim, ser possvel combater qualquer possibilidade de desvio de poder da autoridade responsvel pela edio do ato. Existem duas espcies de remoo a pedido. Na primeira, a Administrao ir analisar o pedido do servidor e, discricionariamente, decidir com fundamento no interesse pblico. Assim, se for conveniente e oportuno, conceder a remoo, caso contrrio, simplesmente ir indeferir o pedido. Por outro lado, existem situaes que podem obrigar a Administrao a deferir o pedido de remoo do servidor, configurando-se como ato vinculado. Essas hipteses esto previstas no inciso III do artigo 36 da Lei 8.112/90, a saber: a) Para acompanhar cnjuge ou companheiro, tambm servidor pblico civil ou militar, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, que foi deslocado no interesse da Administrao;
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b) Por motivo de sade do servidor, cnjuge, companheiro ou dependente que viva s suas expensas e conste do seu assentamento funcional, condicionada comprovao por junta mdica oficial;
c) Em virtude de processo seletivo promovido, na hiptese em que o nmero de interessados for superior ao nmero de vagas, de acordo com normas preestabelecidas pelo rgo ou entidade em que aqueles estejam lotados. ATENO: Muito cuidado para no confundir remoo e transferncia. A primeira no considerada forma de provimento, ao contrrio do que ocorria em relao segunda, que estava prevista expressamente no inciso IV do artigo 8 da Lei 8.112/90 entre as vrias formas de provimento derivado previstas no Estatuto Federal. O artigo 23 da Lei 8.112/90, posteriormente revogado pela Lei 9.527/97, definia a transferncia como a passagem do servidor estvel de cargo efetivo para outro de igual denominao, pertencente a quadro de pessoal diverso, de rgo ou instituio do mesmo Poder. Mesmo antes de ser revogada pela Lei 9.527/97, a transferncia j havia sido declarada inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal. Portanto, caso encontre alguma referncia expresso transferncia (como forma de deslocamento do servidor) em questes sobre a Lei 8.112/90, lembre-se de que esse instituto no mais existe. 5.2. Redistribuio O artigo 37 da Lei 8.112/90 define a redistribuio como o deslocamento de cargo de provimento efetivo, ocupado ou vago no mbito do quadro geral de pessoal, para outro rgo ou entidade do mesmo Poder, com prvia apreciao do rgo central do SIPEC (Sistema Integrado de Pessoal Civil da Unio). A redistribuio tem por objetivo ajustar a lotao e a fora de trabalho s reais necessidades da Administrao, inclusive nos casos de reorganizao, extino ou criao de rgo ou entidade.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Na redistribuio, ocorre o deslocamento do cargo, e no do servidor, como ocorre na remoo. Entretanto, caso o cargo esteja provido, o servidor deslocado juntamente com esse. A redistribuio sempre ocorrer de ofcio (ex officio), observando-se os seguintes preceitos: a) Interesse da administrao; b) Equivalncia de vencimentos; c) Manuteno da essncia das atribuies do cargo; d) Vinculao entre os graus de responsabilidade e de complexidade das atividades; e) Mesmo nvel de escolaridade, especialidade ou habilitao profissional; f) Compatibilidade entre as atribuies do finalidades institucionais do rgo ou entidade. cargo e as
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Nos casos de reorganizao ou extino de rgo ou entidade, extinto o cargo ou declarada sua desnecessidade, o servidor estvel que no for redistribudo ser colocado em disponibilidade, at seu adequado aproveitamento. Entretanto, caso no seja colocado em disponibilidade, poder ser mantido sob responsabilidade do rgo central do SIPEC e ter exerccio provisrio em outro rgo ou entidade, at seu adequado aproveitamento. 6. Dos direitos e vantagens 6.1. Do vencimento e da remunerao O 5 do artigo 41 da Lei 8.112/90 estabelece expressamente que nenhum servidor receber remunerao inferior ao salrio mnimo. Assim, para que possamos entender o significado de tal afirmativa, necessrio diferenciar as nomenclaturas utilizadas pelo texto legal para referir-se retribuio pecuniria recebida mensalmente pelo servidor.
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira O servidor pblico regido pela Lei 8.112/90 no recebe salrio, pois este inerente aos trabalhadores da iniciativa privada e aos empregados pblicos, ambos regidos pela CLT. Em regra, os servidores pblicos recebem mensalmente, a ttulo de retribuio pecuniria pelos servios prestados, uma remunerao. O artigo 41 da Lei 8.112/90 define a remunerao como o vencimento do cargo efetivo, acrescido das vantagens pecunirias permanentes estabelecidas em lei. Pergunta: Mas o que vencimento? Vencimento o valor bsico que o servidor recebe pelo exerccio das funes do cargo pblico. Exemplo: Pode ocorrer de o servidor pblico receber mensalmente R$ 400,00 (quatrocentos reais) de vencimento, mas, com os acrscimos de diversas outras vantagens permanentes (adicionais, abonos, etc.), a remunerao total no fim do ms poderia supostamente chegar a R$ 2.000,00 (dois mil reais). Assim, se uma questo de prova afirmar que o servidor pblico pode receber vencimento inferior ao salrio mnimo, estar correta. A lei se restringe a afirmar apenas que a remunerao (total recebido) do servidor no pode ser inferior ao salrio mnimo. A Lei 8.112/90 prev em seu texto diversos instrumentos com o objetivo de proteger a remunerao do servidor, j que possui natureza alimentar, sendo necessria para a prpria existncia. Dentre eles, assegura a isonomia de vencimentos para cargos de atribuies iguais ou assemelhadas do mesmo Poder, ou entre servidores dos trs Poderes, ressalvadas as vantagens de carter individual e as relativas natureza ou ao local de trabalho. Ademais, estabelece que nenhum desconto incidir sobre o vencimento, remunerao ou provento (valor recebido pelo aposentado) do servidor, salvo por imposio legal (a exemplo da reteno do imposto de renda na fonte) ou mandado judicial (pagamento de penso alimentcia, por exemplo). A Lei 8.112/90 prev ainda as regras sobre o pagamento das indenizaes e reposies que devem ser feitas pelo servidor pblico ao errio, a saber:
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Art. 46. As reposies e indenizaes ao errio, atualizadas at 30 de junho de 1994, sero previamente comunicadas ao servidor ativo, aposentado ou ao pensionista, para pagamento, no prazo mximo de trinta dias, podendo ser parceladas, a pedido do interessado. 1 O valor de cada parcela no poder ser inferior ao correspondente a dez por cento da remunerao, provento ou penso. 2 Quando o pagamento indevido houver ocorrido no ms anterior ao do processamento da folha, a reposio ser feita imediatamente, em uma nica parcela. 3 Na hiptese de valores recebidos em decorrncia de cumprimento a deciso liminar, a tutela antecipada ou a sentena que venha a ser revogada ou rescindida, sero eles atualizados at a data da reposio. Art. 47. O servidor em dbito com o errio, que for demitido, exonerado ou que tiver sua aposentadoria ou disponibilidade cassada, ter o prazo de sessenta dias para quitar o dbito. Pargrafo nico. A no quitao do dbito no prazo previsto implicar sua inscrio em dvida ativa.
Apesar de instituir vrios instrumentos protetivos, o artigo 44 da Lei 8.112/90 estabelece que o servidor perder a remunerao do dia em que faltar ao servio, sem motivo justificado. Todavia, esclarece que as faltas justificadas decorrentes de caso fortuito ou de fora maior podero ser compensadas, a critrio da chefia imediata, sendo assim consideradas como efetivo exerccio. 6.2. Vantagens O artigo 49 da Lei 8.112/90 estabelece que, alm do vencimento, podero ainda ser pagas ao servidor pblico as seguintes vantagens: indenizaes, gratificaes e adicionais. As indenizaes no se incorporam ao vencimento ou provento do servidor para qualquer efeito, pois so pagas eventualmente, a ttulo de reembolso. Por outro lado, as gratificaes e os adicionais podem incorporar-se ao vencimento ou provento, desde que exista previso legal.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira importante destacar tambm que o artigo 50 estabelece que as vantagens pecunirias no sero computadas, nem acumuladas, para efeito de concesso de quaisquer outros acrscimos pecunirios ulteriores, sob o mesmo ttulo ou idntico fundamento. 6.2.1. Indenizaes As indenizaes tm por objetivo restituir o servidor pblico de eventuais despesas surgidas no exerccio das funes inerentes ao cargo pblico que ocupa e que foram pagas com recursos prprios. As espcies de indenizao esto arroladas no artigo 51 da Lei 8.112/90, sendo elas: ajuda de custo, dirias, transporte e auxliomoradia. 6.2.1.1. Ajuda de custo A ajuda de custo uma indenizao destinada a compensar as despesas de instalao do servidor e de sua famlia que, no interesse do servio, passar a ter exerccio em nova sede, com mudana de domiclio em carter permanente. O valor da ajuda de custo corresponder a uma remunerao percebida no ms de deslocamento, caso o servidor possua at um dependente; a duas remuneraes, caso o servidor possua dois dependentes e a trs remuneraes, caso o servidor possua trs ou mais dependentes. O servidor que passar a ter exerccio em nova sede, proveniente de uma remoo ex officio, por exemplo, far jus no s ajuda de custo, como tambm a transporte para si e para seus dependentes, compreendendo passagens, bagagens e bens pessoais. ATENO: Caso o servidor seja removido ex officio dentro da mesma sede, no ter direito ajuda de custo. Considera-se sede o municpio onde est instalado o rgo ou a repartio em que o servidor tem exerccio em carter permanente. O servidor que, atendido o interesse da Administrao, utilizar conduo prpria no deslocamento para a nova sede, far jus indenizao da despesa do transporte, correspondente a quarenta
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira por cento do valor da passagem de transporte areo no mesmo percurso, acrescida de vinte por cento do referido valor por dependente que o acompanhe, at o mximo de trs dependentes. O artigo 55 da Lei 8.112/90 declara que no ser concedida ajuda de custo ao servidor que se afastar do cargo ou reassumi-lo em virtude de mandato eletivo. Ademais, vedado o duplo pagamento de indenizao, a qualquer tempo, no caso de o cnjuge ou companheiro que detenha tambm a condio de servidor, vier a ter exerccio na mesma sede. A Ajuda de custo recebida pelo servidor obrigatoriamente restituda aos cofres pblicos: dever ser
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a) Considerando-se, individualmente, o servidor e cada dependente quando no se efetivar o deslocamento para a nova sede no prazo de trinta dias, contados da concesso; b) Quando, antes de decorridos trs meses do deslocamento, regressar, pedir exonerao ou abandonar o servio. Por ltimo, estabelece o 2 do artigo 53 que famlia do servidor que falecer na nova sede assegurado ajuda de custo e transporte para a localidade de origem, dentro do prazo de 01 (um) ano, contado do bito. 6.2.1.2. Dirias As dirias podem ser definidas como uma indenizao a que faz jus o servidor quando a servio se afastar da sede, em carter eventual ou transitrio, para outro ponto do territrio nacional ou para o exterior. As dirias sero concedidas por dia de afastamento da sede do servio, destinando-se a indenizar o servidor por despesas extraordinrias com pousada, alimentao e locomoo urbana. O pagamento das dirias no cumulativo com a indenizao de transporte. As dirias sero pagas antecipadamente, de uma s vez, exceto em situaes de urgncia, devidamente caracterizadas ou quando o afastamento compreender perodo superior a quinze dias, caso em que podero ser pagas parceladamente.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira O artigo 5 do Decreto 5.992/06 estabelece que o servidor far jus somente metade do valor da diria nos deslocamentos dentro do territrio nacional quando: a) o afastamento no exigir pernoite fora da sede; b) for no dia do retorno sede de servio; c) a Unio custear, por meio diverso, as despesas de pousada; d) o servidor ficar hospedado em imvel pertencente Unio ou que esteja sob administrao do Governo brasileiro ou de suas entidades; ou e) designado para compor equipe de apoio s viagens do Presidente ou do Vice-Presidente da Repblica; Por outro lado, o 3 do artigo 58 declara que no far jus a dirias o servidor que se deslocar dentro da mesma regio metropolitana, aglomerao urbana ou microrregio, constitudas por municpios limtrofes e regularmente institudas, ou em reas de controle integrado mantidas com pases limtrofes, cuja jurisdio e competncia dos rgos, entidades e servidores brasileiros consideram-se estendidas, salvo se houver pernoite fora da sede, hipteses em que as dirias pagas sero sempre as fixadas para os afastamentos dentro do territrio nacional. O servidor que receber dirias e no se afastar da sede, por qualquer motivo, fica obrigado a restitu-las integralmente, no prazo de 05 (cinco) dias (artigo 59). 6.2.1.3. Indenizao de transporte A indenizao de transporte uma compensao paga ao servidor que, por opo e condicionada ao interesse da Administrao, utilizou meios prprios de locomoo para execuo de servios externos, por fora das atribuies do cargo, desde que atestados pela chefia imediata. Para efeito de concesso da indenizao de transporte, considerar-se- meio prprio de locomoo o veculo automotor particular utilizado a conta e risco do servidor, no fornecido pela administrao e no disponvel populao em geral.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira ATENO: A indenizao de transporte no tem qualquer relao com o famoso vale-transporte, pois se trata de uma compensao paga em dinheiro ao servidor que teve que utilizar o seu prprio veculo. 6.2.1.4. Auxlio-moradia O auxlio moradia est previsto nos artigos 60-A ao 60-E da Lei 8.112/90 e consiste no ressarcimento das despesas realizadas pelo servidor com aluguel ou hospedagem em hotel, no prazo mximo de um ms aps a comprovao da despesa. Ser concedido ao servidor que, em razo da investidura em cargo pblico, mudar-se do municpio em que resida para ter exerccio em outro rgo. O auxlio moradia somente ser concedido se atendidos os seguintes requisitos:
a) No exista imvel funcional disponvel para uso pelo servidor; b) O cnjuge ou companheiro do servidor no ocupe imvel funcional; c) O servidor ou seu cnjuge ou companheiro no seja ou tenha sido proprietrio, promitente comprador, cessionrio ou promitente cessionrio de imvel no Municpio aonde for exercer o cargo, includa a hiptese de lote edificado sem averbao de construo, nos doze meses que antecederem a sua nomeao; c) Nenhuma outra pessoa que resida com o servidor receba auxliomoradia; d) O servidor tenha se mudado do local de residncia para ocupar cargo em comisso ou funo de confiana do Grupo-Direo e Assessoramento Superiores - DAS, nveis 4, 5 e 6, de Natureza Especial, de Ministro de Estado ou equivalentes; e) O Municpio no qual assuma o cargo em comisso ou funo de confiana no se enquadre nas hipteses do art. 58, 3o, em relao ao local de residncia ou domiclio do servidor; f) O servidor no tenha sido domiciliado ou tenha residido no Municpio, nos ltimos doze meses, aonde for exercer o cargo em comisso ou funo de confiana, desconsiderando-se prazo inferior a sessenta dias dentro desse perodo; g) o deslocamento no tenha sido por fora de alterao de lotao ou nomeao para cargo efetivo
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h) O deslocamento tenha ocorrido aps 30 de junho de 2006.
Independentemente do valor do cargo em comisso ou funo comissionada, fica garantido a todos os que preencherem os requisitos o ressarcimento at o valor de R$ 1.800,00 (mil e oitocentos reais) a ttulo de auxlio-moradia. O auxlio-moradia no ser concedido por prazo superior a 08 (oito) anos dentro de cada perodo de 12 (doze) anos. Assim, se o servidor recebeu o auxlio por 08 (oito) anos consecutivos, somente poder voltar a receb-lo depois de 04 (quatro) anos do recebimento do ltimo valor. No caso de falecimento, exonerao, colocao de imvel funcional disposio do servidor ou aquisio de imvel, o auxliomoradia continuar sendo pago por um ms. 7. Gratificaes e adicionais O artigo 61 da Lei 8.112/90 estabelece um rol de gratificaes e adicionais que podem ser pagos aos servidores pblicos. Entretanto, importante esclarecer que o rol apenas exemplificativo, pois os servidores podero receber outros adicionais ou gratificaes previstas em outras leis. 7.1. Retribuio pelo exerccio de funo de direo, chefia e assessoramento O artigo 62 da Lei 8.112/90 determina que, ao servidor ocupante de cargo efetivo investido em funo de direo, chefia ou assessoramento, cargo de provimento em comisso ou de Natureza Especial, ser devida uma retribuio extra pelo seu exerccio. Assim, no caso de exerccio de funo gratificada, o servidor receber todas as vantagens do cargo efetivo que ocupa, acrescidas do valor correspondente quele da funo de chefia exercida. 7.2. Gratificao natalina A gratificao natalina equivale ao dcimo terceiro salrio que pago aos trabalhadores regidos pela CLT. Corresponde a 1/12
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira (um doze avos) da remunerao a que o servidor fizer jus no ms de dezembro, por ms de exerccio no respectivo ano, sendo que a frao igual ou superior a 15 (quinze) dias ser considerada como ms integral. Nesses termos, caso o servidor entre em exerccio no dia 18 de agosto de 2009, por exemplo, e em dezembro receba uma remunerao de R$ 2.400,00 (dois mil e quatrocentos reais), dever receber ento uma gratificao natalina correspondente a 4/12 de R$ 2.400,00, portanto, R$ 800,00 (oitocentos reais). No citado exemplo, no foi possvel computar o ms de agosto no clculo da gratificao natalina, pois o servidor trabalhou menos que 15 (quinze) dias no perodo. O pagamento da Gratificao Natalina dos servidores, inclusive inativos e pensionistas, geralmente liberado pela Secretaria do Tesouro Nacional em duas parcelas, nos meses de junho e dezembro. Entretanto, poder ser antecipada em 50% (cinquenta por cento) de seu valor por ocasio do afastamento decorrente de frias. O artigo 65 da Lei 8.112/90 estabelece que o servidor exonerado perceber sua gratificao natalina, proporcionalmente aos meses de exerccio, calculada sobre a remunerao do ms da exonerao. 7.3. Adicionais atividades penosas de insalubridade, periculosidade ou
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O adicional de insalubridade devido aos servidores que atuam em atividades que podem implicar riscos sua sade, a exemplo daqueles que operam equipamentos de raio X. A caracterizao da insalubridade ser efetivada por meio de avaliao ambiental do local de trabalho, com expedio de laudo pela autoridade competente. O adicional corresponde aos percentuais de 5% (cinco por cento), 10% (dez por cento) e 20% (vinte por cento), de acordo com os graus mnimo, mdio ou mximo estabelecidos no laudo pericial, calculados sobre o vencimento bsico do cargo efetivo do servidor.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira O direito percepo de adicional de insalubridade cessa com a eliminao das condies ou dos riscos que deram causa sua concesso, desde que constatada por Junta Mdica. A servidora gestante ou lactante ser afastada das operaes ou dos locais considerados insalubres pela chefia imediata e, enquanto durar a gestao e a lactao, exercer suas atividades em local salubre. O adicional de periculosidade ser pago ao servidor que exerce suas funes em atividades perigosas, que coloque em risco a sua prpria vida, a exemplo do que acontece nas atividades envolvendo produtos explosivos e inflamveis. O adicional corresponde ao percentual de 10%, calculado sobre o vencimento do cargo efetivo e no ser pago quando o servidor ficar exposto aos agentes perigosos apenas em carter espordico ou ocasional. O 1 do artigo 68 estabelece que o servidor que fizer jus aos adicionais de insalubridade e de periculosidade dever optar por um deles, pois no so cumulativos. ATENO: Apesar de o direito dos servidores pblicos ao recebimento dos adicionais de insalubridade e periculosidade estar previsto expressamente na Lei 8.112/90, a CF/88 nada diz a respeito. Na verdade, o inciso XXIII do artigo 7 da CF/88 somente assegura o adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas em relao aos trabalhadores celetistas, conforme se comprova na anlise do 3 do artigo 39. Assim, caso voc encontre alguma questo em prova afirmando que o direito ao recebimento dos adicionais de insalubridade e periculosidade pelos servidores pblicos possui amparo constitucional, estar incorreta. Por ltimo, vlido esclarecer que, apesar de o artigo 71 da Lei 8.112/90 assegurar que o adicional de atividade penosa ser devido aos servidores em exerccio em zonas de fronteira ou em localidades cujas condies de vida o justifiquem, esse dispositivo foi revogado pelo artigo 17 da Lei 8.270/91.
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7.4. Adicional por servio extraordinrio
Trata-se de adicional devido aos servidores pblicos federais pela prestao de servio em tempo excedente ao da durao normal da jornada de trabalho, equivalente a 50% do valor da hora normal de trabalho. Somente ser permitido servio extraordinrio para atender situaes excepcionais e temporrias, devendo-se respeitar o limite de duas horas dirias, 44 mensais e 90 anuais, podendo este ltimo ser acrescido de mais 44 horas, mediante autorizao do Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto, por solicitao do rgo ou entidade interessado. O servidor ocupante de cargo de direo ou funo gratificada (FG) no faz jus ao adicional, tendo em vista que submetido ao regime de integral dedicao ao servio, podendo ser convocado sempre que houver interesse da Administrao. 7.5. Adicional noturno O artigo 75 da Lei 8.112/90 estabelece que o servio noturno, prestado em horrio compreendido entre 22 (vinte e duas) horas de um dia e 05 (cinco) horas do dia seguinte, ter o valor-hora acrescido de 25% (vinte e cinco por cento), computando-se cada hora como cinquenta e dois minutos e trinta segundos. Se a hora noturna trabalhada tambm for extraordinria, o percentual de 25% (vinte e cinco por cento) incidir sobre o valor da hora diurna acrescido de 50% (cinquenta por cento). 7.6. Adicional de frias o adicional pago ao servidor, por ocasio das frias, correspondente a 1/3 (um tero) da remunerao do perodo de frias. Assim, se o servidor tem direito a receber o valor de R$ 1.200,00 (um mil e duzentos reais) pelo perodo de frias, receber mais R$ 400,00 (quatrocentos reais) a ttulo de adicional de frias. No caso de o servidor exercer funo de direo, chefia ou assessoramento, ou ocupar cargo em comisso, a respectiva vantagem ser considerada no clculo do adicional. Em caso de parcelamento das frias, o servidor receber o adicional de frias quando da utilizao do primeiro perodo.
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7.7. Gratificao por encargo de curso ou concurso A gratificao em questo foi introduzida inicialmente pela Medida Provisria 283/06, posteriormente convertida na Lei 11.314/06. Trata-se de uma vantagem atravs da qual a Administrao Pblica visa privilegiar os seus prprios servidores, que tambm so instrutores ou professores, quando, em carter eventual:
1) atuarem como instrutores em curso de formao, de desenvolvimento ou de treinamento regularmente institudo no mbito da administrao pblica federal; 2) participarem de banca examinadora ou de comisso para exames orais, para anlise curricular, para correo de provas discursivas, para elaborao de questes de provas ou para julgamento de recursos intentados por candidatos; 3) participarem da logstica de preparao e de realizao de concurso pblico envolvendo atividades de planejamento, coordenao, superviso, execuo e avaliao de resultado, quando tais atividades no estiverem includas entre as suas atribuies permanentes; 4) participarem da aplicao, fiscalizarem ou avaliarem provas de exame vestibular ou de concurso pblico ou supervisionarem essas atividades.
A Gratificao no ser devida pela realizao de treinamentos em servio ou por eventos de disseminao de contedos relativos s competncias das unidades organizacionais. O valor a ser pago ser definido levando-se em considerao a natureza e a complexidade da atividade, a formao acadmica, a experincia comprovada ou outros critrios estabelecidos pelo rgo ou entidade. O valor mximo da hora trabalhada corresponder aos seguintes percentuais, incidentes sobre o maior vencimento bsico da administrao pblica federal:
a) 2,2% (dois inteiros e dois dcimos por cento), em se tratando de atividades previstas nos incisos I e II do caput deste artigo; b) 1,2% (um inteiro e dois dcimos por cento), em se tratando de atividade prevista nos incisos III e IV do caput deste artigo.
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O 3 do artigo 76-A estabelece que a Gratificao por Encargo de Curso ou Concurso no se incorpora ao vencimento ou salrio do servidor para qualquer efeito e no poder ser utilizada como base de clculo para quaisquer outras vantagens, inclusive para fins de clculo dos proventos da aposentadoria e das penses. 8. Frias As regras sobre aquisio e gozo das frias esto previstas nos artigos 77 a 80 da Lei 8.112/90. Trata-se de um perodo anual de descanso remunerado, com durao prevista em lei, que dever ser gozado em perodo que atenda convenincia administrativa. Para o primeiro perodo aquisitivo sero exigidos 12 (doze) meses de efetivo exerccio, salvo para servidores que trabalhem com Raios X ou substncias radioativas, cuja exigncia ser de 06 (seis) meses de exerccio. A lei afirma ser vedado levar conta de frias qualquer falta ao servio. As frias devero ser gozadas durante o ano civil, somente podendo ser acumuladas, at o mximo de dois perodos, no caso de necessidade de servio anteriormente declarada. O servidor exonerado do cargo efetivo, ou em comisso, perceber indenizao relativa ao perodo das frias a que tiver direito e ao incompleto, na proporo de um doze avos por ms de efetivo exerccio, ou frao superior a quatorze dias (artigo 78, 3). As frias somente podero ser interrompidas por motivo de calamidade pblica, comoo interna, convocao para jri, servio militar ou eleitoral ou por motivo de superior interesse pblico. Nesse caso, o restante do perodo interrompido ser gozado de uma s vez. As frias podero ser parceladas em at trs etapas, desde que assim requeridas pelo servidor, e no interesse da administrao pblica, sendo que o pagamento ser efetuado at 02 (dois) dias antes do incio do respectivo perodo.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira O servidor que se afastar sem remunerao no curso dos primeiros 12 (doze) meses de exerccio ter a contagem do interstcio suspensa durante esse perodo, complementando-a a partir da data do retorno, aproveitando o que precedeu concesso da licena. O servidor que opera direta e permanentemente com Raios X ou substncias radioativas gozar 20 (vinte) dias consecutivos de frias, por semestre de atividade profissional, proibida em qualquer hiptese a acumulao. 09. Licenas So vrias as espcies de licenas que podem ser concedidas aos servidores pblicos federais e, como so frequentes questes em provas sobre o tema, iremos analisar cada uma delas. Fique atento ao contedo do artigo 82 da Lei 8.112/90, pois este afirma expressamente que a licena concedida dentro de 60 (sessenta) dias do trmino de outra da mesma espcie ser considerada como prorrogao. Assim, caso o servidor tenha gozado de um perodo de licena por motivo de doena em pessoa da famlia at 10/08/09, e, posteriormente, em 08/10/09, lhe tenha sido concedido outro perodo de licena, este ltimo no ser considerado um novo perodo, mas sim uma simples prorrogao da primeira licena. Isso se justifica pelo fato de que o segundo perodo foi concedido antes de 60 (sessenta) dias do trmino do primeiro perodo gozado. 9.1. Licena por motivo de doena em pessoa da famlia Trata-se de licena concedida ao servidor por motivo de doena do cnjuge ou companheiro, dos pais, dos filhos, do padrasto ou madrasta, enteado ou dependente que viva s suas expensas e conste de seu assentamento funcional, mediante avaliao pela Junta Mdica oficial (artigo 83). necessrio ficar atento para as caractersticas desta licena, pois as suas regras sofreram alteraes recentes promovidas pela Lei 12.269/10.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Atualmente, a licena por motivo de doena em pessoa da famlia, includas as prorrogaes, poder ser concedida a cada perodo de doze meses nas seguintes condies: 1) por at 60 (sessenta) dias, consecutivos ou no, mantida a remunerao do servidor; 2) por at 90 (noventa) dias, consecutivos ou no, sem remunerao. importante destacar que o incio do interstcio de 12 (doze) meses ser contado a partir da data do deferimento da primeira licena concedida. Apesar de os 60 primeiros dias de licena serem remunerados, somente sero computados para fins de aposentadoria e disponibilidade (no contado para fins de promoo, por exemplo). Aps os 60 dias, o perodo de licena no ser considerado para qualquer efeito legal. Caso o servidor licenciado esteja em estgio probatrio, este ficar suspenso durante todo o perodo da licena por motivo de doena em pessoa da famlia, retornando a contagem a partir do trmino do impedimento. ATENO: A licena somente ser deferida se a assistncia direta do servidor for indispensvel e no puder ser prestada simultaneamente com o exerccio do cargo ou mediante compensao de horrio. vedado o exerccio de atividade remunerada durante o perodo de licena por motivo de doena em pessoa da famlia. 9.2. Licena por motivo de afastamento do cnjuge ou companheiro Poder ser concedida licena, por prazo indeterminado e sem remunerao, ao servidor para acompanhar cnjuge ou companheiro que foi deslocado para outro ponto do territrio nacional, para o exterior ou para o exerccio de mandato eletivo dos Poderes Executivo e Legislativo (artigo 84). Mesmo o servidor em estgio probatrio, faz jus licena por motivo de afastamento do cnjuge ou companheiro, tendo em vista que dever do Estado assegurar a convivncia familiar.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Entretanto, o estgio probatrio ficar suspenso durante a licena e somente ser retomado a partir do trmino da licena. Havendo a possibilidade de o servidor ser lotado provisoriamente em repartio da Administrao Pblica Federal, direta, autrquica ou fundacional na cidade para onde o cnjuge est se deslocando ( 2 do artigo 84), a licena ser remunerada. O servidor prestar servios na nova repartio, porm continuar vinculado ao seu rgo de origem. Quando o servidor obtm lotao provisria em outro rgo federal, o nus de seu pagamento ser da instituio de origem. Nesse caso, o rgo de destino dever encaminhar mensalmente a frequncia do servidor para que seja efetuado o controle. No caso de ocorrer lotao provisria do servidor em estgio probatrio, a avaliao de desempenho dever ser efetuada pelo rgo ou entidade no qual o servidor estiver em exerccio, de acordo com as orientaes do seu rgo de origem. 9.3. Licena para o servio militar O artigo 85 da Lei 8.112/90 assegura ao servidor pblico federal o direito licena em decorrncia de convocao para o servio militar, perodo que ser considerado como de efetivo exerccio e contado para todos os fins. Concludo o Servio Militar, o servidor ter at 30 dias, sem remunerao, para reassumir o exerccio do cargo, sob pena de ficar configurado o abandono de cargo pblico aps os 30 dias. Os servidores pblicos, durante o tempo em que estiverem incorporados organizao militar da ativa ou matriculados em rgo de formao de reserva, nenhuma remunerao, vencimento ou salrio percebero das organizaes a que pertenam, sendolhes assegurados, apenas, o retorno ao cargo. 9.4. Licena para atividade poltica Trata-se de licena concedida ao servidor pblico que deseja candidatar-se a cargo eletivo, desmembrando-se em dois perodos distintos:
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1) Tem incio com a escolha do nome do servidor em conveno partidria, como candidato a cargo eletivo, e se estende at a vspera do registro de sua candidatura perante a Justia Eleitoral;
2) Inicia-se na data do registro da candidatura do servidor perante a justia eleitoral e vai at o dcimo dia seguinte ao da eleio. No primeiro perodo, o servidor no receber qualquer remunerao e o perodo correspondente no computado para quaisquer fins legais. No segundo perodo, o servidor receber a remunerao pelo prazo mximo de 03 (trs) meses e o perodo de licena ser computado para fins de aposentadoria e disponibilidade. Ao servidor em estgio probatrio poder ser concedida a licena, ficando o estgio probatrio suspenso durante a licena e retornando a partir do trmino do impedimento. 9.5. Licena para capacitao Prevista no artigo 87 da Lei 8.112/90, a licena ser concedida pelo prazo de at 03 meses, aps cada quinqunio de efetivo exerccio, ao servidor que venha participar de curso de capacitao profissional, com direito remunerao do cargo ocupado. requisito bsico o cumprimento de 05 (cinco) anos de efetivo exerccio e que o servidor venha a aperfeioar-se em curso correlato sua rea de atuao no servio pblico federal. A concesso da licena se dar no interesse da Administrao, podendo ser negada, por exemplo, em virtude de acmulo de servio ou escassez do quadro de pessoal da unidade de lotao do servidor, quando no for possvel a contratao de substituto. Os perodos de licena no so acumulveis, devendo ser utilizados antes do fechamento do prximo quinqunio. Alm disso, a licena poder ser parcelada conforme a durao do curso pretendido, desde que no ultrapasse o limite mximo de 03 meses.
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9.6. Licena para tratar de interesses particulares
O artigo 91 da Lei 8.112/90 estabelece que, a critrio da Administrao, podero ser concedidas ao servidor ocupante de cargo efetivo, desde que no esteja em estgio probatrio, licenas para o trato de assuntos particulares pelo prazo de at trs anos consecutivos, sem remunerao. A licena poder ser interrompida, a qualquer tempo, a pedido do servidor ou no interesse do servio e o seu perodo no ser computado para qualquer efeito legal. No h prorrogao da licena para trato de assuntos particulares, sempre h uma nova concesso. O servidor dever aguardar em exerccio a autorizao da licena. Ser assegurada ao servidor licenciado ou afastado sem remunerao a manuteno da vinculao ao regime do Plano de Seguridade Social do Servidor Pblico, mediante o recolhimento mensal da respectiva contribuio, no mesmo percentual devido pelos servidores em atividade, incidente sobre a remunerao total do cargo a que faz jus no exerccio de suas atribuies, computando-se, para efeito, inclusive as vantagens pessoais. 9.7. Licena para o desempenho de mandato classista O artigo 92 da Lei 8.112/90 afirma que assegurado ao servidor o direito licena sem remunerao para o desempenho de mandato em confederao, federao, associao de classe de mbito nacional, sindicato representativo da categoria ou entidade fiscalizadora da profisso ou, ainda, para participar de gerncia ou administrao em sociedade cooperativa constituda por servidores pblicos para prestar servios a seus membros. A licena ter durao igual do mandato, podendo ser prorrogada, no caso de reeleio, e por uma nica vez. No pode ser autorizada licena para desempenho de mandato classista ao servidor em estgio probatrio, que tambm no poder ser removido ou redistribudo de ofcio para localidade diversa daquela onde exerce o mandato. Para entidades com at 5.000 associados, poder ser disponibilizado um servidor; para entidades com 5.001 a 30.000
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira associados, dois servidores e para entidades com mais de 30.000 associados, trs servidores. 9.8. Licena para tratamento de sade Prevista nos artigos 202 a 206 da Lei 8.112/90, trata-se de licena concedida ao servidor para tratamento de sua sade, a pedido ou de ofcio, mediante percia mdica, sem prejuzo da remunerao. O servidor tem o prazo de 24h para comunicar sua ausncia ao trabalho chefia imediata, e esta, o prazo de 48h para requerer a inspeo mdica Diviso de Junta Mdica. O servidor que tiver impedimento fsico para se deslocar Junta Mdica poder solicitar visita domiciliar ou hospitalar. A licena para tratamento de sade inferior a 15 (quinze) dias, dentro de 01 (um) ano, poder ser dispensada de percia oficial, na forma definida em regulamento. O prazo mximo contnuo de licena para tratamento de sade de 24 meses. Finalizado os 24 meses, caso o servidor no esteja em condies de retornar s atividades normais ou ser readaptado para outro cargo com atribuies e vencimentos afins, ser aposentado por invalidez permanente. Nesse caso, o perodo compreendido entre o trmino da licena e a publicao do ato de aposentadoria ser considerado como de prorrogao de licena. 9.9. Licena paternidade gestante, adotante e licena-------------------------------------------------------------------------------------------------
O artigo 207, amparado pelo inciso XVIII do artigo 7 da CF/88, estabelece que ser concedida licena servidora gestante por 120 (cento e vinte) dias consecutivos, sem prejuzo da remunerao, com as seguintes caractersticas: a) a licena poder ter incio no primeiro dia do nono ms de gestao, salvo antecipao por prescrio mdica. b) no caso de nascimento prematuro, a licena ter incio a partir do parto.
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c) no caso de natimorto, decorridos 30 (trinta) dias do evento, a servidora ser submetida a exame mdico, e se julgada apta, reassumir o exerccio.
d) no caso de aborto atestado por mdico oficial, a servidora ter direito a 30 (trinta) dias de repouso remunerado. Para amamentar o prprio filho, at a idade de seis meses, a servidora lactante ter direito, durante a jornada de trabalho, a uma hora de descanso, que poder ser parcelada em dois perodos de meia hora. Ao servidor tambm assegurada legalmente a licenapaternidade pelo nascimento ou adoo de filhos, pelo prazo de 05 (cinco) dias consecutivos. ATENO: Alm da licena-gestante, a Lei 8.112/90 tambm prev o afastamento de servidora pelo prazo de 90 dias consecutivos, com remunerao integral, por adoo ou guarda judicial de criana de at um 01 ano de idade ou pelo prazo de 30 dias consecutivos, caso a criana tenha mais de 01 ano e menos de 12 anos de idade. A licena adotante ser deferida mediante apresentao do termo de adoo ou termo provisrio (termo de guarda e responsabilidade) e dever ser usufruda imediatamente aps a adoo, pois sua finalidade de permitir a adaptao do adotado ao seu novo ambiente, sendo incompatvel com o adiamento do gozo. importante esclarecer que, com a publicao da Lei 11.770/2008, foi editado o Decreto 6.690/08, que estabeleceu novas regras sobre a possibilidade de prorrogao dos prazos da licena-gestante e licena adotante. No caso da licena-gestante, a prorrogao ser garantida servidora pblica que requeira o benefcio at o final do primeiro ms aps o parto e ter durao de sessenta dias. A licena adotante ser prorrogada por quarenta e cinco dias (no caso de criana de at um ano de idade) e por quinze dias (no caso de criana com mais de um ano de idade), desde que a servidora requeira o benefcio nos prazos exigidos e cumpra os demais requisitos previstos na regulamentao da matria.
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira No perodo da prorrogao da licena-gestante ou licena adotante, a servidora no poder exercer qualquer atividade remunerada e a criana no poder ser mantida em creche ou organizao similar. Em caso de inobservncia dessas exigncias, a servidora perder o direito prorrogao da licena adotante e dever ressarcir os valores recebidos indevidamente. 10. Dos afastamentos A Lei 8.112/90 prev vrias situaes em que o servidor dever afastar-se de suas funes pblicas originais, pois, na maioria das vezes, so incompatveis com as suas novas atividades, seja no mbito da prpria Administrao ou em atividade particular. Entre as hipteses legais, podemos citar o afastamento para servir a outro rgo ou entidade, para exerccio de mandato eletivo, para estudo ou misso no exterior e para participao em programa de ps-graduao stricto sensu no pas 10.1. Afastamento para servir a outro rgo ou entidade O servidor pblico federal poder ser cedido para ter exerccio em outro rgo ou entidade dos Poderes da Unio, dos Estados, ou do Distrito Federal e dos Municpios, nas seguintes hipteses: a) para exerccio de cargo em comisso ou funo de confiana; b) em casos previstos em leis especficas. A cesso nada mais que o afastamento do servidor para ter exerccio em outro rgo ou entidade dos Poderes da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, a critrio do rgo cedente, sem a vacncia do cargo e sem a alterao na sede de origem. Pode ocorrer de o servidor ter prestado concurso pblico para um determinado rgo (Ministrio do Meio Ambiente, por exemplo), sempre ter trabalhado nesse rgo, mas, posteriormente, ser
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira cedido (emprestado) para trabalhar provisoriamente em rgo ou entidade diversa (IBAMA, por exemplo). importante esclarecer que a cesso de servidores pode ocorrer entre esferas distintas. Assim, a Unio pode ceder servidores para trabalhar nos Municpios, Estados e no DF, bem como nas entidades da Administrao Indireta. As cesses sero concedidas pelo prazo de at um ano, podendo ser prorrogadas no interesse dos rgos ou das entidades cedentes e cessionrios. Quando o servidor pblico federal for cedido para exerccio de cargo em comisso ou funo de confiana em rgos ou entidades dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios, o nus da remunerao ser do rgo ou entidade que est recebendo o servidor (entidade cessionria). Por outro lado, se o servidor for cedido para outro rgo ou entidade dos Poderes da Unio, ou nas hipteses previstas em leis especficas, o nus da remunerao do rgo ou entidade cedente (o rgo de origem e lotao do servidor cedido). Informao importante e que deve ser sempre lembrada a de que o servidor federal, mesmo que cedido para exerccio perante um Municpio, por exemplo, mantm a sua lotao no rgo de origem. O servidor federal no passa a ser um servidor municipal, pois permanece vinculado e lotado no rgo de origem, j que a cesso temporria. Pergunta: Professor, o inciso II do artigo 93 da Lei 8.112/90 estabelece que a cesso de servidores poder ocorrer em casos previstos em leis especficas. possvel fornecer um exemplo para ficar mais fcil o entendimento? Claro! A Lei Federal 9.020/95, que disps em carter emergencial e provisrio sobre a implantao da Defensoria Pblica da Unio, um bom exemplo. Observe:
Art. 3. O Poder Pblico, por seus rgos, entes e instituies, poder, mediante termo, convnio ou qualquer outro tipo de ajuste, fornecer Defensoria Pblica da Unio, gratuitamente, bens e servios necessrios sua implantao e ao seu funcionamento. Pargrafo nico. Os servios a que se refere este artigo compreendem o apoio tcnico e administrativo indispensvel ao funcionamento da Defensoria Pblica da Unio. www.pontodosconcursos.com.br 64
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Art. 4. O Defensor Pblico-Geral da Unio poder requisitar servidores de rgos e entidades da Administrao Federal, assegurados ao requisitado todos os direitos e vantagens a que faz jus no rgo de origem, inclusive promoo.
Pargrafo nico. A requisio de que trata este artigo irrecusvel e cessar at noventa dias aps a constituio do Quadro Permanente de Pessoal de apoio da Defensoria Pblica da Unio.
Pergunta: Professor, a Lei Federal 9.020/95 no se refere expressamente cesso, mas sim requisio. Essas expresses so sinnimas? Quase ... A requisio caracteriza-se por ser uma cesso forada, atravs da qual uma entidade ou rgo (no caso, a Defensoria Pblica da Unio) pode requerer, sem possibilidade de negativa por parte do rgo ou entidade destinatrios da requisio, a cesso de servidores. Na hiptese de o servidor cedido a empresa pblica ou sociedade de economia mista, nos termos das respectivas normas, optar pela remunerao do cargo efetivo ou pela remunerao do cargo efetivo acrescida de percentual da retribuio do cargo em comisso, a entidade cessionria efetuar o reembolso das despesas realizadas pelo rgo ou entidade de origem ( 2 do artigo 93). Nas cesses de empregados de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, que receba recursos de Tesouro Nacional para o custeio total ou parcial da sua folha de pagamento de pessoal, irrelevante discutir a responsabilidade pela remunerao do servidor, pois esta j est sob a responsabilidade da prpria Unio (Tesouro Nacional). A cesso de servidores dever ocorrer mediante Portaria publicada no Dirio Oficial da Unio. 10.2. Do afastamento para exerccio de mandato eletivo Aps o trmino do gozo de licena para atividade poltica (remunerada por at 3 meses) com o objetivo de disputar mandato eletivo, se eleito, o servidor ter que se afastar provisoriamente do cargo efetivo para o exerccio do cargo eletivo.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Essa regra somente no se aplica quando o servidor tiver sido eleito para o cargo de vereador e existir compatibilidade de horrios para o exerccio de ambas as funes. A Lei 8.112/90 simplesmente reproduz as regras constitucionais previstas no artigo 38 da CF/88, estabelecendo que: a) se o servidor titular de cargo efetivo for eleito para o exerccio de mandato federal, estadual ou distrital (Presidente e vice-presidente da Repblica, Governador e vice-governador, Senador, Deputado Federal, Estadual ou distrital) ficar afastado do respectivo cargo durante o exerccio do mandato. Nesse caso, receber apenas o subsdio do cargo eletivo exercido; b) se o servidor for investido no mandato de Prefeito, tambm ser afastado provisoriamente do cargo, mas, nesse caso, poder optar pela remunerao que deseja receber (a do cargo de provimento efetivo ou o subsdio do cargo eletivo); c) se o servidor for investido no mandato de vereador, duas so as hipteses: 1) se houver compatibilidade de horrios entre o exerccio do mandato eletivo de vereador e o exerccio do cargo de provimento efetivo, receber a remunerao relativa ao cargo de provimento efetivo e, ainda, o subsdio do cargo eletivo de vereador. Em muitas cidades do interior comum essa acumulao, pois, geralmente, as Cmaras Municipais realizam reunies no perodo noturno ou aos fins de semana. 2) se no houver compatibilidade de horrios, o servidor dever se afastar do cargo de provimento efetivo, mas poder optar pela retribuio pecuniria que deseja receber: a remunerao do cargo efetivo ou o subsdio do cargo eletivo. O servidor investido em funo de direo, chefia ou assessoramento, que se afastar para exerccio de mandato eletivo, ser dispensado da funo, deixando de receber a respectiva gratificao. No caso de afastamento do cargo, o servidor contribuir para a seguridade social como se em exerccio estivesse, sendo que o tempo de afastamento considerado como de efetivo exerccio para todos os fins, exceto promoo por merecimento.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Outra importante regra estatutria e que merece destaque a proibio de remoo ou redistribuio, de ofcio, do servidor investido em mandato eletivo ou classista para localidade diversa daquela onde exerce o mandato. 10.3. Do afastamento para estudo ou misso no exterior O artigo 95 da Lei 8.112/90 estabelece mais uma hiptese de afastamento do servidor de suas funes, agora de natureza discricionria: para estudo ou misso no exterior. O perodo de afastamento do servidor para estudo ou misso no exterior ser considerado como de efetivo exerccio do cargo e, em alguns rgos e entidades pblicas federais, poder ocorrer nas seguintes modalidades: a) com nus para a Administrao, quando implicarem no direito do servidor a passagens e dirias, assegurada ainda a remunerao do cargo efetivo ou funo, excludas as vantagens pecunirias em razo do exerccio no rgo; b) com nus limitado para a Administrao, quando implicarem direito do servidor apenas remunerao do cargo efetivo ou funo, excludas as vantagens pecunirias em razo do exerccio no rgo; c) sem nus para a Administrao, quando implicarem perda total da remunerao do cargo efetivo ou funo, e no acarretarem qualquer despesa para a Administrao. Para ausentar-se do pas para estudo ou misso oficial, o servidor dever obter autorizao do Presidente da Repblica (quando se tratar de um servidor do Poder Executivo), Presidente dos rgos do Poder Legislativo (quando se tratar de um servidor do Poder Legislativo) ou Presidente do Supremo Tribunal Federal (quando se tratar de um servidor do Poder Judicirio Federal). A ausncia do servidor no poder ser superior a 4 (quatro) anos, e, aps a concluso da misso ou estudo no exterior, somente poder gozar de outro perodo de ausncia se decorrido igual perodo de efetivo exerccio.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Exemplo: Se o servidor ausentou-se do pas por 3 (trs) anos, ao retornar, dever exercer as suas funes perante o cargo pblico por, pelo menos, mais 3 (trs) anos. Somente aps esse perodo poder ausentar-se novamente do pas para estudo ou misso no exterior. Caso o servidor tenha sido beneficiado com o afastamento para estudo ou misso no exterior, somente poder ser exonerado ou gozar de licena para tratar de interesse particular depois de retornar ao pas e trabalhar pelo mesmo perodo do afastamento. Trata-se de regra pautada no princpio da moralidade e da eficincia, pois evita que o servidor, ao retornar ao pas com uma melhor qualificao, deixe a Administrao (que muitas vezes assume todos os nus da viagem) para prestar servios na iniciativa privada (que, certamente, ir lhe remunerar melhor). Essa regra ressalvada na hiptese de ressarcimento, pelo servidor, da despesa havida com seu afastamento, inclusive quanto sua remunerao. Ateno: As regras sobre afastamento para estudo ou misso no exterior no se aplicam aos servidores da carreira diplomtica, que possuem regras prprias em virtude da natureza da atividade que exercem. Estabelece ainda o artigo 96 do Estatuto que o servidor pode ser afastado, por prazo indeterminado, para servir em organismo internacional de que o Brasil participe ou com o qual coopere. Todavia, o afastamento ocorrer com perda total da remunerao. Exemplo: O servidor pblico federal pode se afastar, por exemplo, para exercer as suas funes perante a representao da O.M.S. (Organizao Mundial da Sade) em Braslia, DF. Nos termos do Decreto Federal 201/91, concluda a execuo dos servios junto ao organismo internacional, o servidor reassumir o exerccio do respectivo cargo ou emprego no prazo mximo de cento e vinte dias. O tempo de durao do afastamento ser contado apenas para efeito de aposentadoria e disponibilidade.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira 10.4. Do afastamento para participao em programa de ps-graduao stricto sensu no pas Com a promulgao da Lei 11.907/09, que incluiu o artigo 96A na Lei 8.112/90, o servidor poder afastar-se do exerccio do cargo efetivo, com a respectiva remunerao, para participar em programa de ps-graduao stricto sensu (mestrado, doutorado e ps-doutorado) em instituio de ensino superior no Pas. Trata-se de um afastamento que ser concedido discricionariamente pela Administrao, quando no for possvel conciliar o exerccio do cargo com os estudos. Para que seja concedido o afastamento, o servidor deve ser ocupante de cargo efetivo no respectivo rgo ou entidade h pelo menos 3 (trs) anos para mestrado e 4 (quatro) anos para doutorado, includo o perodo de estgio probatrio. Alm disso, necessrio que no tenha se afastado por licena para tratar de assuntos particulares, para gozo de licena para capacitao ou, ainda, gozado de outro afastamento para participao em programa de ps-graduao stricto sensu nos 2 (dois) anos anteriores data da solicitao de afastamento. No afastamento para realizao de programas de psdoutorado, necessrio que o servidor seja titular de cargo efetivo no respectivo rgo ou entidade h pelo menos 4 (quatro) anos, includo o perodo de estgio probatrio. Alm disso, no pode ter gozado de licena para tratar de assuntos particulares, licena para capacitao ou, ainda, de outro afastamento para participao em programa de ps-graduao stricto sensu nos 4 (quatro) anos anteriores data da solicitao do afastamento atual. Os servidores beneficiados pelos afastamentos para participao em programa de ps-graduao stricto sensu tero que permanecer no exerccio de suas funes, aps o seu retorno, por um perodo igual ao do afastamento concedido. Somente aps esse perodo ser possvel a solicitao de exonerao do cargo ou aposentadoria, exceto se for efetuado o ressarcimento aos cofres pblicos de todas as despesas custeadas pela Administrao no perodo, incluindo a remunerao do servidor.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Caso o servidor no obtenha o ttulo ou grau que justificou seu afastamento no perodo previsto, tambm estar obrigado a ressarcir aos cofres pblicos todas as despesas assumidas pela Administrao, exceto se ficar comprovado que a obteno no ocorreu em virtude de fora maior ou de caso fortuito, a critrio do dirigente mximo do rgo ou entidade. 11. Regime disciplinar O regime disciplinar dos servidores pblicos federais encontrase disciplinado pelos dispositivos constantes dos artigos 116 a 142 da Lei 8.112/90. Esses dispositivos prevem, basicamente, um conjunto de normas de conduta e de proibies impostas pela lei aos servidores por ela abrangidos, tendo em vista a preveno, a apurao e a possvel punio de atos e omisses que possam pr em risco o funcionamento adequado da Administrao Pblica, do posto de vista tico, do ponto de vista da eficincia e do ponto de vista da legalidade. Os dispositivos legais que sero apresentados decorrem do denominado Poder Disciplinar, que possibilita Administrao controlar o desempenho das funes administrativas e o comportamento interno dos profissionais que integram a sua estrutura orgnica. A professora Maria Silvia Zanella Di Pietro afirma que poder disciplinar o que cabe Administrao Pblica para apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos...". importante destacar que o exerccio do poder disciplinar no se restringe aos servidores da Administrao, alcanando tambm aqueles que estejam a ela vinculados por um instrumento jurdico especfico (um contrato administrativo, por exemplo). 11.1. Deveres dos servidores Os deveres impostos aos servidores pblicos federais esto relacionados no artigo 116 da Lei 8.112/90. vlido destacar que a maioria deles possui natureza subjetiva, contendo previses genricas mais relacionadas moral administrativa que propriamente lei.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira De qualquer forma, as questes de concursos restringem-se basicamente ao texto literal da lei e, portanto, necessrio que voc conhea todos os deveres: 1) exercer com zelo e dedicao as atribuies do cargo; 2) ser leal s instituies a que servir; 3) observar as normas legais e regulamentares; 4)cumprir as ordens manifestamente ilegais; 5) atender com presteza: a) ao pblico em geral, prestando as informaes requeridas, ressalvadas as protegidas por sigilo; b) expedio de certides requeridas para defesa de direito ou esclarecimento de situaes de interesse pessoal; c) s requisies para a defesa da Fazenda Pblica. 6) levar ao conhecimento da autoridade superior irregularidades de que tiver cincia em razo do cargo; as superiores, exceto quando
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7) zelar pela economia do material e a conservao do patrimnio pblico; 8) guardar sigilo sobre assunto da repartio; 9) manter conduta administrativa; compatvel com a moralidade
10) ser assduo e pontual ao servio; 11) tratar com urbanidade as pessoas; 12) representar contra ilegalidade, omisso ou abuso de poder. A Lei 8.112/90 no apresenta quais so as penalidades aplicveis aos servidores que violarem os deveres funcionais, somente informa que, na aplicao das penalidades sero consideradas a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provierem para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionais.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira O pargrafo nico do artigo 116 estabelece expressamente que, quando o servidor presenciar ou tiver conhecimento de alguma ilegalidade, omisso ou abuso de poder, estar obrigado a representar (levar ao conhecimento) perante a autoridade competente. O servidor no est obrigado a cumprir ordens manifestamente ilegais. Pelo contrrio, alm de ser obrigado a desobedecer ordem manifestamente ilegal, ainda dever representar contra a autoridade que proferiu a ordem. Nesse caso, a representao dever ser encaminhada pela via hierrquica e apreciada pela autoridade superior quela contra a qual formulada, assegurando-se ao representando ampla defesa. 11.2. Proibies e respectivas penalidades As proibies impostas aos servidores pblicos federais esto relacionadas no artigo 117 da Lei 8.112/90. Contrariamente aos deveres, que se caracterizam pela subjetividade, as proibies so taxativas e objetivas, vedando-se, assim, a sua ampliao ou a utilizao de interpretaes analgicas ou sistemticas, em respeito ao princpio da reserva legal. Alm de serem consideradas infraes administrativas, muitas das condutas relacionadas no artigo 117 tambm so consideradas infraes penais, o que ensejar a responsabilizao do servidor tambm na esfera penal. Pergunta: Professor, quais so as penalidades que podem ser aplicadas aos servidores no caso de violao das proibies legais? Bem, o artigo 127 do Estatuto Federal apresenta um rol de penalidades que podem ser impostas aos servidores: a) advertncia; b) suspenso; c) demisso; d) cassao de aposentadoria ou disponibilidade; e) destituio de cargo em comisso; f) destituio de funo comissionada.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Na aplicao dessas penalidades, sempre devero ser consideradas a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provierem para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionais (artigo 128). No caso de infraes administrativas de menor potencial ofensivo para a Administrao (as denominadas infraes leves), dever ser aplicada uma penalidade mais branda, como o caso da advertncia. Por outro lado, se o servidor pratica uma infrao grave ou gravssima, capaz de causar srios prejuzos Administrao, ser-lhe- aplicada uma penalidade mais severa, a exemplo da demisso, que pode ocasionar a sua expulso do servio pblico. 11.2.1. Proibies que podem ensejar a aplicao da penalidade de advertncia, caso tais condutas sejam praticadas (destaca-se que se o servidor for reincidente poder ser punido com a suspenso): 1) ausentar-se do servio durante o expediente, sem prvia autorizao do chefe imediato; 2) retirar, sem prvia anuncia da autoridade competente, qualquer documento ou objeto da repartio; 3) recusar f a documentos pblicos; 4) opor resistncia injustificada ao andamento de documento e processo ou execuo de servio; 5) promover manifestao de apreo ou desapreo no recinto da repartio; 6) cometer a pessoa estranha repartio, fora dos casos previstos em lei, o desempenho de atribuio que seja de sua responsabilidade ou de seu subordinado; 7) coagir ou aliciar subordinados no sentido de filiarem-se a associao profissional ou sindical, ou a partido poltico; 8) manter sob sua chefia imediata, em cargo ou funo de confiana, cnjuge, companheiro ou parente at o segundo grau civil;
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9) recusar-se a atualizar seus dados cadastrais quando solicitado.
11.2.2. Proibies que podem ensejar a aplicao da penalidade de suspenso (penalidade intermediria), mais grave que a advertncia e menos grave que a demisso, nos casos de infrao: 1) cometer a outro servidor atribuies estranhas ao cargo que ocupa, exceto em situaes de emergncia e transitrias; 2) exercer quaisquer atividades que sejam incompatveis com o exerccio do cargo ou funo e com o horrio de trabalho. 11.2.3. Proibies que podem ensejar a aplicao da penalidade de demisso, nos casos de infrao: 1) participar de gerncia ou administrao de sociedade privada, personificada ou no personificada, exercer o comrcio, exceto na qualidade de acionista, cotista ou comanditrio; 2) receber propina, comisso, presente ou vantagem de qualquer espcie, em razo de suas atribuies; 3) aceitar estrangeiro; comisso, emprego ou penso de estado
4) praticar usura sob qualquer de suas formas; 5) proceder de forma desidiosa; 6) utilizar pessoal ou recursos materiais da repartio em servios ou atividades particulares. 11.2.4. Proibies que podem ensejar a aplicao da penalidade de demisso e a incompatibilizao do servidor demitido, para nova investidura em cargo pblico federal, pelo prazo de 05 (cinco) anos: 1) atuar, como procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas, salvo quando se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de parentes at o segundo grau, e de cnjuge ou companheiro;
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2) valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica.
11.2.5. Condutas que podem ensejar a demisso ou a destituio de cargo em comisso e implicar a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, sem prejuzo da ao penal cabvel: a) improbidade administrativa; b) aplicao irregular de dinheiros pblicos; c) leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional; d) corrupo. 11.2.6. Condutas que impedem o retorno do servidor pblico demitido ao servio pblico federal: a) crime contra a administrao pblica; b) improbidade administrativa; c) aplicao irregular de dinheiros pblicos; d) leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional; e) corrupo. 11.3. Penalidades em espcie O artigo 127 da Lei 8112/90 apresenta um rol de penalidades disciplinares que podem ser aplicadas ao servidor, a saber: advertncia, suspenso, demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade, destituio de cargo em comisso e destituio de funo comissionada. Conforme afirmado anteriormente, a aplicao de penalidades aos servidores faltosos est amparada no poder disciplinar e no no poder hierrquico. importante esclarecer que o administrador no possui liberdade para decidir se vai punir ou no o servidor. Constatada a infrao funcional, aps regular processo administrativo e
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira assegurados o contraditrio e a ampla defesa, a punio obrigatria. Assim, em relao obrigatoriedade de aplicao de penalidade, o exerccio do poder disciplinar possui natureza vinculada. Entretanto, a discricionariedade da Administrao fica evidente no momento da aplicao de uma penalidade de suspenso, pois a lei simplesmente estabelece que poder ser aplicada uma penalidade de 01 a 90 dias, deixando ao critrio da autoridade, motivadamente, decidir sobre o prazo mais conveniente. 11.3.1. Advertncia A advertncia ser aplicada, por escrito, nos casos de violao de proibio constante do art. 117, incisos I a VIII e XIX da Lei 8.112/90, bem como na inobservncia de dever funcional previsto em lei, regulamentao ou norma interna, desde que no justifique imposio de penalidade mais grave. O registro da penalidade de advertncia, efetuado no assentamento funcional do servidor, poder ser cancelado aps o decurso de 03 (trs) anos, desde que o servidor no tenha praticado, nesse perodo, nova infrao disciplinar. importante destacar que o cancelamento da penalidade no surtir efeitos retroativos, portanto, cancelada a penalidade do assentamento funcional do servidor, este no poder exigir o ressarcimento de eventuais prejuzos financeiros oriundos da penalidade de advertncia. 11.3.2. Suspenso Nos termos do artigo 130 da Lei 8.112/90, a suspenso ser aplicada em caso de reincidncia das faltas punidas com advertncia e de violao das demais proibies que no tipifiquem infrao sujeita a penalidade de demisso, no podendo exceder de 90 (noventa) dias. Durante o cumprimento da penalidade de suspenso, o servidor fica impedido de exercer as suas atividades perante a Administrao Pblica e, consequentemente, no recebe a respectiva remunerao.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Quando houver convenincia para o servio, a penalidade de suspenso aplicada ao servidor poder ser convertida em multa, na base de 50% (cinquenta por cento) por dia de vencimento ou remunerao. Nesse caso, o servidor continuar trabalhando normalmente, mesmo aps ter sido punido com a suspenso. Entretanto, durante todo o perodo relativo penalidade de suspenso que foi aplicada (at 90 dias), receber apenas a metade da remunerao devida. ATENO: A multa no uma espcie autnoma de penalidade. Somente quando for conveniente para o servio pblico, a Administrao poder converter a penalidade de suspenso em multa de 50% (cinquenta por cento) por dia de vencimento ou remunerao. Trata-se de uma deciso discricionria, outorgada Administrao, para evitar um prejuzo ainda maior ao interesse pblico. Exemplo: Pode ocorrer de um determinado rgo pblico, apesar de contar em sua estrutura com a lotao de 05 (cinco) servidores, atualmente possua apenas 03 (trs) no exerccio efetivo das respectivas funes. Assim, caso um desses servidores seja penalizado com a suspenso, a prpria prestao de servios pblicos para a coletividade ficar comprometida, pois restaro apenas 02 (dois) servidores. Nesses termos, a fim de evitar um prejuzo ainda maior para a coletividade, fica autorizada a Administrao a converter a penalidade de suspenso em multa de 50% (cinquenta por cento) por dia de vencimento ou remunerao. importante esclarecer que o servidor no possui direito subjetivo converso da penalidade de suspenso em multa, pois essa prerrogativa exclusiva da Administrao. A penalidade de suspenso ter seu registro cancelado aps o decurso de 05 (cinco) anos, se o servidor no houver, nesse perodo, praticado nova infrao disciplinar. Da mesma forma que ocorre em relao advertncia, o cancelamento da penalidade no produzir efeitos retroativos. Tambm ser punido com suspenso de at 15 (quinze) dias o servidor que, injustificadamente, recusar-se a ser submetido a inspeo mdica determinada pela autoridade competente.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Entretanto, caso cumprida a determinao da autoridade, cessaro imediatamente os efeitos da penalidade. 11.3.3. Demisso A demisso a mais severa espcie de penalidade a que pode se submetido o servidor pblico que exera cargo de provimento efetivo. Assim, somente as condutas previstas de forma taxativa no texto legal podem respaldar sua imposio. Caso a conduta praticada pelo servidor pblico no esteja tipificada na Lei 8.112/90 como passvel de demisso, esta no pode ocorrer. So condutas que podem ensejar a imposio da penalidade de demisso: 1) crime contra a administrao pblica; 2) abandono de cargo; 3) inassiduidade habitual; 4) improbidade administrativa; 5) incontinncia repartio; pblica e conduta escandalosa, na
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6) insubordinao grave em servio; 7) ofensa fsica, em servio, a servidor ou a particular, salvo em legtima defesa prpria ou de outrem; 8) aplicao irregular de dinheiros pblicos; 9) revelao de segredo do qual se apropriou em razo do cargo; 10) leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional; 11) corrupo; 12) acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas; 13) transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117, relacionados anteriormente.
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ATENO: Se as condutas acima foram praticadas por um servidor que atualmente est inativo (aposentado ou em disponibilidade), por bvio, no ser possvel demiti-lo. Entretanto, determina o artigo 134 da Lei 8.112/90 que seja cassada a sua aposentadoria ou a disponibilidade, se for o caso. importante destacar que a aposentadoria do servidor que praticou infraes funcionais punveis com a demisso, durante o perodo em que estava na ativa, no o isenta de responder a um processo administrativo e, se for o caso, de punio. Como no possvel aplicar a penalidade de demisso a esses servidores inativos, aplicar-se-o as penalidades de cassao de aposentadoria ou disponibilidade, que produzem os mesmos efeitos da demisso: o rompimento do vnculo entre servidor e Administrao. O artigo 137 do Estatuto, em seu pargrafo nico, estabelece que o servidor que for demitido ou destitudo do cargo em comisso pela prtica das infraes abaixo relacionadas, no poder mais retornar ao servio pblico federal: a) crime contra a administrao pblica; b) improbidade administrativa; c) aplicao irregular de dinheiros pblicos; d) leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional; e) corrupo; Apesar de constar expressamente no texto legal, importante destacar que tal imposio vai de encontro ao dispositivo constitucional que veda a adoo de penas de carter perptuo no Brasil (inciso XLVII do artigo 5 da CF/88). A proibio de retorno do ex-servidor aos quadros da Administrao Pblica Federal, prevista legalmente, caracteriza uma penalidade de carter perptuo porque ir perdurar por toda a vida do indivduo. Imagine um indivduo que, com apenas 18 (dezoito) anos de idade, recm-aprovado em concurso pblico, deixe se levar pelas circunstncias e pratique um ato de improbidade administrativa.
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Ora, ser que mesmo depois de passados 30 (trinta) anos, agora com 48 (quarenta e oito) anos de idade, o servidor ainda no se arrependeu da infrao cometida? Ser que todo esse tempo no suficiente para que o servidor adquira responsabilidade profissional (que no possua em virtude da pouca idade), passe a cultivar novos valores e tenha a possibilidade de retornar ao servio pblico? Bem, nos termos da Lei 8.112/90, no! Pergunta: Professor, caso seja cobrada uma questo sobre esse tema em prova, o que devo responder? Aconselho que voc responda em conformidade com o texto legal, pois, mesmo sendo visivelmente inconstitucional tal imposio, at o momento o Supremo Tribunal Federal no se manifestou sobre o tema. Ateno: Lembre-se sempre de que no se aplica ao servidor titular de cargo em comisso a penalidade de demisso. Na verdade, se o servidor cometeu alguma infrao sujeita penalidade de demisso ou, ainda, penalidade de suspenso, dever ser punido com a destituio de cargo em comisso, nos termos do artigo 135 da Lei 8.112/90. 11.3.3.1. Demisso em decorrncia da ilegal de cargos, empregos e funes pblicas acumulao
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Nos termos do inciso XVI do artigo 37 da CF/88, em regra, a acumulao de cargos, empregos e funes pblicas proibida. Somente em carter excepcional e quando existir compatibilidade de horrio, o servidor poder acumular cargos, empregos e funes pblicas, desde que respeitadas as seguintes regras: a) a de dois cargos de professor; b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas. Alm das hipteses previstas em seu inciso XVI, a CF/88 ainda estabelece a possibilidade de acumulao nas seguintes hipteses:
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a) cargo pblico vitalcio de magistrado com uma funo pblica de magistrio (artigo 95, pargrafo nico, I, CF/88);
b) cargo pblico vitalcio de membro do Ministrio Pblico com uma funo pblica de magistrio (artigo 128, pargrafo 5, II, d, CF/88); c) cargo pblico efetivo na Administrao Pblica federal com cargo eletivo de vereador, quando houver compatibilidade de horrio, nos termos do artigo 38, III, CF/88. importante esclarecer que as regras apresentadas acima se referem acumulao de cargos, empregos e funes na ativa. Em relao possibilidade de acumulao de proventos de aposentadoria com a remunerao de cargo emprego e funo pblica, fique atento ao contedo do 10 do artigo 37 da CF/88, que assim declara: 10. vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrentes do art. 40 ou dos arts. 42 e 142 com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos acumulveis na forma desta Constituio, os cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao. Analisando-se o citado dispositivo constitucional, conclui-se que proibida a acumulao de proventos de aposentadoria de cargos efetivos (art. 40), cargos militares na esfera estadual (art. 42) e, ainda, cargos militares na esfera federal (art. 142). Excepcionando a regra de proibio, o prprio dispositivo esclarece que somente ser permitida a acumulao de proventos de aposentadoria com remunerao da ativa nos seguintes casos:
1) cargos acumulveis na forma desta constituio: possvel, por exemplo, que um Analista do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, aposentado, exera uma funo pblica de magistrio. Quando estava na ativa o Analista do TRT podia acumular o cargo efetivo com a funo pblica de magistrio, portanto, no h motivos para que seja proibida a acumulao do provento com a remunerao da ativa.
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2) proventos relativos a um cargo efetivo com um cargo eletivo: a CF/88 tambm permite a acumulao dos proventos referentes ao cargo de auditor fiscal da Receita Federal, por exemplo, com o cargo eletivo de vereador.
3) proventos relativos a um cargo efetivo com um cargo em comisso: ocorre quando um Delegado de Polcia Federal, aposentado, aceita o convite para exercer um cargo em comisso de Secretrio Municipal de Segurana Pblica, por exemplo.
Bem, apresentadas as principais regras sobre a possibilidade de acumulao lcita de cargos, empregos e funes pblicas, importante destacar que, quando a Administrao Pblica detectar uma acumulao ilegal, dever adotar as seguintes providncias: 1) Notificao do servidor pblico, por intermdio de sua chefia imediata, para apresentar opo por um dos cargos ou emprego pblico acumulados ilicitamente, no prazo improrrogvel de dez dias, contados da data da cincia; 2) Caso o servidor se omita, no escolhendo qual o nico cargo ou emprego deseja continuar exercendo, no prazo de dez dias, ser instaurado procedimento administrativo sumrio para a apurao e regularizao imediata da acumulao ilcita; 3) A comisso responsvel pelo processo administrativo sumrio ser composta por dois servidores estveis, que devero conduzir o processo em conformidade com as seguintes fases: a) instaurao, com a publicao do ato que constituir a comisso, indicando-se a autoria (nome a matrcula do servidor) e a materialidade da transgresso objeto da apurao (descrio dos cargos, empregos ou funes pblicas em situao de acumulao ilegal, dos rgos ou entidades de vinculao, das datas de ingresso, do horrio de trabalho e do correspondente regime jurdico). b) instruo sumria, que compreende indiciao, defesa e relatrio; c) julgamento. 4) A comisso lavrar, at trs dias aps a publicao do ato que a constituiu, termo de indiciao em que sero transcritas as informaes relativas autoria e materialidade, bem como
Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira promover a citao pessoal do servidor indiciado, ou por intermdio de sua chefia imediata, para, no prazo de cinco dias, apresentar defesa escrita, sendo-lhe assegurado vista do processo na repartio; 5) Caso o servidor, dentro do prazo de cinco dias oferecido para a defesa, opte por apenas um dos cargos ou emprego pblico, ficar configurada sua boa-f, convertendo-se a opo em pedido de exonerao do outro cargo ou emprego. Nesse caso, ocorrer o arquivamento do processo administrativo e no ser aplicada nenhuma penalidade ao servidor; 6) Por outro lado, caso no seja feita a opo, assim que for apresentada a defesa, a comisso elaborar um relatrio conclusivo quanto inocncia ou responsabilidade do servidor, em que resumir as peas principais dos autos, opinar sobre a licitude da acumulao em exame, indicar o respectivo dispositivo legal e remeter o processo autoridade instauradora, para julgamento; 7) De posse do processo administrativo, a autoridade julgadora proferir a sua deciso no prazo de cinco dias, contados do recebimento do processo. Se a penalidade prevista for a demisso ou cassao de aposentadoria ou disponibilidade, a competncia ser do Presidente da Repblica, dos Presidentes das Casas do Poder Legislativo e dos Tribunais Federais e do Procurador-Geral da Repblica, conforme o caso; 8) Se ficar caracterizada a acumulao ilegal e provada a mf, aplicar-se- a pena de demisso, destituio ou cassao de aposentadoria ou disponibilidade em relao aos cargos, empregos ou funes pblicas em regime de acumulao ilegal, hiptese em que os rgos ou entidades de vinculao sero comunicados. O 7 do artigo 133 da Lei 8.112/90 estabelece que o prazo para a concluso do processo administrativo disciplinar submetido ao rito sumrio no exceder trinta dias, contados da data de publicao do ato que constituir a comisso, admitida a sua prorrogao por at quinze dias, quando as circunstncias o exigirem. 11.4. Aplicao de penalidades e prescrio
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira O artigo 141 da Lei 8.112/90 estabelece que as penalidades disciplinares sero aplicadas: a) pelo Presidente da Repblica, pelos Presidentes das Casas do Poder Legislativo e dos Tribunais Federais e pelo Procurador-Geral da Repblica, quando se tratar de demisso e cassao de aposentadoria ou disponibilidade de servidor vinculado ao respectivo Poder, rgo, ou entidade; b) pelas autoridades administrativas de hierarquia imediatamente inferior quelas mencionadas no inciso anterior quando se tratar de suspenso superior a 30 (trinta) dias; c) pelo chefe da repartio e outras autoridades na forma dos respectivos regimentos ou regulamentos, nos casos de advertncia ou de suspenso de at 30 (trinta) dias; d) pela autoridade que houver feito a nomeao, quando se tratar de destituio de cargo em comisso. Em respeito ao princpio da segurana jurdica, o artigo 142 do Estatuto Federal estabelece que a ao disciplinar prescrever: a) em 05 (cinco) anos, quanto s infraes punveis com demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade e destituio de cargo em comisso; b) em 02 (dois) anos, quanto suspenso; c) em 180 (cento e oitenta) dias, quanto advertncia. ATENO: Lembre-se sempre de que o prazo de prescrio comea a correr da data em que o fato se tornou conhecido e no da data que a infrao foi praticada. Assim, caso o servidor tenha praticado uma infrao administrativa em 02/03/05, mas, somente em 04/05/09 essa infrao tenha se tornado conhecida pela autoridade administrativa, a partir da ltima data que comea a correr o prazo prescricional. Essa regra somente no ser aplicada s infraes administrativas que tambm sejam tipificadas como crime, como ocorre com a corrupo, por exemplo. Nesse caso, como a corrupo, alm de ser considerada uma infrao administrativa, tambm considerada crime, dever ser aplicado o prazo prescricional previsto na legislao penal.
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira importante destacar que a legislao penal estabelece, como regra geral, que a prescrio comea a ser computada a partir da data em que o fato aconteceu e no da data em que se tornou conhecido. A abertura de sindicncia ou a instaurao de processo disciplinar interrompe a prescrio, at a deciso final proferida por autoridade competente. Interrompido o curso da prescrio, o prazo comear a correr a partir do dia em que cessar a interrupo. 11.5. Responsabilidades do servidor O servidor pblico responde civil, penal e administrativamente pelo exerccio irregular de suas atribuies. Assim, pela prtica de uma nica infrao, ser possvel que responda a um processo na esfera penal, um processo na esfera cvel e, ainda, um processo na esfera administrativa. No h vinculao entre essas esferas, portanto, as sanes provenientes de cada uma delas podero cumular-se sem que se caracterize um bis in idem, j que so esferas distintas. Exemplo: Suponhamos que um agente da Polcia Federal, no exerccio das suas funes, de forma arbitrria e ilegal, tenha agredido e causado leses a um particular. Nesse caso, dependendo do grau das leses causadas, o agente poder ser penalizado com a demisso na esfera administrativa, ser obrigado a responder a uma ao regressiva proposta pelo Estado (que foi obrigado a pagar judicialmente ao particular uma indenizao civil pelas leses causadas ilegalmente pelo agente de polcia), e, por ltimo, pode ainda ser condenado pena de priso, na esfera penal. Apesar de o agente de polcia ter sido condenado nas trs esferas, em nosso exemplo, importante esclarecer que ele poderia ter sido punido apenas em uma das esferas, em duas delas (independente de quais sejam), ou, ainda, ter sido absolvido em todas. Isso porque, em regra, no h vinculao entre as esferas penal, administrativa e civil. Digo em regra porque importante que voc saiba que existem situaes em que a deciso judicial
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira transitada em julgado, na esfera penal, vincula obrigatoriamente as esferas administrativa e civil: 1) absolvio criminal por inexistncia do fato: caso a deciso proferida pelo Poder Judicirio tenha declarado que o fato criminoso imputado ao servidor sequer existiu, ou seja, que no ocorreu o fato que se queria imputar ao servidor, absolvendo-o na esfera penal, este dever ser necessariamente absolvido nas esferas administrativa e civil. 2) absolvio criminal por negativa de autoria: caso a deciso judicial absolva o servidor sob a alegao de que ele no foi o autor do fato criminoso, apesar de ter ocorrido, dever ser absolvido tambm nas esferas administrativa e civil. O Cdigo Civil brasileiro, em seu artigo 935, estabelece que a responsabilidade civil independente da criminal, no se podendo questionar mais sobre a existncia do fato, ou sobre quem seja o seu autor, quando estas questes se acharem decididas no juzo criminal. Ateno: Fique atento s questes de provas, pois as bancas examinadoras adoram afirmar que a absolvio penal por insuficincia ou ausncia de provas vincula as demais esferas, o que est errado! Na verdade, muito comum o servidor ser absolvido na esfera penal por ausncia ou insuficincia de provas. Nesse caso, o juiz no est afirmando que o fato criminoso no ocorreu ou que o servidor no o autor, est declarando apenas que as provas existentes nos autos no so suficientes para formar o seu convencimento e embasar uma condenao penal. Sendo assim, mesmo que absolvido na esfera penal por insuficincia ou ausncia de provas, o servidor poder ser responsabilizado nas esferas administrativa e civil. A responsabilidade civil do servidor pblico subjetiva e decorre de ato omissivo ou comissivo, doloso ou culposo, que resulte em prejuzo ao errio ou a terceiros. Nesses termos, caso o particular ingresse com uma ao judicial contra o Estado pleiteando indenizao civil pelos danos causados por um servidor, a demanda estar amparada no 6 do artigo 37 da CF/88, que estabelece a responsabilidade objetiva do
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Ponto dos Concursos Curso preparatrio para o INSS Direito Administrativo - Prof. Fabiano Pereira Estado, independentemente de dolo ou culpa. Por outro lado, caso o Estado seja condenado a indenizar o particular, dever ingressar com uma ao regressiva em face do servidor causador do dano. importante esclarecer que a responsabilidade do servidor de natureza subjetiva, portanto, para que seja obrigado a ressarcir os eventuais prejuzos causados ao Estado, necessrio que seja comprovado o seu dolo ou culpa. Bem, esses so os principais tpicos da Lei 8.112/90 que devem ser assimilados para a prova do INSS. Perceba que alguns artigos que sequer foram citados durante a aula, o que no significa que estejam excludos do seu estudo. Como o texto da lei muito extenso, optei por abordar aqueles que realmente so mais importantes, que tm sido cobrados com mais freqncia em provas do CESPE. No mais, estou sua disposio para o esclarecimento de eventuais questionamentos no frum de dvidas.
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Bons estudos!
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QUESTES COMENTADAS 01. (Procurador do Banco/ Banco Central 2009/CESPE adaptada) Quanto aos agentes pblicos e ao regime jurdico dos servidores pblicos federais, julgue os itens abaixo: I. Servidor pblico federal eleito prefeito de sua cidade natal, diante do afastamento do cargo efetivo federal, no poder optar por continuar a receber a sua remunerao, caso seja maior que a de prefeito. O servidor pblico federal, quando investido no mandato de Prefeito, ser obrigatoriamente afastado do cargo de provimento efetivo durante o exerccio do mandato. Entretanto, ser-lhe- facultado optar pela remunerao do cargo de provimento efetivo ou pelo subsdio do cargo eletivo de Prefeito. Assertiva incorreta. II. Conforme a Lei n. 8.112/1990, o servidor pblico federal detentor de cargo efetivo ou em comisso poder afastar-se do exerccio do cargo, com a respectiva remunerao, para participar de programas de mestrado ou doutorado no pas ou no exterior. O art. 96-A da Lei 8.112/90 expresso ao afirmar que o servidor poder, no interesse da Administrao, e desde que a participao no possa ocorrer simultaneamente com o exerccio do cargo ou mediante compensao de horrio, afastar-se do exerccio do cargo efetivo, com a respectiva remunerao, para participar em programa de psgraduao stricto sensu em instituio de ensino superior no Pas. Perceba que a possibilidade de afastamento para participao em programa de ps-graduao stricto sensu (mestrado ou doutorado) restringe-se ao servidor ocupante de cargo efetivo, no alcanando o titular de cargo em comisso. Alm disso, deve ficar claro que tal afastamento somente pode ser utilizado para participao em programas de mestrado ou doutorado realizados no Brasil, diferentemente do que foi afirmado na assertiva. Caso o servidor tenha o interesse em afastar-se do exerccio de suas funes para estudar no exterior, dever pleitear o afastamento para estudo ou misso no exterior, previsto no art. 95 da Lei 8.112/90. Assertiva incorreta.
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III. Se um indivduo tomar posse em cargo pblico federal, mas no entrar em exerccio no prazo legal, ser tornado sem efeito o ato de posse. O prazo para o candidato tomar posse, aps a publicao de sua nomeao, de at 30 (trinta) dias. Caso no comparea Administrao dentro deste prazo, a sua nomeao ser tornada sem efeito. Por outro lado, caso o candidato tenha tomado posse, mas no entre em exerccio no prazo de 15 (quinze) dias, ser exonerado de ofcio. Desse modo, o texto da assertiva est incorreto, pois afirmou que o indivduo que no entrar em exerccio ter a sua posse tornada sem efeito, o que no verdade. IV. Se um indivduo ingressou, sem concurso pblico, no servio pblico federal, em 1/10/1980, estava em exerccio na data da promulgao da CF, mesmo que no aprovado em concurso pblico, esse indivduo ser estvel, mas no ter cargo efetivo. O texto da assertiva est em conformidade com o art. 18 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (conjunto de artigos que se encontra no prprio texto constitucional), que claro ao afirmar que os servidores pblicos civis da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, da administrao direta, autrquica e das fundaes pblicas, em exerccio na data da promulgao da Constituio, h pelo menos cinco anos continuados, e que no tenham sido admitidos na forma regulada no art. 37, da Constituio, so considerados estveis no servio pblico. Perceba que o texto do art. 18 do ADCT referiu-se apenas estabilidade, no outorgando a tais servidores a titularidade de cargos pblicos. Isso porque para ocupar um cargo pblico efetivo no mbito da Administrao necessria prvia aprovao em concurso pblico, o que no ocorreu no caso daqueles indivduos que foram beneficiados pelo art. 18 do ADCT. Assertiva correta. V. O funcionrio que, demitido administrativamente do servio pblico por ter praticado infrao tambm capitulada como crime, seja absolvido do crime por insuficincia de provas, dever ser reintegrado no cargo efetivo. As sanes civis, penais e administrativas aplicveis aos servidores pblicos podero cumular-se, sendo independentes entre si. Desse modo, existe a possibilidade de o servidor ser punido apenas em
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uma das esferas (administrativa, por exemplo), em duas esferas (penal e administrativa, por exemplo), ou, ainda, em todas as trs. Em regra, a condenao do servidor em uma esfera no vincula as demais. Entretanto, fique atento s excees. O art. 126 da Lei 8.112/90, por exemplo, afirma expressamente que a responsabilidade administrativa do servidor ser afastada no caso de absolvio criminal que negue a existncia do fato ou sua autoria. Sendo assim, caso o servidor seja absolvido na esfera penal (deciso judicial) por negativa de existncia do fato (crime) ou sua autoria, o servidor dever ser automaticamente absolvido na esfera administrativa. Caso tenha sido anteriormente demitido por deciso administrativa, esta dever ento ser anulada e o servidor reintegrado ao cargo anteriormente ocupado. necessrio ficar atento ao responder s questes elaboradas pelo CESPE, pois, quando o servidor for absolvido de crime por insuficincia ou inexistncia de provas, tal deciso no ter qualquer repercusso na esfera administrativa, podendo existir uma eventual condenao, diferentemente do que foi afirmado no texto da assertiva. 02. (Administrao/MCT FINEP 2009/CESPE - adaptada) Em relao aos institutos da administrao pblica, julgue os itens abaixo: I. inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prvia aprovao em concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo que no integra a carreira na qual foi anteriormente investido. O texto da assertiva simplesmente reproduz o teor da Smula 685 do Supremo Tribunal Federal, que expressa ao afirmar que inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prvia aprovao em concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo que no integra a carreira na qual anteriormente investido. Desse modo, no admissvel que um titular do cargo de Tcnico Administrativo do Ministrio Pblico da Unio, por exemplo, ao chegar ao ltimo nvel / classe de sua carreira, seja investido no primeiro nvel / classe da carreira inerente ao cargo de Analista Administrativo, sem a respectiva aprovao em outro concurso pblico. Assertiva correta. II. Aps a CF de 1988, nula a contratao para a investidura em cargo ou emprego pblico sem prvia aprovao em concurso
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pblico, at mesmo para as empresas pblicas e sociedades de economia mista. Esse o mandamento previsto no inc. II do art. 37 da CF/1988, ao afirmar que a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao. Assertiva correta. III. Para preservar-lhes o poder aquisitivo, admissvel a vinculao do reajuste de vencimentos de servidores estaduais ou municipais a ndices federais de correo monetria. O inc. XIII do art. 37 da CF/1988 afirma claramente que vedada a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o efeito de remunerao de pessoal do servio pblico, o que torna a assertiva incorreta. IV. Apesar de haver previso constitucional para o exerccio do direito de greve, a fixao de vencimentos dos servidores pblicos no pode ser objeto de conveno coletiva. O texto da assertiva est correto, pois simplesmente reproduziu o teor da Smula 679 do Supremo Tribunal Federal, que expressa ao afirmar que a fixao de vencimentos dos servidores pblicos no pode ser objeto de conveno coletiva. 03. (Administrador/MEC FUB 2009/CESPE) No que se refere a acumulao de cargos pblicos e responsabilidade do servidor, julgue os itens que se seguem. I. Constatada a acumulao ilegal de cargo, emprego ou funo pblica, a autoridade superior do ente que verificou a irregularidade deve notificar o servidor, por meio de sua chefia imediata, para, no prazo improrrogvel de dez dias, apresentar opo pelo cargo em que deseja continuar exercendo suas funes. A opo, no prazo legal, se converter automaticamente em pedido de exonerao do outro cargo, o que configurar a boa-f do servidor e o isentar de responder a processo administrativo disciplinar. O texto da assertiva est em conformidade com o teor do art. 133 da Lei 8.112/90. Ademais, importante destacar que se o servidor no
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optar por apenas um dos cargos no prazo improrrogvel de 10 (dez) dias, ser adotado procedimento sumrio para a sua apurao e regularizao imediata. Caracterizada a acumulao ilegal e provada a m-f, aplicar-se- a pena de demisso, destituio ou cassao de aposentadoria ou disponibilidade em relao aos cargos, empregos ou funes pblicas em regime de acumulao ilegal, hiptese em que os rgos ou entidades de vinculao sero comunicados. II. Em se tratando de responsabilidade civil do servidor, ele s responder perante a administrao por dano causado a terceiros no exerccio de suas atribuies, em ao regressiva, se tiver agido de forma dolosa, mas no culposa. A responsabilidade civil do servidor perante a Administrao Pblica decorre de ato omissivo ou comissivo, doloso ou culposo, que resulte em prejuzo ao errio ou a terceiros. O texto da assertiva est incorreto, pois afirmou que a responsabilidade civil do servidor somente ser possvel se tiver agido de forma dolosa, mas no culposa. 04. (Analista Judicirio / TRE MA 2009 / CESPE - adaptada) Considerando a Lei n. 8.112/1990, que dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais, julgue os itens a seguir. I. Os cargos pblicos so acessveis a todos os brasileiros e criados por lei, com denominao prpria e vencimento pago pelos cofres pblicos, com vistas ao provimento em carter efetivo ou em comisso. Ao responder s questes sobre a Lei 8.112/90, importante saber que o seu texto refere-se tanto aos cargos de provimento efetivo quanto aos cargos em comisso. Entretanto, nem todas as vantagens, licenas e afastamentos que so assegurados aos titulares de cargos efetivos tambm so assegurados aos titulares de cargos em comisso. De qualquer forma, o texto da assertiva est em conformidade com o teor da Lei 8.112/90, e, portanto, deve ser considerado correto. II. A investidura em cargo pblico ocorre com a nomeao. Eis uma assertiva bastante cobrada em provas elaboradas pelo CESPE. Lembre-se sempre de que a investidura em cargo pblico
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ocorre com a posse e no com a nomeao, o que torna a assertiva incorreta. III. As universidades e instituies de pesquisa cientfica e tecnolgica federais podem prover seus cargos com professores, tcnicos e cientistas de outros pases, segundo as normas e os procedimentos dessa lei. O inc. I do art. 37 da CF/1988 prev que os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei. Com o objetivo de regulamentar o citado dispositivo constitucional, o 3 do art. 5 da Lei 8.112/90 estabeleceu que as universidades e instituies de pesquisa cientfica e tecnolgica federais podero prover seus cargos com professores, tcnicos e cientistas estrangeiros, de acordo com as normas e os procedimentos previstos em seu texto, o que torna a assertiva verdadeira. Desse modo, se uma questo de prova afirmar que estrangeiros esto proibidos de ocupar cargos pblicos no Brasil, certamente estar incorreta. 05. (Analista Judicirio/TRE MA 2009/CESPE) Em relao Lei n. 8.112/1990, julgue os itens abaixo quanto ao regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio. I. O servidor ser exonerado do cargo ou o ato de sua designao para funo de confiana ser tornado sem efeito, se ele no entrar em exerccio no prazo improrrogvel de quinze dias, contados da data da posse. Se o servidor no entrar em exerccio no prazo improrrogvel de 15 (quinze) dias, contados da data da posse, realmente ser exonerado do cargo pblico efetivo. Todavia, necessrio destacar que o incio do exerccio de funo de confiana coincidir com a data de publicao do ato de designao, salvo quando o servidor estiver em licena ou afastado por qualquer outro motivo legal, hiptese em que recair no primeiro dia til aps o trmino do impedimento, que no poder exceder a trinta dias da publicao. Desse modo, constata-se que o prazo para incio de exerccio em funo de confiana no o mesmo prazo para exerccio de cargo pblico, o que torna a assertiva incorreta.
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II. Ao entrar em exerccio, o servidor nomeado para cargo de provimento efetivo sujeita-se a estgio probatrio durante o qual a sua aptido e capacidade so objeto de avaliao para o desempenho do cargo, observados os fatores de assiduidade, responsabilidade, capacidade interpessoal, disciplina, produtividade e iniciativa. Ao entrar em exerccio, o servidor nomeado para cargo de provimento efetivo realmente estar sujeito a estgio probatrio. Entretanto, sero objetos de avaliao a assiduidade, a disciplina, a capacidade de iniciativa, a produtividade e a responsabilidade, o que torna a assertiva incorreta. III. Respaldada pela CF, a lei em questo determina que o servidor habilitado em concurso pblico e empossado em cargo de provimento efetivo adquire estabilidade no servio pblico ao completar dois anos de efetivo exerccio. O art. 41 da CF/1988 expresso ao afirmar que so estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. Neste sentido, foi revogado tacitamente o art. 21 da Lei 8.112/90, pois afirmava que o servidor habilitado em concurso pblico e empossado em cargo de provimento efetivo adquirir estabilidade no servio pblico ao completar 2 (dois) anos de efetivo exerccio. Desse modo, no existe nenhuma controvrsia em relao ao prazo de efetivo exerccio necessrio para a aquisio da estabilidade no servio pblico, que ser, necessariamente, de 03 (trs) anos. Todavia, no isso o que ocorre em relao ao prazo do estgio probatrio na esfera federal. Eis um tema bastante polmico que, nos ltimos anos, sofreu vrias mudanas de entendimento. No julgamento do Mandado de Segurana n 12.523/DF, por exemplo, cujo acrdo foi publicado em 18/08/2009, o Superior Tribunal de Justia decidiu que o prazo do estgio probatrio na esfera federal deveria ser estabelecido em trs anos, que equivale ao mesmo prazo necessrio para a aquisio da estabilidade, nos termos do artigo 41 da CF/88. O ministro Felix Fischer, relator do mandado de segurana, concluiu que a alterao do prazo para a aquisio da estabilidade (de 02 para 03 anos), promovida pela EC 19/98, repercutiu sim no prazo do estgio probatrio. Segundo o ministro, o perodo do estgio probatrio seria o
momento apropriado para avaliar a viabilidade ou no da estabilizao do servidor pblico mediante critrios de aptido, eficincia e capacidade, verificveis no efetivo exerccio do cargo. Ademais, a prpria EC n. 19/98 confirmaria tal entendimento, na medida em que, no seu artigo 28, assegurou o prazo de dois anos para aquisio de estabilidade aos servidores que, poca da promulgao, estavam em estgio probatrio. De acordo com o ministro, a ressalva seria desnecessria caso no houvesse conexo entre os institutos da estabilidade e do estgio probatrio. Apesar de esse ser o entendimento que deve ser adotado atualmente para fins de concursos pblicos (prazo de trs anos para o estgio probatrio), importante esclarecer que antes do julgamento do MS 12523/DF (cujo acrdo somente foi publicado em 18/08/09), o entendimento no Superior Tribunal de Justia era no sentido de que o prazo do estgio probatrio, na esfera federal, estava previsto expressamente no artigo 20 da Lei 8.112/90, sendo, portanto, de dois anos. No julgamento do Mandado de Segurana 9.373/DF, em 25/08/2004, o STJ havia decidido que estgio probatrio e estabilidade eram institutos diferentes e que, portanto, o prazo do estgio probatrio na esfera federal deveria ser aquele previsto no artigo 20 da Lei 8.112/90, ou seja, 02 (dois) anos. Todavia, esse entendimento no deve ser mais adotado para fins de concursos pblicos. Diante de tudo o que foi exposto, o prazo de efetivo exerccio necessrio para que o servidor adquira estabilidade no servio pblico de 03 (trs) anos, o que torna a assertiva incorreta. IV. O servidor no aprovado no estgio probatrio dever ser reintegrado ao cargo anteriormente ocupado, se estvel. A reintegrao, nos termos do art. 28 da Lei 8.112/90, a reinvestidura do servidor estvel no cargo anteriormente ocupado, ou no cargo resultante de sua transformao, quando invalidada a sua demisso por deciso administrativa ou judicial, com ressarcimento de todas as vantagens. Sendo assim, quando o servidor estvel for reprovado em estgio probatrio relativo a outro cargo na esfera federal dever ser reconduzido ao cargo de origem e no reintegrado. Assertiva incorreta. 06. (Analista Judicirio/TRT 17 2009/CESPE) Em relao Lei n. 8.112/1990, julgue os itens que se seguem.
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I. Ao indeferir o pedido de remoo de um servidor da cidade de Goinia para o Rio de Janeiro, motivada pela necessidade de acompanhar cnjuge, que sua dependente e est com problemas de sade comprovados por junta mdica oficial, o diretor de recursos humanos agir corretamente, j que o deslocamento do servidor no do interesse da administrao. Remoo o deslocamento do servidor, a pedido ou de ofcio, no mbito do mesmo quadro, com ou sem mudana de sede. Na alnea b do inc. III do art. 36 da Lei 8.112/90, consta que a remoo a pedido, para outro localidade, por motivo de sade do servidor, cnjuge, companheiro ou dependente que viva s suas expensas e que conste do seu assentamento funcional, est condicionada comprovao por junta mdica oficial, mas independe do interesse da Administrao. Desse modo, se a junta mdica oficial comprovar o problema de sade em dependente do servidor, este ter o direito lquido e certo remoo, que no pode ser indeferida pela Administrao. Assertiva incorreta. II. A condio de servidor estvel essencial para que um indivduo pea licena para tratar de assuntos particulares. O art. 91 da Lei 8.112/90 prev que a critrio da Administrao, podero ser concedidas ao servidor ocupante de cargo efetivo, desde que no esteja em estgio probatrio, licenas para o trato de assuntos particulares pelo prazo de at trs anos consecutivos, sem remunerao. Bem, com o atual entendimento do Superior Tribunal de Justia de que o prazo do estgio probatrio na esfera federal de 03 (trs) anos, quando o servidor for pleitear licena para tratar de assuntos particulares, certamente ser estvel, pois o prazo para aquisio da estabilidade tambm de 03 (trs) anos (mesmo prazo do estgio probatrio). Sendo assim, atualmente possvel concordar com o entendimento do CESPE, que considerou a assertiva correta. III. O licenciamento de um servidor para desempenho de mandato classista concede a ele o direito de considerar como de efetivo exerccio o tempo de servio durante o aludido afastamento.
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O texto da assertiva est correto, pois o art. 102 da Lei 8.112/90, em seu inc. VIII, alnea c, considera como de efetivo exerccio o tempo de licena para o desempenho de mandato classista ou participao de gerncia ou administrao em sociedade cooperativa constituda por servidores para prestar servios a seus membros, exceto para efeito de promoo por merecimento. 07. (Tcnico Administrativo/ANATEL 2009/CESPE) Julgue os itens que se seguem luz da Lei n. 8.112/1990, que dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais. I. Servidor aposentado por invalidez mediante laudo de junta mdica oficial de agncia reguladora estadual poder reintegrarse ao cargo antes ocupado, quando declarado insubsistente o motivo pela mesma junta que o aposentou. Se junta mdica oficial de uma agncia reguladora declarar insubsistentes os motivos que ensejaram a aposentadoria de um determinado servidor, ocorrer a denominada reverso e no reintegrao, conforme afirmado incorretamente no texto da assertiva. II. Readaptao a reinvestidura do servidor estvel no cargo anteriormente ocupado quando invalidada a sua demisso por deciso judicial. Readaptao a investidura do servidor em cargo de atribuies e responsabilidades compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade fsica ou mental verificada em inspeo mdica. Dever ser efetivada em cargo de atribuies afins, respeitada a habilitao exigida, nvel de escolaridade e equivalncia de vencimentos e, na hiptese de inexistncia de cargo vago, o servidor exercer suas atribuies como excedente, at a ocorrncia de vaga. Quando invalidada a demisso de servidor pblico por deciso judicial ocorrer a sua reintegrao e no readaptao. Assertiva incorreta. III. O servidor pblico que estiver cumprindo estgio probatrio no faz jus licena para tratar de interesses particulares a critrio da administrao pblica. O texto da assertiva est em conformidade com o teor do art. 91 da Lei 8.112/90, que prev a possibilidade de concesso de licena para
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tratar de interesses particulares somente ao servidor ocupante de cargo efetivo que no esteja em estgio probatrio. Assertiva correta. 08. (Analista Administrativo/ANAQ 2009/CESPE) Em cada um dos itens a seguir, apresentada uma situao hipottica seguida de uma assertiva a ser julgada, tendo como base o regime jurdico estatutrio dos servidores pblicos federais. I. Pedro, servidor pblico federal, casado com Maria, servidora pblica do estado de Minas Gerais. Maria foi deslocada, no interesse da administrao, para trabalhar em outro municpio. Nesse caso hipottico, Pedro poder, independentemente do interesse da administrao federal, ser removido para o mesmo municpio do deslocamento de Maria, com o objetivo de acompanh-la. Dentre as hipteses de remoo, previstas no art. 36 da Lei 8.112/90, est prevista a possibilidade de remoo a pedido, para outra localidade, independentemente do interesse da Administrao, para acompanhar cnjuge ou companheiro, tambm servidor pblico civil ou militar, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, que foi deslocado no interesse da Administrao. Assertiva correta. 09. (Tcnico Administrativo/ANAQ 2009/CESPE) Com relao ao regime de trabalho dos servidores e legislao aplicvel a eles, julgue os itens. I. Os servidores civis das fundaes pblicas federais so regidos pelo regime jurdico nico. A Lei 8.112/90 dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais. Desse modo, o CESPE considerou a assertiva correta. Entretanto, a assertiva passvel de discusso, pois, a princpio, estaria incompleta, impossibilitando um raciocnio coerente por parte do candidato. Isto porque a Lei 8.112/90 somente alcana os servidores das fundaes pblicas federais de direito pblico, j que aqueles que exercem funes pblicas nas fundaes pblicas de direito privado so regidos pela Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT). De qualquer forma, importante esclarecer que o CESPE no anulou a assertiva, considerando-a correta.
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II. Durante o estgio probatrio, vedado ao servidor pblico assumir cargo em comisso. O texto da assertiva est incorreto, pois o servidor em estgio probatrio poder exercer quaisquer cargos de provimento em comisso ou funes de direo, chefia ou assessoramento no rgo ou entidade de lotao, e somente poder ser cedido a outro rgo ou entidade para ocupar cargos de Natureza Especial, cargos de provimento em comisso do Grupo-Direo e Assessoramento Superiores - DAS, de nveis 6, 5 e 4, ou equivalentes. III. A aposentadoria compulsria se dar, em qualquer caso, com proventos integrais do cargo em que se encontra o servidor. A aposentadoria compulsria (obrigatria) do servidor se dar aos 70 (setenta) anos de idade, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio, o que torna a assertiva incorreta. 10. (Tcnico Administrativo/ANAQ 2009/CESPE) Com relao ao regime de trabalho dos servidores e legislao aplicvel a eles, julgue os itens. I. A redistribuio caracteriza-se quando o servidor deslocado de lugar, o que pode ocorrer a pedido ou de ofcio. Redistribuio o deslocamento de cargo de provimento efetivo, ocupado ou vago no mbito do quadro geral de pessoal, para outro rgo ou entidade do mesmo Poder, com prvia apreciao do rgo central do SIPEC. Perceba que na redistribuio ocorre o deslocamento do cargo e no do servidor, conforme incorretamente afirmado na assertiva. Ademais, a redistribuio somente pode ocorrer no interesse da Administrao, jamais a pedido do servidor. II. A exonerao no se caracteriza como uma penalidade administrativa disciplinar aplicvel aos servidores pblicos. As espcies de penalidades que podem ser aplicadas aos servidores pblicos federais esto previstas expressamente no art. 127 da Lei 8.112/90, sendo elas a advertncia, suspenso, demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade, destituio de cargo em comisso e destituio de funo comissionada.
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Em nenhum momento o texto legal se refere exonerao como uma espcie de penalidade. Isso porque a exonerao se caracteriza como um instrumento de ruptura da relao jurdica existente entre o servidor e a Administrao, sem intuito de punio. Pode ocorrer a pedido ou de ofcio. Neste ltimo caso, estar configurada quando no satisfeitas as condies do estgio probatrio ou quando, tendo tomado posse, o servidor no entrar em exerccio no prazo estabelecido. Assertiva correta. III. Os cargos pblicos em comisso no podero ser providos segundo as disposies da Consolidao das Leis do Trabalho. Fique atento ao responder s questes de prova sobre este assunto, pois os candidatos frequentemente se confundem. Lembre-se sempre de que os cargos pblicos em comisso no so providos segundo as disposies da Consolidao das Leis do Trabalho, mas sim de acordo com as regras e requisitos previstos na Lei 8.112/90, conforme corretamente afirmado na assertiva. Entretanto, deve ficar bem claro que o 13 do art. 40 da CF/1988 prev que ao servidor ocupante, exclusivamente, de cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao bem como de outro cargo temporrio ou de emprego pblico, aplica-se o regime geral de previdncia social. Perceba que no momento do provimento do cargo em comisso devero ser obedecidas as regras estatutrias, mas, em relao aposentadoria deste mesmo servidor, sero observadas as regras do regime geral de previdncia social (que tambm se aplicam aos trabalhadores da iniciativa privada).
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QUESTES PARA FIXAO DO CONTEDO 01. (Analista Municipal/Prefeitura de Boa Vista 2010/CESPE) De acordo com a Lei n. 8.112/1990, que trata do regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, julgue os itens a seguir. I. O chefe imediato do servidor tem a faculdade de autorizar ou no a compensao de horrio. No havendo tal compensao, o servidor perder a parcela da remunerao correspondente ao atraso, sem que, nessa hiptese, se caracterize violao ao princpio da irredutibilidade de vencimentos. II. A comisso de sindicncia no pr-requisito para a instaurao do processo administrativo disciplinar. 02. (Agente Administrativo/DPU 2010/CESPE) Nos termos da Lei n. 8.112/1990, a pena de demisso aplicada ao servidor que a) recusar f a documentos pblicos. b) descumprir o dever de manter conduta compatvel com a moralidade administrativa. c) aplicar irregularmente dinheiro pblico. d) no exercer com zelo e dedicao as atribuies do cargo. e) violar a proibio de promover manifestao de apreo ou desapreo no recinto da repartio. 03. (Agente Administrativo/DPU 2010/CESPE) Acerca da Lei n. 8.112/1990, notadamente no que for pertinente ao afastamento para participao em programa de ps-graduao stricto sensu (mestrado ou doutorado) no pas, assinale a opo correta. a) O servidor ocupante de cargo em comisso poder ser autorizado a afastar-se do exerccio do cargo para participao em programa de mestrado ou doutorado, desde que no interesse da administrao e sem remunerao. b) O servidor que no obtiver o ttulo ou grau que justificou seu afastamento do exerccio do cargo para participar de programa de mestrado ou doutorado dever compensar o perodo utilizado, correspondente ao afastamento, trabalhando, no mximo, por mais duas horas por dia. c) O servidor beneficirio da licena para participar de programa de mestrado ou doutorado ficar impedido de solicitar aposentadoria ou exonerao do cargo que ocupa, at que se tenha cumprido perodo igual ao do afastamento do exerccio do cargo solicitado.
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d) O servidor beneficiado pelo afastamento para participao em programa de mestrado ou doutorado ter de permanecer no exerccio de suas funes, aps o seu retorno, por um perodo igual ao do afastamento concedido. e) O servidor ocupante de cargo efetivo poder ser autorizado a afastarse do exerccio do cargo para participar de programa de mestrado e doutorado em instituio de ensino superior no pas, sendo prescindvel o interesse da administrao. 04. (Analista Tcnico/DPU 2010/CESPE) No que concerne administrao pblica, assinale a opo correta. A) As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado que prestam servios pblicos respondem pelos danos de seus agentes que, nessa condio, causarem prejuzos a terceiros. B) vedado ao estrangeiro assumir funo comissionada no executivo, sendo permitido apenas para cargos e empregos pblicos, mediante concurso de provas e de provas e ttulos. C) vedada a acumulao por um servidor de dois cargos pblicos, sendo um de mdico e outro de enfermeiro. D) Um analista da DPU pode acumular seu cargo pblico com um de tcnico bancrio no Banco do Brasil, por se tratarem de regimes distintos. E) A DPU tem autonomia para fixar no regulamento interno norma definidora para que os cargos de atendentes ao pblico sejam reservados para funes de confiana e exercidos por colaboradores que possam ser nomeados e exonerados ad nutum. 05. (Analista Tcnico/DPU 2010/CESPE) Jos, que foi aprovado em concurso pblico com apenas 20 anos de idade, aps dezoito meses de sua posse, sem estar em servio, sofreu um acidente, que o deixou acamado por dois meses. Posteriormente, Jos retornou ao trabalho e concomitantemente passou mais nove anos fazendo fisioterapia, sem mudana de cargo ou funo. Por fim, ficou incapacitado para o trabalho por invalidez permanente em decorrncia daquele acidente. Com relao a essa situao hipottica, assinale a opo correta. A) Pode ser concedida aposentadoria por invalidez com proventos integrais tendo em vista que Jos tem mais de dez anos de contribuio no servio pblico. B) Jos pode se aposentar por invalidez com proventos proporcionais ao tempo de contribuio. C) A aposentadoria por invalidez pode ocorrer com proventos integrais.
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D) Por no possuir idade mnima para aposentadoria no servio pblico, Jos no pode se aposentar. Contudo, poder receber benefcio social do INSS. E) A aposentadoria voluntria cabvel nessa situao, com proventos proporcionais no regime geral de previdncia, pois Jos cumpriu mais de dez anos no exerccio do servio pblico e cinco anos no cargo efetivo. 06. (Agente Administrativo/AGU 2010/CESPE) A respeito dos agentes administrativos e dos regimes jurdicos funcionais, julgue os itens que se seguem. I. O regime jurdico estatutrio descreve direitos, deveres e obrigaes dos servidores pblicos e do prprio ente federativo, sendo sua iniciativa de competncia privativa do chefe do Poder Executivo. Nos termos da CF, o regime jurdico estatutrio deve ser institudo, obrigatoriamente, mediante edio de lei complementar. II. A categoria denominada servidores pblicos celetistas est prevista na CF e caracteriza-se por abranger todos aqueles servidores contratados por prazo determinado para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico. 07. (Procurador Federal/AGU 2010/CESPE) No que concerne aos agentes pblicos, julgue os itens subsequentes. I. constitucional o decreto editado por chefe do Poder Executivo de unidade da Federao que determine a exonerao imediata de servidor pblico em estgio probatrio, caso fique comprovada a participao deste na paralisao do servio, a ttulo de greve. II. Caso uma enfermeira do Ministrio da Sade ocupe tambm o cargo de professora de enfermagem da Universidade Federal de Gois e, em cada um dos cargos, cumpra o regime de quarenta horas semanais, tal acumulao, segundo o entendimento da AGU, dever ser declarada ilcita. 08. (Analista Judicirio/TRE BA 2010/CESPE) Acerca do regime jurdico dos servidores pblicos, estabelecido n a Lei n. 8.112/1990, julgue os itens que se seguem. I. Os substitutos dos servidores investidos em cargo ou funo de direo ou chefia e dos ocupantes de cargo em natureza especial devem
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ser indicados no regimento interno ou, no caso de omisso, designados previamente pela chefia imediata do substitudo. II.As dirias so devidas ao servidor que se ausenta a servio da sede da repartio para outro ponto do territrio nacional em carter eventual ou transitrio. Se o deslocamento em carter eventual ou transitrio se der para o exterior, o servidor far jus ao recebimento de ajuda de custo. 09. (Analista Judicirio/TRE BA 2010/CESPE) No que se refere ao processo administrativo disciplinar, estabelecido na Lei n. 8.112/1990, julgue os itens subsequentes. I. proibido ao servidor retirar, sem prvia anuncia da autoridade competente, qualquer documento ou objeto da sua repartio. II. O servidor em gozo de licena para tratamento de assuntos particulares pode participar de gerncia ou administrao de sociedade privada, personificada ou no personificada, bem como exercer o comrcio. III. O rito sumrio do processo administrativo disciplinar aplica-se apenas apurao das irregularidades de acumulao ilcita de cargos pblicos, abandono de cargo e inassiduidade habitual. 10. (Analista Judicirio/TRE MT 2010/CESPE) Com base na Lei n. 8.112/1990, assinale a opo correta. a) A ascenso funcional forma de provimento de cargo pblico atualmente vigente. b) A contagem do tempo de estgio probatrio no ser interrompida caso o servidor entre em gozo de licena por motivo de doena de cnjuge ou filhos, mas ser interrompida caso ele entre em gozo de licena para participao em curso de formao. c) A licena por motivo de doena em pessoa da famlia ser concedida ao servidor, sem prejuzo da remunerao, pelo prazo de trs meses, podendo haver uma nica prorrogao por igual prazo, mediante justificativa, sem a remunerao. d) As penalidades de advertncia e de suspenso tero seus registros cancelados, aps o decurso de trs e cinco anos de efetivo exerccio, respectivamente, se o servidor no houver, nesse perodo, praticado nova infrao disciplinar, mas o cancelamento no surtir efeitos retroativos. e) As sanes civis, penais e administrativas podem cumular-se e so independentes entre si, razo pela qual, ainda que haja absolvio criminal que negue a existncia do fato ou sua autoria, poder restar configurada a responsabilidade administrativa do servidor pblico.
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11. (Tcnico Judicirio/TRE MG 2009/CESPE - adaptada) Acerca das penalidades que podem ser aplicadas a servidores pblicos, julgue os itens abaixo com base na Lei n. 8.112/1990. I. Deve ser cassada a aposentadoria de servidor inativo que tenha praticado, quando em atividade, falta punvel com suspenso. II. A demisso deve ser aplicada em caso de inassiduidade habitual. III. A advertncia deve ser aplicada verbalmente nos casos em que haja inobservncia de dever funcional previsto em lei, em regulamentao ou em norma interna e que no justifiquem imposio de penalidade mais grave. IV. A destituio de cargo em comisso exercido por no ocupante de cargo efetivo deve ser aplicada nos casos de infrao sujeita s penalidades de advertncia, suspenso ou demisso. V. Quando o servidor demitido por abandono de cargo, a demisso implica a indisponibilidade de seus bens e o ressarcimento ao errio, sem prejuzo da ao penal cabvel. 12. (Tcnico Judicirio/TRE MG 2009/CESPE - adaptada) Considerando que um servidor pblico do TRE de determinado estado tenha exercido irregularmente as atribuies de seu cargo, assinale a opo correta. I. As sanes civis, penais e administrativas aplicveis ao servidor em questo no se podem cumular, sendo dependentes entre si. II. A responsabilidade civil-administrativa desse servidor no pode resultar de ato omissivo por ele praticado quando desempenhava seu cargo. III. A responsabilidade administrativa do servidor em apreo no deve ser afastada no caso de absolvio criminal que negue a existncia do fato. 13. (Tcnico Judicirio/TRE MG 2009/CESPE - adaptada) Acerca das concesses a que os servidores pblicos fazem jus, assinale a opo correta. I. Servidor pblico no pode ausentar-se do servio em razo de falecimento da prpria madrasta. II. O servidor pode ausentar-se do servio, sem qualquer prejuzo, por at dois dias consecutivos em razo de casamento.
III. O servidor pode ausentar-se do servio, sem qualquer prejuzo, por, no mximo, um dia para se alistar como eleitor. 14. (Analista Administrativo/ANATEL 2009/CESPE) Claiton obteve aprovao em concurso pblico para o cargo de especialista em regulao de servios pblicos de telecomunicaes, rea engenharia, da ANATEL em 12. lugar, cargo para o qual eram previstas no edital apenas 10 vagas, conforme homologao em novembro de 2006. O prazo de validade do concurso era de um ano e foi prorrogado por igual perodo. Em janeiro de 2009, Claiton encaminhou um e-mail para a Ouvidoria da ANATEL, exigindo a sua nomeao, pois fora aprovado no concurso e acreditava ter direito nomeao. Considerando a situao hipottica apresentada, a Lei n. 8.112/1990 e a doutrina do direito administrativo brasileiro, julgue o item abaixo. I. Claiton no tem direito nomeao, uma vez que os aprovados em concursos pblicos, fora do nmero de vagas previsto no edital, possuem mera expectativa de direito quanto nomeao. 15. (Tcnico Judicirio/TRE GO 2009/CESPE - adaptada) Tendo em vista o regime jurdico aplicvel aos servidores pblicos federais, assinale a opo correta. I. O regime estatutrio o regime jurdico aplicvel aos servidores da administrao direta, mas no aos das autarquias e fundaes pblicas, pois estas, como entidades que integram a administrao indireta, submetem-se ao regime celetista. II. Com a Emenda Constitucional n. 19/1998, no mais se exige, para os servidores da administrao direta, autrquica e fundacional, que seja observado unicamente o regime estatutrio, podendo esses servidores, alm do disposto nos estatutos, ter suas relaes laborais norteadas tambm pela CLT. III. Os rgos da administrao direta tm de observar unicamente o regime estatutrio, no qual constam todos os requisitos necessrios para investidura, remunerao, promoo, aplicao de sanes disciplinares, entre outros. IV. A Lei n. 8.112/1990 aplicvel tanto aos servidores da administrao direta quanto aos empregados das empresas pblicas. Esto sujeitos ao regime geral das empresas privadas apenas os servidores das sociedades de economia mista, que tm a natureza de pessoa jurdica de direito privado.
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16. (Tcnico Judicirio/TRE GO 2009/CESPE) Quanto s formas de provimento de cargo pblico, julgue os itens a seguir. I. A vitaliciedade a prerrogativa conferida a agentes pblicos de determinadas categorias funcionais, em razo da especificidade das funes que lhes so cometidas, e cuja perda s pode se dar por sentena judicial transitada em julgado. II. So formas de provimento derivado a ascenso, transferncia, a readaptao, a reverso e a reintegrao. a
III. Provimento efetivo o que se faz em cargo pblico, mediante nomeao, aps o servidor ser aprovado em concurso pblico, assegurando-se, aps trs anos de exerccio, o direito de permanncia no cargo. IV. O provimento em cargo em comisso pressupe que o indivduo a ser nomeado, alm de integrar o quadro de servidores efetivos, seja estvel no servio pblico. Esto certos apenas os itens a) I e II. b) I e III. c) II e IV. d) III e IV. 17. (Tcnico Judicirio/TRE GO 2009/CESPE - adaptada) Relativamente aos conceitos de readaptao, reconduo, aproveitamento e reverso, julgue os itens a seguir. I. Readaptao a situao funcional na qual o servidor estvel passa inatividade em razo da extino de seu cargo ou da declarao de sua desnecessidade. II. Ocorre a reconduo quando o servidor estvel retorna ao cargo anteriormente ocupado, ou ao cargo resultante de sua transformao, aps ter sido reconhecida a ilegalidade de sua demisso. III. Como forma de provimento por reingresso do servidor, a reverso se consuma quando o servidor estvel retorna ao cargo que antes ocupava em razo de inabilitao em estgio probatrio relativo a outro cargo ou de reintegrao do anterior ocupante. 18. (Tcnico Judicirio/TRE GO 2009/CESPE - adaptada) Considerando as normas acerca de concurso pblico e estabilidade, julgue os itens abaixo.
I. A norma constitucional que probe tratamento discriminatrio em razo da idade, para efeito de ingresso no servio pblico, no tem carter absoluto, sendo legtima, em consequncia, a estipulao da exigncia de ordem etria quando esta decorrer da natureza e do contedo ocupacional do cargo a ser provido. II. O servidor estvel que for investido em cargo de natureza e carreira diversas est dispensado de cumprir o estgio probatrio no novo cargo, pois a estabilidade j direito que lhe assiste aps o perodo de trs anos de efetivo exerccio. III. Adquirida a estabilidade, o servidor somente poder ser demitido em virtude de sentena judicial transitada em julgado. IV. Ao dispor que o direito de acesso ao servio pblico conferido aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, a CF probe terminantemente a admisso de estrangeiros a cargos, empregos e funes pblicas. 19. (Analista Ambiental/IBAMA 2009/CESPE) Maria, servidora do IBAMA, recebeu a notcia de que sua me estava com cncer e que precisaria se submeter a tratamento radioterpico em cidade diversa da residncia atual de ambas. Como era filha nica, afastou-se das suas atividades no IBAMA para acompanhar a me no tratamento, requerendo licena por motivo de doena em pessoa da famlia. Em razo dos gastos com esse tratamento, que eram excessivos, Maria decidiu se dedicar a alguma atividade que pudesse aumentar a renda familiar. Passou ento, a realizar trabalhos de consultoria em sua rea de formao durante o perodo de licena. Considerando essa situao hipottica, julgue os itens seguintes acerca da licena por motivo de doena em pessoa da famlia, segundo a Lei n. 8.112/1990. I. A licena de Maria ser precedida do exame de sua me por mdico ou junta mdica oficial e, constatado o cncer nesta, sero desnecessrios novos exames a cada pedido de prorrogao da licena, se houver. II. legtimo o exerccio da atividade de consultoria por Maria, j que se destina ao custeio do tratamento em razo do qual est licenciada. 20. (Tcnico Judicirio/TJCE 2008/CESPE) Julgue os itens que se seguem de acordo com a Lei n. 8.112/1990 e com a interpretao dos tribunais superiores a seu respeito. I. O ocupante de cargo em comisso submete-se ao regime de dedicao integral ao servio pblico.
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II. Das vagas de qualquer concurso pblico, 20 % delas devem sempre ser asseguradas aos portadores de necessidades especiais. III. O pagamento da remunerao referente ao perodo de frias de servidor deve ser realizado at dois dias antes do incio do respectivo perodo. IV. Caso um candidato, aprovado em concurso pblico, esteja realizando tratamento de sade no exterior e, por isso, no possa comparecer ao rgo no dia marcado para a posse, ele poder outorgar procurao pblica a seu irmo com poderes tanto para tomar posse quanto para entrar para exerccio. V. O servio extraordinrio ser remunerado com acrscimo de 25% em relao hora normal de trabalho. 21. (Analista de Controle Externo / TCU 2005 / CESPE) Adriano, aps ocupar cargo efetivo no TCU durante exatos dez anos, foi demitido por motivo de corrupo. Com base nessa situao hipottica, julgue os itens a seguir. I. requisito de validade da demisso de Adriano a realizao de inqurito administrativo voltado apurao dos fatos relativos infrao disciplinar cometida pelo servidor. II. A Constituio da Repblica garante a Adriano o direito de receber seguro-desemprego, durante os seis meses seguintes ao ato que determinou a sua demisso. III. A demisso de Adriano configura resciso unilateral do contrato de trabalho que ele celebrou com a Unio mediante a assinatura do termo de posse. 22. (Juiz Federal Substituto / TRF 5 REGIO 2006 / CESPE) Com referncia ao regime dos servidores pblicos, julgue o item seguinte. I. Conforme entendimento do STF, o servidor pblico federal tem direito de retornar a cargo federal anterior, mesmo aps o estgio probatrio de novo cargo assumido. 23. (Assessor Jurdico/FURNAS 2009/FUNRIO) No servio pblico federal houve concurso pblico para o cargo de tcnico administrativo. Pedro foi aprovado e tomou posse, entrou em exerccio no prazo legal. Durante o estgio probatrio, verificouse que Pedro infringiu sistematicamente alguns fatores, o que foi
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apurado na avaliao final desse perodo. Considerando os fatores que regulam essa situao previstos na Lei n 8.112/90, assim Pedro violou: A) Durante o estgio probatrio, Pedro no poder ser exonerado, apenas em razo da infringncia do dever legal de assiduidade. B) Mesmo que Pedro fosse servidor estvel da administrao pblica federal, somente seria afastado do servio pblico devido reprovao no estgio probatrio sob o fundamento da baixa produtividade. C) A indisciplina, a falta de iniciativa, a deficincia de produtividade e a ausncia de responsabilidade so causas que podem levar Pedro reprovao no estgio probatrio. D) O perodo de avaliao conhecido como estgio probatrio no pode afastar o funcionrio, apenas aps trinta e seis meses, seno por ordem judicial. E) Somente a indisciplina, a produtividade excessiva, a ausncia de responsabilidade e o zelo pessoal so causas que podem levar o servidor reprovao no estgio probatrio. 24. (Administrador/FUNAI 2009/FUNRIO) De acordo com o artigo 41 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, so estveis aps trs anos de efetivo exerccio, os servidores nomeados para o cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. Existem apenas trs casos em que o servidor pblico estvel perder o cargo, um deles por: A) Extino do cargo ou declarada a desnecessidade B) Procedimento de avaliao peridica de desempenho C) Aposentadoria voluntria D) Aposentadoria compulsria E) Invalidez permanente 25. (Administrador / Prefeitura de Cel Fabriciano 2008 / FUNRIO) Os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico, tornam-se estveis aps: A) Seis meses de efetivo exerccio. B) Um ano de efetivo exerccio. C) Um ano e seis meses de efetivo exerccio. D) Dois anos de efetivo exerccio. E) Trs anos de efetivo exerccio. 26. (Administrador / Prefeitura de Cel. Fabriciano 2008 / FUNRIO) De acordo com os preceitos Constitucionais, a acumulao remunerada de cargos pblicos, respeitadas as normas legais e quando houver compatibilidade de horrios, ser permitida para:
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A) Trs cargos privativos de profissionais de sade. B) Um cargo de professor com dois cargos tcnicos. C) Um cargo de professor com dois cargos privativos de profissionais de sade. D) Dois cargos de professor. E) Dois cargos privativos de profissionais de sade com dois cargos tcnicos. 27. (Analista/IDENE-MG 2008/FUNRIO) De acordo com o enunciado anterior, com relao ao pessoal da autarquia pode-se afirmar que irregular, pois A) o regime jurdico nico encontra-se mantido na Constituio por fora de deciso liminar do Supremo Tribunal Federal. B) foi estabelecido por Decreto. C) no cabe falar em empregados pblicos no mbito das autarquias. D) deveria ter sido aprovada previamente, pelo Congresso Nacional. E) incompatvel o sistema de concurso pblico com o regime da Consolidao das Leis do Trabalho. 28. (Analista/IDENE-MG 2008/FUNRIO) Na Administrao Pblica, correto afirmar que: A) No permitido ao servidor pblico civil o direito livre associao sindical, nem o direito a greve, sob pena de cometer falta grave. B) A administrao fazendria e seus servidores fiscais tero, dentro de suas reas de competncia e jurisdio, precedncia sobre os demais setores administrativos, na forma da lei. C) dispensado dispositivo legal para os casos de contratao por tempo determinado para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico. D) O prazo de validade do concurso pblico de dois anos podendo ser prorrogvel por mais duas vezes, por igual perodo, a critrio da administrao. E) Os acrscimos pecunirios percebidos por servidor pblico sero computados e acumulados para fins de concesso de acrscimos ulteriores. 29. (ADVOGADO/Prefeitura de Cel Fabriciano 2008/FUNRIO) No que concerne ao servidor pblico correto afirmar. I. Carreira o conjunto de quadros e funes pblicas isoladas integrantes de uma mesma pessoa federativa. II. Cargo pblico o lugar dentro da organizao funcional da Administrao Pblica ocupado por servidor pblico.
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III. Cargo efetivo aquele que se reveste de carter de permanncia, constituindo a maioria absoluta dos integrantes da Administrao Pblica. IV. Cargos em comisso so os de ocupao transitria, cuja investidura depende de prvia aprovao em concurso pblico. V. Emprego pblico aquele utilizado para identificar o vnculo, com base na Lei n 8112/90, dos trabalhadores de Empresas Pblicas Federais. A) as alternativas I e IV esto corretas B) as alternativas II e V esto corretas C) as alternativas II e III esto corretas D) as alternativas I e III esto corretas E) as alternativas IV e V esto corretas 30. (Analista/INSS 2009/CESPE) O Instituto Nacional de Meio Ambiente Florestal, autarquia federal vinculada ao Ministrio do Meio Ambiente, em obedincia Portaria Ministerial, realiza concurso interno (ascenso funcional), restrito aos seus servidores de nvel mdio, com vista ao preenchimento de vagas de nvel superior de seu quadro funcional. O concurso interno constar de provas e do exame de ttulos, sendo a banca examinadora constituda por servidores do Ministrio da Fazenda, de forma a garantir a impessoalidade do certame. O edital do concurso interno foi publicado no Boletim Interno da Autarquia, sendo aberto um prazo de 15 (quinze) dias para as inscries, mediante a comprovao do trmino de graduao de nvel superior, recolhimento de taxa, fixada em R$ 150,00 (cento e cinqenta reais) e a assinatura de termo de compromisso de que o candidato, caso logre xito, ir tomar posse no novo cargo. Com relao ao procedimento em questo, correto afirmar que A) o concurso a ser realizado irregular, somente pelo fato de no ter havido a publicao do edital no Dirio Oficial da Unio e pelo fato de o prazo de inscrio ser inferior a 30 (trinta) dias. B) o concurso a ser realizado regular, uma vez que autorizado pela Autoridade Ministerial, sendo dispensvel, em face de sua natureza, a publicao no Dirio Oficial. C) o concurso a ser realizado irregular, uma vez que o Supremo Tribunal Federal, em Ao Direta de Inconstitucionalidade, considerou inconstitucional a ascenso funcional, atravs de concurso interno. D) o concurso a ser realizado somente ser regular, se o ato da Autoridade Ministerial for homologado pela Presidncia da Repblica, por se tratar de ato administrativo complexo.
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E) o concurso irregular, uma vez que em certames dessa natureza, no tem cabimento a realizao da verificao de ttulos. 31. (Analista/INSS 2009/CESPE) No que se refere aos requisitos para a concesso de auxlio-moradia ao servidor pblico federal, na forma da Lei n 8112/90, correto afirmar o que segue: A) o cnjuge ou companheiro do servidor ocupe imvel funcional. B) o servidor tenha se mudado do local de residncia para ocupar cargo em comisso ou funo de confiana do Grupo-Direo e Assessoramento Superiores - DAS, nveis 3, 4, 5 e 6, de Natureza Especial, de Ministro de Estado ou equivalentes. C) exista imvel funcional disponvel para uso pelo servidor. D) o deslocamento tenha sido por fora de alterao de lotao ou nomeao para cargo efetivo. E) o servidor no domiciliado ou residindo no Municpio, nos ltimos doze meses, onde for exercer o cargo em comisso ou funo de confiana, desconsiderando-se prazo inferior a sessenta dias dentro desse perodo. 32. (Analista/INSS 2009/CESPE) Em relao a que condutas, nos termos da Lei n 8112/90, aplicvel a pena de demisso ao servidor pblico federal? A) ofensa fsica, em servio, a servidor ou a particular, mesmo que em legtima defesa; improbidade administrativa. B) incontinncia pblica e conduta escandalosa, na repartio; revelao de segredo do qual se apropriou em razo do cargo. C) acumulao ilegal de cargos pblicos, excetuado em fundaes e sociedades de economia mista; corrupo ativa ou passiva. D) atuao, como procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas, salvo quando se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de parentes at o terceiro grau, e de cnjuge ou companheiro; procedimento de forma desidiosa. E) participao de gerncia ou administrao de sociedade privada, personificada ou no-personificada, exerccio do comrcio na qualidade de acionista, cotista ou comanditrio; recebimento de propina, em razo de suas atribuies. 33. (Agente Penitencirio/MJ 2009/FUNRIO) Com relao a prescrio da ao disciplinar, na forma como determina a Lei n 8112/90, a que responde o servidor pblico federal correto afirmar. A) ocorrer em 120 (cento e vinte) dias, quanto advertncia. B) ocorrer em 4 (anos) anos, quanto s infraes punveis com demisso e cassao de aposentadoria.
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C) os prazos de prescrio previstos na lei penal no se aplicam s infraes disciplinares capituladas tambm como crime. D) ocorrer em 2 (dois) anos, quanto suspenso. E) ocorrer em 3 (trs) anos, quanto s infraes punveis com disponibilidade ou destituio de cargo em comisso. 34. (Agente Penitencirio/MJ 2009/FUNRIO) Com relao ao provimento de cargo pblico correto afirmar: A) A ascenso de nvel mdio para superior dar-se- preferencialmente por processo seletivo interno. B) A investidura em cargo pblico depender de prvia aprovao em concurso pblico de prova ou ttulos. C) A posse para os cargos de livre nomeao e exonerao depender de aprovao em procedimento simplificado pblico. D) O concurso pblico, para investidura em cargo pblico, ter validade de at 2 (dois ) anos, podendo ser prorrogado uma nica vez, por igual perodo. E) A investidura de servidores pblicos autrquicos no se sujeita a aprovao por concurso pblico. 35. (Agente Penitencirio/MJ 2009/FUNRIO) O Ttulo III da lei 8112 de 11 de dezembro de 1990, trata dos Direitos e Vantagens dos servidores que para os efeitos desta Lei, servidor a pessoa legalmente investida em cargo pblico. Assim, vencimento a retribuio pecuniria pelo exerccio de cargo pblico, com valor fixado em lei, e remunerao o vencimento do cargo efetivo, acrescido das vantagens pecunirias permanentes estabelecidas em lei. Com relao a estes dois institutos correto afirmar que: A) O vencimento do cargo efetivo, acrescido das vantagens de carter permanente, irredutvel. B) Nenhum servidor poder perceber, anualmente, a ttulo de remunerao, importncia superior soma dos valores percebidos como remunerao, em espcie, a qualquer ttulo, no mbito dos respectivos Poderes, pelos Ministros de Estado, por membros do Congresso Nacional e Ministros do Supremo Tribunal Federal. C) Nenhum desconto incidir sobre a remunerao ou provento. D) Mediante autorizao do servidor, poder haver consignao em folha de pagamento a favor de terceiros, a critrio do servidor e com reposio de custos, na forma definida em regulamento. E) O vencimento, a remunerao e o provento no sero objeto de arresto, seqestro ou penhora, mesmo nos casos de prestao de alimentos resultante de deciso judicial.
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GABARITO
1) I.C II.F 6) I.F II.F 11) I.F II.C III.F IV.F V.F 16) B 21) I.C II.F III.F 26) D 31) E 2) C 7) I.F II.C 12) I.F II.F III.F 17) I.F II.F III.F 22) I.F 27) A 32) B 3) D 8) I.F II.F 13) I.F II.F III.F 18) I.C II.F III.F IV.F 23) C 28) B 33) D 4) A 9) I.C II.C III.C 14) I.C 19) I.F II.F 24) B 29) C 34) D 5) B 10) D 15) I.F II.F III.C IV.F 20) I.C II.F III.C IV.F V.F 25) E 30) C 35) A
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Ol! uma pena, mas j estamos em nossa penltima aula. Isso significa que o dia da publicao do edital est chegando, o que aumenta muito a ansiedade e a TPE (Tenso Pr-Edital), que, ao contrrio da TPM, tambm afeta os homens. Como o edital ainda no foi publicado, tente ficar bem tranqilo. No se preocupe com a matria que voc ainda tem que estudar, mas sim com aquela que voc j estudou. Digo isso porque de nada adianta voc querer acelerar os seus estudos sem absorver as respectivas informaes. E para absorver informaes relativas ao Direito Administrativo, nada melhor do que resolver questes de provas anteriores. Se voc perceber que ainda resta uma grande quantidade de contedo a ser estudado, programe-se, pois, na melhor das hipteses, penso que as provas do concurso do INSS somente sero aplicadas a partir do ms de fevereiro de 2011. Para aumentar a sua produtividade nos estudos, o ideal que voc resolva cada questo apresentada ao trmino das aulas, no mnimo, 02 (duas) vezes (com um intervalo de uma semana entre as resolues). Pode parecer perda de tempo, mas voc constatar que na segunda vez que estiver respondendo questo o contedo ser facilmente assimilado, e, dificilmente, voc ter problemas para responder esse mesmo tipo de questo no futuro. Em nossa programao inicial, estava prevista para hoje a aula sobre o Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico. Todavia, decidi inverter a programao e disponibilizar, primeiramente, a aula sobre Processo Administrativo Federal e Lei de Improbidade Administrativa (que servir de base para a aula sobre o Cdigo de tica, na prxima semana) Ao iniciar o nosso estudo sobre o texto da Lei 9.784/99, voc perceber que ele muito claro, auto-explicativo e abreviado. Ademais, voc ir perceber que j estudamos vrios artigos dessa lei em outras aulas, principalmente quando tratamos dos princpios e atos administrativos.
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imprescindvel que voc realize uma leitura de todo o texto da lei. As questes de concursos anteriores, como voc ir perceber, esto baseadas em seu texto literal, sem exigir conhecimentos doutrinrios ou jurisprudenciais, em sua maioria. Por outro lado, apesar de o contedo da aula sobre a Lei 8.429/92 ser muito pequeno (iremos enfatizar apenas dos artigos 1 ao 11), j que o CESPE no tem o hbito de cobrar a integralidade da lei em suas provas, necessrio que o candidato fique atento tambm ao entendimento do Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia. Desse modo, para evitar surpresas na hora da prova, irei comentar algumas questes, ao final da aula, que versam sobre a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia acerca da Lei de Improbidade Administrativa. Tenho certeza de que voc no ter nenhuma dificuldade para assimilar o contedo da aula de hoje. Entretanto, se tiver, estou disposio no frum de dvidas para esclarec-las. Fique vontade, pois o curso est sendo desenvolvido para atender s suas necessidades e facilitar a sua aprovao no concurso do INSS! E que venham os churrascos de comemorao!!! Bons estudos! Fabiano Pereira fabianopereira@pontodosconcursos.com.br
"A esperana cheia de confiana. algo maravilhoso e belo, uma lmpada iluminada em nosso corao. o motor da vida. uma luz na direo do futuro. (Conrad de Meester)
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PROCESSO ADMINISTRATIVO FEDERAL LEI 9.784/99

1. As diversas denominaes da expresso processo. 2. Conceito . 3. Abrangncia da Lei 9.784/99 . 4. Princpios inerentes ao processo administrativo federal . 4.1. Princpio da legalidade objetiva . 4.2. Princpio da oficialidade . 4.3. Princpio do informalismo . 4.4. Princpio da verdade material ou verdade real . 4.5. Princpios do contraditrio e da ampla defesa . 5. Objeto . 6. Princpios expressos . 7. Critrios a serem observados nos processos administrativos .. 8. Dos direitos e deveres do administrados . 9. Da competncia . 10. Dos impedimentos e da suspeio . 11. Fases do processo administrativo . 12. Da desistncia e outros casos de extino do processo . 13. Do recurso administrativo e da reviso . 14. Dos prazos . 15. Questes para a fixao do contedo . 04 05 06 06 06 07 07 08 09 09 09 17 18 19 21 22 26 26 30 51
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1. As diversas denominaes da expresso processo A expresso processo representa um conjunto lgico e seqencial de fatos e procedimentos adotados para se atingir um determinado objetivo. Em regra, essa expresso utilizada para referir-se ao processo judicial, mas importante destacar que vrias so as classificaes para a expresso processo, que representa um gnero: 1.1. Processo judicial: trata-se do instrumento pelo qual o juiz exerce o seu poder jurisdicional (de aplicar o direito ao caso em concreto), decidindo um possvel conflito existente entre as partes que participam do processo. 1.2. Processo legislativo: composto pelo conjunto de regras constitucionais e legais que devem ser obedecidas pelo legislador ao elaborar as leis. 1.3. Processo administrativo: pode ser entendido como o conjunto seqencial de atos administrativos necessrios a produzir uma deciso referente a um conflito de natureza administrativa. Como o foco da nossa aula estudar as normas gerais sobre o processo administrativo federal, iremos nos restringir a essa ltima espcie de processo, que est prevista na Lei 9.784/99. Ateno: importante que voc saiba que a prpria expresso processo administrativo possui diversas espcies, que, frequentemente so encontradas em provas de concursos. A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro nos informa que, na linguagem corrente, a expresso processo administrativo utilizada em vrios sentidos diferentes:
1. num primeiro sentido, designa o conjunto de papis e documentos organizados numa pasta e referentes a um dado assunto de interesse do funcionrio ou da administrao; 2. ainda usado como sinnimo de processo disciplinar, pelo qual se apuram as infraes administrativas e se punem os infratores; nesse sentido empregado no artigo 41, 1, da Constituio Federal, quando diz que o servidor pblico estvel s perder o cargo em virtude de sentena judicial transitada em julgado ou mediante processo administrativo em que lhe seja
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assegurada ampla defesa. Esse tipo de processo conhecido por "PAD" no meio jurdico. 3. em sentido mais amplo, designa o conjunto de atos coordenados para a soluo de uma controvrsia no mbito administrativo; 4. como nem todo processo administrativo envolve controvrsia, tambm se pode falar em sentido ainda mais amplo, de modo a abranger a srie de atos preparatrios de uma deciso final da Administrao.
A Lei 9.784/99, conforme destaquei anteriormente, estabelece normas bsicas e gerais sobre o processo administrativo no mbito da Administrao Federal direta e indireta, visando, em especial, proteo dos direitos dos administrados e ao melhor cumprimento dos fins da Administrao. Assim, os processos administrativos especficos, a exemplo do Processo Administrativo Disciplinar PAD, o Processo Administrativo Federal de Determinao e Exigncia de Crditos Tributrios PAF, entre outros, continuaro a reger-se por normas prprias, aplicando-se-lhes apenas subsidiariamente os preceitos da Lei 9.784/99. O Processo Administrativo Disciplinar PAD, quando instaurado na esfera federal, por exemplo, ser regulamentado pela Lei 8.112/90. Por outro lado, o Processo Administrativo Federal de Determinao e Exigncia de Crditos Tributrios PAF, ser regulamentado pelo Decreto 70.235/72. 2. Conceito O saudoso professor Digenes Gasparini apresenta um conceito bastante completo sobre processo administrativo, ao defini-lo como o conjunto de medidas jurdicas e materiais praticadas com certa ordem e cronologia, necessrias ao registro dos atos da Administrao Pblica, ao controle do comportamento dos administrados e de seus servidores, a compatibilizar, no exerccio do poder de polcia, os interesses pblico e privado, a punir seus servidores e terceiros, a resolver controvrsias administrativas e a outorgar direitos a terceiros.
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3. Abrangncia da Lei 9.784/99 A Lei 9.784/99, que estabelece normas bsicas sobre o processo administrativo no mbito da Administrao Federal, alcana tanto as entidades da Administrao Direta (Unio e seus respectivos rgos), quanto s entidades da Administrao Indireta (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista). Lembre-se de que a Lei do processo administrativo federal no se restringe ao Poder Executivo, pois abrange tambm os poderes Legislativo e Judicirio, bem como o Ministrio Pblico da Unio e o Tribunal de Contas da Unio, quando estiverem exercendo funo administrativa. Pergunta: professor, a Lei 9.784/99 tambm ser obrigatria para os processos administrativos instaurados no mbito dos Estados, Distrito Federal e Municpios? Em regra, no. As entidades polticas possuem competncia legislativa para criarem as suas prprias legislaes sobre processo administrativo. No Estado de So Paulo, por exemplo, vigora a Lei Estadual 10.177, publicada em 30 de dezembro de 1998. Da mesma forma, no Estado de Minas Gerais vigora outra Lei Estadual, a de n 14.184, editada em 30 de janeiro de 2002. Apesar dos Estados, DF e Municpios possurem competncia para legislar sobre o tema, no existe proibio a que a Lei 9.784/99 seja utilizada em mbito municipal ou estadual, por exemplo, enquanto a respectiva legislao local no seja criada. 4. Princpios inerentes ao processo administrativo federal O professor Hely Lopes Meirelles destaca que so cinco os princpios inerentes aos processos administrativos no mbito federal, a saber: 4.1. Princpio da legalidade objetiva O princpio da legalidade objetiva impe a obrigatoriedade de que o processo administrativo se desenvolva nos termos da lei, cumprindo-se fielmente a sua finalidade. Ocorrendo qualquer
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violao ao texto legal, o processo consequentemente, dever ser declarado nulo. 4.2. Princpio da oficialidade
administrativo,
Esse princpio impe Administrao o dever de dar andamento automtico ao processo administrativo, independentemente da manifestao do administrado. Tambm conhecido como princpio da impulso de ofcio ou princpio do impulso oficial. interessante destacar que, contrariamente ao que ocorre no Poder Judicirio, que deve ser provocado pelo interessado a fim de que possa tomar alguma providncia, no mbito administrativo a prpria Administrao se encarrega de adotar as providncias necessrias para garantir o andamento e a concluso do processo. A oficialidade se revela na instaurao, na instruo, na deciso e na eventual reviso de decises tomadas nos processos administrativos. 4.3. Princpio do informalismo O processo administrativo caracteriza-se pelo informalismo, dispensando a solenidade e o rigor exacerbado na edio de seus atos. claro que no possvel exagerar no informalismo, pois necessrio garantir a confiana e a credibilidade do processo administrativo. Assim, a lei poder estabelecer uma maior rigidez para a prtica de alguns atos, cominando a respectiva nulidade em caso de sua inobservncia. Como o administrado no est obrigado a contratar um advogado para atuar em processo administrativo, o princpio do informalismo apresenta-se como essencial e de extrema relevncia, permitindo que qualquer pessoa possa acess-lo e praticar os atos necessrios ao seu desenvolvimento e concluso.
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4.4. Princpio da verdade material ou verdade real Nos processos administrativos, a Administrao deve sempre buscar a realidade dos fatos. Nesse sentido, deve adotar todas as providncias que se fizerem necessrias para esclarecer, com exatido, o que realmente ocorreu. Para isso o processo administrativo instaurado. A professora Medauar nos ensina que, como conseqncia do princpio da verdade real ou material, a Administrao deve tomar decises com base nos fatos tais como se apresentam na realidade, no se satisfazendo com a verso oferecida pelos sujeitos. Para tanto, tem o direito e o dever de carrear para o expediente todos os dados, informaes, documentos a respeito da matria tratada, sem estar jungida aos aspectos suscitados pelos sujeitos. Pergunta: professor, verdade material o mesmo que verdade formal? No. Fique bastante atento a essa frequentemente, ela objeto de concursos. diferena, pois,
A verdade formal, que se objetiva nos processos judiciais (com exceo dos criminais), caracteriza-se por no representar a realidade dos fatos. Para decidir um conflito que lhe foi apresentado, o juiz est restrito s provas que foram apresentadas pelas partes e que esto no processo, no podendo se referir a fatos ou documentos de que teve cincia fora do processo. Para que fique mais fcil o entendimento, basta que voc se lembre de que ao ser citado para responder a uma ao judicial, o acusado ser advertido de que no sendo contestada a ao, se presumiro aceitos pelo ru, como verdadeiros, os fatos articulados pelo autor (artigo 285 do Cdigo de Processo Civil). Exemplo: caso JOO ingresse com uma ao judicial em face de PEDRO, alegando que ele lhe deve a quantia de R$ 500,00 por um servio prestado e no pago, PEDRO ter que apresentar a sua contestao (defesa) no processo, mesmo que a cobrana seja absurda (sequer conhece Joo, por exemplo), pois, caso contrrio, presumir-se-o verdadeiros os fatos alegados por Joo. Assim, por mais mentirosa e absurda que possa parecer tal cobrana, se JOO no se defender, apresentando os seus
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argumentos, ela ser considerada verdadeira. Eis a verdade formal, que no corresponde realidade dos fatos. 4.5. Princpios do contraditrio e da ampla defesa Os princpios do contraditrio e da ampla defesa esto expressamente previstos no inciso LV do artigo 5 da Constituio Federal de 1988, que assim declara: LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. O princpio da ampla defesa, de uma forma bem resumida, assegura ao acusado a prerrogativa de valer-se de todos os meios existentes para provar a sua inocncia, desde que lcitos. Por outro lado, o princpio do contraditrio impe a obrigatoriedade de se garantir ao acusado a oportunidade de se manifestar sobre todos os fatos e acusaes a ele imputados, bem como o direito de contradizer um por um, caso entenda cabvel e necessrio. 5. Objeto O processo administrativo ser utilizado no mbito da Administrao Pblica para tratar sobre os mais diversos temas. O professor Digenes Gasparini, apresentando alguns exemplos, informa que podem versar sobre a padronizao de um bem, cuidar da investigao de um fato, visar a aplicao de uma pena, objetivar uma deciso, encerrar uma denncia, consubstanciar uma sugesto, exigir um tributo, comprovar o exerccio do poder de polcia, visar a apurao de certos fatos e a indicao dos respectivos autores. Afirma o citado professor que o objeto , portanto, o tema versado no processo administrativo e esse pode ser qualquer um. 6. Princpios expressos O artigo 2 da Lei 9.784/99 apresenta um rol de princpios que devem ser obrigatoriamente observados durante os processos administrativos federais, a saber:
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Princpio da legalidade Princpio da finalidade; Princpio da motivao; Princpio da razoabilidade; Princpio da proporcionalidade; Princpio da moralidade; Princpio da ampla defesa e do contraditrio; Princpio da segurana jurdica; Princpio do interesse pblico; e Princpio da eficincia. Dentre todos os princpios acima relacionados, em nossa primeira aula estudamos o da LEGALIDADE, FINALIDADE, MORALIDADE e EFICINCIA. Ademais, como no tpico anterior fiz referncia aos princpios do CONTRADITRIO e da AMPLA DEFESA, resta ento tecer alguns breves comentrios sobre os princpios da MOTIVAO, RAZOABILIDADE, PROPORCIONALIDADE, SEGURANA JURDICA E INTERESSE PBLICO. Para fins de concursos pblicos, entenda que o princpio do interesse pblico impe para a Administrao a obrigatoriedade de sempre almejar a satisfao do interesse pblico, o que lhe assegura uma supremacia jurdica em relao aos particulares. Como interesse pblico, podemos entender aquele que est previsto na lei, o que nos remete ao princpio da legalidade. Isso porque o interesse pblico deve estar presente tanto no momento da edio da lei quanto no momento de sua execuo em concreto pela Administrao. 6.1. Princpio da Motivao O princpio da motivao impe Administrao Pblica a obrigao de apresentar as razes de fato (o acontecimento, a circunstncia real) e as razes de direito (o dispositivo legal) que a levaram a praticar determinado ato.
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A necessidade geral de motivao dos atos administrativos no est prevista expressamente no artigo 37 da Constituio Federal de 1988, mas consta no artigo 93, X (em relao aos atos administrativos editados pelo Poder Judicirio) e 129, 4 (em relao aos atos administrativos editados pelo Ministrio Pblico). Em termos gerais, o princpio da motivao pode ser considerado implcito, pois no existe previso expressa na Constituio Federal de 1988 de que os atos editados pelo Poder Executivo tambm devam ser motivados. claro que se a Constituio Federal impe a obrigatoriedade de motivao dos atos administrativos do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, implicitamente, tambm a estende aos atos editados pelo Poder Executivo, que aquele que possui na edio de atos administrativos a sua funo principal, tpica. A Lei 9.784/99, no inciso VII do artigo 2, declara expressamente que nos processos administrativos federais sero indicados os pressupostos de fato e de direito que determinarem a deciso. Alm disso, afirma no 1 do artigo 50 que a motivao deve ser explcita, clara e congruente, podendo consistir em declarao de concordncia com fundamentos de anteriores pareceres, informaes, decises ou propostas, que, neste caso, sero parte integrante do ato, o que a doutrina convencionou chamar de motivao aliunde. Isso significa que, no momento de motivar um ato administrativo, o administrador poder invocar fundamentos que j estejam em pareceres ou decises anteriores, por exemplo. Assim, para concluir a motivao, basta que faa uma afirmao declarando que a motivao a mesma constante da deciso Y, em anexo. A imposio de que a motivao seja explcita, clara e congruente deriva, dentre outros, dos princpios do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa. Para que o administrado ou mesmo os agentes pblicos (nos casos em que estiverem respondendo a um processo administrativo, por exemplo) possam contestar ou defender-se dos atos administrativos praticados pela Administrao, necessrio que tenham pleno conhecimento de seu contedo.
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Sendo assim, no momento de motivar o ato, o administrador no pode limitar-se a indicar o dispositivo legal que serviu de base para a sua edio. essencial ainda que o administrador apresente, detalhadamente, todo o caminho que percorreu para chegar a tal concluso, bem como o objetivo que deseja alcanar com a prtica do ato. Agindo dessa maneira, o administrador estar permitindo que os interessados possam exercer um controle efetivo sobre o ato praticado, que deve respeitar as diretrizes do Estado Democrtico de Direito, o princpio da legalidade, da razoabilidade, proporcionalidade, do devido processo legal, entre outros. Pergunta: Ser que todos os atos administrativos devem ser motivados? Diante do que escrevi at o momento, parece que sim, no ? Bem, para fins de concursos pblicos, devemos ficar atentos a essa pergunta. Embora renomados professores como Digenes Gasparini e Maria Sylvia Zanella Di Pietro, por exemplo, entendam que todos os atos administrativos devam ser motivados, sejam eles vinculados ou discricionrios, vlido destacar que existe uma exceo muito cobrada em concursos pblicos: a nomeao e exonerao de servidores ocupantes de cargos em comisso (cargos de confiana). No momento de nomear um cidado para ocupar cargo pblico em comisso (aquele em que no necessrio ser aprovado em concurso pblico e que possui atribuies de direo, chefia e assessoramento, como o cargo de Secretrio Municipal, por exemplo), a autoridade competente no est obrigada a apresentar os motivos, por escrito, que a levaram a optar pelo cidado a, em vez do cidado b. Da mesma forma, acontece na exonerao. A autoridade competente no est obrigada a apresentar, por escrito, os motivos que a levaram a dispensar o ocupante do cargo em comisso, independentemente de quais sejam. Sendo assim, como o nosso objetivo ser aprovado em um concurso pblico, fique atento a essa exceo que comprova que nem todos os atos administrativos devem ser motivados.
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Por fim, no confunda o motivo do ato administrativo (que estudamos anteriormente) com a necessidade de motivao. O primeiro a razo de fato e de direito que justificou a edio do ato. O segundo nada mais que a exposio dos motivos, por escrito, detalhadamente. Exemplo: Imagine que o Departamento de Recursos Humanos de um determinado rgo pblico tenha solicitado ao servidor X a apresentao de algumas informaes e documentos para proceder atualizao de seus dados cadastrais. Contudo, apesar da solicitao formal da Administrao, imotivadamente, o servidor se recusou a fornec-los. Diante do exposto, o servidor ser punido com uma advertncia em virtude de no ter apresentado as informaes e documentos solicitados (motivo), mas, no momento da aplicao da penalidade, a Administrao dever explicar por escrito o porqu de ter sido aplicada a referida advertncia (motivao). O artigo 50 da Lei 9.784/99 apresenta um rol de hipteses que ensejam, obrigatoriamente, a motivao do ato administrativo. Entretanto, importante esclarecer que as hipteses elencadas legalmente no so as nicas que impem necessidade de motivao (esse o entendimento da doutrina majoritria, para fins de concursos pblicos). Art. 50. Os atos administrativos devero ser motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos, quando: I - neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses; II - imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes; III - decidam processos administrativos de concurso ou seleo pblica; IV - dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatrio; V - decidam recursos administrativos; VI - decorram de reexame de ofcio; VII - deixem de aplicar jurisprudncia firmada sobre a questo ou discrepem de pareceres, laudos, propostas e relatrios oficiais;
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VIII - importem anulao, revogao, convalidao de ato administrativo.
suspenso
ou
Para responder s questes de prova tenha em mente que, em regra, todos os atos administrativos devem ser motivados, sejam eles vinculados ou discricionrios. Esse o entendimento da doutrina majoritria. Todavia, como as excees esto sempre presentes no Direito, lembre-se de que o Supremo Tribunal Federal j declarou, por diversas vezes, que o ato de nomeao e exonerao ad nutum dos ocupantes de cargos em comisso (cargos de confiana) no necessita de motivao. 6.2. Princpios da razoabilidade e da proporcionalidade Grande parte da doutrina afirma que os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade so sinnimos. Outra parte afirma que tais princpios so autnomos, apesar do fato de a proporcionalidade ser um dos elementos da razoabilidade. Sendo assim, apresentarei ambos os princpios conjuntamente, mas citando as peculiaridades de cada um para que voc no se confunda no momento de responder s questes de prova. O princpio da razoabilidade est diretamente relacionado ao senso comum do homem mdio, do aceitvel, do justo, do mediano. Em respeito a tal princpio, as condutas administrativas devem pautar-se no bom senso, na sensatez que guia a atuao do homem mediano, pois, caso contrrio, sero invalidadas. O princpio da razoabilidade tem origem no sistema jurdico anglo-saxo, mas foi no Direito norte-americano que se desenvolveu e ganhou autonomia, como consequncia do devido processo legal, servindo de parmetro obrigatrio para a conduta tanto dos administradores quanto do legislador. Eis aqui uma importante informao que voc deve guardar: o princpio da razoabilidade, que considerado um princpio implcito (em termos gerais), deriva do princpio do devido
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processo legal, este previsto expressamente no inciso LIV do artigo 5 da CF/88. Ateno: se analisarmos os princpios da razoabilidade e proporcionalidade nos termos da Lei 9.784/99, eles podero ser considerados expressos, mas somente para a Administrao Pblica Federal. A professora Lcia Valle Figueiredo, na tentativa de distinguir a proporcionalidade da razoabilidade, informa que a proporcionalidade pressupe a adequao entre os atos e as necessidades, ou seja, s se sacrificam interesses individuais em funo dos interesses coletivos, de interesses primrios, na medida da estrita necessidade, no se desbordando que seja realmente indispensvel para a implementao da necessidade pblica1. O princpio da proporcionalidade tambm pode ser entendido como princpio da proibio de excesso, j que o fim a que se destina justamente limitar as aes administrativas que ultrapassem os limites adequados. Em outras palavras, significa dizer que tal princpio impe Administrao Pblica a necessidade de adequao entre meios e fins, sendo vedada a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico (inciso VI do artigo 2 da Lei 9.784/99). Para fins de concurso pblico, que o nosso foco principal, importante que voc saiba as caractersticas tanto da razoabilidade quanto da proporcionalidade, pois algumas bancas examinadoras elaboram questes como se ambos fossem sinnimos, e outras como se fossem princpios autnomos. Vejamos:
(Analista Judicirio - Adm TRT 23 R/2004 / FCC) A adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico; e a observncia das formalidades essenciais garantia dos direitos dos administrados, entre outras, dizem respeito ao princpio da (A) razoabilidade, sob a feio de proporcionalidade. (B) motivao, decorrente da formalidade. (C) finalidade, que se apresenta como impessoalidade.
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FIGUEIREDO, Lcia Valle. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Malheiros, 2008.
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(D) ampla defesa, somada segurana jurdica. (E) segurana jurdica atrelada legalidade. Resposta: letra a (Especialista em Regulao ANATEL 2006 / CESPE) O princpio da proporcionalidade - que tem fundamento no texto constitucional brasileiro - aplicado garantia do indivduo, em face do poder regulador do Estado, uma das formas de manifestao da funo de garantia e proteo que desempenha a Constituio. (Correta)
6.3. Princpio da segurana jurdica Para que o homem possa conduzir os atos de sua vida civil, familiar e profissional, necessita de certo grau de estabilidade, de confiana e de certeza de que as decises tomadas no dia a dia no sero alteradas unilateralmente, por terceiros, em momento posterior. Assim, possvel programar o futuro e estabelecer projetos a curto, mdio e longo prazo. A necessidade de estabilidade, certeza e confiana se mostra ainda mais latente nas relaes entre a Administrao e os administrados. Conforme nos informa a professora Di Pietro, muito comum, na esfera administrativa, haver mudana de interpretao de determinadas normas legais, com a consequente mudana de orientao, em carter normativo, afetando situaes j reconhecidas e consolidadas na vigncia de orientao anterior. Essa possibilidade de mudana de orientao inevitvel, porm, gera uma grande insegurana jurdica, pois os interessados nunca sabem quando a sua situao ser passvel de contestao pela prpria Administrao Pblica. Da a regra que probe a aplicao retroativa de nova interpretao, prevista no artigo 2, XIII, da Lei 9.784/99: Art. 2, pargrafo nico: Nos processos administrativos, sero observados, entre outros, os critrios de: XIII - interpretao da norma administrativa da forma que melhor garanta o atendimento do fim pblico a que se dirige, vedada aplicao retroativa de nova interpretao.
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Sendo assim, se a Administrao Pblica praticou certo ato amparada em uma determinada interpretao da lei, posteriormente, caso seja alterada a interpretao, no poder a Administrao aplic-la ao ato que j havia sido praticado com base na interpretao anterior. Nessa situao, a nova interpretao somente poder ser aplicada em casos futuros, desde que se enquadrem na nova interpretao. A Constituio Federal de 1988 vai ainda mais longe, pois declara em seu artigo 5, XXXVI, que nem mesmo a lei poder prejudicar ato jurdico perfeito, direito adquirido e a coisa julgada. Para responder s questes de prova, lembre-se sempre de que o objetivo do princpio da segurana jurdica proteger os administrados em face de novas interpretaes adotadas pela Administrao e que possam prejudic-los, no caso em concreto. 7. Critrios a administrativos serem observados nos processos
Alm de apresentar um rol de princpios que devem ser obrigatoriamente observados, a Lei 9.784/99 tambm enumerou, no pargrafo nico do artigo 2, uma relao de critrios que devem pautar as condutas das autoridades nos processos administrativos. Perceba que os critrios decorrem diretamente dos princpios arrolados anteriormente, portanto, fique atento ao responder s questes de concursos: I - atuao conforme a lei e o Direito (princpio da legalidade); II - atendimento a fins de interesse geral, vedada a renncia total ou parcial de poderes ou competncias, salvo autorizao em lei (impessoalidade) III - objetividade no atendimento do interesse pblico, vedada a promoo pessoal de agentes ou autoridades (impessoalidade); IV - atuao segundo padres ticos de probidade, decoro e boa-f (moralidade);
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V - divulgao oficial dos atos administrativos, ressalvadas as hipteses de sigilo previstas na Constituio (publicidade); VI - adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico (razoabilidade e proporcionalidade); VII - indicao dos pressupostos de fato e de direito que determinarem a deciso (motivao); VIII observncia das formalidades essenciais garantia dos direitos dos administrados (segurana jurdica); IX - adoo de formas simples, suficientes para propiciar adequado grau de certeza, segurana e respeito aos direitos dos administrados (segurana jurdica e informalismo); X - garantia dos direitos comunicao, apresentao de alegaes finais, produo de provas e interposio de recursos, nos processos de que possam resultar sanes e nas situaes de litgio (ampla defesa e contraditrio); XI - proibio de cobrana ressalvadas as previstas em lei; de despesas processuais,
XII - impulso, de ofcio, do processo administrativo, sem prejuzo da atuao dos interessados (oficialidade); XIII - interpretao da norma administrativa da forma que melhor garanta o atendimento do fim pblico a que se dirige, vedada aplicao retroativa de nova interpretao (impessoalidade e segurana jurdica). 8. Dos direitos e deveres do administrados A fim de que no restem dvidas sobre os direitos e deveres dos administrados, quando forem parte em processo administrativo, cuidou a Lei 9.784/99 de apresent-los expressamente, em seus artigos 3 e 4, vejamos:
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8.1. Direitos 1) ser tratado com respeito pelas autoridades e servidores, que devero facilitar o exerccio de seus direitos e o cumprimento de suas obrigaes; 2) ter cincia da tramitao dos processos administrativos em que tenha a condio de interessado, ter vista dos autos, obter cpias de documentos neles contidos e conhecer as decises proferidas; 3) formular alegaes e apresentar documentos antes da deciso, os quais sero objeto de considerao pelo rgo competente; 4) fazer-se assistir, facultativamente, por advogado, salvo quando obrigatria a representao, por fora de lei. 8.2. Deveres 1) expor os fatos conforme a verdade; 2) proceder com lealdade, urbanidade e boa-f; 3) no agir de modo temerrio; 4) prestar as informaes que lhe forem solicitadas e colaborar para o esclarecimento dos fatos. 9. Da competncia A competncia pode ser definida como um conjunto de poderes que a lei confere ao agente pblico para o exerccio das funes inerentes ao cargo pblico. Assim, para praticar um determinado ato, o agente pblico deve ser competente para tal. Se um ato administrativo editado por agente pblico incompetente, em regra, dever ele ser anulado, exceto nas hipteses em que seja cabvel a convalidao (correo). Um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver impedimento legal, delegar parte da sua competncia a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados, quando for conveniente, em
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razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial. Ateno: lembre-se sempre de que a delegao, em regra, ocorre quando um rgo ou autoridade superior transferem a outros rgos ou autoridades que lhes so subordinados a responsabilidade pela prtica de determinado ato. Entretanto, tambm possvel a delegao sem que exista relao de subordinao, nos termos do art. 12 da Lei 9.784/99. A delegao nada mais que o ato administrativo que desloca a competncia para a edio de determinado ato para outro rgo ou autoridade. Ocorre, por exemplo, quando uma autoridade superior transfere a competncia para a edio de um determinado ato para o seu subordinado, sendo possvel a revogao a qualquer tempo pela autoridade delegante. Nem todas as atividades administrativas podem ser objeto de delegao, conforme previsto expressamente no artigo 13 da Lei 9.784/99: Art. 13. No podem ser objeto de delegao: I - a edio de atos de carter normativo; II - a deciso de recursos administrativos; III - as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. As decises adotadas por delegao devem mencionar explicitamente esta qualidade e considerar-se-o editadas pelo agente pblico delegado (que recebeu a delegao). Ateno: muito cuidado para no confundir os institutos da delegao e avocao, pois possuem caractersticas antagnicas. Na delegao, um rgo ou agente pblico transfere a competncia para a edio de um ato para outro rgo ou agente pblico. Na avocao ocorre justamente o contrrio, pois um agente pblico ou rgo hierarquicamente superior chama para si (avoca) a competncia para editar determinado ato. A avocao somente ser permitida em carter excepcional e por motivos relevantes, devidamente justificados, ao contrrio da delegao.
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Por ltimo, necessrio que voc saiba que quando no existir competncia legal especfica, o processo administrativo dever ser iniciado perante a autoridade de menor grau hierrquico para decidir. 10. Dos impedimentos e da suspeio A Lei 9.784/99 no apresenta maiores detalhes sobre o impedimento e a suspeio, apenas informa quem pode ser considerado impedido ou suspeito de participar de um processo administrativo, bem como as providncias que devem ser adotadas quando isso ocorrer. Nesses termos, necessrio esclarecer que o impedimento e a suspeio se diferenciam em razo do nvel de comprometimento que o agente pblico possui com o processo em si, o que poderia interferir na sua imparcialidade. Quando a Lei 9.784/99, em seu artigo 18, declara as situaes que impedem um servidor ou autoridade de participar de um processo administrativo, assim o faz para evitar que possam tomar decises motivadas por interesses pessoais, j que existe uma presuno absoluta (juris et de jure) de parcialidade (como se j fosse certo que a atuao do agente iria favorecer ou prejudicar, intencionalmente, o administrado). por isso que a autoridade ou servidor que incorrer em impedimento deve comunicar o fato autoridade competente, abstendo-se de atuar. Caso no cumpra o seu dever de comunicar o impedimento, est cometendo falta grave, sendo passvel de punio. Nesses termos, est impedido de administrativo o servidor ou autoridade que: atuar em processo
1) tenha interesse direto ou indireto na matria; 2) tenha participado ou venha a participar como perito, testemunha ou representante, ou se tais situaes ocorrem quanto ao cnjuge, companheiro ou parente e afins at o terceiro grau; 3) esteja litigando judicial ou administrativamente com o interessado ou respectivo cnjuge ou companheiro.
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Por outro lado, na suspeio a presuno de parcialidade apenas relativa (juris tantum), e, portanto, pode ser argida quando a autoridade ou servidor tiver amizade ntima ou inimizade notria com algum dos interessados ou com os respectivos cnjuges, companheiros, parentes e afins at o terceiro grau. Caso seja indeferida a alegao de suspeio, esta poder ser objeto de recurso, sem efeito suspensivo. 11. Fases do processo administrativo Os processos administrativos, em regra, desenvolvem-se em quatro grandes fases: instaurao, instruo, relatrio e deciso, nesta seqncia. claro que existem algumas espcies de processos administrativos, a exemplo do processo disciplinar - PAD, previsto no Lei 8.112/90, que se desenvolvem de maneira diferente: instaurao, inqurito administrativo e julgamento. Todavia, o nosso foco o processo previsto na Lei 9.784/99. 11.1. Fase de instaurao A instaurao do processo administrativo pode ocorrer mediante pedido de um interessado qualquer ou, ainda, ex officio, no interesse da Administrao. Antes de instaurar o processo administrativo, a Administrao pode exigir que o interessado preencha algum formulrio especfico, em conformidade com o assunto a ser tratado. Neste caso, o preenchimento ser obrigatrio. Entretanto, dever ser disponibilizado o auxlio de um servidor pblico para aqueles que demonstrem dificuldade no preenchimento das informaes solicitadas, evitando-se assim que eventuais falhas possam levar nulidade do processo. No requerimento inicial apresentado pelo interessado, devero conter as seguintes informaes: 1) rgo ou autoridade administrativa a que se dirige; 2) identificao do interessado ou de quem o represente;
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3) domiclio do requerente ou local para recebimento de comunicaes; 4) formulao do pedido, com exposio dos fatos e de seus fundamentos; 5) data e assinatura do requerente ou de seu representante. Quando forem iguais os pedidos de vrios interessados, podero ser formalizados conjuntamente, em uma nica petio ou formulrio, salvo disposio legal em contrrio. Aps ter recebido a pea inaugural do processo, a autoridade administrativa dever determinar a sua autuao (ato que efetivamente inicia o processo), com a numerao das pginas, preenchimento da data e demais informaes constantes da capa do processo. O artigo 9 da Lei 9.784/99 relaciona aqueles que so legitimados como interessados no processo administrativo: a) pessoas fsicas ou jurdicas que o iniciem como titulares de direitos ou interesses individuais ou no exerccio do direito de representao; b) aqueles que, sem terem iniciado o processo, tm direitos ou interesses que possam ser afetados pela deciso a ser adotada; c) as organizaes e associaes representativas, no tocante a direitos e interesses coletivos; d) as pessoas ou as associaes legalmente constitudas quanto a direitos ou interesses difusos. 11.2. Fase da instruo Trata-se da mais complexa fase do processo administrativo, pois agrega todas as atividades de instruo destinadas a averiguar e comprovar os dados necessrios tomada de deciso. Inicia-se logo aps a instaurao do processo administrativo, finalizando-se quando concludas todas as diligncias necessrias para o esclarecimento dos fatos e posterior tomada de deciso pela Administrao.
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O interessado poder, na fase instrutria e antes da tomada da deciso, juntar documentos e pareceres, requerer diligncias e percias, bem como aduzir alegaes referentes matria objeto do processo (artigo 38). As provas propostas pelos interessados somente podero ser recusadas quando sejam ilcitas, impertinentes, desnecessrias ou protelatrias, mediante deciso fundamentada, importante esclarecer que compete ao interessado provar todos os fatos que tenha alegado. Entretanto, quando as provas estiverem registradas em documentos existentes na prpria Administrao responsvel pelo processo ou, ainda, em outro rgo administrativo, o rgo competente para a instruo prover, de ofcio, obteno dos documentos ou das respectivas cpias (artigo 37). O artigo 40 estabelece que quando dados, atuaes ou documentos solicitados ao interessado forem necessrios apreciao de pedido formulado, o no atendimento no prazo fixado pela Administrao para a respectiva apresentao implicar arquivamento do processo, j que no ser possvel alcanar a verdade material ou real. Ateno: pode ocorrer a necessidade de se ouvir no processo administrativo, antes da deciso, algum rgo administrativo consultivo, que ser responsvel por orientar a deciso final da autoridade administrativa. Nesse caso, as regras a serem observadas esto relacionadas no artigo 42 da Lei 9.784/99: Art. 42. Quando deva ser obrigatoriamente ouvido um rgo consultivo, o parecer dever ser emitido no prazo mximo de quinze dias, salvo norma especial ou comprovada necessidade de maior prazo. 1 Se um parecer obrigatrio e vinculante deixar de ser emitido no prazo fixado, o processo no ter seguimento at a respectiva apresentao, responsabilizando-se quem der causa ao atraso. 2 Se um parecer obrigatrio e no vinculante deixar de ser emitido no prazo fixado, o processo poder ter prosseguimento e ser decidido com sua dispensa, sem prejuzo da responsabilidade de quem se omitiu no atendimento.
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Quando for necessria a prestao de informaes ou a apresentao de provas pelos interessados ou terceiros, sero expedidas intimaes para esse fim, mencionando-se data, prazo, forma e condies de atendimento. No sendo atendida a intimao, poder o rgo competente, se entender relevante a matria, suprir de ofcio a omisso, no se eximindo de proferir a deciso (artigo 39). O artigo 46 estabelece que os interessados tm direito vista do processo e a obter certides ou cpias reprogrficas dos dados e documentos que o integram, ressalvados os dados e documentos de terceiros protegidos por sigilo ou pelo direito privacidade, honra e imagem. Encerrada a instruo, com a produo das provas consideradas imprescindveis para a Administrao, o interessado ter o direito de manifestar-se no prazo mximo de dez dias, salvo se outro prazo for legalmente fixado. 11.3. Fase do relatrio nesta fase que se elabora o relatrio. Nas palavras do professor Digenes Gasparini, trata-se de uma pea informativaopinativa que, salvo previso legal, no vinculante para a Administrao Pblica ou para os demais interessados. Por esse motivo, a autoridade competente pode divergir da concluso ou sugesto oferecida e decidir de modo diferente, bastando que fundamente sua deciso. O relatrio nada mais que um resumo geral do processo administrativo, no qual dever constar o pedido inicial, o contedo das fases do procedimento e, ainda, uma proposta de deciso, objetivamente justificada. Logo aps apresentado o relatrio, o processo dever ser encaminhado autoridade competente para deciso. 11.4. Fase da deciso ou julgamento Concluda a instruo de processo administrativo, a autoridade ou o rgo competente tem o prazo de at trinta dias para
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decidir, salvo motivada.
prorrogao
por
igual
perodo
expressamente
A Administrao no possui a faculdade de deixar de decidir. Trata-se de um verdadeiro poder-dever, que deve ser exercido em conformidade com as provas e informaes existentes no processo, com motivao explcita, clara e congruente. 12. Da desistncia e outros casos de extino do processo Instaurado o processo administrativo a pedido do interessado, no existe a obrigatoriedade de ele seja conduzido at a sua concluso. Atravs de manifestao escrita, o interessado poder, a qualquer momento, desistir total ou parcialmente do pedido formulado ou, ainda, renunciar a direitos disponveis. Se forem vrios os interessados participando de um mesmo processo, a desistncia ou renncia somente atingir aquele que a tenha formulado e o processo continua tramitando em relao aos demais. Caso a Administrao entenda que o objeto do processo administrativo de relevante interesse pblico, mesmo que o interessado se manifeste pela desistncia o processo pode continuar tramitando, at a sua normal concluso. O rgo administrativo competente poder declarar extinto o processo em duas situaes distintas, que, frequentemente so cobradas em provas de concursos pblicos: 1) quando exaurida sua finalidade; 2) quando o objeto da deciso se tornar impossvel, intil ou prejudicado por fato superveniente. 13. Do recurso administrativo e da reviso Ao deparar-se com uma deciso desfavorvel, proferida pela Administrao em processo administrativo, o interessado poder apresentar um recurso administrativo para a autoridade superior quela que proferiu a deciso.
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Entretanto, importante esclarecer que o recurso dever ser encaminhado para a mesma autoridade que proferiu a deciso desfavorvel, que poder reconsiderar a deciso (alter-la) no prazo de cinco dias. Caso no ocorra a mudana de posicionamento, a autoridade que proferiu a deciso dever ento encaminhar o recurso administrativo para a autoridade superior. No necessrio apresentar cauo (depsito ou disponibilizao de dinheiro) para a propositura de recurso administrativo, pois tal exigncia viola o texto da smula vinculante 21, editada pelo Supremo Tribunal Federal e publicada no Dirio Oficial em 10 de novembro de 2009, que assim declara: inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo. No momento da propositura de recurso administrativo, o interessado poder questionar o mrito da deciso (a ausncia de justia) ou, ainda, a sua ilegalidade (deciso contrria ao que est previsto na lei). Se o recorrente alegar que a deciso administrativa contraria enunciado da smula vinculante, caber autoridade prolatora da deciso impugnada, se no a reconsiderar, explicitar, antes de encaminhar o recurso autoridade superior, as razes da aplicabilidade ou inaplicabilidade da smula, conforme o caso ( 3 do artigo 56) O recurso administrativo tramitar no mximo por trs instncias administrativas, salvo disposio legal diversa, e poder e poder ser interposto pelos seguintes legitimados: 1) os titulares de direitos e interesses que forem parte no processo; 2) aqueles cujos direitos ou interesses forem indiretamente afetados pela deciso recorrida; 3) as organizaes e associaes representativas, no tocante a direitos e interesses coletivos; 4) os cidados ou interesses difusos. associaes, quanto a direitos ou
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O prazo para a propositura do recurso administrativo de dez dias, contado a partir da cincia ou divulgao oficial da deciso recorrida. No confunda esse prazo com aquele que concedido autoridade que proferiu a deciso para reconsider-la, que de cinco dias. Apresentado o recurso administrativo, a autoridade competente possui o prazo de 30 (trinta) dias para decidi-lo, caso a lei no apresente prazo diferente. Esse prazo contado do recebimento do processo pelo rgo competente e poder ser prorrogado por mais 30 dias, mediante justificativa por escrito. Prev o artigo 61 da Lei 9.784/99 que, salvo disposio legal em contrrio, o recurso no tem efeito suspensivo. Isso quer dizer que a deciso proferida produzir imediatamente todos os seus efeitos at a deciso final do recurso proposto. Entretanto, havendo justo receio de prejuzo de difcil ou incerta reparao decorrente da deciso que fora proferida, a autoridade recorrida ou a imediatamente superior poder, de ofcio ou a pedido, dar efeito suspensivo ao recurso. O recurso no ser conhecido quando interposto (artigo 63): a) fora do prazo; b) perante rgo incompetente; c) por quem no seja legitimado; d) aps exaurida a esfera administrativa. O rgo competente para decidir o recurso poder confirmar, modificar, anular ou revogar, total ou parcialmente, a deciso recorrida, se a matria for de sua competncia (artigo 64). Todavia, se a deciso do recurso administrativo puder causar ainda maiores prejuzos situao do recorrente, este dever ser cientificado para que formule suas alegaes antes da deciso. Ateno: voc deve ter conhecimento de que ao decidir um recurso, a Administrao poder agravar a situao do recorrente. Se a deciso recorrida j era lesiva aos interesses do administrado, razo pela qual apresentou um recurso administrativo, poder ficar
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ainda pior, pois, ao decidir, a Administrao poder tanto amenizar ou majorar a penalidade ou teor da deciso proferida pela autoridade de hierarquia inferior. o que a doutrina costuma denominar de reformatio in pejus. Assim, ao responder s questes de concursos, lembre-se sempre de a reformatio in pejus possvel quando a Administrao estiver decidindo um recurso administrativo. Alm do instituto do recurso administrativo, a Lei 9.784/99 tambm prev a hiptese de reviso dos processos administrativos. Declara o artigo 65 que os processos administrativos de que resultem sanes podero ser revistos, a qualquer tempo, a pedido ou de ofcio, quando surgirem fatos novos ou circunstncias relevantes suscetveis de justificar a inadequao da sano aplicada. Pergunta: professor, para fins de concursos pblicos, qual a diferena entre o recurso administrativo e a reviso? Bem, o recurso administrativo utilizado pelo interessado para rediscutir uma deciso que acabou de ser proferida. Neste caso, tudo o que consta no processo administrativo ser reanalisado por um rgo superior, que poder decidir de forma diferente, mesmo que prejudicando ainda mais o recorrente (reformatio in pejus). Por outro lado, o pedido de reviso ocorre, em regra, aps a deciso j ter sido proferida e o recurso administrativo decido. Trata-se de um instrumento que viabiliza a reabertura do processo administrativo, pois ocorre uma reapreciao total, agora com base em fatos novos ou circunstncias relevantes suscetveis de justificar a inadequao da sano aplicada. Ao contrrio do que ocorre na deciso de recurso administrativo, na reviso do processo administrativo no poder resultar agravamento da sano (reformatio in pejus).
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14. Dos prazos Os artigos 66 e 67 da Lei 9.784/99 apresentam algumas regras gerais sobre os prazos, a exemplo do seu incio, forma de contagem e possibilidade de suspenso, vejamos: Art. 66. Os prazos comeam a correr a partir da data da cientificao oficial, excluindo-se da contagem o dia do comeo e incluindo-se o do vencimento. 1o Considera-se prorrogado o prazo at o primeiro dia til seguinte se o vencimento cair em dia em que no houver expediente ou este for encerrado antes da hora normal. 2o Os prazos expressos em dias contam-se de modo contnuo. 3o Os prazos fixados em meses ou anos contam-se de data a data. Se no ms do vencimento no houver o dia equivalente quele do incio do prazo, tem-se como termo o ltimo dia do ms. Art. 67. Salvo motivo de fora maior devidamente comprovado, os prazos processuais no se suspendem. No mais, eis as principais informaes que deveriam ser destacadas em relao Lei 9.784/99. Simbora agora estudar a Lei de Improbidade Administrativa!
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NDICE 1. Consideraes iniciais . 2. Previso Constitucional . 3. Sujeitos passivos dos atos de improbidade administrativa . 4. Sujeitos ativos dos atos de improbidade administrativa . 4.1. Agentes polticos . 4.2. Particulares . 5. Princpios de observncia obrigatria . 6. Integral ressarcimento do dano . 7. Perda de bens resultantes de enriquecimento ilcito . 8. Representao para indisponibilidade de bens . 9. Dos atos de improbidade administrativa . 10. Questes Comentadas .
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1. Consideraes iniciais O princpio da moralidade administrativa impe aos agentes pblicos a obrigatoriedade de que pratiquem atos que estejam amparados pela lealdade e boa-f. A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que, em
matria administrativa, sempre que se verificar que o comportamento da Administrao ou do administrado que com ela se relaciona juridicamente, embora em consonncia com a lei, ofende a moral, os bons costumes, as regras de boa administrao, os princpios de justia e de equidade, alm da idia comum de honestidade, haver ofensa ao princpio da moralidade administrativa. Em virtude de o conceito de moral administrativa ser um pouco vago e impreciso, cuidou-se o legislador de criar a Lei 8.429/92, estabelecendo hipteses que caracterizam improbidades administrativas, bem como estabelecendo as sanes aplicveis a agentes pblicos e a terceiros, quando responsveis pela prtica de atos coibidos pelo texto normativo. A doutrina majoritria entende que a probidade administrativa seria uma espcie do gnero moralidade administrativa, j que estaria relacionada mais propriamente com a m qualidade de uma administrao, no se referindo, necessariamente, ausncia de boa-f, de lealdade e de justeza do administrador pblico. O professor Jos Afonso da Silva afirma que "a probidade administrativa uma forma de moralidade administrativa que mereceu considerao especial da Constituio, que pune o mprobo com a suspenso de direitos polticos (art. 37, pargrafo 4). A probidade administrativa consiste no dever de o funcionrio servir a Administrao com honestidade, procedendo no exerccio das suas funes, sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito pessoal ou de outrem a quem queira favorecer. O desrespeito a esse dever que caracteriza a improbidade administrativa. Cuida-se de uma imoralidade administrativa qualificada. A improbidade administrativa uma imoralidade qualificada pelo dano ao errio e correspondente vantagem ao mprobo ou a outrem (...). Fique atento s questes elaboradas pelo CESPE, pois, se voc se deparar em prova com alguma assertiva afirmando que probidade e moralidade so expresses idnticas, lembre-se de marc-la como errada.
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2. Previso constitucional A Constituio Federal de 1988 refere-se expressamente improbidade administrativa em seu texto, mais precisamente nos seguintes dispositivos: a) art. 14, 9 - Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para exerccio de mandato considerada vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta. b) art. 15, V vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: [...] improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4. c) art. 37, 4 - Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. Este certamente o dispositivo constitucional mais cobrado em provas do CESPE, no que se refere aos atos de improbidade administrativa. muito comum a banca elaborar assertivas afirmando que os atos de improbidade administrativa importaro a perda dos direitos polticos, contrariamente ao texto da CF/88, que faz referncia suspenso. Fique atento! d) art. 85, V So crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra: [...] a probidade na administrao. 3. Sujeitos passivos dos atos de improbidade administrativa O art. 1 da Lei 8.429/1992 apresenta um rol de rgos e entidades que podem ser lesados por atos de improbidade administrativa causados por particulares ou agentes pblicos, servidores ou no:
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1) Administrao direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, o que inclui as empresas pblicas e sociedades de economia mista; 2) Empresas incorporadas ao patrimnio pblico; 3) Entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual; 4) Entidade que receba subveno, benefcio ou incentivo, fiscal ou creditcio, de rgo pblico; e 5) Entidade cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com menos de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual, limitando-se, nestes casos, a sano patrimonial repercusso do ilcito sobre a contribuio dos cofres pblicos. 4. Sujeitos ativos dos atos de improbidade administrativa Os artigos 2 e 3 da Lei de Improbidade Administrativa declaram que tanto agentes pblicos quanto particulares podem ser autores de atos de improbidade administrativa. O art. 2 da Lei 8.429/92 expresso ao afirmar que se reputa agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas em seu art. 1. Perceba que o contedo do art. 2 muito amplo e tem por objetivo alcanar todos aqueles que, de forma direta ou indireta, com ou sem remunerao, com ou sem vnculo, exeram uma funo pblica no mbito da Administrao Pblica. A expresso agente pblico, utilizada pela Lei 8.429/92, possui um sentido bem mais amplo do que aquele utilizado pelo art. 327 do Cdigo Penal ou pelo art. 2 da Lei 8.112/90, pois abrange todas as espcies de agentes pblicos previstas nas classificaes do professor Hely Lopes Meirelles (agentes polticos, agentes administrativos, agentes delegados, agentes credenciados, agentes delegados e agentes honorficos) e do
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professor Celso Antnio Bandeira de Mello (agentes polticos, servidores estatais e particulares em colaborao com o poder pblico). 4.1. Agentes polticos Para responder s questes de prova, importante que voc saiba que o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da Reclamao 2138-DF, decidiu que a Lei de Improbidade Administrativa, em regra, no se aplica aos agentes polticos. A reclamao foi ajuizada pela Unio contra deciso do juiz federal do Distrito Federal, que condenou o ento ministro de estado da Cincia e Tecnologia, Ronaldo Mota Sardemberg, s penas previstas na Lei de Improbidade Administrativa (Lei 8.429/92). Sardemberg foi condenado a ressarcir ao errio os prejuzos causados e suspenso dos direitos polticos por oito anos, em razo do uso indevido de jato da Fora Area Brasileira (FAB). Na oportunidade, o STF afirmou que j existia uma lei especfica para disciplinar tais infraes cometidas pelos agentes polticos (Lei 1.079/50, que trata dos crimes de responsabilidade), e, portanto, a utilizao concomitante da Lei 8.429/92 caracterizaria um bis in idem. Ateno: nem todos os agentes polticos esto excludos do mbito de aplicao da Lei 8.429/92, mas somente aqueles que podem cometer crimes de responsabilidade previstos expressamente no texto constitucional, pois, neste caso, sero processados em conformidade com a Lei 1.079/50. Para facilitar o seu estudo, lembre-se de que a jurisprudncia majoritria afirma que esto sujeitos Lei 1.079/50 o Presidente da Repblica, os Ministros de Estado, os Ministros do Supremo Tribunal Federal, o Procurador-Geral da Repblica, os Governadores de Estado e os Secretrios Estaduais. Desse modo, tais autoridades no podem ser processadas com fundamento na Lei 8.429/92. Por outro lado, um Secretrio Municipal, por exemplo, mesmo sendo considerado um agente poltico, pode ser processado por improbidade administrativa, j que a Constituio Federal no se refere a crimes de responsabilidade que possam cometer.
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4.2. Particulares O art. 3 da Lei de Improbidade Administrativa expresso ao afirmar que o seu texto no se restringe aos agentes pblicos, alcanando tambm aquele que, mesmo no sendo agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta. 5. Princpios de observncia obrigatria O art. 4 da Lei 8.429/92 afirma que os agentes pblicos de qualquer nvel ou hierarquia so obrigados a velar pela estrita observncia dos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade no trato dos assuntos que lhe so afetos. Todavia, deve ficar claro que esses no so os nicos princpios de observncia obrigatria pelos agentes pblicos, pois o rol meramente exemplificativo. A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro nos informa que qualquer violao aos princpios da legalidade, da razoabilidade, da moralidade, do interesse pblico, da eficincia, da motivao, da publicidade, da impessoalidade e de qualquer outro imposto Administrao Pblica pode constituir ato de improbidade administrativa. Ateno: perceba que o princpio da eficincia no est arrolado no art. 4 da Lei 8.429/92, mesmo constando expressamente no art. 37 da CF. Isso se deve ao fato de a Lei de Improbidade Administrativa ter sido publicada em 02 de junho de 1992, isto , antes da incluso do princpio da eficincia no texto constitucional, que somente ocorreu com a promulgao da EC 19/98. De qualquer forma, o princpio da eficincia possui a mesma obrigatoriedade que os demais. 6. Integral ressarcimento do dano Em seu art. 5, a Lei de Improbidade Administrativa declara que ocorrendo leso ao patrimnio pblico por ao ou omisso, dolosa ou culposa, do agente ou de terceiro, dar-se- o integral ressarcimento do dano.
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O professor Marino Pazzaglini afirma que imprescindvel para configurar-se o dever do agente pblico e de terceiro de indenizar o dano patrimonial por um e por outro ocasionado ao Errio, em decorrncia de ato de improbidade administrativa, que tenham agido com culpa lato sensu, a qual compreende o dolo e a culpa em sentido estrito (imprudncia, negligncia ou impercia). Afirma ainda que indevido o ressarcimento de qualquer dano ao Errio se este resultou seja de ato administrativo lcito, seja de ato administrativo ilcito praticado por agente pblico quando no remanescer comprovado que ele lhe deu causa por dolo ou culpa. Em suma, no h reparao civil, por ato de improbidade administrativa lesivo ao patrimnio pblico, sem culpa. 7. Perda de bens resultantes de enriquecimento ilcito O art. 9 da Lei 8.429/92 apresenta um rol de atos de improbidade administrativa que importam enriquecimento ilcito dos respectivos autores. Por outro lado, o art. 6 prev que se ficar comprovado, mediante deciso judicial transitada em julgado, que o agente pblico enriqueceu-se ilicitamente perder todos os bens ou valores acrescidos ao seu patrimnio. 8. Representao para indisponibilidade de bens Quando o ato de improbidade causar leso ao patrimnio pblico ou ensejar enriquecimento ilcito, caber a autoridade administrativa responsvel pelo inqurito representar ao Ministrio Pblico, para a indisponibilidade dos bens do indiciado (art. 7). A indisponibilidade recair sobre bens que assegurem o integral ressarcimento do dano, ou sobre o acrscimo patrimonial resultante do enriquecimento ilcito. A indisponibilidade de bens uma medida acautelatria (preventiva) prevista expressamente no art. 37, 4 da CF/88, atravs da qual os bens do agente so bloqueados, o que impede a venda, doao, transferncia, etc. Essa medida processual somente pode ser determinada pela autoridade judiciria, mediante representao do Ministrio Pblico.
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9. Dos atos de improbidade administrativa Para que fique caracterizado um ato de improbidade administrativa, necessrio que estejam presentes 03 (trs) elementos: o sujeito ativo, o sujeito passivo e a ocorrncia de um dos atos danosos previstos na Lei 8.429/92. Os atos de improbidade administrativa podem ser divididos em trs modalidades, ensejando sanes distintas: a) aqueles que importam enriquecimento ilcito, previstos no art. 9; b) aqueles que causam prejuzos ao errio, previstos no art. 10; c) aqueles que atentam contra os princpios Administrao Pblica, previstos no art. 11. da
Pergunta: professor, conveniente saber todos os atos que esto arrolados nesses artigos? Conveniente?? Pode tratar de memorizar dispositivos, pois o CESPE adora cobr-los em prova! todos esses
A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que embora a lei, nos trs dispositivos, tenha elencado um rol de atos de improbidade, no se trata de enumerao taxativa, mas meramente exemplificativa. Ainda que o ato no se enquadre em uma das hipteses previstas expressamente nos vrios incisos dos trs dispositivos, poder ocorrer improbidade sancionada pela lei, desde que enquadrada nos caput dos artigos 9, 10 ou 11. Nos trs dispositivos, aparece a descrio da infrao seguida da expresso e notadamente, a indicar a natureza exemplificativa dos incisos que se seguem. Ao responder s questes de prova, lembre-se sempre de que a prtica do ato de improbidade administrativa pressupe a existncia de dolo ou de culpa, isto , no existe responsabilidade objetiva em matria de improbidade administrativa. A modalidade culposa admitida somente na hiptese de prejuzo ao errio; nas demais modalidades h a necessidade da presena do dolo.
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Bem, apresento abaixo os famosos artigos que tratam dos atos de improbidade administrativa: DOS ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA QUE IMPORTAM ENRIQUECIMENTO ILCITO Art. 9. Constitui ato de improbidade administrativa importando enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades mencionadas no art. 1 da Lei 8.429/92, e notadamente: I - receber, para si ou para outrem, dinheiro, bem mvel ou imvel, ou qualquer outra vantagem econmica, direta ou indireta, a ttulo de comisso, percentagem, gratificao ou presente de quem tenha interesse, direto ou indireto, que possa ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do agente pblico; II - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem mvel ou imvel, ou a contratao de servios pelas entidades referidas no art. 1 por preo superior ao valor de mercado; III - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a alienao, permuta ou locao de bem pblico ou o fornecimento de servio por ente estatal por preo inferior ao valor de mercado; IV - utilizar, em obra ou servio particular, veculos, mquinas, equipamentos ou material de qualquer natureza, de propriedade ou disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, bem como o trabalho de servidores pblicos, empregados ou terceiros contratados por essas entidades; V - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta, para tolerar a explorao ou a prtica de jogos de azar, de lenocnio, de narcotrfico, de contrabando, de usura ou de qualquer outra atividade ilcita, ou aceitar promessa de tal vantagem;
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VI - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta, para fazer declarao falsa sobre medio ou avaliao em obras pblicas ou qualquer outro servio, ou sobre quantidade, peso, medida, qualidade ou caracterstica de mercadorias ou bens fornecidos a qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; VII - adquirir, para si ou para outrem, no exerccio de mandato, cargo, emprego ou funo pblica, bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional evoluo do patrimnio ou renda do agente pblico; VIII - aceitar emprego, comisso ou exercer atividade de consultoria ou assessoramento para pessoa fsica ou jurdica que tenha interesse suscetvel de ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do agente pblico, durante a atividade; IX - perceber vantagem econmica para intermediar a liberao ou aplicao de verba pblica de qualquer natureza; X - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indiretamente, para omitir ato de ofcio, providncia ou declarao a que esteja obrigado; XI - incorporar, por qualquer forma, ao seu patrimnio bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; XII - usar, em proveito prprio, bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei. DOS ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA QUE CAUSAM PREJUZO AO ERRIO Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no art. 1 da Lei 8.429/92, e notadamente:
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I - facilitar ou concorrer por qualquer forma para a incorporao ao patrimnio particular, de pessoa fsica ou jurdica, de bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; II - permitir ou concorrer para que pessoa fsica ou jurdica privada utilize bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, sem a observncia das formalidades legais ou regulamentares aplicveis espcie; III - doar pessoa fsica ou jurdica bem como ao ente despersonalizado, ainda que de fins educativos ou assistncias, bens, rendas, verbas ou valores do patrimnio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, sem observncia das formalidades legais e regulamentares aplicveis espcie; IV - permitir ou facilitar a alienao, permuta ou locao de bem integrante do patrimnio de qualquer das entidades referidas no art. 1 desta lei, ou ainda a prestao de servio por parte delas, por preo inferior ao de mercado; V - permitir ou facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem ou servio por preo superior ao de mercado; VI - realizar operao financeira sem observncia das normas legais e regulamentares ou aceitar garantia insuficiente ou inidnea; VII - conceder benefcio administrativo ou fiscal sem a observncia das formalidades legais ou regulamentares aplicveis espcie; VIII - frustrar a licitude de processo licitatrio ou dispens-lo indevidamente; IX - ordenar ou permitir a realizao de despesas no autorizadas em lei ou regulamento; X - agir negligentemente na arrecadao de tributo ou renda, bem como no que diz respeito conservao do patrimnio pblico; XI - liberar verba pblica sem a estrita observncia das normas pertinentes ou influir de qualquer forma para a sua aplicao irregular;
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XII - permitir, facilitar ou concorrer para que terceiro se enriquea ilicitamente; XIII - permitir que se utilize, em obra ou servio particular, veculos, mquinas, equipamentos ou material de qualquer natureza, de propriedade ou disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, bem como o trabalho de servidor pblico, empregados ou terceiros contratados por essas entidades. XIV celebrar contrato ou outro instrumento que tenha por objeto a prestao de servios pblicos por meio da gesto associada sem observar as formalidades previstas na lei; (Includo pela Lei n 11.107, de 2005) XV celebrar contrato de rateio de consrcio pblico sem suficiente e prvia dotao oramentria, ou sem observar as formalidades previstas na lei. (Includo pela Lei n 11.107, de 2005) DOS ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA QUE ATENTAM CONTRA OS PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente: I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto, na regra de competncia; II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio; III - revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo das atribuies e que deva permanecer em segredo; IV - negar publicidade aos atos oficiais; V - frustrar a licitude de concurso pblico; VI - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a fazlo;
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VII - revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de terceiro, antes da respectiva divulgao oficial, teor de medida poltica ou econmica capaz de afetar o preo de mercadoria, bem ou servio. Bem, esse era o recado que deveria ser dado em relao Lei de Improbidade Administrativa. Lembre-se de que somente abordamos o contedo que foi cobrado nos ltimos editais do CESPE, a exemplo do MPU e outros. Estou disposio para o esclarecimento de eventuais dvidas que surgirem. Bons estudos! Fabiano Pereira fabianopereira@pontodosconcursos.com.br
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QUESTES QUE VERSAM SOBRE A JURISPRUDCIA DO STF /STJ
01. (Analista de Controle Externo / TCE-AC / CESPE 2009 adaptada) Em relao improbidade administrativa, julgue os itens a seguir: I. A rejeio de representao de improbidade realizada por uma autoridade administrativa impede um particular de requer-la pelos mesmos fatos ao MP. O artigo 14 da Lei 8.429/92 prev que qualquer pessoa poder representar autoridade administrativa competente para que seja instaurada investigao destinada a apurar a prtica de ato de improbidade. Entretanto, necessrio que sejam obedecidas algumas formalidades legais, a exemplo da qualificao do representante, da necessidade de apresentao das informaes sobre o fato e sua autoria e a indicao das provas de que tenha conhecimento. Caso essas formalidades no sejam atendidas, a autoridade administrativa rejeitar a representao, em despacho fundamentado, o que no impede o particular de requerer a investigao junto ao Ministrio Pblico pelos mesmos fatos. Portanto, est incorreta a assertiva. II. Ao de improbidade proposta contra ministro do Supremo Tribunal Federal (STF) ser neste processada e julgada. No julgamento da Petio 3211 (PET 3211), em 13/03/2008, o Supremo Tribunal Federal, por maioria, decidiu que competente para julgar todos os processos judiciais que envolvam seus ministros (inclusive as aes de improbidade administrativa), com exceo dos crimes de responsabilidade, cuja competncia do Senado Federal, nos termos do inciso II do artigo 52 da CF/88. Portanto, correta a assertiva. 02. (Procurador do Estado de Alagoas / PGE AL / CESPE 2009) Acerca da improbidade administrativa e do princpio da moralidade, julgue os itens a seguir:
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I. Considere a seguinte situao hipottica. O prefeito de determinado municpio resolveu mudar-se de sua casa de campo para a cidade com o propsito de ficar mais perto dos problemas urbanos. Para isso, utilizou um caminho da municipalidade para transportar mveis de seu uso particular. Aps a instaurao de ao de improbidade, o prefeito admitiu os fatos, mas alegou que no teria agido com culpa, pois mudou de domiclio para atender ao interesse pblico. Alm disso, comprovou o ressarcimento aos cofres pblicos da importncia de nove reais referente ao combustvel utilizado. Nessa situao, ao julgar a demanda apresentada, o juiz pode-se valer do princpio da insignificncia para absolver o prefeito, uma vez que a leso ao bem jurdico protegido pela lei foi mnima. No julgamento do recurso especial n 892.818/RS, em 11/11/2008, o Superior Tribunal de Justia decidiu que o princpio da insignificncia no pode ser aplicado para afastar as condutas judicialmente reconhecidas como mprobas, o que torna a assertiva incorreta. O fato ocorreu em um determinado municpio gacho e, na oportunidade, o Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Sul ajuizou uma ao civil pblica contra o chefe de gabinete do municpio, por utilizao indevida do carro oficial e o do trabalho de trs membros da Guarda Municipal para transportar utenslios e bens pessoais. Entretanto, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul havia aplicado o princpio da insignificncia ao caso, tendo em vista que o dano foi apurado em R$ 8,47, equivalente ao valor do combustvel consumido no percurso. Insatisfeito com a deciso, o Ministrio Pblico recorreu ao STJ que, nas palavras do Ministro Herman Benjamin, manifestou-se no sentido de que o princpio da moralidade est umbilicalmente ligado ao conceito de boa administrao, ao elemento tico, honestidade, ao interesse pblico e noo de bem comum. Dessa forma, concluiu o ministro, no se pode conceber que uma conduta ofenda s um pouco a moralidade, sendo impossvel a aplicao do princpio da insignificncia.
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II. O STJ fixou entendimento no sentido de que a contratao de agentes pblicos sem a realizao de concurso pblico enseja violao ao princpio da moralidade. Isso no quer dizer, contudo, que os responsveis pela contratao devam ser condenados a ressarcir o errio, pois essa condenao depende da demonstrao do enriquecimento ilcito e do prejuzo para a administrao. Esse realmente foi o entendimento manifestado pelo Superior Tribunal de Justia no julgamento do recurso especial n 737.279/PR, relatado pelo Ministro Castro Meira. Portanto, a assertiva est correta. III. Em ao de improbidade administrativa, se verificado que o ato praticado pelo agente pblico ou beneficirio caracteriza-se como culposo, no pode o juiz da causa conden-los a ressarcir o dano ao errio. O texto da assertiva contraria expressamente o artigo 5 da Lei 8.429/92, que expresso ao afirmar que ocorrendo leso ao patrimnio pblico por ao ou omisso, dolosa ou culposa, do agente ou de terceiro, dar-se- o integral ressarcimento do dano. Portanto, deve ser considerada incorreta. IV. Segundo orientao do STF, os agentes polticos respondem por improbidade administrativa com base na Lei n. 8.429/1992 independentemente da sujeio dos mesmos aos crimes de responsabilidade tipificados nas respectivas leis especiais. No julgamento da Reclamao 2138, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal decidiu que os agentes polticos, por serem regidos por normas especiais de responsabilidade, inscritas no art. 102, I, 'c', da Constituio da Repblica de 1988 e regulado pela Lei 1.079/50, no respondem por improbidade administrativa com base no art. 37, 4, da CR/88, regulado pela Lei 8.429/92, mas apenas por crime de responsabilidade perante o STF ou Senado Federal. Assertiva incorreta.
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03. (Administrador / HEMOBRS / CESPE 2008) Acerca da improbidade administrativa, julgue os seguintes itens. I. A Lei da improbidade administrativa cuida dos atos de improbidade praticados por agentes pblicos contra o Poder Pblico na esfera federal. necessrio ficar muito atento ao responder esta assertiva, pois, em momento algum, foi afirmado que a Lei de improbidade administrativa cuida apenas dos atos de improbidade praticados contra o Poder Pblico na esfera federal. O texto da assertiva est em conformidade com o teor do artigo 1 da Lei 8.429/92, que declara que os atos de improbidade praticados por qualquer agente pblico, servidor ou no, contra a administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, de empresa incorporada ao patrimnio pblico ou de entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual, sero punidos na forma prevista em seu texto. II. Mesmo que no importe em enriquecimento ilcito ou no cause prejuzo ao errio, poder um ato administrativo ser considerado ato de improbidade administrativa. Est correto o texto da assertiva, pois tambm constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies pblicas ou que possuem participao do poder pblico. III. restrito ao Ministrio Pblico (MP) a competncia de representar autoridade administrativa competente para que seja instaurada a investigao destinada a apurar a prtica de ato de improbidade. Ao contrrio do que consta no texto da assertiva, qualquer pessoa poder representar autoridade administrativa competente para que seja instaurada investigao destinada a apurar a prtica de ato de improbidade. Ademais, caso a representao seja rejeitada pela autoridade administrativa, mediante despacho
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fundamentado, ainda ser possvel renov-la junto ao Ministrio Pblico. IV. A perda da funo pblica e a suspenso dos direitos polticos s se efetivam com o trnsito em julgado da sentena condenatria. O artigo 20 da Lei 8.429/92 realmente prev que a perda da funo pblica e a suspenso dos direitos polticos s se efetivam com o trnsito em julgado da sentena condenatria. Entretanto, caso seja necessrio instruo processual, a autoridade judicial ou administrativa competente poder determinar o afastamento do agente pblico do exerccio do cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao. Correta a assertiva. V. A aplicao das sanes legais depende da efetiva ocorrncia de dano ao patrimnio pblico em funo da improbidade administrativa desenvolvida. Diferentemente do que foi afirmado na assertiva, a aplicao das sanes previstas na Lei de Improbidade Administrativa independe da efetiva ocorrncia de dano ao patrimnio pblico, salvo quanto pena de ressarcimento. VI. As aes imprescritveis. civis de ressarcimento ao errio so
O 5 do artigo 37 da CF/88 prev que a lei estabelecer os prazos de prescrio para ilcitos praticados por qualquer agente, servidor ou no, que causem prejuzos ao errio, ressalvadas as respectivas aes de ressarcimento. Assim, como possvel constatar, as aes civis de ressarcimento ao errio so imprescritveis, ao contrrios das aes penais e administrativas. Correta a assertiva. 04. (Analista Judicirio / TRT 5 Regio / CESPE 2008) Um oficial de justia de determinado tribunal dirigiu-se residncia de um rico empresrio a fim de dar cumprimento a uma ordem judicial. A ordem do juiz determinava que
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fossem apreendidos bens mveis de valor, tais como dinheiro em espcie, ttulos de crdito, jias, obras de arte etc. O empresrio, contudo, pediu ao oficial que no desse cumprimento ordem, visto que estava falido e que os nicos bens que lhe restavam eram suas obras de arte. O oficial, sensibilizado com a situao, no deu cumprimento ao mandado, atestando que no havia encontrado bens mveis de valor na residncia. Considerando a situao hipottica descrita, julgue os itens a seguir luz da Lei n. 8.429/1992. I. A situao no configura ato de improbidade administrativa, visto que o oficial no recebeu vantagem econmica indevida para deixar de dar cumprimento deciso. O texto da assertiva no est em conformidade com o artigo 11 da Lei 8.429/92, que estabelece constituir ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente, retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio. II. O empresrio beneficiado no pode ser ru em ao de improbidade visto que no se enquadra no conceito de agente pblico. A prpria Lei 8.429/92, em seu artigo 3, afirma que seus dispositivos so aplicveis, no que couber, quele que, mesmo no sendo agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta, o que invalida o texto da assertiva. 05. (Analista Judicirio / TRE-BA 2010 / CESPE) Julgue o prximo item, relativo ao instituto da improbidade administrativa. I. A aplicao das medidas punitivas previstas na Lei de Improbidade Administrativa pressupe a ocorrncia de dolo como o nico elemento subjetivo, pois o ato de improbidade
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administrativa implica enriquecimento ilcito para o sujeito ativo, prejuzo para o errio ou afronta aos princpios da administrao pblica, circunstncias que afastam a configurao de culpa. No julgamento do recurso especial n 766.231/PR, sob a relatoria da Ministra Denise Arruda, o Superior Tribunal de Justia decidiu ser indispensvel a presena de dolo ou culpa do agente pblico ao praticar o suposto ato de improbidade administrativa. Entretanto, importante esclarecer que a forma culposa somente admitida nos atos de improbidade administrativa que causam prejuzos ao errio (artigo 10 da Lei 8.429/92), no sendo aplicvel s hipteses previstas no artigo 9 (atos que importam enriquecimento ilcito) e s hipteses descritas no artigo 11 (atos de improbidade administrativa que atentam contra os princpios da Administrao Pblica). Nestes casos, para que seja configurada a improbidade administrativa, necessrio que esteja presente o elemento subjetivo doloso. Sendo assim, est incorreto o texto da assertiva, pois afirmou que a aplicao das medidas punitivas previstas na Lei 8.429/92 pressupe a ocorrncia de dolo como o nico elemento subjetivo, o que no verdade.
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RELAO DE QUESTES PARA FIXAO DO CONTEDO 01. (Analista de Recursos Humanos / MCT FINEP / CESPE 2009 adaptada) Quanto ao processo administrativo no mbito da administrao pblica federal, julgue as assertivas abaixo: I. Um rgo administrativo e seu titular podem, na ausncia de impedimento legal, delegar a sua competncia a outros rgos ou titulares, desde que estes lhe sejam hierarquicamente subordinados, em razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial. II. Em respeito supremacia do interesse pblico, quando a matria do processo envolver assunto de interesse geral, obrigatrio ao rgo competente, mediante despacho motivado, abrir perodo de consulta pblica para manifestao de terceiros, antes da deciso do pedido, mesmo que haja prejuzo para a parte interessada. III. O direito da administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em 2 anos, contados da data em que foram praticados, mesmo que comprovada a m-f do beneficirio. IV. O rgo competente para decidir o recurso administrativo pode confirmar, modificar, anular ou revogar, total ou parcialmente, a deciso recorrida, se a matria for de sua competncia, mas no pode agravar a situao do recorrente. V. Em deciso, na qual se evidencie no acarretar leso ao interesse pblico nem prejuzo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanveis podem ser revalidados pela prpria administrao. 02. (Tcnico Federal de Controle / TCU / CESPE 2009) Acerca da Lei n. 9.784/1999 marco legal referente ao processo administrativo e de aspectos relacionados a esse tema, julgue os itens abaixo: I. A lei em apreo regulamenta o processo administrativo no mbito da Unio, dos estados e dos municpios, visando, entre outros
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aspectos, proteo dos direitos dos administrados e ao melhor cumprimento dos fins da administrao. II. A competncia irrenuncivel e se exerce pelos rgos administrativos a que foi atribuda como prpria. Como exceo, pode ser objeto de delegao a deciso a ser proferida em recursos administrativos. III. Segundo jurisprudncia recente do STF, inconstitucional a exigncia de depsito prvio da multa aplicada pela administrao pblica como condio de admissibilidade do recurso na esfera administrativa. IV. Considere a seguinte situao hipottica. A administrao pblica concedeu ascenso funcional a servidor pblico federal em janeiro de 2002. Em dezembro de 2008, o TCU determinou a anulao do ato administrativo, sem garantir ao referido servidor o contraditrio e a ampla defesa. Nessa situao, o STF entende que o ato do TCU no passvel de nulidade, pois o ato concessivo somente produziria efeitos a partir do exame pelo referido rgo de controle. 03. (Analista Judicirio / TRT 17 Regio / CESPE 2009) Acerca das disposies que regulam o processo administrativo no mbito da administrao pblica federal, julgue os seguintes itens segundo a Lei n 9.784/99: I. Titular de rgo administrativo que delegar parte de sua competncia a outro rgo no poder revogar o ato de delegao. II. rgo unidade de atuao integrante da estrutura da administrao direta e indireta; entidade unidade no dotada de personalidade jurdica. III. Os processos administrativos de que resultem sanes podero ser revistos, a qualquer tempo, a pedido ou de ofcio, quando surgirem fatos novos; entretanto, dessa reviso no poder resultar agravamento da sano. 04. (Analista Ambiental / IBAMA / CESPE 2009) Julgue os prximos itens acerca do processo administrativo no mbito da administrao pblica federal, conforme regras estabelecidas pela Lei n. 9.784/1999.
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I. Os processos administrativos devem ser guiados por critrios que observem as formalidades essenciais garantia dos direitos dos administrados, adotadas de formas simples e desburocratizadas, suficientes para garantir grau de certeza, segurana e respeito a esses direitos. II. O direito do administrado de ter cincia da tramitao dos processos administrativos em que figure na qualidade de interessado e de neles atuar peticionando, juntando documentos, fazendo requerimentos e recursos, no ilide o fato de que a administrao deve, por si mesma, dar impulso, de ofcio, ao processo administrativo. III. A elaborao de modelos ou formulrios padronizados que atinjam pretenses equivalentes no tratamento de um mesmo assunto no mbito da administrao pblica medida burocratizante, que deve ser evitada, porque, com isso, desconsidera-se a peculiaridade de cada situao. IV. A delegao de competncia em razo de circunstncias de ndole tcnica apenas pode ocorrer dentro do prprio rgo administrativo, sendo incabvel delegao para este fim mediante transferncia de competncia a outros rgos ou titulares, que no estejam na mesma linha de hierarquia e subordinao. 05. (Analista do Seguro Social / INSS / CESPE 2008) Acerca do procedimento administrativo previsto na Lei n. 9.784/1999, julgue os itens a seguir. I. A avocao de procedimentos administrativos decorre do poder hierrquico. II. Os rgos administrativos, ao contrrio das entidades, tm personalidade jurdica prpria e podem postular em juzo. III. vedado administrao recusar, de forma imotivada, o recebimento de documentos, devendo o servidor orientar o interessado quanto ao cumprimento de eventuais falhas. IV. A deciso de recurso administrativo indelegvel.
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06. (Agente Tcnico-Jurdico / MPE AM / CESPE 2008) Acerca da Lei n. 9.784/1999, que estabelece normas a respeito do processo administrativo, julgue os prximos itens. I. Como regra geral, so considerados capazes, para fins de processo administrativo, os maiores de dezoito anos. II. Considere que um servidor que responde a um processo administrativo tenha sido intimado em uma quinta-feira para a oitiva de testemunhas que se realizaria na segunda-feira prxima. Nesse caso, a intimao deve ser considerada como vlida, j que atendeu ao prazo de 3 dias estabelecido na lei. 07. (Advogado/IPAJM ES 2010/CESPE) Tendo como fundamento a Lei n.o 9.784/1999, que rege o processo administrativo brasileiro, bem como o entendimento do STF acerca do que dispe essa lei, assinale a opo correta. A) A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar ofende a CF. B) Quando dados, atuaes ou documentos solicitados ao interessado forem necessrios apreciao de pedido formulado, o no atendimento no prazo fixado pela administrao para a respectiva apresentao importar julgamento desfavorvel ao administrado. C) Nos processos perante o TCU, asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, como ocorre com a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. D) Dados obtidos em interceptao de comunicaes telefnicas e em escutas ambientais, judicialmente autorizadas para produo de prova em investigao criminal ou em instruo processual penal, podem ser usados em procedimento administrativo disciplinar, contra a mesma ou as mesmas pessoas em relao s quais foram colhidos, ou contra outros servidores cujos supostos ilcitos teriam despontado colheita dessa prova. E) constitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo.
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08. (Agente Administrativo/DPU 2010/CESPE) Determinado servidor requereu indenizao por anistia h aproximadamente quatro anos, sem que tenha sido julgado administrativamente o seu pleito. Nessa situao, considerando que o pedido do servidor fundamenta-se na Lei da Anistia, a qual no contempla expressamente prazo para a autoridade efetivar o julgamento, e tendo por parmetro os princpios que regem o processo administrativo, em no havendo prazo especfico, A) a administrao deve motivar o atraso em prazo de at trinta dias e, ento, decidir quando lhe for mais conveniente e oportuno. B) a administrao julgar quando lhe for mais conveniente e oportuno, sendo desnecessria a justificativa do atraso, tendo em vista o princpio da legalidade estrita. C) a administrao julgar quando lhe for mais conveniente e oportuno, justificando no julgamento o tempo despendido, tendo em vista o princpio da motivao. D) a administrao tem o prazo de at trinta dias para decidir, no sendo possvel a prorrogao. E) a administrao tem o prazo de at trinta dias para decidir, salvo prorrogao por igual perodo expressamente motivada. 09. (Tcnico Administrativo/ANEEL 2010/CESPE) Com relao ao processo administrativo, julgue os itens a seguir com base na Lei n. 9.784/1999. I. A referida lei preconiza a segurana jurdica como um dos princpios basilares a que a administrao pblica est submetida. II. No caso de um parecer obrigatrio e no vinculante deixar de ser emitido no prazo fixado, o processo no deve ter seguimento at a respectiva apresentao, responsabilizando-se quem der causa ao atraso. III. Diante da relevncia de uma questo controversa, antes da tomada de deciso, a autoridade responsvel pode realizar audincia pblica para debates sobre a matria do processo.
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10. (Procurador Federal/AGU 2010/CESPE) Tendo em vista a disciplina legal que rege o processo administrativo brasileiro e o entendimento do STF acerca do tema, julgue os itens que se seguem. I. No processo administrativo, eventual recurso deve ser dirigido prpria autoridade que proferiu a deciso, podendo essa mesma autoridade exercer o juzo de retratao e reconsiderar a sua deciso. II. Os atos do processo administrativo dependem de forma determinada apenas quando a lei expressamente a exigir. III. Se um parecer obrigatrio e vinculante deixar de ser emitido no prazo fixado, o processo pode ter prosseguimento e ser decidido com sua dispensa, sem prejuzo da responsabilidade de quem se omitiu no atendimento. 11. (Defensor Pblico Federal/DPU 2010/CESPE) Com a publicao da Lei n. 9.784/1999, que regula o processo administrativo no mbito da administrao pblica federal, houve significativa melhoria na proteo dos direitos dos administrados e na execuo dos fins da administrao pblica. Com relao aos agentes administrativos, aos direitos e deveres dos servidores pblicos e ao processo administrativo, julgue os prximos itens. I. A lei mencionada estabelece normas bsicas acerca do processo administrativo somente na administrao federal e estadual direta. II. O STF no pode acolher reclamao fundada em violao de enunciado da smula vinculante contra deciso em processo administrativo do poder pblico federal. 12. (Defensor Pblico Federal/DPU 2010/CESPE) Em cada um dos itens a seguir, apresentada uma situao hipottica, seguida de uma assertiva a ser julgada, a respeito de agentes administrativos, regimes jurdicos e processo administrativo.
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I. Carlos, servidor da Justia Federal, responde a processo administrativo nesse rgo e requereu a aplicao da Lei n. 9.784/1999 no mbito desse processo. Nessa situao, correto afirmar que tal aplicao cabvel. II. Antnio Jos moveu, na justia comum, ao para responsabilizao civil contra o cnjuge de Sebastio. Nesse mesmo perodo, no rgo federal da administrao direta em que trabalha, surgiu a necessidade de Antnio Jos presidir processo administrativo contra Sebastio. Nessa situao, Antnio Jos est impedido de atuar nesse processo administrativo. III. Pedro Lus, servidor pblico federal, verificou, no ambiente de trabalho, ilegalidade de ato administrativo e decidiu revog-lo para no prejudicar administrados que sofreriam efeitos danosos em consequncia da aplicao desse ato. Nessa situao, a conduta de Pedro Lus est de acordo com o previsto na Lei n. 9.784/1999. 13. (Analista Judicirio/TRE MT 2010/CESPE) Considerando a Lei n. 9.784/1999, que regulamenta o processo administrativo, assinale a opo correta. A) Segundo previso legal expressa, as normas bsicas ali consignadas quanto ao processo administrativo aplicam-se no mbito da Unio, dos estados e dos municpios, nas esferas dos distintos poderes. B) Enquanto o ato de delegao revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante, a avocao da competncia permitida mediante justificativa e de modo excepcional. C) Nem mesmo o comparecimento do administrado supre a falta ou irregularidade na intimao realizada para a prtica de determinado ato, em razo da ofensa ao princpio da legalidade estrita. D) A lei no prev expressamente a possibilidade de a administrao pblica adotar providncias acauteladoras sem a prvia manifestao do interessado, mesmo porque seria necessrio buscar a tutela do Poder Judicirio. E) Havendo vrios interessados no processo administrativo, a desistncia ou a renncia de um deles atinge os demais, razo pela qual fica prejudicado o prosseguimento do processo.
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14. (Agente Administrativo/MPS 2010/CESPE) Acerca do processo administrativo, genericamente regulado pela Lei n. 9.784/1999, julgue os itens subsequentes. I. O processo administrativo, na administrao pblica federal, visa proteo dos direitos dos administrados e ao melhor cumprimento dos fins da administrao. II. Nos processos administrativos, busca-se a adequao entre meios e fins, at mesmo com a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico, visando preveno das irregularidades.
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GABARITO
1) I.F II.F III.F IV.F V.C 2) I.F II.F III.C IV.F 3) I.F II.F III.C 4) I.C II.C III.F IV.F 5) I.C II.F III.C IV.C
6) I.C II.F 11) I.F II.F
7) D 12) I.C II.C III.F
8) E 13) B
9) I.C II.F III.C 14) I.C II.F
10) I.C II.C III.F
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Ol! Depois de algumas semanas juntos, conhecendo e entendendo o Direito Administrativo brasileiro, chegou o momento da despedida. Hoje ser apresentada a nossa ltima aula, que versar sobre o Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder Executivo Federal. De incio, gostaria de destacar que as questes elaboradas pelo CESPE no apresentam maiores dificuldades, pois, em sua maioria, apenas exigem o conhecimento do texto literal dos Decretos 1.171/1994 e 6.029/2007. Desse modo, aconselho que voc no perca tempo estudando longos textos tericos sobre tica e moral. conveniente que voc limite o seu estudo leitura do texto normativo, resolvendo todas as assertivas que sero apresentadas ao trmino da aula. Com o objetivo de facilitar ainda mais a sua preparao, optei por apresentar alguns textos introdutrios muito difundidos no mbito da Administrao Pblica Federal, e que, frequentemente, servem de fundamento para a elaborao de questes pelas bancas examinadoras, principalmente pelo CESPE. Espero que o nosso curso tenha conseguido fazer voc enxergar o Direito Administrativo com bons olhos, deixando para trs aquela impresso de que se trata de uma disciplina desorganizada e complicada. Se voc seguir as orientaes que foram transmitidas nestas ltimas semanas, tenho certeza de que resolver a maioria das questes elaboradas pelo CESPE, que, apesar de apresentarem um nvel superior s demais bancas, simplesmente refletem o entendimento da doutrina e dos tribunais superiores brasileiros. No mais, espero que no momento da publicao do edital do INSS voc consiga estar preparado em todas as disciplinas, atingindo, assim, o seu grande objetivo: a aprovao! Conte comigo sempre que precisar! Fabiano Pereira fabianopereira@pontodosconcursos.com.br
1 www.pontodosconcursos.com.br
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1. O que tica?1 A origem da palavra tica vem do grego ethos, que quer dizer o modo de ser, o carter. Os romanos traduziram o ethos grego, para o latim mos (ou no plural mores), que quer dizer costume, de onde vem a palavra moral. Tanto ethos (carter) como mos (costume) indicam um tipo de comportamento propriamente humano que no natural, o homem no nasce com ele como se fosse um instinto, mas que "adquirido ou conquistado por hbito" (VZQUEZ). Portanto, tica e moral, pela prpria etimologia, dizem respeito a uma realidade humana que construda histrica e socialmente a partir das relaes coletivas dos seres humanos nas sociedades onde nascem e vivem. No nosso dia-a-dia no fazemos distino entre tica e moral, usamos as duas palavras como sinnimas. Mas os estudiosos da questo fazem uma distino entre as duas palavras. Assim, a moral definida como o conjunto de normas, princpios, preceitos, costumes, valores que norteiam o comportamento do indivduo no seu grupo social. A moral normativa. Enquanto a tica definida como a teoria, o conhecimento ou a cincia do comportamento moral, que busca explicar, compreender, justificar e criticar a moral ou as morais de uma sociedade. A tica filosfica e cientfica. "Nenhum homem uma ilha". Esta famosa frase do filsofo ingls Thomas Morus, ajuda-nos a compreender que a vida humana convvio. Para o ser humano viver conviver. justamente na convivncia, na vida social e comunitria, que o ser humano se descobre e se realiza enquanto um ser moral e tico. na relao com o outro que surgem os problemas e as indagaes morais: o que devo fazer? Como agir em determinada situao? Como comportar-me perante o outro? Diante da corrupo e das injustias, o que fazer? Portanto, constantemente no nosso cotidiano encontramos situaes que nos colocam problemas morais. So problemas prticos e concretos da nossa vida em sociedade, ou seja,
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problemas que dizem respeito s nossas decises, e comportamentos - os quais exigem uma julgamento, um juzo de valor entre o que considerado bom ou mau, justo ou injusto, certo moral vigente.
escolhas, aes avaliao, um socialmente ou errado, pela
O problema que no costumamos refletir e buscar os "porqus" de nossas escolhas, dos comportamentos, dos valores. Agimos por fora do hbito, dos costumes e da tradio, tendendo a naturalizar a realidade social, poltica, econmica e cultural. Com isto, perdemos nossa capacidade critica diante da realidade. Em outras palavras, no costumamos fazer tica, pois no fazemos a crtica, nem buscamos compreender e explicitar a nossa realidade moral. No Brasil, encontramos vrios exemplos para o que afirmamos acima. Historicamente marcada pelas injustias scio-econmicas, pelo preconceito racial e sexual, pela explorao da mo-de-obra nfantil, pelo "jeitinho" e a "lei de Gerson", etc. A realidade brasileira nos coloca diante de problemas ticos bastante srios. Contudo, j estamos por demais acostumados com nossas misrias de toda ordem. Naturalizamos a injustia e consideramos normal conviver lado a lado as manses e os barracos, as crianas e os mendigos nas ruas; achamos inteligente e esperto levar vantagem em tudo e tendemos a considerar como sendo otrio quem procura ser honesto. Na vida pblica, exemplos o que no faltam na nossa histria recente: "anes do oramento", impeachment de presidente por corrupo, compras de parlamentares para a reeleio, os medicamentos, mfia do crime organizado, desvio do Fundef, etc. No sem motivos fala-se numa crise tica, j que tal realidade no pode ser reduzida to somente ao campo poltico-econmico. Envolve questes de valor, de convivncia, de conscincia, de justia. Envolve vidas humanas. Onde h vida humana em jogo, impem-se necessariamente um problema tico. O homem, enquanto ser tico, enxerga o seu semelhante, no lhe indiferente. O apelo que o outro me lana de ser tratado como gente e no como coisa ou bicho. Neste sentido, a tica vem
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denunciar toda realidade onde o ser humano coisificado e animalizado, ou seja, onde o ser humano concreto desrespeitado na sua condio humana. 2. Quadro distintivo entre a tica e a moral Apesar de a maioria das questes de prova versar sobre o texto literal dos Decretos 1.171/1994 e 6.029/2007, importante que voc conhea as principais diferenas existentes entre moral e tica, pois, no mundo dos concursos pblicos, melhor sobrar do que faltar conhecimento.
Para responder s questes de prova, lembre-se sempre de que as expresses tica e moral possuem contedo distinto, portanto, no podem ser estudadas como se fossem so sinnimas.
TICA
MORAL
. Caracteriza-se como uma reflexo . Possui carter prtico (apresentando-se filosfica sobre a moral (carter terico) com fora normativa) . Possui um carter permanente, pois . Possui um carter temporrio, pois universal cultural . princpio . So aspectos de condutas especficas
. a cincia que estuda a moral . Est relacionada com os costumes de (diretamente relacionada poltica) determinados grupos sociais.
3. Exposio de motivos para a criao do Cdigo de tica profissional do servidor civil do Poder Executivo Federal Em maio de 1994, o professor Romildo Canhim, Ministro de Estado Chefe da Secretaria da Administrao Federal da Presidncia da Repblica, encaminhou ao Presidente da Repblica a exposio dos motivos que ensejavam a criao de um Cdigo de tica profissional no mbito da Administrao Federal.
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Por se tratar de um documento extremamente objetivo, que justifica a criao do Cdigo de tica, importante que voc conhea o seu contedo, pois se trata de uma excelente fonte para elaborao de questes de concursos. EXPOSIO DE MOTIVOS Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, Conforme do conhecimento de Vossa Excelncia, em sua 2 Reunio Ordinria, realizada em 4 de maro de 1994, decidiu a Comisso Especial criada pelo Decreto N 1.001, de 6 de dezembro de 1993, constituir um grupo de trabalho com o fim especfico de elaborar proposta de um Cdigo de tica Profissional do Servidor Civil do Poder Executivo Federal, tendo sido designado para sua coordenao o Professor Modesto Carvalhosa, Membro da Comisso Especial e Presidente do Tribunal de tica da Ordem dos Advogados do Brasil, Seco de So Paulo. Ato contnuo, contando com a inestimvel colaborao do Jurista Robison Baroni, tambm Membro do Tribunal de tica da Ordem dos Advogados do Brasil, Seco de So Paulo, e do Doutor Brasilino Pereira dos Assessor da Comisso Especial, seguiu-se a elaborao do anexo Cdigo de tica Profissional do Servidor Civil do Poder Executivo Federal, aprovado, por unanimidade, em Sesso Plenria de 6 de abril de 1994. Na mesma Sesso, a Comisso Especial deliberou submeter superior considerao de Vossa Excelncia a anexa minuta de Decreto que aprova o Cdigo de tica Profissional do Servidor Civil do Poder Executivo Federal. O referido Cdigo de tica Profissional contempla essencialmente duas partes, sendo a primeira de ordem substancial, sobre os princpios morais e ticos a serem observados pelo servidor e a segunda de ordem formal, dispondo sobre a criao e funcionamento de Comisses de tica. A primeira parte, que constitui o Captulo I, abrange as regras deontolgicas (Seo I), os principais deveres do servidor pblico (Seo II), bem como as vedaes (Seo III), e a segunda, que constitui o Captulo II, trata da criao e do funcionamento das Comisses de tica em todos os rgos do Poder Executivo Federal.
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Entende a Comisso Especial que um Cdigo de tica Profissional desse jaez se faz imprescindvel, mxime num momento em que os atos de corrupo generalizada so estimulados sobretudo pelo mau exemplo decorrente da impunidade, tambm resultante, quase sempre, da ausncia de valores ticos e morais. Por isso, o referido Cdigo de tica, ainda no entendimento da Comisso Especial, dever integrar o compromisso de posse de todo e qualquer candidato a servidor pblico, sendo-lhe entregue, no momento de sua posse, vinculando-se sua observncia durante todo o tempo do exerccio funcional. A Escola Nacional de Administrao Pblica e a imprensa tero papel de especial relevncia na divulgao do assunto e na colheita de sugestes, junto cidadania, no sentido de adaptar o Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil a todos os setores do Poder Executivo Federal. Enfim, o objetivo mais nobre da elaborao do Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder Executivo Federal foi proporcionar uma ampla discusso sobre este assunto, fazendo com que o maior nmero possvel de pessoas adote-o para reflexo e, posteriormente, tome-o como guia de conduta profissional e pessoal. Para se aferir a convenincia e a oportunidade de um Cdigo de tica, bastaria lembrar a recomendao, inscrita no Prembulo da Constituio, no sentido de que incumbe ao Estado assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem internacional, com a soluo pacfica das controvrsias", bem assim em seu artigo 1, assegurando que a Repblica Federativa do Brasil "constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos a soberania, a cidadania e a dignidade da pessoa humana". E ainda como corolrio dessa posio assumida pelo Poder Constituinte, mais adiante, ao lado dos princpios doutrinrios da legalidade, da impessoalidade e da publicidade, a Constituio, no artigo 37, prestigia o princpio da moralidade administrativa
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atribuindo-lhe foros jurdicos e, por via de conseqncia, determinando sua imprescindvel observncia na prtica de qualquer ato pela Administrao Pblica. Logo, por fora da prpria Constituio, a tica passou a integrar o prprio cerne de qualquer ato estatal como elemento indispensvel sua validade e eficcia. Isto implica dizer que, sobretudo em respeito Constituio de 1988, que expressamente recomenda a obedincia aos cnones da lealdade e da boa f, a Administrao Pblica, atravs de seus servidores, dever proceder, em relao aos administrados, sempre com sinceridade e lhaneza, sendo-lhe interdito qualquer comportamento astucioso, eivado de malcia ou produzido de maneira a confundir dificultar ou minimizar o exerccio de direitos (MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Elementos de Direito Administrativo, 2 edio, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 1990, p. 71). Como reforo desse entendimento, a Constituio de 1988 tambm inovou no artigo 5, inciso LXXIII, ao incluir a moralidade administrativa entre os valores bsicos da Repblica a serem protegidos por meio de ao popular. Segundo esta norma constitucional, mesmo que no haja efetivo prejuzo de ordem material ao patrimnio pblico, se o ato da Administrao for lesivo moralidade administrativa dever ser invalidado judicialmente, via ao popular ou mesmo, antes, revisto administrativamente, conforme o artigo 115 da Lei n 8. 112, de 11 de dezembro de 1990, que consagra posicionamento tradicional da jurisprudncia (Smula n 473 do Supremo Tribunal Federal). A propsito, deve ainda ser lembrado que o legislador ordinrio, normatizando sobre o assunto, atravs da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, que dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos, no artigo 116, inciso IX, tambm determina a obedincia obrigatria ao princpio da moralidade administrativa, ao inclu-lo entre os deveres funcionais dos servidores pblicos. Por fim, ainda a prpria Lei Maior que dispe, conforme o pargrafo 4 de seu artigo 37, que os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o
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ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel". Cumprindo a norma inscrita nesse dispositivo constitucional, o legislador ordinrio, atravs da Lei n 8.429, de 2 de junho de 1992, cuidou de regulamentar minuciosamente as hipteses de suspenso dos direitos polticos, perda da funo pblica, indisponibilidade dos bens e ressarcimento ao errio em decorrncia da prtica de atos de improbidade administrativa, que abrange todos os atos imorais, improbos ou aticos. Isso implica, no entendimento da Comisso Especial, a adoo da tradicional doutrina segundo a qual "o agente administrativo, como ser humano dotado da capacidade de atuar, deve, necessariamente, distinguir o Bem do Mal, o honesto do desonesto, no podendo desprezar o elemento tico de sua conduta. Assim, no ter que decidir somente entre o legal e o ilegal, o justo e o injusto, o conveniente e o inconveniente, o oportuno e o inoportuno, mas tambm entre o honesto e o desonesto". (MAURICE HAURIOU, "Prcis lmentares de Droit Administratif", Paris, 1926, pp. 197 e ss., "apud" MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro, 18 edio, atualizada por Eurico de Andrade Azevedo, Dlcio Balestero Aleixo e Jos Emmanuel Burle Filho, So Paulo, Malheiros Editores, 1993, p. 84). Toda a sociedade, conforme o evidenciam a Constituio, as leis emergentes e a tradicional doutrina do Direito Administrativo, vem se convencendo de que somente se a conduta de seus agentes for pautada por princpios rigorosamente conformes moralidade administrativa e tica, a Administrao poder estabelecer a solidariedade social, como forma de fortalecimento do Estado de Direito. Da a necessidade de se proporcionar os meios necessrios para que qualquer setor do poder, em vez do exemplo da falta de solidariedade social e do descaso pelo ser humano, inspire confiana e respeito. Esta necessidade se torna ainda mais premente devido constatao, a cada momento, da forma humilhante com que, em geral, tratado o ser humano, sobretudo aqueles mais necessitados de assistncia por parte do Estado, como o caso dos injustiados em geral, dos menores de idade, dos idosos e,
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sobretudo, dos enfermos, estes nas longas filas dos hospitais pblicos, sem as mnimas condies materiais e humanas para a prestao de um servio, se no adequado, ao menos razovel. Com efeito, os atos de desrespeito ao ser humano s vezes chegam a requintes de perversidade, havendo casos em que o prprio servidor pblico assume a postura de inimigo ou de adversrio frente ao usurio, no lhe prestando sequer uma informao de que necessita, dando-lhe as costas como resposta. Isto, infelizmente, verdade. Esta a maneira como so, de regra, operados muitos dos servios pblicos no Brasil, num retrato, sem paralelo nos Pases industrializados, da opresso social, da humilhao, da disfuno social, do dano moral. E as pessoas - de tanto sofrerem danos morais, de tanto contemplarem a esperteza alheia, de tanto serem maltratadas no aguardo da soluo de seus problemas, uma doena, um processo espera do atendimento de um direito seu pela Administrao Pblica, s vezes aguardando apenas um carimbo ou uma rubrica de um servidor pblico, o que, muitas vezes, somente acontece depois da morte - por tudo isso, vo perdendo sua f nas instituies; as pessoas, mesmo aquelas mais cultas, quase sempre no tm conscincia de seus direitos e at supem serem normais os maus tratos recebidos da parte de certos setores do servio, pensando que os servidores lotados ali estejam no exerccio regular de um direito de no serem incomodados pelos problemas que supem alheios, o que, de resto, conduz a um verdadeiro estado que poderamos denominar de alienao social ou de inconscincia coletiva. Por isso, a Comisso Especial, constatada a triste realidade indicativa de que o arcabouo jurdico vem se mostrando cada vez mais ineficiente para corrigir certas anomalias de condutas de que padecem diversos setores do servio pblico, decidiu elaborar um Cdigo de tica Profissional do Servidor Civil do Poder Executivo Federal, tendo por fundamentos bsicos a probidade, decoro no exerccio da funo pblica e os direitos da cidadania de no sofrer dano moral enquanto usuria desses mesmos servios. Com este Cdigo pretende-se, numa primeira fase de sua implementao, instalar, na Administrao Pblica, a conscincia tica na conduta do servidor pblico, com o restaurar da sua dignidade e da sua
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honorabilidade, criando assim incentivos prtica da solidariedade social. Isso significa, igualmente, a adeso do Estado ao entendimento doutrinrio de que sua conduta conforme tica consolida efetivamente o Poder, criando em torno da autoridade a colaborao espontnea da cidadania, em decorrncia da conseqente obteno de servios pblicos mais satisfatrios. A conscincia tica do servidor pblico, nesse particular, alm de restaurar a cidadania corrige a disfuno pblica no Brasil, que decorre no s da falta de recursos materiais, mas, principalmente, da conduta muitas vezes perversa no atendimento aos usurios dos servios pblicos, atentatria aos direitos humanos universalmente declarados. Um Cdigo de tica como o ora submetido a Vossa Excelncia, Senhor Presidente, reflete a constatao de que h muito, na sociedade brasileira, existe uma demanda difusa no atendida, pelo resgate da tica no servio pblico. Infelizmente, os servios pblicos continuam cada vez mais to distantes, to indiferentes, to isolados em relao populao, como se o Estado no tivesse nada a ver com os problemas das pessoas, apenando-as com a cruel prtica que j se tornou costume, da protelao e do maltrato nas relaes entre os servidores e os destinatrios dos servios. Enfim, Senhor Presidente, a Comisso Especial, no cumprimento de uma das misses com as quais entende haver sido criada, busca com o Cdigo de tica ora submetido superior apreciao de Vossa Excelncia, a criao de meios que estimulem em cada servidor pblico o sentimento tico no exerccio da vida pblica. O que pretende, enfim, a Comisso Especial , de qualquer forma contribuir para impedir a continuidade da repetida prtica do desprezo e da humilhao com que so, em muitos setores da Administrao, tratados os usurios dos servios pblicos, principalmente aqueles mais desprotegidos e que por isso mesmo deles mais necessitam. Se este Cdigo de tica tiver o condo de contribuir para o esclarecimento s pessoas sobre seus direitos de serem tratadas
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com dignidade e respeito por todos os agentes do servio pblico j ter alcanado em grande parte seu objetivo. Por outro lado, deve ser esclarecido que a efetividade do cumprimento do Cdigo de tica ora apresentado a Vossa Excelncia no se baseia no arcabouo das leis administrativas e nem com estas se confunde, mas se apia no sentimento de adeso moral e de convico ntima de cada servidor pblico. Reprisa-se que, absolutamente, no se trata de mais uma lei, como se poderia pensar primeira vista, mas de um Cdigo de tica, que dever ser cumprido no tanto por sua condio de ato estatal, aprovado por um Decreto do Senhor Presidente da Repblica, na qualidade de titular da "direo superior da administrao federal" (Constituio, artigo 84, inciso II), mas principalmente em virtude da adeso de cada servidor, em seu foro ntimo, levando, com isso, o Estado a assumir o papel que sempre lhe foi incumbido pela Sociedade, notadamente nas reas mais carentes, como o caso da prestao dos servios de sade, segurana, transporte e educao. Portanto, conforme o entendimento da Comisso Especial, expresso neste Cdigo de tica, o princpio da obrigatoriedade do procedimento tico e moral no exerccio da funo pblica no tem por fundamento a coercibilidade jurdica. Alis, at mesmo a coercibilidade jurdica deve buscar seu fundamento na tica, pois esta, a rigor, no se impe por lei. Ao contrrio, est acima da lei, a ditar as diretrizes desta, fazendo-se aceitar mais pelo senso social, pela educao, pela vontade ntima do prprio agente moral, acolhida com liberdade, em decorrncia de sua conscientizao e de sua convico interior. Enfim, o Cdigo de tica ora apresentado a Vossa Excelncia no se confunde com o regime disciplinar do servidor pblico previsto nas leis administrativas. Antes de tudo, fornece o suporte moral para a sua correta aplicao e cumprimento por todos os servidores. Para melhor se compreender a total separao entre o Cdigo de tica e a lei que institui o regime disciplinar dos servidores pblicos, basta a evidncia de que o servidor adere lei por uma simples conformidade exterior, impessoal, coercitiva, imposta pelo Estado, pois a lei se impe por si s, sem qualquer consulta prvia
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a cada destinatrio, enquanto que, no atinente ao Cdigo de tica, a obrigatoriedade moral inclui a liberdade de escolha e de ao do prprio sujeito, at para discordar das normas que porventura entenda injustas e lutar por sua adequao aos princpios da Justia. Sua finalidade maior produzir na pessoa do servidor pblico a conscincia de sua adeso s normas preexistentes atravs de um esprito crtico, o que certamente facilitar a prtica do cumprimento dos deveres legais por parte de cada um e, em conseqncia, o resgate do respeito aos servios pblicos e dignidade social de cada servidor. Por ltimo, o Cdigo de tica prev que o julgamento do servidor em falta ser feito por uma Comisso de tica, formada por trs servidores indicados conforme seus antecedentes funcionais, passado sem mculas, integral dedicao ao servio pblico, boa formao tica e moral. As Comisses de tica pretendem ser um elo de ligao entre o usurio e o servio pblico, encarregadas de orientar e aconselhar sobre a tica na Administrao Pblica, sobretudo no tratamento das pessoas e na proteo do patrimnio moral e material do servio pblico. Caber s Comisses de tica instaurar processo sobre ato, fato ou conduta passvel de infringncia a princpio ou norma tica, de ofcio ou mediante consulta, denncia ou representao, formulada por qualquer pessoa que se identifique ou entidade associativa de classe regularmente constituda, contra servidor pblico ou contra o setor ou a repartio pblica em que haja ocorrido a falta. A pena ser a censura, devendo a deciso ser registrada nos assentamentos funcionais do servidor. Com base no exposto, Senhor Presidente, valho-me da presente para submeter, em nome da Comisso Especial, elevada considerao de Vossa Excelncia a anexa proposta de Decreto que aprova o Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder Executivo Federal. Respeitosamente, ROMILDO CANHIM
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Antes de conhecermos os seus dispositivos, importante destacar que o Cdigo de tica no foi criado atravs de uma lei, mas sim atravs de um Decreto editado pelo Presidente da Repblica. Como o princpio da legalidade impe que somente a lei pode criar condutas obrigatrias aos rgos e agentes no mbito da Administrao Pblica brasileira, o Cdigo de tica nada mais do que um cdigo de adeso. Isso porque a sua transgresso no necessariamente implicar violao de lei, mas to somente descumprimento do compromisso pessoal e moral assumido pelo administrador pblico. Por isso a penalidade nele prevista apenas a de censura. De qualquer modo, esse Cdigo serve para estimular o comportamento tico no setor pblico, desde que as regras deontolgicas e as que fazem referncia a deveres e vedaes sejam devidamente divulgadas. No mais, eis os dispositivos que devem ser assimilados para a prova. CAPTULO I Seo I Das Regras Deontolgicas I - A dignidade, o decoro, o zelo, a eficcia e a conscincia dos princpios morais so primados maiores que devem nortear o servidor pblico, seja no exerccio do cargo ou funo, ou fora dele, j que refletir o exerccio da vocao do prprio poder estatal. Seus atos, comportamentos e atitudes sero direcionados para a preservao da honra e da tradio dos servios pblicos. II - O servidor pblico no poder jamais desprezar o elemento tico de sua conduta. Assim, no ter que decidir somente entre o legal e o ilegal, o justo e o injusto, o conveniente e o inconveniente, o oportuno e o inoportuno, mas principalmente entre o honesto e o desonesto, consoante as regras contidas no art. 37, caput, e 4, da Constituio Federal.
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III - A moralidade da Administrao Pblica no se limita distino entre o bem e o mal, devendo ser acrescida da idia de que o fim sempre o bem comum. O equilbrio entre a legalidade e a finalidade, na conduta do servidor pblico, que poder consolidar a moralidade do ato administrativo. IV- A remunerao do servidor pblico custeada pelos tributos pagos direta ou indiretamente por todos, at por ele prprio, e por isso se exige, como contrapartida, que a moralidade administrativa se integre no Direito, como elemento indissocivel de sua aplicao e de sua finalidade, erigindo-se, como conseqncia, em fator de legalidade. V - O trabalho desenvolvido pelo servidor pblico perante a comunidade deve ser entendido como acrscimo ao seu prprio bem-estar, j que, como cidado, integrante da sociedade, o xito desse trabalho pode ser considerado como seu maior patrimnio. VI - A funo pblica deve ser tida como exerccio profissional e, portanto, se integra na vida particular de cada servidor pblico. Assim, os fatos e atos verificados na conduta do dia-a-dia em sua vida privada podero acrescer ou diminuir o seu bom conceito na vida funcional. VII - Salvo os casos de segurana nacional, investigaes policiais ou interesse superior do Estado e da Administrao Pblica, a serem preservados em processo previamente declarado sigiloso, nos termos da lei, a publicidade de qualquer ato administrativo constitui requisito de eficcia e moralidade, ensejando sua omisso comprometimento tico contra o bem comum, imputvel a quem a negar. VIII - Toda pessoa tem direito verdade. O servidor no pode omiti-la ou false-la, ainda que contrria aos interesses da prpria pessoa interessada ou da Administrao Pblica. Nenhum Estado pode crescer ou estabilizar-se sobre o poder corruptivo do hbito do erro, da opresso ou da mentira, que sempre aniquilam at mesmo a dignidade humana quanto mais a de uma Nao. IX - A cortesia, a boa vontade, o cuidado e o tempo dedicados ao servio pblico caracterizam o esforo pela disciplina. Tratar mal uma pessoa que paga seus tributos direta ou indiretamente significa causar-lhe dano moral. Da mesma forma, causar dano a
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qualquer bem pertencente ao patrimnio pblico, deteriorando-o, por descuido ou m vontade, no constitui apenas uma ofensa ao equipamento e s instalaes ou ao Estado, mas a todos os homens de boa vontade que dedicaram sua inteligncia, seu tempo, suas esperanas e seus esforos para constru-los. X - Deixar o servidor pblico qualquer pessoa espera de soluo que compete ao setor em que exera suas funes, permitindo a formao de longas filas, ou qualquer outra espcie de atraso na prestao do servio, no caracteriza apenas atitude contra a tica ou ato de desumanidade, mas principalmente grave dano moral aos usurios dos servios pblicos. XI - 0 servidor deve prestar toda a sua ateno s ordens legais de seus superiores, velando atentamente por seu cumprimento, e, assim, evitando a conduta negligente. Os repetidos erros, o descaso e o acmulo de desvios tornam-se, s vezes, difceis de corrigir e caracterizam at mesmo imprudncia no desempenho da funo pblica. XII - Toda ausncia injustificada do servidor de seu local de trabalho fator de desmoralizao do servio pblico, o que quase sempre conduz desordem nas relaes humanas. XIII - 0 servidor que trabalha em harmonia com a estrutura organizacional, respeitando seus colegas e cada concidado, colabora e de todos pode receber colaborao, pois sua atividade pblica a grande oportunidade para o crescimento e o engrandecimento da Nao. Seo II Dos Principais Deveres do Servidor Pblico XIV - So deveres fundamentais do servidor pblico: a) desempenhar, a tempo, as atribuies do cargo, funo ou emprego pblico de que seja titular; b) exercer suas atribuies com rapidez, perfeio e rendimento, pondo fim ou procurando prioritariamente resolver situaes procrastinatrias, principalmente diante de filas ou de qualquer outra espcie de atraso na prestao dos servios pelo
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setor em que exera suas atribuies, com o fim de evitar dano moral ao usurio; c) ser probo, reto, leal e justo, demonstrando toda a integridade do seu carter, escolhendo sempre, quando estiver diante de duas opes, a melhor e a mais vantajosa para o bem comum; d) jamais retardar qualquer prestao de contas, condio essencial da gesto dos bens, direitos e servios da coletividade a seu cargo; e) tratar cuidadosamente os usurios dos servios aperfeioando o processo de comunicao e contato com o pblico; f) ter conscincia de que seu trabalho regido por princpios ticos que se materializam na adequada prestao dos servios pblicos; g) ser corts, ter urbanidade, disponibilidade e ateno, respeitando a capacidade e as limitaes individuais de todos os usurios do servio pblico, sem qualquer espcie de preconceito ou distino de raa, sexo, nacionalidade, cor, idade, religio, cunho poltico e posio social, abstendo-se, dessa forma, de causar-lhes dano moral; h) ter respeito hierarquia, porm sem nenhum temor de representar contra qualquer comprometimento indevido da estrutura em que se funda o Poder Estatal; i) resistir a todas as presses de superiores hierrquicos, de contratantes, interessados e outros que visem obter quaisquer favores, benesses ou vantagens indevidas em decorrncia de aes imorais, ilegais ou aticas e denunci-las; j) zelar, no exerccio do direito de greve, pelas exigncias especficas da defesa da vida e da segurana coletiva; l) ser assduo e freqente ao servio, na certeza de que sua ausncia provoca danos ao trabalho ordenado, refletindo negativamente em todo o sistema; m) comunicar imediatamente a seus superiores todo e qualquer ato ou fato contrrio ao interesse pblico, exigindo as providncias cabveis;
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n) manter limpo e em perfeita ordem o local de trabalho, seguindo os mtodos mais adequados sua organizao e distribuio; o) participar dos movimentos e estudos que se relacionem com a melhoria do exerccio de suas funes, tendo por escopo a realizao do bem comum; p) apresentar-se ao trabalho com vestimentas adequadas ao exerccio da funo; q) manter-se atualizado com as instrues, as normas de servio e a legislao pertinentes ao rgo onde exerce suas funes; r) cumprir, de acordo com as normas do servio e as instrues superiores, as tarefas de seu cargo ou funo, tanto quanto possvel, com critrio, segurana e rapidez, mantendo tudo sempre em boa ordem. s) facilitar a fiscalizao de todos atos ou servios por quem de direito; t) exercer com estrita moderao as prerrogativas funcionais que lhe sejam atribudas, abstendo-se de faz-lo contrariamente aos legtimos interesses dos usurios do servio pblico e dos jurisdicionados administrativos; u) abster-se, de forma absoluta, de exercer sua funo, poder ou autoridade com finalidade estranha ao interesse pblico, mesmo que observando as formalidades legais e no cometendo qualquer violao expressa lei; v) divulgar e informar a todos os integrantes da sua classe sobre a existncia deste Cdigo de tica, estimulando o seu integral cumprimento. Seo III Das Vedaes ao Servidor Pblico XV - E vedado ao servidor pblico; a) o uso do cargo ou funo, facilidades, amizades, tempo, posio e influncias, para obter qualquer favorecimento, para si ou para outrem;
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b) prejudicar deliberadamente a reputao servidores ou de cidados que deles dependam;
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c) ser, em funo de seu esprito de solidariedade, conivente com erro ou infrao a este Cdigo de tica ou ao Cdigo de tica de sua profisso; d) usar de artifcios para procrastinar ou dificultar o exerccio regular de direito por qualquer pessoa, causando-lhe dano moral ou material; e) deixar de utilizar os avanos tcnicos e cientficos ao seu alcance ou do seu conhecimento para atendimento do seu mister; f) permitir que perseguies, simpatias, antipatias, caprichos, paixes ou interesses de ordem pessoal interfiram no trato com o pblico, com os jurisdicionados administrativos ou com colegas hierarquicamente superiores ou inferiores; g) pleitear, solicitar, provocar, sugerir ou receber qualquer tipo de ajuda financeira, gratificao, prmio, comisso, doao ou vantagem de qualquer espcie, para si, familiares ou qualquer pessoa, para o cumprimento da sua misso ou para influenciar outro servidor para o mesmo fim; h) alterar ou deturpar o teor de documentos que deva encaminhar para providncias; i) iludir ou tentar iludir qualquer pessoa que necessite do atendimento em servios pblicos; j) desviar servidor pblico para atendimento a interesse particular; l) retirar da repartio pblica, sem estar legalmente autorizado, qualquer documento, livro ou bem pertencente ao patrimnio pblico; m) fazer uso de informaes privilegiadas obtidas no mbito interno de seu servio, em benefcio prprio, de parentes, de amigos ou de terceiros; n) apresentar-se habitualmente; embriagado no servio ou fora dele
o) dar o seu concurso a qualquer instituio que atente contra a moral, a honestidade ou a dignidade da pessoa humana;
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p) exercer atividade profissional atica ou ligar o seu nome a empreendimentos de cunho duvidoso. CAPTULO II DAS COMISSES DE TICA XVI - Em todos os rgos e entidades da Administrao Pblica Federal direta, indireta autrquica e fundacional, ou em qualquer rgo ou entidade que exera atribuies delegadas pelo poder pblico, dever ser criada uma Comisso de tica, encarregada de orientar e aconselhar sobre a tica profissional do servidor, no tratamento com as pessoas e com o patrimnio pblico, competindo-lhe conhecer concretamente de imputao ou de procedimento susceptvel de censura. XVII - revogado XVIII - Comisso de tica incumbe fornecer, aos organismos encarregados da execuo do quadro de carreira dos servidores, os registros sobre sua conduta tica, para o efeito de instruir e fundamentar promoes e para todos os demais procedimentos prprios da carreira do servidor pblico. XIX ao XXI - revogados XXII - A pena aplicvel ao servidor pblico pela Comisso de tica a de censura e sua fundamentao constar do respectivo parecer, assinado por todos os seus integrantes, com cincia do faltoso. XXXIII - revogado XXIV - Para fins de apurao do comprometimento tico, entende-se por servidor pblico todo aquele que, por fora de lei, contrato ou de qualquer ato jurdico, preste servios de natureza permanente, temporria ou excepcional, ainda que sem retribuio financeira, desde que ligado direta ou indiretamente a qualquer rgo do poder estatal, como as autarquias, as fundaes pblicas, as entidades paraestatais, as empresas pblicas e as sociedades de economia mista, ou em qualquer setor onde prevalea o interesse do Estado.
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4. DECRETO N 6.029, DE 1 DE FEVEREIRO DE 2007. O Decreto 6.029/2007, basicamente, tem por objetivo regulamentar a criao e o funcionamento das Comisses de tica, contribuindo para a divulgao e promoo da tica nas entidades e rgos que integram o Poder Executivo Federal, fazendo com que o respeito tica ocorra em todo o funcionalismo pblico. Para fins de concursos pblicos, suficiente que voc conhea os seguintes dispositivos: O PRESIDENTE DA REPBLICA, no uso da atribuio que lhe confere o art. 84, inciso VI, alnea a, da Constituio, DECRETA: Art. 1. Fica institudo o Sistema de Gesto da tica do Poder Executivo Federal com a finalidade de promover atividades que dispem sobre a conduta tica no mbito do Executivo Federal, competindo-lhe: I - integrar os rgos, programas e aes relacionadas com a tica pblica; II - contribuir para a implementao de polticas pblicas tendo a transparncia e o acesso informao como instrumentos fundamentais para o exerccio de gesto da tica pblica; III - promover, com apoio dos segmentos pertinentes, a compatibilizao e interao de normas, procedimentos tcnicos e de gesto relativos tica pblica; IV - articular aes com vistas a estabelecer e efetivar procedimentos de incentivo e incremento ao desempenho institucional na gesto da tica pblica do Estado brasileiro. Art. 2. Integram o Sistema de Gesto da tica do Poder Executivo Federal: I - a Comisso de tica Pblica - CEP, instituda pelo Decreto de 26 de maio de 1999;
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II - as Comisses de tica de que trata o Decreto no 1.171, de 22 de junho de 1994; e III - as demais Comisses de tica e equivalentes nas entidades e rgos do Poder Executivo Federal. Art. 3. A CEP ser integrada por sete brasileiros que preencham os requisitos de idoneidade moral, reputao ilibada e notria experincia em administrao pblica, designados pelo Presidente da Repblica, para mandatos de trs anos, no coincidentes, permitida uma nica reconduo. 1. A atuao no mbito da CEP no enseja qualquer remunerao para seus membros e os trabalhos nela desenvolvidos so considerados prestao de relevante servio pblico. 2. O Presidente ter o voto de qualidade nas deliberaes da Comisso. 3. Os mandatos dos primeiros membros sero de um, dois e trs anos, estabelecidos no decreto de designao. Art. 4. CEP compete: I - atuar como instncia consultiva do Presidente da Repblica e Ministros de Estado em matria de tica pblica; II - administrar a aplicao do Cdigo de Conduta da Alta Administrao Federal, devendo: a) submeter ao Presidente da Repblica medidas para seu aprimoramento; b) dirimir dvidas a respeito de interpretao de suas normas, deliberando sobre casos omissos; c) apurar, mediante denncia, ou de ofcio, condutas em desacordo com as normas nele previstas, quando praticadas pelas autoridades a ele submetidas; III - dirimir dvidas de interpretao sobre as normas do Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder Executivo Federal de que trata o Decreto no 1.171, de 1994; IV - coordenar, avaliar e supervisionar o Sistema de Gesto da tica Pblica do Poder Executivo Federal;
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V - aprovar o seu regimento interno; e VI - escolher o seu Presidente. Pargrafo nico. A CEP contar com uma Secretaria-Executiva, vinculada Casa Civil da Presidncia da Repblica, qual competir prestar o apoio tcnico e administrativo aos trabalhos da Comisso. Art. 5. Cada Comisso de tica de que trata o Decreto no 1171, de 1994, ser integrada por trs membros titulares e trs suplentes, escolhidos entre servidores e empregados do seu quadro permanente, e designados pelo dirigente mximo da respectiva entidade ou rgo, para mandatos no coincidentes de trs anos. Art. 6. dever do titular de entidade ou rgo da Administrao Pblica Federal, direta e indireta: I - assegurar as condies de trabalho para que as Comisses de tica cumpram suas funes, inclusive para que do exerccio das atribuies de seus integrantes no lhes resulte qualquer prejuzo ou dano; II - conduzir em seu mbito a avaliao da gesto da tica conforme processo coordenado pela Comisso de tica Pblica. Art. 7o Compete s Comisses de tica de que tratam os incisos II e III do art. 2.: I - atuar como instncia consultiva de dirigentes e servidores no mbito de seu respectivo rgo ou entidade; II - aplicar o Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder Executivo Federal, aprovado pelo Decreto 1.171, de 1994, devendo: a) submeter Comisso de tica Pblica propostas para seu aperfeioamento; b) dirimir dvidas a respeito da interpretao de suas normas e deliberar sobre casos omissos; c) apurar, mediante denncia ou de ofcio, conduta em desacordo com as normas ticas pertinentes; e
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d) recomendar, acompanhar e avaliar, no mbito do rgo ou entidade a que estiver vinculada, o desenvolvimento de aes objetivando a disseminao, capacitao e treinamento sobre as normas de tica e disciplina; III - representar a respectiva entidade ou rgo na Rede de tica do Poder Executivo Federal a que se refere o art. 9o; e IV - supervisionar a observncia do Cdigo de Conduta da Alta Administrao Federal e comunicar CEP situaes que possam configurar descumprimento de suas normas. 1. Cada Comisso de tica contar com uma SecretariaExecutiva, vinculada administrativamente instncia mxima da entidade ou rgo, para cumprir plano de trabalho por ela aprovado e prover o apoio tcnico e material necessrio ao cumprimento das suas atribuies. 2. As Secretarias-Executivas das chefiadas por servidor ou empregado entidade ou rgo, ocupante de cargo sua estrutura, alocado sem aumento de Comisses de tica sero do quadro permanente da de direo compatvel com despesas.
Art. 8. Compete s instncias superiores dos rgos e entidades do Poder Executivo Federal, abrangendo a administrao direta e indireta: I - observar e fazer observar as normas de tica e disciplina; II - constituir Comisso de tica; III - garantir os recursos humanos, materiais e financeiros para que a Comisso cumpra com suas atribuies; e IV - atender com prioridade s solicitaes da CEP. Art. 9. Fica constituda a Rede de tica do Poder Executivo Federal, integrada pelos representantes das Comisses de tica de que tratam os incisos I, II e III do art. 2o, com o objetivo de promover a cooperao tcnica e a avaliao em gesto da tica.
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Pargrafo nico. Os integrantes da Rede de tica se reuniro sob a coordenao da Comisso de tica Pblica, pelo menos uma vez por ano, em frum especfico, para avaliar o programa e as aes para a promoo da tica na administrao pblica. Art. 10. Os trabalhos da CEP e das demais Comisses de tica devem ser desenvolvidos com celeridade e observncia dos seguintes princpios: I - proteo honra e imagem da pessoa investigada; II - proteo identidade do denunciante, que dever ser mantida sob reserva, se este assim o desejar; e III - independncia e imparcialidade dos seus membros na apurao dos fatos, com as garantias asseguradas neste Decreto. Art. 11. Qualquer cidado, agente pblico, pessoa jurdica de direito privado, associao ou entidade de classe poder provocar a atuao da CEP ou de Comisso de tica, visando apurao de infrao tica imputada a agente pblico, rgo ou setor especfico de ente estatal. Pargrafo nico. Entende-se por agente pblico, para os fins deste Decreto, todo aquele que, por fora de lei, contrato ou qualquer ato jurdico, preste servios de natureza permanente, temporria, excepcional ou eventual, ainda que sem retribuio financeira, a rgo ou entidade da administrao pblica federal, direta e indireta. Art. 12. O processo de apurao de prtica de ato em desrespeito ao preceituado no Cdigo de Conduta da Alta Administrao Federal e no Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder Executivo Federal ser instaurado, de ofcio ou em razo de denncia fundamentada, respeitando-se, sempre, as garantias do contraditrio e da ampla defesa, pela Comisso de tica Pblica ou Comisses de tica de que tratam o incisos II e III do art. 2, conforme o caso, que notificar o investigado para manifestar-se, por escrito, no prazo de dez dias.
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1. O investigado poder produzir prova documental necessria sua defesa. 2. As Comisses de tica podero requisitar os documentos que entenderem necessrios instruo probatria e, tambm, promover diligncias e solicitar parecer de especialista. 3. Na hiptese de serem juntados aos autos da investigao, aps a manifestao referida no caput deste artigo, novos elementos de prova, o investigado ser notificado para nova manifestao, no prazo de dez dias. 4. Concluda a instruo processual, as Comisses de tica proferiro deciso conclusiva e fundamentada. 5. Se a concluso for pela existncia de falta tica, alm das providncias previstas no Cdigo de Conduta da Alta Administrao Federal e no Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder Executivo Federal, as Comisses de tica tomaro as seguintes providncias, no que couber: I - encaminhamento de sugesto de exonerao de cargo ou funo de confiana autoridade hierarquicamente superior ou devoluo ao rgo de origem, conforme o caso; II -- encaminhamento, conforme o caso, para a Controladoria-Geral da Unio ou unidade especfica do Sistema de Correio do Poder Executivo Federal de que trata o Decreto n o 5.480, de 30 de junho de 2005, para exame de eventuais transgresses disciplinares; e III - recomendao de abertura de procedimento administrativo, se a gravidade da conduta assim o exigir. Art. 13. Ser mantido com a chancela de reservado, at que esteja concludo, qualquer procedimento instaurado para apurao de prtica em desrespeito s normas ticas. 1. Concluda a investigao e aps a deliberao da CEP ou da Comisso de tica do rgo ou entidade, os autos do procedimento deixaro de ser reservados. 2. Na hiptese de os autos estarem instrudos com documento acobertado por sigilo legal, o acesso a esse tipo de documento
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somente ser permitido a quem detiver igual direito perante o rgo ou entidade originariamente encarregado da sua guarda. 3. Para resguardar o sigilo de documentos que assim devam ser mantidos, as Comisses de tica, depois de concludo o processo de investigao, providenciaro para que tais documentos sejam desentranhados dos autos, lacrados e acautelados. Art. 14. A qualquer pessoa que esteja sendo investigada assegurado o direito de saber o que lhe est sendo imputado, de conhecer o teor da acusao e de ter vista dos autos, no recinto das Comisses de tica, mesmo que ainda no tenha sido notificada da existncia do procedimento investigatrio. Pargrafo nico. O direito assegurado neste artigo inclui o de obter cpia dos autos e de certido do seu teor. Art. 15. Todo ato de posse, investidura em funo pblica ou celebrao de contrato de trabalho, dos agentes pblicos referidos no pargrafo nico do art. 11, dever ser acompanhado da prestao de compromisso solene de acatamento e observncia das regras estabelecidas pelo Cdigo de Conduta da Alta Administrao Federal, pelo Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder Executivo Federal e pelo Cdigo de tica do rgo ou entidade, conforme o caso. Pargrafo nico . A posse em cargo ou funo pblica que submeta a autoridade s normas do Cdigo de Conduta da Alta Administrao Federal deve ser precedida de consulta da autoridade Comisso de tica Pblica, acerca de situao que possa suscitar conflito de interesses. Art. 16. As Comisses de tica no podero escusar-se de proferir deciso sobre matria de sua competncia alegando omisso do Cdigo de Conduta da Alta Administrao Federal, do Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder Executivo Federal ou do Cdigo de tica do rgo ou entidade, que, se existente, ser suprida pela analogia e invocao aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia.
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1. Havendo dvida quanto legalidade, a Comisso de tica competente dever ouvir previamente a rea jurdica do rgo ou entidade. 2. Cumpre CEP responder a consultas sobre aspectos ticos que lhe forem dirigidas pelas demais Comisses de tica e pelos rgos e entidades que integram o Executivo Federal, bem como pelos cidados e servidores que venham a ser indicados para ocupar cargo ou funo abrangida pelo Cdigo de Conduta da Alta Administrao Federal. Art. 17. As Comisses de tica, sempre que constatarem a possvel ocorrncia de ilcitos penais, civis, de improbidade administrativa ou de infrao disciplinar, encaminharo cpia dos autos s autoridades competentes para apurao de tais fatos, sem prejuzo das medidas de sua competncia. Art. 18. As decises das Comisses de tica, na anlise de qualquer fato ou ato submetido sua apreciao ou por ela levantado, sero resumidas em ementa e, com a omisso dos nomes dos investigados, divulgadas no stio do prprio rgo, bem como remetidas Comisso de tica Pblica. Art. 19. Os trabalhos nas Comisses de tica incisos II e III do art. 2o so considerados prioridade sobre as atribuies prprias dos membros, quando estes no atuarem com Comisso. de que tratam os relevantes e tm cargos dos seus exclusividade na
Art. 20. Os rgos e entidades da Administrao Pblica Federal daro tratamento prioritrio s solicitaes de documentos necessrios instruo dos procedimentos de investigao instaurados pelas Comisses de tica . 1. Na hiptese de haver inobservncia do dever funcional previsto no caput, a Comisso de tica adotar as providncias previstas no inciso III do 5o do art. 12.
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2. As autoridades competentes no podero alegar sigilo para deixar de prestar informao solicitada pelas Comisses de tica. Art. 21. A infrao de natureza tica cometida por membro de Comisso de tica de que tratam os incisos II e III do art. 2o ser apurada pela Comisso de tica Pblica. Art. 22. A Comisso de tica Pblica manter banco de dados de sanes aplicadas pelas Comisses de tica de que tratam os incisos II e III do art. 2o e de suas prprias sanes, para fins de consulta pelos rgos ou entidades da administrao pblica federal, em casos de nomeao para cargo em comisso ou de alta relevncia pblica. Pargrafo nico. O banco de dados referido neste artigo engloba as sanes aplicadas a qualquer dos agentes pblicos mencionados no pargrafo nico do art. 11 deste Decreto. Art. 23. Os representantes das Comisses de tica de que tratam os incisos II e III do art. 2o atuaro como elementos de ligao com a CEP, que dispor em Resoluo prpria sobre as atividades que devero desenvolver para o cumprimento desse mister. Art. 24. As normas do Cdigo de Conduta da Alta Administrao Federal, do Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder Executivo Federal e do Cdigo de tica do rgo ou entidade aplicam-se, no que couber, s autoridades e agentes pblicos neles referidos, mesmo quando em gozo de licena. Art. 25. Ficam revogados os incisos XVII, XIX, XX, XXI, XXIII e XXV do Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder Executivo Federal, aprovado pelo Decreto no 1.171, de 22 de junho de 1994, os arts. 2o e 3o do Decreto de 26 de maio de 1999, que cria a Comisso de tica Pblica, e os Decretos de 30 de agosto de 2000 e de 18 de maio de 2001, que dispem sobre a Comisso de tica Pblica.
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Art. 26. Este Decreto entra em vigor na data da sua publicao.

Braslia, 1 de fevereiro de 2007; 186o da Independncia e 119o da Repblica. LUIZ INCIO LULA DA SILVA Dilma Rousseff
QUESTES PARA FIXAO DO CONTEDO 01. (Agente Administrativo/Ministrio da Previdncia Social 2009/CESPE) Com fundamento no Cdigo de tica do Servidor Pblico, julgue os itens a seguir. I. O agente pblico deve pautar sua ao no tratamento igualitrio a todos os cidados, que so, em ltima instncia, os motivadores do exerccio da vocao do prprio poder estatal. II. O trabalho desenvolvido pelo servidor pblico perante a comunidade deve ser entendido como acrscimo ao seu prprio bem-estar, j que, como cidado, integrante da sociedade, o xito desse trabalho pode ser considerado como seu maior patrimnio. III. A funo pblica deve ser considerada como exerccio profissional; integra-se, portanto, vida particular de cada servidor pblico, cujos atos so indicativos de sua conduta. IV. Toda ausncia injustificada do servidor pblico de seu local de trabalho fator de desmoralizao do servio pblico e pode ser considerada uma motivao para a desordem nas relaes humanas. V. O citado cdigo serve para estimular o comportamento tico do servidor pblico, uma vez que de livre adeso. VI. H informaes que o servidor pblico deve omitir aos cidados, pois estas podem ser mal interpretadas. 02. (Agente Administrativo/Ministrio da Previdncia Social 2009/CESPE) Com relao tica profissional e s atitudes no servio pblico, julgue os itens que se seguem.
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I. A personalizao do atendimento no servio pblico deve ser incentivada, pois, por meio dela, possvel tratar dos interesses particulares e atuar com base na impessoalidade. II. Quando se depara com uma situao de falta de tica causada por colega do mesmo rgo, o agente pblico deve se reportar comisso de tica desse rgo. III. A noo de tica est diretamente relacionada com os costumes de um grupo social. IV. Os conceitos de tica e poltica esto diretamente associados, desde a Grcia antiga. Para os gregos, a poltica deveria visar ao bem-estar da sociedade. 03. (Agente Administrativo/Ministrio da Previdncia Social 2009/CESPE) Em uma agncia bancria pblica, os servidores so obrigados a cumprir mensalmente uma meta estipulada por equipe. Se no cumprir a meta, o servidor precisa apresentar no quadro de informaes o quanto da meta foi cumprido e as razes pelas quais no foi integralmente cumprida. Essa prtica tem causado constrangimento aos servidores, que veem sua situao de trabalho exposta aos cidados que procuram por atendimento na agncia. Outra fonte de constrangimento tm sido as constantes repreenses da chefia pela dificuldade que alguns servidores apresentam de cumprir as metas estipuladas. Com base nessa situao, julgue os itens subsequentes, acerca da tica e da postura no servio pblico. I. No caso em apreo, os sistemas de metas da organizao reforam alguns comportamentos considerados corretos ou errados, o que caracteriza uma relao com questes ticas. II. O caso apresentado ilustra eventos aceitveis envolvendo a chefia e as regras da organizao, tendo em vista que a misso do banco produzir lucro financeiro. III. Algumas normas sociais vinculadas s noes do capitalismo reforam a ideia, como no caso em tela, de que o acmulo de bens a qualquer custo louvvel. IV. O caso apresentado exemplifica uma situao de exacerbada sensibilidade tica por parte da chefia.
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V. Uma recomendao para resolver o caso em apreo seria a proposta de um programa de desenvolvimento da tica nessa organizao. 04. (Assistente em Administrao/UNIPAMPA 2009/CESPE) Julgue os itens a seguir, referentes aos principais deveres do servidor pblico. I. O servidor pblico deve desempenhar, tempestivamente, as atribuies do cargo, funo ou emprego pblico de que seja titular, exercendo suas atribuies com rapidez, perfeio e rendimento, tratando cuidadosamente os usurios dos servios e aperfeioando o processo de comunicao e contato com o pblico. II. O servidor pblico jamais dever retardar qualquer prestao de contas, condio essencial da gesto dos bens, direitos e servios da coletividade a seu cargo. Dever, outrossim, ter conscincia de que seu trabalho regido por princpios ticos que se materializam na adequada prestao dos servios pblicos, sendo assduo e frequente ao servio, na certeza de que sua ausncia provoca danos ao trabalho ordenado, refletindo negativamente em todo o sistema. III. No gozo da licena-maternidade, a servidora pblica dever zelar pelas exigncias especficas da defesa da vida e da segurana coletiva, comunicando imediatamente a seus superiores todo e qualquer ato ou fato contrrio ao interesse pblico, exigindo as providncias cabveis. 05. (Assistente em Administrao/UNIPAMPA 2009/CESPE) Quanto s regras deontolgicas que pautam o servio pblico, julgue os seguintes itens. I. A publicidade de qualquer ato administrativo constitui requisito de eficcia e moralidade, haja vista que toda pessoa tem direito verdade, no podendo o servidor omiti-la ou false-la, especialmente nos casos de segurana nacional, investigaes policiais ou interesse superior do Estado e da administrao pblica, que devem ser, obrigatoriamente, publicizados nas mdias escrita, falada e televisionada, posto que nenhum Estado pode crescer ou estabilizar-se sobre o poder corruptivo do hbito do erro, da opresso, ou da mentira.
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II. Desmoraliza o servio pblico o servidor que se ausenta injustificadamente de seu local de trabalho. Por outro lado, os repetidos erros, o descaso e o acmulo de desvios tornam-se, muitas vezes, difceis de corrigir, chegando mesmo a caracterizar imprudncia no desempenho da funo pblica. 06. (Assistente em Administrao/UNIPAMPA 2009/CESPE) Julgue os prximos itens, relativos s comisses de tica. I. Apenas nos rgos e entidades da administrao pblica federal direta, indireta autrquica e fundacional que exeram atribuies delegadas pelo poder pblico, dever ser criada uma comisso de tica, responsvel pela abertura do inqurito administrativo no qual sero apuradas as infraes cometidas pelos seus prepostos na utilizao do errio para fins alheios aos interesses maiores da nao. O resultado desse procedimento instruir a deciso do presidente da comisso, que poder ou no arbitrar pena pecuniria em substituio privativa de liberdade. II. As comisses de tica encarregam-se de orientar e aconselhar sobre a tica profissional do servidor, no tratamento com as pessoas e com o patrimnio pblico, bem como de auditar as condutas suscetveis de censura, instaurando o processo execratrio pblico como penalidade mxima aos infratores. 07. (Tcnico Judicirio/TRE BA 2010/CESPE) Normalmente, condutas antiticas extrapolam os limites das relaes interpessoais e se tornam objeto de poltica, fomentando a elaborao de cdigos de tica de grupos profissionais, como os servidores pblicos. A respeito da tica no servio pblico, julgue os itens que se seguem. I. As organizaes pblicas possuem muitas semelhanas com as empresas tradicionais, mas com um grande diferencial: ter como meta a prestao de servios de qualidade que beneficiaro a toda sociedade civil. II. Os cdigos de tica, que incluem, de maneira contundente, os princpios basilares do direito e do composto tico, oferecem suporte ao controle das relaes no servio pblico, propiciam maior transparncia nas relaes de governo e evidenciam a tica em seus processos. III. Apesar de estritamente relacionadas, tica e moral no se confundem. No entanto, os princpios ticos pressupem determinadas regras morais de comportamento.
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IV. A tica profissional deve ser compreendida estritamente no mbito do relacionamento do profissional com sua clientela e vice-versa, tendo em vista a dignidade do homem e o bem-estar do contexto sociocultural em que atua na sua profisso. V. Os cdigos de tica profissional se limitam a uma enumerao de artigos contendo normas de ao. VI. A tica profissional se refere ao ideal de conduta do profissional, ao conjunto de atitudes desejveis ao assumir no desempenho de sua profisso. VII. A formao tica se impe nas profisses porque os conhecimentos tcnico-cientficos, por si s, no bastariam ao profissional. 08. (Administrador/FUB 2009/CESPE) Com base no Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Civil do Poder Executivo Federal (Decreto n. 1.171/1994), julgue os prximos itens. I. O servidor pblico no pode jamais desprezar o elemento tico de sua conduta; assim, no tem de decidir somente entre o legal e o ilegal, o justo e o injusto, o conveniente e o inconveniente, o oportuno e o inoportuno, mas principalmente entre o honesto e o desonesto, consoante os princpios e regras contidas na Constituio. II. A verdade, princpio moral previsto no Cdigo de tica, pode ser afastada em algumas situaes, como, por exemplo, na hiptese de o mdico de um hospital pblico avisar aos familiares que o paciente poder ser salvo, com vistas exclusivamente a poup-los do sofrimento imediato, quando j se sabe que a morte certa. III. O dever fundamental do servidor pblico de ter respeito hierarquia o impede de representar contra seu superior hierrquico se entender que a conduta deste indevida. IV. De acordo com o Cdigo de tica, a nica penalidade a ser aplicada pela comisso de tica a de censura. 09. (Tcnico Administrativo/ANEEL 2010/CESPE) O parlamentar norte-americano Jabez L. M. Curry, defensor dos direitos educao, fez o seguinte comentrio: Para que possa prosperar, um pas precisa ser construdo sobre fundamentos de carter moral, e este carter o elemento principal de sua fora a nica garantia de sua permanncia e sua prosperidade. O mesmo pode ser dito a
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respeito dos negcios, da famlia, do servio pblico ou de qualquer empreendimento que voc queira ver prosperar e durar. Este fundamento, porm, no pode ser construdo pela organizao como um todo. Deve comear a partir de cada indivduo. E precisa ser levado adiante, apesar das presses contnuas para que se aja sem nenhuma preocupao com a tica.
Internet: <www.mundocristao.com.br> (com adaptaes).
Tendo o texto acima como referncia inicial, julgue os itens seguintes, acerca da tica e da moral. I. A tica tem carter prtico imediato, visto que parte integrante da vida quotidiana das sociedades e dos indivduos, pois trata do estudo do fundamento das regras e normas que regem a existncia. II. A tica tem como objeto de estudo o estmulo que guia a ao: os motivos, as causas, os princpios, as mximas, as circunstncias; mas tambm analisa as consequncias dessas aes. 10. (Agente Administrativo/AGU 2010/CESPE) A tica uma caracterstica inerente a toda ao humana e por essa razo um elemento essencial na produo da realidade social. Acerca da tica e da postura profissional do servidor pblico, julgue os itens a seguir. I. A tica no servio pblico envolve a responsabilidade do servidor pblico tanto por aquilo que fez quanto por aquilo que no fez, mas que deveria ter feito. II. A tica ocupa-se de questes subjetivas, abstratas e essencialmente de interesse particular do indivduo, sem relao com valores ou condutas sociais. 11. (Agente Administrativo/AGU 2010/CESPE) Considerando que a expectativa da sociedade com relao conduta daqueles que desempenham atividades no servio e na gesto de bens pblicos cada vez maior, julgue os itens que seguem, relativos tica no contexto do servio pblico e legislao pertinente. I. A ausncia injustificada do servidor de seu local de trabalho fator de desmoralizao do servio pblico e pode ser considerada uma atuao antitica.
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II. O xito da opo por uma forma tica de prestao de servios pblicos requer a procura contnua de padres de excelncia elaborados com base em mecanismos de avaliao internos, correspondentes aos posicionamentos daqueles servidores que ocupam posies elevadas na hierarquia da administrao. Nesse sentido, a avaliao dos usurios-cidados tem papel secundrio. III. A tica representa uma abordagem sobre as constantes morais, ou seja, refere-se quele conjunto de valores e costumes mais ou menos permanente no tempo e no espao. 12. (Agente Administrativo/UERN 2010/CESPE) A moralidade da administrao pblica no deve ser limitada to somente distino entre o bem e o mal. De acordo com o que dispe o Cdigo de tica do Servidor Pblico, o fim almejado deve ser, sempre, A) o atendimento s razes do Estado. B) a manuteno da ordem e a realizao do progresso. C) o bem comum. D) o interesse da maioria. E) a preservao da estrutura corporativa do Estado. 13. (Agente Administrativo/UERN 2010/CESPE) De acordo com o respectivo Cdigo de tica, constitui dever fundamental do servidor pblico I. ter a conscincia de que seu trabalho regido por princpios ticos que se materializam na adequada prestao dos servios pblicos. II. resistir a todas as presses de superiores hierrquicos, de contratantes, interessados e outros que visem obter quaisquer favores, benesses ou vantagens indevidas em decorrncia de aes imorais, ilegais ou aticas. III. abdicar dos seus interesses pessoais, bem como dos meandros da vida privada, em funo dos interesses maiores da sociedade brasileira, e vivenciar a prestao dos servios pblicos como um verdadeiro sacerdcio. IV. estimular a prtica da eugenia e disseminar os valores ticos no servio pblico.
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Esto certos apenas os itens A) I e II. B) I e III. C) II e IV. D) I, III e IV. E) II, III e IV. 14. (Agente Administrativo/UERN 2010/CESPE adaptada) Maria, servidora pblica federal no estado do Rio Grande do Norte, portadora de necessidades especiais, necessita dirigir-se periodicamente ao banheiro para esvaziar sua sonda. Ocorre que Joo, um antigo colega de escola, trabalha agora com Maria na mesma repartio e, sabendo de seu apelido de infncia Maria Caixa Dgua , frequentemente a constrange diante dos colegas e do pblico em geral referindo-se a ela nesses termos. De acordo com o que dispe o Cdigo de tica do Servidor Pblico e com relao conduta de Joo, citada na situao hipottica acima, assinale a opo correta. A) Nada pode ser feito contra Joo, pois a regulamentao tica do servio pblico no pode cercear o direito de expresso, por ser esse uma garantia constitucional de todo e qualquer cidado. B) Essa conduta no viola o referido Cdigo, pois a utilizao do antigo apelido de infncia de Maria uma forma de demonstrar carinho e aceitao. Se Maria sente-se constrangida, isso se deve aos seus bloqueios psicolgicos. C) Essa uma questo unicamente legal, sem qualquer repercusso de ordem tica ou moral; no entanto, Joo pode ser denunciado pela prtica do crime de constrangimento ilegal. D) A conduta descrita considerada gravssima, devendo Joo, por conseguinte, ser processado e julgado pela Comisso de tica no Servio Pblico, que poder conden-lo a indenizar Maria por danos morais, bem como obrig-lo prestao de servios comunitrios. E) A conduta de Joo reprovvel, pois vedado ao servidor pblico prejudicar deliberadamente a reputao de outros servidores ou de cidados que deles dependam. 15. (Agente Administrativo/UERN 2010/CESPE) Carlos, servidor pblico, excede-se na bebida aos fins de semana, quando costuma frequentar bares e casas noturnas de sua localidade. Nessas ocasies, Carlos costuma falar palavras de baixo calo, fazer gestos
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obscenos e dirigir improprios contra a vida conjugal de seus colegas de trabalho. Diante da situao hipottica acima e considerando a regulamentao tica do servio pblico, assinale a opo correta. A) Os excessos cometidos por Carlos referem-se aos perodos de folga e fora de seu local de trabalho, portanto no afetam o servio pblico. B) Embora no haja nenhuma disposio no Cdigo de tica do Servidor Pblico quanto aos excessos cometidos por Carlos, ele praticou o crime de difamao contra seus colegas, podendo, em razo, disso, ser por estes processado. C) O problema de Carlos a propenso ao alcoolismo. Isso no crime nem imoralidade, pois se trata de um distrbio que deve ser devidamente tratado no Sistema nico de Sade. D) Ao prejudicar deliberadamente a reputao de seus colegas e apresentarse embriagado com habitualidade, Carlos viola as disposies do Cdigo de tica do Servidor Pblico. E) Carlos poder ser exonerado do servio pblico pelas prticas dos crimes de atentado violento ao pudor e calnia. 16. (Agente Administrativo/UERN 2010/CESPE) Considerando que uma servidora pblica, insatisfeita com seu trabalho, ausente-se com frequncia do seu local de trabalho, estendendo seu horrio de almoo indevidamente para passear, assinale a opo correta de acordo com o Cdigo de tica do Servidor Pblico. A) Essa servidora est contrariando as regras de conduta estabelecidas pelo referido cdigo, pois as ausncias injustificadas de seu local de trabalho so fator de desmoralizao do servio pblico, o que quase sempre conduz desordem nas relaes humanas. B) Essa servidora pode ausentar-se, sem justificao, da repartio caso a carga normal de trabalho j esteja cumprida. C) Essa servidora est praticando o crime de apropriao indbita ao auferir remunerao por horas de servio que no cumpre efetivamente. Ela dever, portanto, ser apenada pela comisso de tica com a suspenso e o pagamento de multa. D) O cdigo em questo refere-se apenas s condutas praticadas no local de trabalho. Para o caso em tela, o superior hierrquico dessa servidora ter de lanar mo do Cdigo Disciplinar do Funcionalismo Pblico Federal. E) Essa servidora s pode ausentar-se injustificadamente de seu local de trabalho se ocupar cargo de chefia.
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17. (Agente Administrativo/UERN 2010/CESPE) Osvaldo encontrava-se assoberbado pela quantidade de trabalho que devia executar. Como servidor pblico, ele tem plena conscincia de suas responsabilidades e atribuies, porm, em funo do cansao e do estresse a que se encontra sujeito, resolveu retardar a prestao de contas do rgo em que est lotado. A partir dessa situao hipottica, assinale a opo correta. A) Se Osvaldo usou do seu poder discricionrio e optou por retardar a prestao de contas decidindo priorizar outras aes, que considerou mais importantes que esta, sua conduta no violou o Cdigo de tica do Servidor Pblico, haja vista que a prestao de contas um encargo meramente administrativo. B) Osvaldo faltou com um dever fundamental do servidor pblico, haja vista que este no deve jamais retardar qualquer prestao de contas, porque esta uma condio essencial gesto dos bens, direitos e servios da coletividade a seu cargo. C) Osvaldo ser responsabilizado pelo crime de improbidade administrativa e irresponsabilidade fiscal, e pode ser exonerado do cargo pelo corregedor geral da comisso de tica. D) A conduta de Osvaldo no feriu os dispositivos do Cdigo de tica do Servidor Pblico, uma vez que sua escolha foi deliberada. A conduta de Osvaldo somente poderia ser considerada antitica se ele ignorasse suas responsabilidades e atribuies. E) Osvaldo inimputvel em decorrncia do estresse e do cansao a que estava sendo submetido. 18. (Agente Administrativo/UERN 2010/CESPE) A funcionria pblica Marina tem grande dificuldade em manter a sua higiene pessoal, bem como a de seu local de trabalho. Marina joga papis amassados pelo cho; gruda pedaos de chiclete sob o tampo de sua mesa de trabalho; no consegue manter seu material de trabalho organizado, perdendo documentos pblicos em meio baguna generalizada; no lava as mos aps suas refeies, sujando os documentos que esto sob sua responsabilidade com manchas de molho e de gordura. Alm disso, ela no d a descarga no vaso sanitrio aps utiliz-lo, tornando o banheiro feminino de sua repartio imprprio para o uso de suas colegas de trabalho. Considerando essa situao hipottica luz do Cdigo de tica do Servidor Pblico, assinale a opo correta.
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A) No h relao alguma entre hbitos de higiene e conduta tica. O Cdigo de tica do Servidor Pblico no possui qualquer disposio a respeito disso. B) Marina falta para com um dever fundamental do servidor, qual seja: manter limpo e em perfeita ordem o local de trabalho, seguindo os mtodos mais adequados sua organizao e distribuio. C) tica justia, e justia tratar desigualmente os desiguais. Nesse sentido, o Cdigo de tica do Servidor no s no reprova a falta de higiene de Marina, como, ao contrrio, sustenta tratar-se de um dever fundamental do servidor a tolerncia e o respeito s diferenas. D) Marina poder causar a interdio de sua repartio pela Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria, mas no poder ser acusada de violao a regras e deveres do Cdigo de tica do Servidor. E) O cdigo em questo prev, para condutas como a de Marina, penas que vo da censura suspenso, exonerao e frequncia obrigatria em curso de reciclagem condizente com a falha apresentada pelo servidor no exerccio de suas atribuies. 19. (Agente Administrativo/UERN 2010/CESPE) A servidora pblica Janice encontra-se s voltas com uma srie de dificuldades em sua vida pessoal. O motorista que fazia o transporte dirio de seus filhos para a escola e desta para os cursos de ingls, jud e reforo escolar, acabou de cumprir seu aviso prvio. Sem outra opo, Janice resolveu deixar tais atribuies sob a responsabilidade do servidor pblico Marcos, que seu subordinado, abriu mo dos servios de motorista a que tinha direito em funo do cargo que ocupa e passou a utilizar seu prprio veculo para cumprir suas obrigaes dirias. Acerca da situao hipottica acima e sob luz do Cdigo de tica do Servidor Pblico, assinale a opo correta. A) Janice violou a tica no servio pblico, pois desviou servidor pblico para atendimento a interesse particular. B) Janice no violou qualquer norma de conduta, pois abriu mo do conforto de um motorista a seu servio e passou a utilizar o prprio veculo em seu transporte dirio. C) Janice s poder ser responsabilizada por violar as disposies do cdigo de tica do servidor, se restar provado que ela pagava Marcos, com seus prprios recursos, pelos servios prestados. D) Janice no violou o referido cdigo, mas, sim, a legislao trabalhista, se no assinou a carteira de Marcos e no recolheu o fundo de garantia e o INSS.
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E) Janice pode dispor de seus subordinados da maneira que julgar melhor e mais proveitosa para o bom andamento de seus trabalhos.
GABARITO
1) I.C II.C III.C IV.C V.C VI.F 2) I.E II.C III.E IV.C 3) I.C II.E III.C IC.E 4) I.C II.C III.E 5) I.E II.C
6) I.F II.F
7) I.C II.C III.F IV.F V.F VI.C VII.C 12) C 17) B
8) I.C II.E III.E IV.C 13) A 18) B
9) I.E II.C
10) I.C II.F
11) I.C II.E III.C 16) A
14) E 19) A
15) D

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CONTRATOS ADMINISTRATIVOS LEI 8.666/93

Por ltimo, a documentao relativa econmico-financeira limitar-se- a (artigo 31):

quando as condies ofertadas Nacional, manifestamente vantajosas para o Poder Pblico;

o no cumprimento de 1) especificaes, projetos ou prazos; 2) o cumprimento irregular de especificaes, projetos e prazos;

13.6.3. Poder de ocupao temporria

pelos seus valores econmicos, Ministrio da Fazenda; 2) seguro-garantia; 3) fiana bancria.

pagamentos correspondentes subseqente.

caracterizar o caso respectivamente.

6) C 11) I.E II.E III.E IV.E 16) I.C II.E

7) A 12) I.E II.E II.C IV.E V.E 17) I.C

8) I.E II.E III.C IV.E 13) I.C 18) I.C

ESTATUTO DOS SERVIDORES PBLICOS FEDERAIS LEI 8.112/90

Bons estudos! Fabiano Pereira fabianopereira@pontodosconcursos.com.br

2.1. Regime Estatutrio

Agente Especial Policial Rodovirio Federal

h) O deslocamento tenha ocorrido aps 30 de junho de 2006.

7.4. Adicional por servio extraordinrio

9.6. Licena para tratar de interesses particulares

9) recusar-se a atualizar seus dados cadastrais quando solicitado.

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PROCESSO ADMINISTRATIVO FEDERAL LEI 9.784/99

VIII - importem anulao, revogao, convalidao de ato administrativo.

FIGUEIREDO, Lcia Valle. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Malheiros, 2008.

decidir, salvo motivada.

QUESTES QUE VERSAM SOBRE A JURISPRUDCIA DO STF /STJ

6) I.C II.F 11) I.F II.F

7) D 12) I.C II.C III.F

9) I.C II.F III.C 14) I.C II.F

10) I.C II.C III.F

Extrado do site http://www.dhnet.org.br/direitos/codetica/textos/oque_e_etica.html. 2 www.pontodosconcursos.com.br

escolhas, aes avaliao, um socialmente ou errado, pela

b) prejudicar deliberadamente a reputao servidores ou de cidados que deles dependam;

Art. 26. Este Decreto entra em vigor na data da sua publicao.

7) I.C II.C III.F IV.F V.F VI.C VII.C 12) C 17) B

8) I.C II.E III.E IV.C 13) A 18) B

10) I.C II.F

11) I.C II.E III.C 16) A

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