PREVIDENCIRIO FESUDEPERJ 06FEV2009 PROF. FABIO SOUZA (arquivo audio previd) Lei 8.212 e 8.213 Decreto 3.

048/99 regulamenta tanto a lei de custeio como a lei de benefcios. O nosso estudo toca lei, de vez em quando o decreto ser necessrio, o Poder Executivo fica tentado a extrapolar seu poder regulamentar, e, em muitos casos o PE tentar inovar o ordenamento por decreto, sem extrair o fundamento de validade da lei. Livros: Fabio Zambite, Manual de Direito Previdencirio, Impetus. Kerlly Huback, Lumen Juris. Marcelo Leonardo Tavares, Direito previdencirio, Lumen Juris. Melhor, Joo Batista Lazzari e Carlos Alberto Pereira de Castro, Manual de Direito previdencirio, Ed. Contexto. Porm no necessrio para a DP, mais voltado pra AGU, magistratura federal. Onde est inserido o direito previdencirio? Art. 194 da CR. Trata da seguridade social. Sade, assistncia e previdncia social. Trs ramos da seguridade social. A sade, a assistncia e a previdncia. Seguridade social gnero. Conjunto integrado de aes. Um atuar positivo por parte do Estado. Ao comparar com os direitos liberais clssicos, verifico que no estou protegendo o individuo contra o Estado, espero que o Estado atue em sua defesa. A diviso em geraes dos direitos til, a seguridade social est na 2 gerao, direito social clssico, o Estado tem que atuar para proteger o indivduo contra riscos sociais. A classificao dos direitos em geraes til, temos at a 5 hoje. No se trata de proteo contra o Estado, mas de atuar positivo do Estado na superao dos riscos sociais. Interfere o Estado na superao dos riscos sociais que no podem ser arcados somente pelo indivduo. A forma de custeio uma preocupao. Tradicionalmente afirma-se que os direitos de 2 gerao demandam maiores recursos estatais. Se devo garantir ao cidado prestaes de sade, benefcios previdencirios, de assistncia social devo me preocupar com os recursos. A CR tem uma preocupao enorme com o custeio. Equilbrio. No posso filiar, majorar, estender qualquer beneficio sem indicar a fonte de custeio. No conto exclusivamente com o Poder Pblico a sociedade como um todo vai contribuir. Princpio da Solidariedade. Conto com o Poder Pblico e a sociedade. H diversas entidades que prestam o servio de AS, orfanatos, creches. a sociedade prestando assistncia social. Algumas pessoas vo dedicar seu esforo ou parte de seu patrimnio ao coletivo. Porm essa solidariedade pode ser forada. Qual o modo mais comum da sociedade participar da seguridade social? Pagando contribuio, dando parcela da riqueza particular em prol do coletivo. Porm pode se dizer que paga-se para poder aposentar-se. Recententemente o STF permitiu a cobrana de contribuio sobre aposentadoria e penses de servidores pblicos. A EC 20/09 proibia essa cobrana. Duas leis cobrando. Soluo do governo: nova emenda acabando com a proibio 41/2003. Art. 40 da CR com redao dada pela EC 41. A CR no institui tributo, apenas prev. Lei 10.887/04 (remisso do art. 40 a essa lei).

Somente os inativos servidor pblico, os segurados do INSS (RGPS) no pagam contribuio sobre aposentadoria e penses, para eles ainda h imunidade (art. 195 II, final). PRIMEIRO RAMO: SADE Art. 196 ao 200. Disciplina da sade na seguridade social. Trata da sade pblica, prestada pelo Estado. Diretamente prestados pelo Estado ou indiretamente. Da exclui-se a consulta particular com o mdico. O Estado vai prestar sade publica basicamente pelo sistema conhecido como SUS. Integrado pelas trs esferas da federao, solidariamente responsveis. H uma diviso de tarefas, a lei 8.080/90 (regulamenta o SUS) percebe-se que compete a Unio precipuamente regulamentar os servios de sade (normas gerais), executa pouco. No RJ h uma ceta distoro, muitas unidades federais. Na outra ponta temos os municpios, compete precipuamente ao municpios executar os servios de sade, regulamentam pouco. Os Estados ficam numa situao intermediria. Apesar da diviso de tarefas os trs so solidrios. Ao pleitear um medicamento que o SUS no forneceu quem figura no polo passivo? Se so solidrios posso colocar s um os os trs. Os procurados trazem a lista de remdios de cada esfera. STJ: h a lista,mas ela no se ope ao cidado. Se ajuzo contra o estado ou municpio a competncia estadual, se incluo a Unio desloca a competncia. Art. 196. Movimento sanitarista. Princpio da universalidade da sade. o ramo onde a universalidade est presente com mais intensidade. Direito de todos. Uma pessoa que nunca pagou um tributo, no tem um documento, tem direito ao hospital pblico, estrangeiro ilegal no pas, idem. No importa a renda, veja que ao sofrer um acidente na via pblica a primeira medida encaminhar ao hospital pblico. Para ser to amplo esse servio deve ser gratuito. No se pode pagar pelo SUS, contribuio para melhoria de hospital. No cabvel. Isso no significa que no possa ser ressarcido por outras pessoas que no o paciente. Se h paciente com plano de sade esse paciente nada paga ao SUS, mas o plano de sade pode vir a ressarcir o sistema nico. Eventualmente no hospital pblico haver gente apresentando seu plano de sade. O STF no viu qualquer inconstitucionalidade na cobrana, isso em sede de medida cautelar em ADIn. Quais as espcies de prestao? Atendimento clinico, ambulatorial. Atendimento hospitalar e por ltimo a assistncia farmacutica. Na assistncia farmacutica a jurisprudncia flexibiliza um pouco a universalidade. Quem tem recursos para pagar no ter direito ao remdio gratuito. ASSISTNCIA SOCIAL No passado ela confundida com a caridade estatal. Essa viso rechaada hoje, obrigao do Estado. A AS deve resgatar o indivduo em estado social critico. No tem o minimo existencial, suas necessidades bsicas. No tem uma funo preventiva. Na LOAS (8.742/93) em seu art. 1 encontramos o conceito de AS. Mnimo social. Ricardo Lobo Torres: o mesmo que minimo existencial. Aqui s o miservel. Art. 203 da CR. Traz os objetivos. Inciso V. Ao idoso e ao deficiente garante-se um salrio mnimo. Beneficio assistencial de prestao continuada. Trata desse beneficio a LOAS e o Estatuto do Idoso. No caput do 203 remisso a LOAS (8.742), no 203 V remisso para o art. 20 da 8.742/93 e ao art. 34 da 10.741/03 (EI). Idoso ou deficiente, o primeiro requisito. Segundo requisito: no tem condio de prover seu sustento, nem a famlia, ou seja, miserabilidade. Quem idoso para o beneficio de prestao continuada? De forma genrica acima de 60 anos (EI). Na LOAS, art. 20 fala em 70 anos. Porm, nem 60 ou 70. O EI fala em 65 anos especificamente

para este beneficio em seu art. 34. Deficiente. Portador de necessidades especiais? Para a LOAS o invlido, que no pode prover seu sustento. Art. 20. Esse conceito no mais restritivo ou amplo, porm engloba, quem realmente precisa da AS. Paraplgico que trabalha estaria fora. J algum que adquire uma doena e est em estado terminal, internado em coma. Essa pessoa aparentemente nos seria um deficiente, porm pra AS . Quem no pode trabalhar ou exercer os atos da vida cotidiana. A jurisprudncia flexibiliza. Invalidez total e permanente. Definir o miservel mais difcil. Que no consiga prover seu sustento. A obrigao primeira da famlia. Art. 20 vai dizer quem miservel: per capita familiar inferior a do salrio mnimo. Um casal e trs filho, sendo um dos filhos deficiente. O homem est desempregado a mulher ganha 1sm (R$465,00). Os filho no tem renda. Somando a renda dos 5 e dividindo fica abaixo do patamar de a renda per capita. Ter direito ao beneficio assistencial. Est limitando onde o constituinte no limitou. STF em sede de controle abstrato de constitucionalidade afirmou pela constitucionalidade do critrio de de salrio mnimo. No h uma restrio, apenas regularizao de dispositivo constitucional que no era autoaplicvel. O legislador tinha que dizer quem era miservel. Porm isso no impede que eu possa verificar a misria por outros meios. Se o idoso e deficiente atende ao critrio do salrio mnimo ele miservel, mas no caso concreto este um critrio, no afasta outros Os recursos para pagar esse beneficio no vem do INSS, vem da Unio. AS no cabe ao INSS, por delegao administra esse benefcio. Da que o INSS o nico legitimado passivo nas aes em que se pleiteia esse beneficio. Diz o INSS que essas decises por via indireta esto afrontando a deciso do STF em ADIn (controle abstrato com efeito vinculante). INSS ajuizou reclamao perante o STF, j que juizes federais, estaduais com competncia delegada etc estavam afrontando a deciso do STF. Num primeiro momento o STF concordou que o critrio de salrio mnimo era o critrio e no um critrio. Hoje o STF vem indeferindo as liminares nas reclamaes. Gilmar Mendes: o STF disse que a lei constitucional. Porm a aplicao dessa lei no caso concreto pode gerar uma inconstitucionalidade. Nesse caso, no caso concreto o juiz poderia afastar a aplicao da norma. Se o juiz perceber que o miservel no tem acesso ao beneficio e ainda assim miservel (no atendido o critrio de ) poderia o juiz julgar favoravelmente a concesso do benefcio. Art. 16 d alei 8.213/91 conceito de famlia para a Previdncia/Assistncia. PREVIDNCIA Previdncia liga-se a ideia de assegurar-se contra riscos, sinnimo de seguro. Previdncia Social um seguro social. Um seguro depende do pagamento de um prmio, o seguro contributivo. Aqui a mesma coisa, a PS contributiva, diferente dos outros ramos a PS contributiva. O direito ao beneficio depende de contribuio. Apesar de contributiva universal. (intervalo) Sade e AS so universais, ainda que a AS s seja prestada a quem dela necessitar. OBS: No beneficio assistencial de prestao continuada h uma condio negativa. No possvel uma outra prestao, se h aposentadoria, auxilio-doena, no cabe o beneficio assistencial. E a renda do beneficio assistencial de prestao continuada no inclui o clculo do beneficio assistencial art. 34 nico do EI. Da mesma forma que o bolsa-famlia no exclui o BAPC. PREVIDNCIA

Seguro social. Ramo da seguridade social que contributivo. Preciso pagar ou que algum pague. Uma caracterstica do sistema brasileiro que qualquer pessoa tem acesso a Previdncia, em alguns casos obrigatria a filiao, mas h a possibilidade de segurado facultativo. Ou seja, tambm universal. Um estudante, dona-de-casa. Se for empregado no tem alternativa ter que ser filiada. Universalidade mitigada. Na sade, todos tem, na AS quem dela necessita, na PS quem contribui. Esse seguro protege o beneficirio contra alguns riscos sociais. Tenho na CR dois artigos (trs na verdade. O art. 40 que trata da PS do servidor pblico. Seja federal, municipal, direta ou indireta. Se for titular de cargo efetivo. O outro artigo o 201. Trata do RGPS, ou seja a PS para quem no tem regime prprio. H aqui os riscos sociais que esse seguro ir cobrir. A lei dir essa situaes. H um rol mnimo no 201. A CR no diz qual o beneficio, isso cabe ao legislador (8.213/91). Pode ser dividida em previdncia pblica e privada. A privada tratada na CR no art. 202. Tem carter complementar. autnoma em relao ao RGPS. E a vinculao a uma previdncia privada no afeta a relao do segurado com a previdncia pblica. A previdncia privada facultativa. seguro contratado, ou seja tem natureza jurdica de contrato. Regulado pelas LC 108 e 109 (lei a lei, especialmente a 109 antes). H dois tipos de Previdncia Privada, a fechada e a aberta. A fechada destinada a um grupo especifico de pessoas. Essas pessoas devem ter uma relao entre elas, ou fazem parte da mesma categoria profissional ou trabalham para o mesmo empregador. OABPrev. S advogados. O mais comum so os casos de P. Fechada em que h o mesmo empregador, Petrus (Petrobrs), Previ (BB), So conhecidos como fundos de penso. Previdncia aberta destinada a qualquer pessoa. Pode ser contratada em bancos, como BrasilPrev. A Previdncia privada aberta est junto com os seguros privados que quem fiscaliza a Previdncia aberta a SUSEP (autarquia vinculada ao Ministrio da Fazenda) e a fechada fiscalizada pela Secretaria de Previdncia Complementar que um rgo do MPAS. PREVIDNCIA PBLICA De um lado os regimes prprios de PS, de outro o RGPS. Os regimes prprios tambm so destinados a categorias especificas. Servidores pblicos. Cada unidade da federao tem seu regime. A CR dizia que estados e municpios poderiam instituir o regime prprio. Depois da EC 41/2003 no se tem mais certeza do que a CR determina (art. 149 1). Pelo 149 1 estados e municpios so obrigados a instituir o regime para seus servidores, s que no h prazo nem sano. Porm o art. 40 vai dizer que nem todo servidor tem direito a regime prprio, s os servidores titulares de cargo efetivo, da que empregados pblicos esto excludos, servidor que ocupe exclusivamente cargo em comisso, servidor temporrio (em caso de urgncia). Art. 40 13. O STF concluiu pela constitucionalidade da EC. Os militares tem regime prprio. O RGPS destinado a todos que no tenham regime prprio, empregado publico, de empresa privada . No regime geral h uma autarquia administrando esse regime. O INSS (Instituto Nacional do Seguro Social). Cuida do seguro social e no da seguridade (conceito mais amplo envolvendo sade e AS). uma autarquia federal. Tem personalidade jurdica prpria. O INSS somado a sade e a AS forma o quadro da seguridade social.

DIRETRIZES PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS QUE INFORMAM A SEGURIDADE SOCIAL Trs valores maiores: a dignidade da pessoa humana, primazia do trabalho (o sistema estimulado pela trabalho). E o terceiro valor a igualdade, isonomia. Art. 194 nico. Inciso I. Universalidade da cobertura e atendimento. A ideia estender para o maior numero de pessoas e situaes. A universalidade de atendimento uma universalidade subjetiva, enquanto que a universalidade de riscos cobertos objetiva. Os recursos do estado impe uma limitao. A reserva do possvel est bastante presente aqui. Inciso III. Seletividade e distributividade. Dois princpios no fazem um anular o outro, levam a ponderao. A universalidade ser ponderada com a seletividade. Idade avanada, invalidez, maternidade so riscos que devem ser selecionados. Junto com a seletividade h a distributividade. A seguridade social um instrumento de redistribuio de renda. No fim, a grosso modo, tira de quem tem renda e entrega a quem necessita. Inciso II. Uniformidade e equivalncia entre populaes urbana e rural. Questo de isonomia, igualidade. Isonomia (Rui Barbosa, Orao aos Moos). A historia da PS no Brasil marcada por profundas desigualdades entre essas populaes. A PS surge no Brasil em 1.923 (lei Eloy Chaves) para trabalhadores de estradas de ferro. Trabalhadores rurais vem a ter PS em 1.991 coma lei 8.213. Havia AS mas no PS. Da que em algumas Hipteses o trabalhador rural pode se aposentar sem contribuir. Fere o princpio da isonomia? No. Pelo contrrio. Aqui devido o tratamento diferente. Inciso IV. H dois tipos de irredutibilidade, nominal e real. Nominal conservao do valor histrico, se o benefcio de R$1.000,00 no pode passar a ser 900. A outra, a real, deve conservar o valor real o beneficio, o poder de compra, corrigir as perdas inflacionrias. Isso um princpio da seguridade envolve os trs ramos. Porm garante apenas a irredutibilidade nominal. Quando o constituinte no fala que real, entende-se que nominal. Quando falo de PS (RGPS)tenho uma garantia adicional: valor real. Art. 194 nico IV remisso ao 201 4 e 40 8. Agora, uma coisa o valor real, outra coisa indexar ao salrio mnimo. O salrio mnimo tem aumento real, acima da inflao. O beneficio aumenta de acordo com a inflao. A vinculao ao salrio mnimo proibida pela CR, nessa forma de indexao. Ou seja, no cabe para manter o nmero de salrio mnimo,mas para compor a inflao. Inciso V. Agora trata-se do custeio. Equidade na participao do custeio. O nus da seguridade social deve ser repartido de forma justa. Dependendo da empresa, do mercado, as alquotas podem ser diferentes. Os bancos pagam uma contribuio maior., e isso foi declarado constitucional. Inciso VI. Diversidade da base de financiamento. H vrias fontes de custeio. Pulveriza-se o custeio. Gesto democrtica e descentralizada. Gesto quadripartite. Governo, trabalhadores, aposentados e os empregadores.

Art. 201 2. possvel o beneficio abaixo do salrio mnimo. Se ele no substitui mas apenas complementa a renda do segurado pode ser inferior ao salrio mnimo. Auxilio-acidente e o salariofamlia. A doutrina chama de benefcios indenizatrios ao contrrio dos demais que so remuneratrios. prof.fabiosouza@gmail.com ***