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Wagner Roberto de Oliveira
Consultor, Jurista, Palestrante Previdencirio e Professor de Ps Graduao em
Direito Constitucional da ASEP (Associao de Educao e Pesquisa Braslia/DF).
Bacharel em Direito pela UNORP (Centro Universitrio do Norte Paulista So Jos
do Rio Preto/SP). Bacharel em Administrao de Empresas com especializao em
Recursos Humanos pela Faculdade Anhembi Morumbi (So Paulo/SP). Ps-Graduado
em Metodologia de Ensino Superior pela Faculdade de Cincias e Letras Plnio
Augusto do Amaral (Amparo/SP). Membro do Instituto Latino Americano de
Cincias e Pesquisas Biomagnticas (So Jos do Cedro/SC)

MANUAL PRTICO FORENSE


PREVIDENCIRIO
COM SMULAS

1 edio

Leme - SP
2014
ISBN 978-85-7754-109-6
2013 by Wagner Roberto de Oliveira
2013 by CL EDIJUR Editora e Distribuidora Jurdica.

DIRETOR EDITORIAL: BENEDITO CLAUDIO DE OLIVEIRA


ARTE: LUIS GUILHERME MONTEIRO BARROS
DIAGRAMAO: ROSELENE CRISTIANI DOS SANTOS
REVISO: WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

DADOS INTERNACIONAIS DE CATALOGAO NA PUBLICAO


OLIVEIRA, Wagner Roberto de.
Manual Prtico Forense Previdencirio /Wagner Roberto de Oliveira -
1 edio. Leme/SP: CL EDIJUR, 2014.
810 pginas

1. Direito Previdencirio - Bibliografia


I. Ttulo. ISBN 978-85-7754-109-6
ndice para catlogo Sistemtico
1. Manual Prtico Forense Previdencirio - Direito Previdencirio
2. Direito Previdencirio

TODOS OS DIREITOS RESERVADOS. proibida a cpia total ou parcial desta obra, por
qualquer forma ou qualquer meio. A violao dos direitos autorais crime tipificado na Lei n
9.610/98 e artigo 184 do Cdigo Penal.

CL EDIJUR EDITORA E DISTRIBUIDORA JURDICA


RUA CARMEM LCIA, 105 - JARDIM CASARO
LEME/ SP - CEP 13617-381
FONE/FAX: (19) 3571-7149
E- MAIL: roedijur@ig.com.br
S ITE: www.edijur.com.br

Impresso no Brasil
Printed in Brazil
Dedicatria
Agradecimentos
Nota e Agradecimento
aos Colaboradores
10 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 11
Nota sobre o Autor

Wagner Roberto de Oliveira, nascido em Jos Bonifcio/SP,


Bacharel em Direito pela UNORP - Centro Universitrio do Norte
Paulista (So Jos do Rio Preto/SP), Bacharel em Administrao de
Empresas com especializao em Recursos Humanos pela Faculdade
Anhembi Morumbi (atual Universidade Anhembi Morumbi - So
Paulo/SP) e ps-graduado em Metodologia de Ensino Superior pela
Faculdade de Cincias e Letras Plnio Augusto do Amaral (Amparo/
SP).Consultor, Palestrante e Jurista ativo na rea de Seguridade Social.
Consultor Previdencial e Assistencial em Januria/MG at final do
ano 2000, a partir do 3 milnio continuou sua rdua tarefa nas cidades
de Jos Bonifcio/SP e So Jos do Rio Preto/SP (2010) e a partir de
2011 no Distrito Federal. Professor de Ps-Graduao em Direito
Constitucional pela ASEP Associao de Educao e Pesquisa
(Braslia/DF). Ex-Professor na Rede Pblica Estadual. Ex-Conselheiro
e Colunista do jornal Folha de Januria. Ex-membro da Academia
Juvenil de Letras (So Paulo/SP).
O Autor sempre foi participante ativo dos diversos eventos
jurdicos promovidos pelo Tribunal de Justia de Minas Gerais (TJMG),
pela Ordem dos Advogados do Brasil - Seo Minas Gerais (OAB/
MG) e pela Ordem dos Advogados do Brasil - Seo So Paulo (OAB/
SP), participou do XV CONGRESSO NACIONAL DE RECURSOS
HUMANOS/VII JORNADAS INTERNACIONAIS do Instituto de
Administrao de Pessoal do Cone Sul/ABRH - Associao Brasileira
de Recursos Humanos/APARH - Associao Paulista de Recursos
Humanos/FIDAP - Federao Interamericana de Pessoal. Membro
do Instituto Latino Americano de Cincias e Pesquisas Biomagnticas
So Jos do Cedro/SC, dentre outros.
Pela constante atuao na rea do Direito Previdencirio foi
agraciado pela Cmara Municipal de Jos Bonifcio (SP) com a
14 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

MEDALHA 24 DE JUNHO, devido ao destaque de suas obras no


mundo jurdico, enaltecendo o municpio no cenrio nacional, alm
das MOES DE APLAUSOS que lhe foram jus. Concorreu
titularidade da Cadeira n 18 da ACADEMIA PAULISTA DE LETRAS,
vaga com a morte do acadmico Rubens Teixeira Scavone.
Estudioso do Direito Previdencirio participou de inmeras pa-
lestras e seminrios, alm de contar com diversos artigos publicados
em revistas especializadas e jornais, entrevistas em telejornais, com o
objetivo de contribuir ao aprofundamento das reflexes sobre aspec-
tos diversos e de interesse do Direito para a realizao da sagrada jus-
tia com o verdadeiro escrpulo, em que foi de direito o recebimento
de diversas homenagens e agradecimentos dos mais variados Tribu-
nais de nosso pas, alm das universidades e da prpria Ordem dos
Advogados do Brasil (OAB).
Autor das seguintes obras:

Prtica Forense Previdenciria , 3 edio, 2009, JH Mizuno


Editora Distribuidora, Leme/SP.

Legislao Previdenciria Anotada, 5 edio, 2006, LED - Editora


de Direito, Leme/SP.

Legislao Previdenciria - Srie Universitria, 1 edio, 2005,


LED - Editora de Direito, Leme/SP.

Legislao Previdenciria Comentada, 1 edio, 2004, 3 volumes,


BOOKSELLER EDITORA LTDA, Campinas/SP.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 15

Prefcio
16 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 17

Apresentao

Esta obra de sua grandeza social, a qual se expressa em linguagem


simples, clara, objetiva e metdica, apresentando legislaes
atualizadas, vez que a matria complexa e exige, portanto, um
ininterrupto acompanhamento das alteraes processuais, para que
no prejudique o DIREITO do cidado. Sob a vigilncia contnua acerca
dos princpios bsicos do nosso ordenamento jurdico, trata-se, assim,
de uma obra indispensvel a todos os ramos do Direito, inclusive nos
meios universitrios.
Verifica-se que no mundo do DIREITO, o percentual daqueles
que conhecem os aspectos fundamentais do Direito Previdencirio
nfimo, portanto, h um vasto universo inexplorado, sedento de saber,
que uma vez bem instrudo, certamente concorrer ao aprimoramento
das instituies jurdicas ptrias e o progresso social, que so
considerados os mais variados setores econmicos, e da Nao como
um todo.
Este tomo excelente, atendendo aos que pretendem obter um
conhecimento sistematizado das questes abordadas, como queles
que buscam a compreenso dos mais significativos e atuais temas
jurdicos da Seguridade Social, essenciais ao exerccio da cidadania
completa e justa, ou seja, servindo como fonte de consulta destinada
aos Magistrados, Ministrio Pblico, Advogados Previdencirios e
Trabalhistas, Procuradores, Administradores de Recursos Humanos
e estudiosos da rea previdenciria, ampliado com modelos de
despacho e sentena de casos concretos que vm se alargando nos
Tribunais desta nao; pelos mltiplos enfoques dados nesta
ferramenta de consulta contnua, que desperta cada vez mais o interesse
dos profissionais, por ser uma matria em que espelha a inquietao,
o questionamento, a desacomodao, a agitao, caractersticas
daqueles que vivenciam o Direito.
18 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Com o advento da globalizao econmica e o domnio tecnolgico


houve um avano no comportamento social, em que vem exigindo de
nossos legisladores uma dinmica maior, com a sincronizao dos
trabalhos de nossos juristas e doutrinadores, para a ampliao do saber
jurdico no Direito Previdencirio em nosso pas, portanto, injusto
seria deixar de consultar as fontes diversas para a atualizao desta
obra, pois foram com a participao dos colaboradores que brotaram
os modelos variados de peas e, sobretudo, enriquecendo-a a cada
edio o seu contedo, com uma finalidade nica: Facilitar a consulta
dos usurios do Direito Previdencirio.

Eis, portanto, uma obra a apontar caminhos seguros aos


profissionais do Direito Previdencirio, um verdadeiro curso prtico
para solucionar eventuais imprecises, servindo como auxlio a todos
que precisem de direo para a soluo de to respeitvel disciplina,
seja na esfera judicial, seja na extrajudicial, elucidada pela melhor
Doutrina e Jurisprudncia, bem como apresentando normas
atualizadssimas, incluindo a Emenda Constitucional n 72, de 02 de
abril de 2013, inclusive, a Lei Complementar n 142, de 08 de maio de
2013 e demais normas vigentes, acrescidas das Smulas
Previdencirias de nossos Tribunais.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 19

Abreviaturas

A priori De antemo; a partir do que precede.


AASP Associao dos Advogados de So Paulo
ABRH Associao Brasileira de Recursos Humanos
AC Acre
Ac. Acrdo
ACr Apelao Criminal
Ad Postremun Finalmente; por fim; por ltimo.
Ad Praescriptum Pelo prescrito; conforme as instrues.
ADC Ao Declaratria de Constitucionalidade
ADCT Ato das Disposies Constitucionais Transitrias
ADIn Ao Direta de Inconstitucionalidade
Ag Agravo
Agdo(a) Agravado(a)
Agte Agravante
AgPet Agravo de Petio
AgRg Agravo Regimental
AI Agravo de Instrumento
AIH Autorizao de Internao Hospitalar (SUS)
Al Alnea
AL Alagoas
AM Amazonas
AMS Apelao em Mandado de Segurana
AP Amap
Ap Apelao
Ap. Civ. Apelao Cvel
Apdo(a) Apelado(a)
Apte. Apelante
AMATRA Associao dos Magistrados da Justia do Trabalho
AMB Associao dos Magistrados Brasileiros
ANAMATRA Associao Nacional dos Magistrados da Justia do Trabalho
APARH Associao Paulista de Recursos Humanos
20 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

AR Aviso de Recebimento
art.(s) Artigo(s)
Ass. Assinatura
Av. Avenida
BA Bahia
BO Boletim de Ocorrncia Policial
BPTran Batalho Polcia de Trnsito (Paran)
BTN Bnus do Tesouro Nacional (extinta)
C. Colendo
CC Cdigo Civil
c/c Combinado com
C/C Combinado com
C.Civ. Cmara Cvel
Cap. Captulo
CAT Comunicao de Acidente de Trabalho (INSS)
CCIR Certificado de Cadastro do Imvel Rural (INCRA)
C.Crim Cmara Criminal
CDA Certido de Dvida Ativa
CDC Cdigo de Defesa do Consumidor
CE Cear
CEF Caixa Econmica Federal
CEI Cadastro Especfico do INSS
CEME Central de Medicamentos
CEP Cadastro de Endereamento Postal
CEPS Conselho Estadual de Previdncia Social
Cf. Conforme
CF Constituio Federal
CIC Cadastro de Identificao de Contribuinte
CID Classificao Internacional de Doenas
CJ. Conflito de Jurisdio
CLPS Consolidao das Leis da Previdncia Social
Cls Conclusos
CLT Consolidao das Leis do Trabalho
CN Congresso Nacional
CNAS Conselho Nacional de Assistncia Social
CND Certido Negativa de Dbito
CNH Carteira Nacional de Habilitao
CNMConselho Nacional da Magistratura
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 21

CNPS Conselho Nacional de Previdncia Social


CNSS Conselho Nacional de Seguridade Social
CO2 Gs Carbnico
COFINS Contribuio sobre o Faturamento da Empresa
COMUTRAN Conselho Municipal de Trnsito
CP Cdigo Penal
CPC Cdigo de Processo Civil
CPD Certido Positiva de Dbito
CPF Cadastro de Pessoa Fsica
CPMF Contribuio Provisria sobre Movimentao Financeira (extinta)
CPP Cdigo de Processo Penal
CRA Conselho Regional de Administrao
CRI Cartrio de Registro de Imveis
CRPS Conselho de Recursos da Previdncia Social
CSLL Contribuio sobre o Lucro Lquido
CTN Cdigo Tributrio Nacional
CTPS Carteira de Trabalho e Previdncia Social
CUB Custo Unitrio Bsico
CVV Cdigo de Vencimentos (PMPR)
Data venia Com a devida permisso
DATAPREV Empresa de Processamento de Dados da Previdncia Social
DC Dissdio Coletivo
DD Dignssimo
Dec. Decreto
Des.() Desembargador (a)
DF Distrito Federal
DIB Data do Incio do Benefcio
DJ Dirio da Justia
DJU Dirio da Justia da Unio
DL Decreto-Lei
DO Dirio Oficial
Doc. Documento
DOE Dirio Oficial do Estado
DOU Dirio Oficial da Unio
DPC Diretoria de Portos e Costas
Dr.(s) Doutor(es)
DRA Distribuda, Registrada e Autuada
DRT Delegacia Regional do Trabalho
22 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

DSMT Diviso de Segurana e Medicina do Trabalho


DSR Descanso Semanal Remunerado
d. un. deciso unnime
EC Emenda Constitucional
ECA Estatuto da Criana e do Adolescente
Ed. Editora
ed. Edio
ED Embargos de Declarao
Eg. Egrgio
Emb. Infr. Embargos Infringentes
En. Enunciado
EOAB Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil
EPI Equipamento de Proteo Individual
EPP Empresa de Pequeno Porte
EPU Encargos Previdencirios da Unio
E-RR Embargos em Recurso de Revista
ES Efeito Suspensivo
ES Esprito Santo
ETR Estatuto do Trabalho Rural
FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador
FGTS Fundo de Garantia por Tempo de Servio
FIDAP Federao Interamericana de Pessoal
fl.(s) Folha(s)
FNDE Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao
FPE Fundo de Participao dos Estados
FPM Fundo de Participao dos municpios
FUNABEM Fundao Nacional de Assistncia e Bem Estar do Menor
FUNDACENTRO Fundao Jorge Duprat Figueiredo de Segurana e Medicina
do Trabalho
GO Gois
GFIP Guia de Recolhimento do FGTS e Informao Previdncia Social
GPS Guia da Previdncia Social
GRPS Guia de Recolhimento da Previdncia Social
ha(s) Hectare(s)
HC Habeas Corpus
IAPC Instituto de Aposentadorias e Penses dos Comercirios (extinto)
IBGE Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica
ICM Imposto sobre Circulao de Mercadorias (extinto)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 23

ICMS Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios


IE Imposto de Exportao
IGP ndice Geral de Preos
IGPM ndice Geral de Preos de Mercado
IIImposto de Importao
Ilmo. Ilustrssimo
IN Instruo Normativa
In verbis Nestes termos
Inc. Inciso
INCRA Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria
INPS Instituto Nacional da Previdncia Social (extinto)
INSS Instituto Nacional do Seguro Social
IPC ndice de Preos ao Consumidor (IBGE)
IPC-r ndice de Preos ao Consumidor Reduzido (IBGE)
IPE Instituto de Previdncia do Estado (Paran)
IPI Imposto de Produtos Industrializados
IRPF Imposto de Renda de Pessoa Fsica
ISS Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza
ITBI Imposto de Transmisso de Bens Imveis
ITR Imposto Territorial Rural
J. Julgado
JARI Junta Administrativa de Recursos de Infraes
JCJ Junta de Conciliao e Julgamento (extinta)
JEC Juizado Especial Cvel
JECRIM Juizado Especial Criminal
JEF Juizado Especial Federal
JRPS Junta de Recursos da Previdncia Social
JSTF Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal
JSTJ Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia
JTAMG Julgados do Tribunal de Alada de Minas Gerais
JTARS Julgados do Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul
Jur. Jurisprudncia
Justitia ita speratur Assim se espera justia
L. Lei
LC Lei Complementar
LEF Lei de Execues Fiscais
LEP Lei de Execues Penais
Lex Mater Lei me (Carta Magna Constituio Federal)
24 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

LICC Lei de Introduo ao Cdigo Civil


LMS Lei de Mandado de Segurana
LTr. Legislao Trabalhista
m Metro quadrado
m Metro cbico
m.v. Maioria de votos
MA Maranho
ME Microempresa
MF Ministrio da Fazenda
MG Minas Gerais
min Minuto
Min. Ministro
MM. Meritssimo
MP Medida Provisria/Ministrio Pblico
MPAS Ministrio da Previdncia e Assistncia Social
MPF Ministrio Pblico Federal
MPS Ministrio da Previdncia Social
MS Mandado de Segurana
MS Mato Grosso do Sul
MT Mato Grosso
MTb Ministrio do Trabalho
MTPS Ministrio do Trabalho e Previdncia Social
n Nmero
NB Nmero de Benefcio
NFLD Notificao Fiscal de Lanamento de Dbito
NFP Nota Fiscal de Produtor
NIT Nmero de Identificao do Trabalhador
NR Normas Regulamentadoras
OAB Ordem dos Advogados do Brasil
Obs. Observao
OE rgo Especial
OGMO rgo Gestor de Mo de Obra
OIT Organizao Internacional do Trabalho
Omissis Omitidos
ORTN Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional (extinta)
OSC Ordem de Servio Conjunta
OTN Obrigaes do Tesouro Nacional (extinta)
p. Pgina ou pginas
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 25

P. Pede
P.R.I. Publique-se, registre-se e intime-se
P.R.I.C. Publique-se, registre-se, intime-se e cumpra-se
PA Par
PASEP Programa de Formao de Patrimnio do Servidor Pblico
PAT Programa de Alimentao do Trabalhador
PB Paraba
PE Pernambuco
PGR Procuradoria Geral da Repblica
PI Piau
PIS Programa de Integrao Social
PMPR Polcia Militar do Estado do Paran
Port. Portaria
PPP Perfil Profissiogrfico Previdencirio
PR Paran
Proc. Processo
PRORURAL Programa de Assistncia Social ao Trabalhador Rural
PSS Posto do Seguro Social
Prov. Provimento
r. Respeitvel
rr. Respeitveis
R. Regio
Rec. Recurso
Recdo. Recorrido
Reclte. Reclamante
Recldo. Reclamado
Recte. Recorrente
Reg. Regio
Rel.() Relator (a)
Res. Resoluo
Res. Adm. Resoluo Administrativa
REsp. Recurso Especial
RE Recurso Extraordinrio
RG Registro Geral
RGPSRegime Geral da Previdncia Social
RI Regimento Interno
RITJSP Regimento Interno do Tribunal de Justia de So Paulo
RISTF Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal
26 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RISTJ Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia


RITST Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho
RJ Rio de Janeiro (Estado)
RJTJRS Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Estado de Rio
Grande do Sul
RJTJSP Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo
RMI Renda Mensal Inicial
RMS Recurso em Mandado de Segurana
RMP Representante do Ministrio Pblico
RN Rio Grande do Norte
RO Recurso Ordinrio
RR Recurso de Revista
RR Roraima
RS Rio Grande do Sul
RSTJ Revista do Superior Tribunal de Justia
RT Revista dos Tribunais
RTJ Revista Trimestral de Jurisprudncia do STJ
SAT Seguro de Acidente de Trabalho
SC Santa Catarina
SDC Seo de Dissdios Coletivos
SDI Seo de Dissdios Individuais
SE Seo Especializada
SE Sergipe
Se. Seo
segs. Seguintes
SENAC Servio Nacional de Aprendizagem do Comrcio
SENAI Servio Nacional de Aprendizagem da Indstria
SENAR Servio Nacional de Aprendizagem Rural
SESCOOP Servio Nacional do Cooperativismo
s.m.j. Salvo melhor juzo
s/n Sem nmero
SFH Sistema Financeiro da Habitao
SINE Sistema Nacional do Ministrio do Trabalho
SINPAS Sistema Nacional de Previdncia e Assistncia Social
SP So Paulo (Estado)
SPC Servio de Proteo ao Crdito
Senhor (a) Senhor (a)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 27

SSP Secretaria da Segurana Pblica


SSST Secretaria de Segurana Sade do Trabalhador
STF Supremo Tribunal Federal
STJ Superior Tribunal de Justia
STM Superior Tribunal Militar
STR Sindicato dos Trabalhadores Rurais
SUS Sistema nico de Sade
T. Turma
TACrimSP Tribunal de Alada Criminal (So Paulo) (extinto)
1 TACSP Primeiro Tribunal de Alada Civil de So Paulo (extinto)
2 TACSP Segundo Tribunal de Alada Civil de So Paulo (extinto)
TAMG Tribunal de Alada de Minas Gerais (extinto)
TAPR Tribunal de Alada do Paran (extinto)
TARS Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul (extinto)
TCE Tribunal de Contas do Estado
TCM Tribunal de Contas do Municpio
TCU Tribunal de Contas da Unio
TFR Tribunal Federal de Recursos (extinto)
TJAC Tribunal de Justia do Estado do Acre
TJAL Tribunal de Justia do Estado de Alagoas
TJAP Tribunal de Justia do Estado do Amap
TJAM Tribunal de Justia do Estado do Amazonas
TJBA Tribunal de Justia do Estado da Bahia
TJCE Tribunal de Justia do Estado do Cear
TJDFT Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios
TJES Tribunal de Justia do Estado do Esprito Santo
TJGO Tribunal de Justia do Estado de Gois
TJMA Tribunal de Justia do Estado do Maranho
TJMG Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
TJMS Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso do Sul
TJMT Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso
TJPA Tribunal de Justia do Estado do Par
TJPB Tribunal de Justia do Estado do Paraba
TJPR Tribunal de Justia do Estado do Paran
TJPE Tribunal de Justia do Estado do Pernambuco
TJPI Tribunal de Justia do Estado do Piau
TJRJ Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro
TJRN Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Norte
28 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

TJRO Tribunal de Justia do Estado de Rondnia


TJRR Tribunal de Justia do Estado de Roraima
TJRS Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul
TJSC Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina
TJSE Tribunal de Justia do Estado de Sergipe
TJSP Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
TJTO Tribunal de Justia do Estado de Tocantins
TO Tocantins
TP Tribunal Pleno
TRE Tribunal Regional Eleitoral
TRF Tribunal Regional Federal
TRT Tribunal Regional do Trabalho
TSE Tribunal Superior Eleitoral
TST Tribunal Superior do Trabalho
UFIR Unidade Fiscal de Referncia (extinta)
URP Unidade de Referncia de Preos (extinta)
un. Unnime
V. Exa. Vossa Excelncia
v.g. Abreviatura de verbi gratia: por exemplo, a saber.
V. Sa. Vossa Senhoria
ven. Venerando
vol. Volume
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 29

Sumrio

Aditamento a Inicial Acrescer ou Suprimir Informaes


Processuais................................................................................ 39

Agravo de Instrumento Previdencirio Deciso Interlocutria


Constitucional Devido Processo Legal ............................ 43
Alegaes Finais Hora Extra Doena Ocupacional Benefcio
Previdencirio Vnculo Empregatcio Impossibilidade
Reconhecimento........................................................................ 49
Alegaes Finais Inconstitucionalidade INSS Contribuio
Previdenciria Apropriao Indbita Falta de
Recolhimento Crime Contra a Ordem Tributria Lei n
8.137/90 ..................................................................................... 53

Amparo Assistencial ao Deficiente Inicial Recusa Via


Administrativa LOAS ........................................................... 63
Anulatria de Lanamento Fiscal Salrio In Natura
Benefcio Previdencirio Programa de Alimentao Lei
n 6.321/76 Dbito Previdencirio........................................ 69

Apelao Cautelar Aposentadoria por Invalidez Neoplasia


Maligna.......................................................................................... 77
Apelao de Reviso de Auxlio-Acidente Lei n 8.213/91 ...... 83

Apelao Benefcio Previdencirio Art. 513/CPC Lei n


8.213/91 Reviso Preservao do Valor Real -
Determinao Judicial................................................................. 87

Aposentadoria por Invalidez Tutela Antecipada Lei n 8.213/


91 Art. 273, CPC ................................................................... 91
30 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Aposentadoria por Idade Inicial Rurcola INSS ................... 97

Apresentao do Rol de Testemunhas Previdencirio


Necessidade de Complementao Processual......................... 103
Auxlio-Recluso Inicial- Judicial ............................................ 105
Auxlio-Recluso Requerimento Inicial Via Administrativa 109

Cautelar de Arresto Fato Gerador Restritivo Cota Patronal


Pagamento Indevido Compensao Salrio Sustao .... 111
Cautelar Inominada Aposentadoria Art. 796/CPC Reviso
Concedida por Lei Reviso No Efetuada pelo INSS ......... 125
Cautelar de Produo Antecipao de Provas Previdencirio
Idade Avanada Molstia Grave.......................................... 133

Cobrana Aposentadoria por Tempo de Servio Atualizao


Monetria Mora Pedido Deferido...................................... 135

Consignao em Pagamento Devoluo Indevida


Enriquecimento Ilcito.............................................................. 141

Contestao Aposentadoria por Invalidez Reviso de


Aposentadoria Impossibilidade Jurdica do Pedido
Incompetncia Lei n 6.367/76............................................... 147

Contra-Razes de Apelao Acidente do Trabalho Culpa


Art. 602/CPC Empregado Apelao Procedncia
Indenizao por Ato Ilcito Auxlio-Acidente Ministrio
Pblico ........................................................................................ 151

Contra-Razes de Apelao Contrariedade do INSS Favorvel


Deciso Judicial 1 Instncia.................................................... 161
Contra-Razes de Recurso Ordinrio FGTS Desconto
Previdencirio Multa Imposto de Renda Pagamento
Pedido Condenatrio Responsabilidade do Empregador ...... 165
Declaratria Ilegalidade Benefcio Previdencirio Salrio-
de-Contribuio Art. 201/CF.................................................... 169
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 31

Declaratria de Inexigibilidade Lei n 7.787/89 Ilegalidade


Cota Patronal Lei n 8.212/91 Art. 195/CF..................... 185
Declaratria por Tempo de Servio Rurcola INSS.................. 201

Declaratria - Tempo de Servio Aposentadoria por Idade


Rurcola INSS Tutela Antecipada.................................... 207

Declaratria por Tempo de Servio Urbano INSS............. 221


Declaratria de Tempo de Servio C/C Revisional
Aposentadoria Lei n 1.711/52............................................ 229
Declaratria de Tempo de Servio Aposentadoria Pedido
Declaratrio Trabalho Rural Regime de Economia Familiar 239
Despacho Penso por Morte Ao Ordinria INSS Tutela
Antecipada Estudante Universitria de 21 Anos
Dependente Economicamente dos Avs ................................... 247
Embargos Execuo Excesso de Execuo Contribuio
Previdenciria Imposto de Renda Reforma da Deciso
Reduo Valor Devido Reclamante ...................................... 249

Embargos Infringentes Previdencirio Penso por Morte


Divergncia de Voto Tribunal Acrdo No Unanime ... 259
Especificaes de Provas Apresentao de No necessidade
de Novos Documentos, uma vez j constarem na Inicial ..... 267

Especificaes de Provas Apresentao de Novos Documentos 269

Guarda de Menor Benefcio Previdencirio Dependente


Lei n 8.069/90 Concesso................................................... 271

Impugnao Benefcio Assistencial Deficiente -


Incapacidade Laborativa LOAS............................................ 275

Impugnao Aposentadoria por Idade Rural......................... 281


Impugnao Aposentadoria por Invalidez Tutela
Antecipada Incapacidade Laborativa Laudo Mdico
Pericial .................................................................................. 287
32 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Impugnao - Embargos Execuo Revisional de


Aposentadoria Excesso de Execuo Litigncia de M-F
Reajuste Pagamento Embargos Execuo
Improcedncia Deciso Condenatria Penso ............. 293

Impugnao Indenizao Acidente do Trabalho Nexo de


Causalidade Reparao de Dano Legitimidade Ativa
Negligncia Culpa Comprovada Equipamento de Proteo
Ministrio Pblico................................................................. 299

Impugnao INSS Contagem de Tempo de Servio


Trabalhador Rural Regime de Economia Familiar Direito
Lquido e Certo.......................................................................... 317

Impugnao Revisional de Aposentadoria Imprescritibili-


dade Decnio ....................................................................... 321
Incluso de Genitora como Dependente Tutela Antecipada
Funcionrio Pblico Estatuto do Idoso Prioridade de
Tramitao Processual............................................................... 327
Indenizao Acidente do Trabalho INSS Aposentadoria
por Invalidez Lei n 8.213/91 LC n 142/2013 - Perda da
Capacidade Laborativa Auxlio-Acidente........................ 331
Indenizao Acidente do Trabalho Culpa Reparao de
Dano Imprudncia Legitimidade Ativa Negligncia
Empregado Ministrio Pblico........................................... 337
Indenizao Doena Ocupacional Reduo da Capacidade
Laborativa Lei n 6.367/76 Dec. n 79.037/76 - LC n 142/
2013 ........................................................................................... 357
Indicao de Produo de Provas Previdencirio
Atendimento de Despacho Judicial.................................... 363
Inquirio de Testemunhas - Antecipao de Provas
Previdencirio Idade Avanada Molstia Grave............... 365
Justificao Administrativa Anotao em CTPS
Aposentadoria Art. 861/CPC Trabalhador Rural............... 367
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 33

Mandado de Injuno Previdencirio Licena Paternidade


Constitucional Devido Processo Legal................................. 373

Mandado de Segurana Aposentadoria Desconto Indevido


Lei n 1533/51 MP n 1.415/96 MP n 1.463/96................ 377

Mandado de Segurana Inconstitucionalidade Direito


Adquirido Pedido Declaratrio Projeto de Lei Absteno
de Ato...................................................................................... 389

Mandado de Segurana INSS Prazo para Recolhimento da


Contribuio Lei n 8.212/91................................................. 399

Mandado de Segurana Lei n 1.533/51 Procedimento


Administrativo Suspenso Deferimento do Pedido Ato
Ilcito Pedido de Concesso do Benefcio Pedido de
Suspenso do Ato Administrativo......................................... 407

Obrigao de Fazer Multa Diria Empregador Co-


Responsabilidade da Autarquia-R Lei n 8.212/91
Recolhimentos No Efetuados aos Cofres Pblicos Direito
Lquido e Certo....................................................................... 419

Obrigao de Fazer Tutela Antecipatria INSS Realizao


de Percia em Perodo de Greve........................................... 427
Penso por Morte Ao Ordinria INSS Tutela Antecipada
Estudante Universitria de 21 Anos Dependente Econo-
micamente dos Avs................................................................. 435
Penso por Morte INSS Companheira Dependncia
Econmica Unio Estvel...................................................... 447

Penso por Morte INSS Cnjuge Dependncia Econmica 451


Penso por Morte Servidor Pblico Prova de Dependncia
Econmica................................................................................ 457
Penso por Morte INSS Viva Filho Menor Lei n 8.213/
91 Art. 273/CC, I Comunho Universal de Bens Vnculo
Empregatcio Reclamao Trabalhista Procedncia ....... 463
34 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Prorrogao do Prazo Previdencirio Necessidade de Evitar


Decadncia ou Prescrio Dificuldade Comunicao ....... 467

Recurso Administrativo Acidente do Trabalho Empregado


Auxlio-Acidente Percia..................................................... 469

Recurso Especial STJ Benefcio Previdencirio


Aposentadoria por Invalidez Laudo Mdico Sentena
contrria Lei Federal.............................................................. 473
Recurso Especial STJ Benefcio Previdencirio Penso
por Morte Restabelecimento Assistncia Judiciria..... 477
Recurso Inominado Averbao de Tempo de Servio Especial
Juizado Especial................................................................... 483
Recurso Ordinrio Acordo de Compensao de Jornada
Desconto Previdencirio Provimento 02/93 Desconto
Fiscal EN. 85/TST.459......................................................... 489
Recurso Ordinrio Reclamatria Trabalhista Unicidade
Contratual Acordo de Compensao de Jornada Desconto
Previdencirio......................................................................... 497
Recurso Ordinrio Reteno de Valor Competncia
Desconto Previdencirio Pedido de Reforma da Deciso
Justia do Trabalho Recurso Acolhimento Parcial
Desconto Fiscal....................................................................... 505

Renncia de Procurao nos Autos Previdencirio


Constituio de Outro Procurador........................................ 509
Repetio de Indbito Inconstitucionalidade Autnomo
Contribuio Previdenciria Pr-Labore............................ 511

Rescisria Lei n 7787/89 Autnomo Contribuio Social


Violao Pagamento Desconstituio Constituciona-
lidade Pr-Labore Deciso............................................... 525

Restabelecimento de Auxlio-Doena Converso em


Aposentadoria por Invalidez INSS Incapacidade
Laborativa ........................................................................... 543
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 35

Revisional de Aposentadoria Aposentadoria Lei n 8.213/


91 Fator Previdencirio No Aplicao ........................... 551

Revisional de Aposentadoria Aposentadoria Lei n 8.213/


91 Direito Adquirido Tutela Antecipada Benefcio
Suspenso................................................................................ 559

Revisional de Aposentadoria Inconstitucionalidade


Aposentadoria Lei n 8.213/91 Vinculao ao Salrio
Mnimo Direito Adquirido Reajuste Pedido Declaratrio
Reviso......................................................... 569

Revisional INSS Aposentadoria por Invalidez Benefcio


Defasado Pedido de Atualizao.......................................... 585
Revisional Aposentadoria por Invalidez Inconstitucio-
nalidade PIS LC 70/91 Bitributao LC 07/70 Art.
154/CF Inexigibilidade....................................................... 591

Revisional de Aposentadoria Aposentadoria por Tempo de


Servio Computao do Tempo de Servio/Contribuio
Prova Documental Decreto 3.048/99 Concesso
Propositura da Ao................................................................ 597
Revisional de Benefcios Benefcio Previdencirio
Previdncia Social Princpio da Isonomia Lei n 8.870/
94 .............................................................................................. 607

Revisional de Benefcios Inconstitucionalidade Policial


Militar Lei n 8.218/86 Lei n 9.194/90 Reduo de
Salrio Reposio dos ndices de Soldo Penso do IPE 613

Revisional de Benefcios INSS Lei n 8.212/91 Salrio de


Contribuio Art. 201/CF Lei n 8.213/91 Reviso de
Benefcio Salrio de Benefcio Reajuste Proporcional
Reajuste Integral Art. 194/CF.571.......................................... 633
Revisional de Aposentadoria Lei n 8.213/91 Valor Defasado
Vinculao ao Salrio Mnimo Artigo 58/ADCT.............. 641
36 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Revisional Penso por Morte Ao Ordinria INSS Unio


Federal Tutela Antecipada - Diferena de Valor Pedido
de Complementao Lei n 9.032/95................................... 645

Sentena Deciso Desaposentadoria Ao Ordinria


INSS Tutela Antecipada........................................................... 655
Sentena Deciso Penso por Morte Ao Ordinria
INSS Tutela Antecipada Estudante Universitria de 21
Anos Dependente Economicamente dos Avs................. 665

Smulas, Enunciados e Orientaes Jurisprudenciais

STF Supremo Tribunal Federal (Smulas).......................... 673


STF Supremo Tribunal Federal (Smulas Vinculantes)...... 689
STJ Superior Tribunal de Justia (Smulas)............................ 393
Extinto TFR Tribunal Federal de Recursos (Smulas)........... 709
TST Tribunal Superior do Trabalho (Smulas) ..................... 719
TST Tribunal Superior do Trabalho Tribunal Pleno/rgo
Especial - Orientaes Jurisprudenciais - OJ ...................... 733

TST SDI I Seo de Dissdios Individuais I (Orientaes


Jurisprudenciais) ..................................................................... 735

TST SDI II Seo de Dissdios Individuais II (Orientaes


Jurisprudenciais) .................................................................. 743

TST SDI Transitria Seo de Dissdios Individuais


(Orientaes Jurisprudenciais) ............................................. 745

TST SDC Seo de Dissdios Coletivos (Orientaes


Jurisprudenciais) ..................................................................... 751

TRF 1 Regio Tribunal Regional Federal da 1 Regio


(Smulas) ................................................................................ 753
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 37

TRF 2 Regio Tribunal Regional Federal da 2 Regio


(Smulas) ............................................................................... 757

TRF 3 Regio Tribunal Regional Federal da 3 Regio


(Smulas) ................................................................................ 763

TRF 4 Regio Tribunal Regional Federal da 4 Regio


(Smulas) ............................................................................... 767

TRF 5 Regio Tribunal Regional Federal da 5 Regio


(Smulas) ............................................................................... 773

TNU/CJF Turma Nacional de Uniformizao do Conselho de


Justia Federal (Smulas)....................................................... 775

AGU Advocacia Geral da Unio (Enunciados)....................... 785

CRPS Conselho de Recursos da Previdncia Social .............. 793

ndice Alfabtico Remissivo......................................................... 801


38 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 39

ADITAMENTO DA INICIAL ACRESCER OU SUPRIMIR


INFORMAES PROCESSUAIS

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ..............................1

Processo n ......................2

..............................., j qualificado nos autos da AO


SUMARSSIMA DE PENSO POR MORTE, Processo n ......./....,
contra o INSS INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, que
tramita por este Juzo, vem respeitosamente presena de V. Exa.,
expor e requerer ADITAMENTO DA INICIAL, a fim de ficar constando
os perodos de trabalho do falecido, ......................., da seguinte forma:

1. O falecido, ........................, trabalhou com registro na CTPS


nos seguintes perodos, empresas e funes abaixo descriminadas,
conforme cpia dos documentos juntados na Inicial:
a) De 12.07.1964 a 05.05.1966, trabalhou na empresa
......................, na funo de servente;
b) De 22.06.1966 a 02.07.1966, trabalhou na empresa
......................, na funo de servente;
c) De 07.05.1968 a 14.10.1968, trabalhou na empresa
......................, na funo de operador de mquinas;
d) De 16.10.1968 a 11.09.1970, trabalhou na empresa
......................, na funo de servente;

1
O endereamento deve ser dirigido ao E. Juzo onde foi protocolada a referida ao.
2
Dever ser colocado o nmero do processo que est necessitando do ADITAMENTO.
40 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

e) De 01.03.1971 a 15.08.1971, trabalhou na empresa


......................, na funo de meio-oficial;
f) De 02.10.1972 a 05.03.1973, trabalhou na empresa ......................,
na funo de pedreiro;
g) De 02.04.1973 a 09.09.1973, trabalhou na empresa
......................, na funo de pedreiro;
h) De 01.02.1974 a 30.09.1974, trabalhou na empresa
......................, na funo de pedreiro;
i) De 14.10.1974 a 01.02.1975, trabalhou na empresa ......................,
na funo de pedreiro;
j) De 15.12.1976 a 17.01.1977, trabalhou com ......................
(fulano de tal), na funo de pedreiro;
k) De 01.02.1977 a 05.05.1978, trabalhou no stio do Sr.
....................., neste municpio, na funo de lavrador;
l) De 10.05.1978 a 02.01.1979, trabalhou no stio do Sr.
..................., no Bairro do Jacar, neste municpio, na funo
de lavrador;
m) De 12.01.1979 a 03.02.1979, trabalhou na empresa empresa
...................., na funo de pedreiro;
n) De 10.02.1979 a 31.07.1984, trabalhou no stio do Sr. ................,
no Bairro do Jacar, neste municpio, na funo de lavrador;
o) De 01.08.1984 a 28.02.1985, trabalhou na empresa
......................, na funo de pedreiro;
p) De 01.03.1985 a 30.01.1994, trabalhou no stio do Sr.
.................., neste municpio, na funo de lavrador;
q) De 01.02.1994 at 31.05.1995, trabalhou com o empreiteiro
Sr. ..................., neste municpio, na funo de lavrador, na
lavoura de laranja;
r) De 01.06.1995 a 31.01.1996, trabalhou na empresa
......................, na funo de pintor;
s) De 01.02.1996 at a data do bito, trabalhou com o empreiteiro
Sr. ......................, neste municpio, na funo de lavrador,
na lavoura de laranja.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 41

2. notvel o recolhimentodas seguintes GPS, de competncia


dos seguintes perodos:
a) DEZEMBRO/1981;
b) JANEIRO/1982;
c) FEVEREIRO/1982;
d) MARO/1982;
e) SETEMBRO/2000.
3. Finalmente, verifica-se que foi recolhido as GUIAS DA
PREVIDNCIA SOCIAL, a fim de garantir a sua aposentadoria, mas
por infelicidade do destino no pde complet-la, pois veio a falecer,
favorecendo dessa forma a viva (fulana de tal).

Pede j. e deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
Aditamento ou Emenda Inicial em uma ao o instrumento
pelo qual o interessado vem acrescentar dados importantes para
a interpretao da Inicial, podendo servir ainda para requerer ao
Egrgio Juzo que no venha interpretar a Inicial de forma errnea.
A ela se recorre quando h falhas de digitao ou erro processual,
ou seja, para acrescer ou suprimir informaes e/ou dados
processuais.
42 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 43

AGRAVO DE INSTRUMENTO PREVIDENCIRIO DECISO


INTERLOCUTRIA CONSTITUCIONAL DEVIDO PROCESSO
LEGAL

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) FEDERAL


DA .... VARA PREVIDENCIRIA DE ....................... SEO
JUDICIRIA DO ESTADO DE .......................................

AO ORDINRIA DE .....
Processo n

........................., (qualificao), j devidamente qualificado na


pea exordial dos autos da presente em epgrafe, contra do INSS
Instituto Nacional do Seguro Social, tambm j qualificado no feito,
que tramita nesta Vara e Juzo, atravs de seu advogado e procurador
infra-assinado, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia,
inconformado com a respeitvel deciso inter-locutria exarada nos
autos s fls............, recorrer Instncia Superior, e o faz pela
interposio do presente

AGRAVO DE INSTRUMENTO

na certeza de que os doutos julgadores, melhor examinando a


matria, hajam por bem acatar as razes anexas, mandando que se
processe regularmente o feito, em atendimento aos princpios
constitucionais, doutrina e ao direito, praticando a verdadeira
JUSTIA.
44 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Regularmente processados estes, bem assim, ouvido o Agravado,


por suas contra-razes, subam os autos Instncia Superior, para uma
nova deciso.

Nestes termos,
Pede j. e deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/....... n ...................
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 45

RAZES DO AGRAVO DE INSTRUMENTO

Agravante:................................................
Agravado: INSS Instituto Nacional do Seguro Social
Processo n ............. - ......... Vara de Direito da Comarca de ..........

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Doutos Julgadores:

Em que pese o saber jurdico j demonstrado em inmeras


decises do douto juiz a quo, reconhecido como daqueles brilhantes
juzes destes rinces do interior de SO PAULO, ousamos discordar
da deciso interlocutria ora hostilizada, em especial porque no
atendeu aos ditames da Lei, da melhor Doutrina e da assentada
Jurisprudncia, para que haja a melhor distribuio da JUSTIA,
conforme demonstraremos Vossas Excelncias, pois de conformidade
com o fundamento no artigo 522 e seguintes do CPC, pelos motivos
fticos e de direito a seguir expostos.

Primeiro: Que tramita na ... Vara Cvel da Comarca de ................,


o Processo em epgrafe, da Ao de Alimentos, intentada pelo Agravante
contra o Agravado, em fase de instruo, conforme comprova com a
certido em anexo.

Segundo: Ocorre que o ilustre julgador a quo proferiu deciso


interlocutria, que se encontra s fls. .... do retro mencionado processo,
na qual o insigne magistrado, indeferindo prova testemunhal
tempestivamente requerida, cerceando a defesa do Agravante, violenta
a regra constitucional de respeito ao devido processo legal, e assim se
refere:

(Transcrever a deciso na ntegra)


46 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Terceiro: O Agravante, no se conformando com a r. deciso supra


transcrita, eis que a mesma contraria o preceito legal contido na
legislao vigente e com fundamento no art. 522 e seguintes do CPC,
no tem outra alternativa, a no ser interpor o presente Agravo de
Instrumento, para que seja corrigido o erro in procedendo, face ao
grave prejuzo que a deciso, ora atacada, acarreta para aquele, uma
vez que a mesma fere de morte o mais sagrado princpio constitucional,
sendo certo tratar-se de cerceamento de defesa, como se v do texto
acima transcrito.

Quarto: Acontece que j foi designada audincia de instruo e


julgamento pelo ilustre magistrado a quo, para a data de ...................
e se tal audincia se realizar sem o julgamento do presente agravo,
com toda certeza o Agravante no ter oportunidade de fazer prova de
seus direitos, o que antinmico do direito, uma vez que a todos
dado o amplo direito de defesa.

Quinto: Assim, buscando amparo no art. 527, Inciso II do CPC,


o Agravante espera que seja atribudo efeito suspensivo ao presente,
no sentido de que seja suspensa a audincia j designada, para que a
mesma somente venha se realizar aps o julgamento final deste Agravo,
uma vez que a r. deciso, ora agravada, est a merecer reforma, ante a
afronta a preceito legal, para que o Agravante possa exercer o seu mais
ldimo direito de defesa.

Sexto: Em atendimento norma contida no art. 524 do CPC, o


Agravante informa a este Excelso Pretrio, os nomes e endereos dos
patronos das partes, a saber:
a) Advogado do Agravante:
Nome: ............................................
Endereo: .......................................

b) Advogado do Agravado:
Nome: .............................................
Endereo: ........................................
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 47

DIANTE O EXPOSTO, o Agravante vem, perante Vossas


Excelncias, com o devido acato, requerer:
a) a intimao do patrono do Agravado, para, querendo, responder
aos termos do presente Agravo, no prazo legal;
b) seja recebido o presente Agravo com efeito suspensivo, para
que seja suspensa a audincia designada para a data de ................, nos
termos do art. 527, Inciso II do CPC e que seja comunicado ao nclito
magistrado a quo e oficiado ao mesmo para prestar informaes ou
reformar a r. deciso, ora agravada, se assim entender;
c) seja processado e julgado procedente, o presente pedido, com
a consequente reforma da r. deciso de fls. ....., acima transcrita, cuja
cpia devidamente autenticada faz parte integrante deste;
d) a juntada das cpias da deciso agravada, da certido de
intimao e das procuraes outorgadas aos patronos das partes, bem
como, do comprovante de pagamento das custas e porte de retorno.

Nestes termos,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/....... n ...................

RESUMO
O Agravante recorre ao tribunal superior contra deciso interlocutria,
onde o magistrado indefere prova testemunhal requerida, cerceando a de-
fesa do Agravante, desrespeitando a regra constitucional de respeito ao
devido processo legal.
Em Comarcas onde no existe a JUSTIA FEDERAL, podero as
aes previdencirias ser propostas junto Justia Estadual, em confor-
midade disposto no 3, do artigo 109, da CF/1988.
48 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 49

ALEGAES FINAIS HORA EXTRA DOENA OCUPACIONAL


BENEFCIO PREVIDENCIRIO VCULO EMPREGATCIO
IMPOSSIBILIDADE RECONHECIMENTO

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DO


TRABALHO DA ... VARA DO TRABALHO DE ........................

........................., por seus procuradores judiciais infra-assinados,


inscritos na OAB/... sob nos ........ e ......., nos autos n ...../..., da Ao
Trabalhista promovida por ................, j qualificada, vem, mui
respeitosamente perante Vossa Excelncia, manifestar-se acerca do
demonstrativo de horas extras apresentado pela reclamante, bem como
aduzir suas razes finais, nos termos a seguir expostos:

1. RECONHECIMENTO DO VNCULO EMPREGATCIO COM O


EMPREGADOR

No comprovou a Reclamante a presena dos requisitos


ensejadores do reconhecimento de vnculo empregatcio diretamente
com a tomadora de servios, pois nem sequer produziu prova
testemunhal.
A natureza do servio desempenhado pela reclamante no se
enquadra entre as atividades da segunda reclamada, razo pela qual
no se pode presumir a existncia de subordinao jurdica.
H que ser rejeitado, pois, o pleito de reconhecimento de vnculo
direto com a tomadora.

2. HORAS EXTRAS. IMPUGNAO AO DEMONSTRATIVO


APRESENTADO
50 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

A reclamada juntou aos autos os controles de ponto de fls. .. a ..


e .. a .. . Os demais controles no foram apresentados pela ..................,
no sendo, portanto, fidedignos da jornada praticada pela reclamante.
De qualquer modo, os registros de ponto carreados pela primeira
reclamada, nica empregadora da reclamante, foram por esta
reconhecidos, conforme ata de fls. .., devendo ser considerados para
apurao dos horrios praticados pela obreira.
Tais controles demonstram que a reclamante no prestou labor
extraordinrio.
Neste sentido, resta expressamente impugnado o demonstrativo
de horas extras apresentado pela reclamante s fls. ../.., posto que os
horrios considerados foram aqueles constantes dos controles de ponto
juntados pela ..................., os quais contm anotao totalmente alheia
ao efetivo controle de jornada da ex-empregada e no podem ser
considerados vlidos, na medida em que no so documentos de sua
nica e verdadeira empregadora, ........................ .
Outrossim, ainda que pudessem ser considerados vlidos tais
controles, so certos que o apontamento dos horrios no se encontra
correto no demonstrativo juntado, posto que os minutos que sucedem
e antecedem jornada laboral no podem ser tomados como extras,
conforme entendimento jurisprudencial, que proclama:

MINUTOS QUE ANTECEDEM E SUCEDEM JORNADA


DE TRABALHO DESCONSIDERAO ORIENTAO N
23 DA SDI DO C. TST Devem ser desprezados do cmputo
da jornada de trabalho os poucosminutos que a antecedem e
sucedem, por aplicao do princpio da razoabilidade,
inspirador da Orientao n 23 da SDI do c. TST. (TRT 12 R.
RO-V-A 07599-2000-034-12-00-2 (11936/2002)
Florianpolis 1 T. Rel. Juiz Gerson Paulo Taboada Conrado
J. 11.10.2002)

JORNADA DE TRABALHO MINUTOS QUE ANTECEDEM


E SUCEDEM JORNADA Os poucos minutos que
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 51

antecedem ou sucedem marcao de ponto no so, em


princpio, contados como extras, devido impossibilidade
do registro simultneo dos cartes (cf. Orientao
Jurisprudencial n 23 da SDI do C. TST). (TRT 15 R. Proc.
27584/99 (41976/01) SE Rel. Juiz Carlos Alberto Moreira
Xavier DOESP 01.10.2001 p. 65)

Devem, entretanto, ser considerados somente os controles de


ponto juntados pela primeira reclamada (.......................), mesmo porque
a reclamante os reconheceu como vlidos em seu depoimento pessoal.
No pode ser aceito pelo julgador um registro de ponto controlado
exclusivamente pela prpria empregada (conforme restou
demonstrado), o qual jamais passou pela anlise ou crivo de sua
empregadora.
No havendo outras provas a respeito da jornada alegada pela
reclamante, no podem as horas extraordinrias ser deferidas em seu
favor.
H, portanto, que se rejeitar o pleito em anlise.

3. GARANTIA DE EMPREGO. ESTABILIDADE DE 12 (DOZE) MESES

A Reclamante no faz jus estabilidade pretendida, por quanto


na vigncia do contrato de trabalho no gozou de benefcio
previdencirio, no configurando, pois, a existncia de doena
profissional.
Ademais, nenhuma prova produziu a reclamante, no sentido de
demonstrar que tenha efetivamente contrado a alegada enfermidade
em razo do labor junto reclamada.
A reclamante reconheceu que no prestou labor extraordinrio,
mas sim nos dias normais estabelecidos.
Por outro lado, o fato e ter prestado servios concomitantemente
a outra empresa de digitao, afasta o entendimento de que o trabalho
junto reclamada seria causador de qualquer doena profissional.
52 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Pela improcedncia do pedido.

Os demais pedidos restam igualmente improcedentes, conforme


razes j sustentadas em defesa, s quais nos reportamos.
Pugna-se, destarte, pela improcedncia da ao, condenando-se
a reclamante ao pagamento de custas processuais e demais cominaes.

Nestes Termos,
P. Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n .........

RESUMO
A reclamada alega que a reclamante no comprovou os requisitos
necessrios para o reconhecimento do vnculo empregatciocom a tomadora
de servios. A natureza dos servios prestados no se enquadra em suas
atividades. Deve ser rejeitado o pedido pelo reconhecimento do vnculo
direto com a tomadora. Os controles de ponto juntados pela primeira recla-
mada foram reconhecidos pela reclamante. Dessa forma, inexistente o
labor extraordinrio. No tem direito estabilidade, porque no gozou o
benefcio previdencirio, em virtude da inexistncia de doena profissional.
Pede pela improcedncia da reclamao trabalhista.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 53

ALEGAES FINAIS INCONSTITUCIONALIDADE INSS


CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA - APROPRIAO INDBITA
FALTA DE RECOLHIMENTOS CRIME CONTRA ORDEM
TRIBUTRIA LEI N 8.137/90

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) FEDERAL


DA ... VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ..............................

AO PENAL N ........
ALEGAES FINAIS
PELO RU: .................

............................. e ............................., j qualificados, nos autos


da Ao Penal acima identificada, por intermdio do seu advogado
que esta subscreve, vem apresentar suas Alegaes Finais na forma do
art. 500, inciso III, do CPP, expondo o seguinte:

1. DO RESUMO

O Ilustre Representante do Ministrio Pblico, de acordo com a


denncia e as suas Alegaes s fls. ... dos autos, pretende imputar
aos Rus as sanes do art. 2, II, da Lei n 8.137/90 e art. 168-A do
Cdigo Penal.
Atribui-lhes ainda nessa pea tipificao por omisso prpria,
com o dolo (animus rem sibi habendi), como elemento subjetivo do
tipo do crime em questo.
Diz, consubstanciada a materialidade no Auto de Infrao Fiscal,
lavrado pela autoridade previdenciria e pelas notificaes de
lanamento em Livro da empresa.
54 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Afirma condenveis os Acusados por serem eles scios de


empresa com contrato social por cota de sociedade limitada, assim
cientes do ilcito, e exclui a punibilidade do Acusado .............., tomando
por verdadeira a configurao deste como scio figurante de contrato
e no administrativo.

2. PRELIMINARES

2.1 - INPCIA DA INICIAL

a) SOBRE O DOLO

Para que ocorra o dolo em qualquer de suas modalidades,


necessria a vontade do agente de causar dano.
Assim tambm na Lei n 8.137/90 e no Cdigo Penal, no
podendo ser o acusado condenado por mera culpa, ou seja, nestas
Leis indispensvel a prova da inteno de lesar o INSS.
Porm, no existiu nenhuma vontade do Acusado em lesar o INSS
e nem mesmo nos autos demonstrada tal vontade sobre o dolo, ou
sua ausncia, em crimes contra a ordem tributria, assim tm decidido
os nossos Tribunais:

APELAO CRIMINAL CRIME CONTRA A ORDEM


TRIBUTRIA SENTENA ABSOLUTRIA
INCONFORMISMO DO MP APELADO QUE
TRANSPORTAVA MERCADORIAS DESAMPARADAS DE
QUALQUER DOCUMENTO FISCAL IMPOSSIBILIDADE
INOCORRNCIA DE DOLO OU M-F RECEITA
FEDERAL QUE LHE FORNECEU NOTA FISCAL AVULSA
DEPOIMENTOS CONSTANTES DOS AUTOS QUE SE
HARMONIZAM EM FAVOR DO APELADO
INEXISTNCIA DE PROVAS SUFICIENTES PARA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 55

CONDENAR APELO IMPROVIDO O apelado em momento


algum incorreu com dolo ou m-f pretendendo burlar o Fisco,
muito pelo contrrio, tentou na verdade amparar-se em quem
conhecia mais do que ele, consultando-se com o amigo fiscal
do Estado sobre a forma como deveria proceder, e agiu da forma
como aconselhado foi, procurando a Receita, que lhe forneceu
a nota fiscal avulsa. (TJES ACr 048980237530 2 C.Crim.
Rel. Des. Welington da Costa Citty J. 25.09.2002)

Conclui-se, portanto, que, se o crime que se pretende incutir ao


acusado necessita de dolo especfico para sua finalizao, e dos autos
no se retira nada que o comprove, A INICIAL INEPTA POR FALTA
DE CARACTERIZAO DO ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO.

b) A INCONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS

A Lei n 8.137/90 e o Decreto-Lei n 2.848/40, nos quais querem


inserir o Acusado, desrespeitam frontalmente a Constituio da
Repblica.
A Carta Magna diz em seu art. 5, inciso XLVII, que proibida a
priso por dvida, excetuadas as hipteses do inadimplemento da
penso alimentcia e a do depositrio infiel.
Por excluso, o acusado no se insere na forma de alimentante,
muito menos na forma de depositrio.
Em recente artigo, intitulado Infrao Tributria No Crime,
publicado na revista Boletim Informativo da Saraiva, de agosto de 1996
(fl. 05), o doutrinador e professor Eduardo Marcial Ferreira Jardim,
entendendo ser a Lei n 8.137/90 inconstitucional, assim discorre:
Igual raciocnio aplica-se s hipteses em que o contribuinte
deixa de pagar o tributo supostamente descontado de terceiro,
a exemplo do imposto sobre a renda na fonte ou a contribuio
previdenciria. Ao contrrio dos dizeres literais da legislao
de fonte, o que ocorre o seguinte: ao pagar x de salrio, o
56 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

empregado deve pagar y de contribuio previdenciria e


z de imposto de renda na sistemtica de fonte. O chamado
desconto ou reteno simplesmente inexiste. Mas, se existisse,
ainda assim, o contribuinte no estaria exercendo a funo
de depositrio, at porque tal conceito vem cristalizado nos
arts. 627/630 do Cdigo Civil, bem como no CPC por
intermdio dos artigos 149, 150, 275, inciso II, 824, 825 e 919.
No bastasse isso, cumpre lembrar que a Teoria Geral do
Direito no autoriza ao legislador subverter conceitos para
estipular novas competncias no deferidas pelo sistema
normativo.
Como se v, o devedor de tributos, qualquer que seja a
hiptese, devedor de dvida prpria, o que torna
inadmissvel a pretendida criminalizao da infrao
tributria. O grau de absurdidade ganha foros de maior repdio
na medida em que a aludida legislao desrespeita
frontalmente a Constituio da Repblica (...)

O contribuinte, em qualquer destes casos, no recebe de ningum


o dinheiro a ser recolhido aos cofres da Fazenda Pblica.
O devedor de tributos, qualquer que seja a hiptese, devedor
de dvida prpria (ilcito civil).
Inadmissvel, portanto, a pretendida criminalizao do Acusado
na infrao tributria pela Lei n 8.137/90 e o DL n 2.848/40, pois
ambos igualam o contribuinte ao depositrio de dinheiro da Fazenda
Pblica, o que no acontece no caso concreto.
E, mesmo assim, para que algum seja considerado depositrio
infiel de dinheiro da Fazenda Pblica, existe o rito da Lei n 8.866/94,
que exige a prvia caracterizao da situao de depositrio infiel (art.
2) com o ajuizamento da ao civil (arts. 3 e 4).

c) A POSTERIORIDADE DA LEI N 8.212/91


A denncia arrola as seguintes datas para as supostas faltas de
pagamento dos tributos: ............................. .
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 57

No h que admitir o uso dessa Lei, em todas as supostas


infraes, pois posterior a estas.
A Lei n 8.212 de 24 de julho de 1991, e quase todas as supostas
infraes lhe so anteriores (com exceo ....... e ..........).
O artigo 5, inciso XI, da Constituio Federal estabelece que as
Leis no retroagem, salvo para beneficiar o ru.
Aqui o Acusado est sendo inserido em crimes anteriores Lei
n 8.212/91.
Mesmo que se tivesse provado a materialidade de alguma
infrao, nem todas elas estariam inseridas na Lei n 8.212, no podendo
ser apreciadas para prejudicar o acusado.
Por todo o exposto em preliminares, requer, desde j, que seja
decretada inepta a denncia com a extino do feito sem julgamento
do mrito.

3. NO MRITO

A materialidade do suposto crime no est, de forma alguma,


comprovada nos autos.
Para que o suposto crime se concretizasse, seria necessrio que
tivesse ocorrido a apropriao de dinheiro pertencente Fazenda
Pblica.
Verificando-se o documento acostado aos autos, o Relatrio Fiscal
do Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social, no qual se baseou
o Ministrio Pblico para a denncia, estabelece que:
Os elementos e comprovantes que serviram de base para a
constatao do fato aqui relatado so as folhas de pagamento, rescises
contratuais e recibos de pagamentos de salrios.
Documentos estes que eram elaborados pelo Escritrio ...............
de Contabilidade, escritrio este que faz a contabilidade de mais de
200 empresas, e no fim de cada ms envia as folhas de pagamentos e
demais recibos salariais para as empresas, e nestes j vem lquida a
58 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

parte que deve ser paga ao empregado, ou seja, o valor bruto menos a
contribuio da Previdncia.
Posteriormente, uma vez por ms, que o escritrio faz um
apanhado de todas as contribuies constantes das folhas de
pagamentos e recibos, enviando as guias para recolhimento, tanto a da
contribuio previdenciria do trabalhador como a do patronal.
E o Acusado sempre fez o pagamento dos empregados, com muita
dificuldade, pelo valor lquido.
Dessa forma, no h qualquer reteno de dinheiro dos
funcionrios para recolhimento Previdncia.
Ocorreu a existncia da dvida por falta de recolhimento, no
uma apropriao indbita.
E para que ocorresse a apropriao indbita seria necessrio
seguir-se o rito da Lei n 8.866/94, na qual aberto prazo de 90 dias
para recolhimento do tributo.
No se recolhendo o tributo no prazo estabelecido, assim estaria
caracterizada a figura do depositrio infiel. Penal. Falta de recolhimento
de contribuies previdencirias descontadas de empregado. Natureza
do delito previsto no artigo 168-A, do Cdigo Penal.
No a simples existncia da dvida que caracteriza a infrao,
dada a garantia prevista no art. 5, LXVI, da Constituio Federal.
Delito omissivo prprio que no prescinde da demonstrao da fraude
consistente em descontar a contribuio dos empregados e no recolher
os respectivos valores ao rgo da Previdncia Social. Supervenincia
da Lei n 8.866/94, que cria a figura do depositrio da Fazenda Pblica
da pessoa obrigada a recolher impostos, taxas e contribuies. Nova
disciplina que exige a prvia caracterizao de depositrio infiel (art.
2) e o ajuizamento da ao civil (arts. 3 e 4). Descrio insuficiente
dos fatos na denncia.
Muitas vezes, Excelncia, a empresa teve que emprestar dinheiro
de agiotas, a juros exorbitantes, para fazer o vale dos empregados
chegando ao ponto de somar os valores de 02 ou 03 meses para pedir
que o empregado assinasse a folha de pagamento enviada pelo
escritrio, de ms anterior.Acumularam-se, por vrios meses, sem
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 59

pagamento, tanto a folha salarial como a guia de recolhimento


previdencirio, por total falta de dinheiro.
Como que o Acusado, ou seus scios, poderiam apropriar-se
de dinheiro do INSS, dessa forma? Se no estavam nem conseguindo
pagar o salrio lquido dos empregados? Se emitiam apenas vales?
Em nenhum momento houve a inteno de descontar a
contribuio previdenciria do salrio dos empregados e ficar com o
dinheiro, locupletando-se custa do INSS.O que ocorreu, Nobre
Julgador, foi a impossibilidade total de pagar o salrio dos
trabalhadores.
Tanto que, em .........., o MM Juiz da ... Vara da Fazenda,
Falncias e Concordatas da Comarca de ........... decretou a falncia da
empresa, por total falta de liquidez tanto de funcionrios como de
fornecedores.
Fato devidamente comprovado nos autos, pelo depoimento da
testemunha de defesa, sndica da falncia (Dra. .............), que diz ainda
que o Acusado no se apropriou de dinheiro do INSS, mas sim deixou
de pagar os funcionrios, estando alguns deles com crditos
trabalhistas a receber da falncia.
Ou seja, o Acusado no pagou sequer os salrios das folhas de
pagamentos apresentadas pelo Escritrio de Contabilidade.
Se no conseguiu pagar os salrios de seus empregados,
logicamente no houve qualquer tipo de desconto previdencirio para
ocorrer a apropriao.
Observe, ainda, o depoimento da testemunha de defesa ................
(Contador da Empresa do Acusado), que acompanhou toda a vida
contbil da empresa, onde este diz textualmente que no houve uma
apropriao de dinheiro do INSS, mas sim uma impossibilidade de
fazer at mesmo o pagamento dos empregados.
Dessa forma, Excelncia, no houve o dolo genrico, a vontade
livre e consciente do Acusado de apropriar-se indevidamente da
contribuio previdenciria descontada de recibos e folhas de
pagamentos de seus empregados, como quer fazer crer a Promotoria.
60 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

totalmente improcedente a acusao imputada ao Acusado,


pela no materializao do delito.
Ainda, improcedente a acusao por estarem a Lei n 8.137 e o
artigo 168-A, do Cdigo Penal, em confronto com a Carta Magna de
1988, que probe a priso por dvida.
Se existisse, o que no o caso, seria um ilcito civil, pelo no
recolhimento da contribuio previdenciria, devendo ser cobrado em
ao civil prpria, habilitando-se o INSS na falncia da empresa do
Acusado.
Que, acrescente-se, tem crdito privilegiado sobre os demais
credores.

3) DO PEDIDO

DIANTE O EXPOSTO, pede que sejam acatadas as preliminares


arguidas, com a consequente extino do feito sem julgamento do
mrito.
Mas, se assim no entender Vossa Excelncia, no mrito, pede a
absolvio do Acusado da imputao que imerecidamente lhe foi feita,
pois inocente, no tendo cometido o delito que lhe imputado.
E a absolvio do Ru se impe, como medida de

JUSTIA!!!

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. ........
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 61

RESUMO
O Acusado alega ser improcedente a denncia de apropriao
indbita, posto que ocorreu to somente o no recolhimento da contribui-
o previdenciria para o INSS. Sustenta a inconstitucionalidade das Leis
n 8.137/90 e 8.212/91.
62 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 63

AMPARO ASSISTENCIAL AO DEFICIENTE INICIAL RECUSA


VIA ADMINISTRATIVA - LOAS

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA .............................3

..........................., brasileira, casada, invlida, portadora do CPF


n ............ e RG n ............, residente e domiciliada na Rua ............, n
..., nesta cidade, por seu advogado e procurador infra-assinado, com
instrumento de procurao em anexo, vem respeitosamente presena
de V. Exa. propor contra o INSS - Instituto Nacional do Seguro Social,
autarquia federal, com Procuradoria Regional situada na Av. ........, n
..., CEP: ......., na cidade e comarca de .................., a presente AO
ORDINRIA DE AMPARO ASSISTENCIAL AO DEFICIENTE, com
fulcro no artigo 203, inciso V, da Constituio Federal, artigo 20 da Lei
n 8.742/93; artigos 9 e seguintes do Decreto n 6.214, de 26 de
setembro de 2007, e artigo 282 do CPC, mediante os seguintes fatos e
fundamentos:

I DOS FATOS

1. A Requerente Portadora de Deficincia Congnita (CID n


F33.3) e est incapacitada para o desempenho das atividades da vida
diria e do trabalho, conforme provam os documentos em anexo (Laudo
Mdico da lavra do Dr. .................), fazendo uso do antidepressivo
CLORIDATO DE AMITRIPTILINA.
2. A Requerente no recebe nenhum tipo de benefcio da
Previdncia Social, nem de outro regime previdencirio.

"3 Em comarcas onde no exista a JUSTIA FEDERAL, podero as Aes Previdencirias


ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando as comarcas onde existam as Varas
da JUSTIA FEDERAL, de conformidade com o 3, do artigo 109 da CF/88."
64 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

3. A Requerente declara, para fins de requerimento do Benefcio


Assistencial devido ao Deficiente, que convive sob o mesmo teto com
as seguintes pessoas que fazem parte do grupo familiar: a) ..............,
esposo, nascido em .../.../....., desempregado, ambos sem renda mensal;
sobrevivendo apenas com a ajuda de alimentos doados pela
ASSISTNCIA SOCIAL, ajuda dos filhos e vizinhos.

II DO DIREITO

4. Conforme se conhece, o instituto, ora requerido, aps a


promulgao da Constituio Federal, se incumbiu de cumprir com o
pagamento de um salrio mnimo a todas as pessoas idosas ou
portadoras de deficincia, com fundamento no artigo 203, inciso V da
Constituio Federal, na Lei n 8742/93, ora regulamentada pelo Decreto
n 1.744/95, conforme se v abaixo:

a) O artigo 203, da Constituio federal preceitua:

Art. 203 - A assistncia social ser prestada a quem dela


necessitar, independentemente de contribuio seguridade
social, e tem por objetivos:
(...) V - a garantia de um salrio mnimo de beneficio mensal
pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem
no possuir meios de prover prpria manuteno ou de t-
la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei.

b) Enquanto que a Lei n 8.742/93 preceitua o seguinte:

Art. 20 - O beneficio de prestao continuada a garantia de 1


(um) salrio mnimo mensal pessoa portadora de deficincia
e ao idoso com 70 (setenta) anos ou mais e que comprovem
no possuir meios de prover a prpria manuteno e nem t-
la provida por sua famlia.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 65

(...)
2 - Para efeito de concesso deste beneficio, a pessoa
portadora de deficincia aquela incapacitada para a vida
independente e para o trabalho.

5. Sabe-se que as normas definidoras dos direitos e garantias


fundamentais tm aplicao imediata (art. 5 CF/88). Logo qualquer
pessoa portadora de deficincia tem a garantia de um salrio mnimo
de benefcio mensal conforme determina o mandamento
constitucional.
6. Nota-se que os nossos Tribunais vm se posicionando da
seguinte forma, seno vejamos:

PREVIDENCIRIO. BENEFICIO DE PRESTAO


CONTINUADA. ARTIGO 203, INCISO V, DA
CONSTITUIO FEDERAL DE 1988. NORMA DE
APLICAO IMEDIATA. REQUISITOS PREENCHIDOS.
CORREO MONETRIA. JUROS DE MORA. TERMO
INICIAL. APELO DO INSTITUTO DESPROVIDO. REMESSA
OFICIAL PARCIALMENTE PROVIDA. O disposto no artigo
203, inciso V, da constituio federal, encerra norma de
eficcia plena, tendo o constituinte definido todos os
elementos necessrios concesso do benefcio. Comprovados
os requisitos legais, necessrios concesso do benefcio
assistencial estatudo mo supracitado artigo, regulamentado
pela lei n 8.742/93, que por sua vez foi complementada pelo
decreto n 1.744/95, de rigor a procedncia da ao. In casu,
restou demonstrada atravs de laudo pericial, a incapacidade
da autora. Honorrios advocatcios mantidos, eis que fixados
em conformidade com o artigo 20, 3, do Cdigo de Processo
Civil. Pagamento do benefcio determinado a base de 1 (um)
salrio mnimo, nos termos do 5, do artigo 201, da
constituio federal, porquanto constitui norma de eficcia
plena e aplicabilidade imediata. Os juros moratrios devem
ser fixados nos limites dos artigos 1.062 e 1536, 2, Cdigo
66 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Civil e so devidos a partir da citao (Cdigo de Processo


Civil, ART. 219). A correo monetria deve obedecer aos
critrios da lei 8.213 e demais legislaes posteriores. Termo
inicial do benefcio fixado a partir da citao, nos moldes do
artigo 219 do Cdigo de Processo Civil. Apelo do Instituto
Desprovido. (TRF 3 Regio - 1 Turma Ap. Cvel n
98.03.097671-0 - Juiz Casem Mazloum p. 13/07/1999)

7. A Requerente protocolou o seu processo de Amparo


Assistencial ao Deficiente junto ao PSS do INSS de ..............., em .../../
...., com o NB: ....., INDEFERIDO, com as alegaes deque no existe
incapacidade para os atos da vida independente e para o trabalho
(sic), e inconformada com a deciso recorreu 13 JUNTA DE
RECURSOS DA PREVIDNCIA SOCIAL em .../.../...., tendo sido
NEGADO o seu Recurso em .../.../...., e, inconformada com o absurdo
de os funcionrios do INSS no atenderem o seu pedido, agora est
recorrendo JUSTIA, pelo direito que lhe foi negado, pois a gravidade
do assunto em tela extrapolou os limites; no condiz com a verdade
tal indeferimento, pois h deficincias diversas, que dificultam o
trabalho dirio e laborativa, conforme se pode comprovar tanto
documentalmente como por PERITO MDICO ESPECIALISTA ,
conforme os documentos em anexo, inclusive LAUDO MDICO e
BULRIO que acompanham o feito. Ser que no observam as
legislaes previdencirias, a respeito dos DEFICIENTES? Que
documentos mais ainda querem, alm dos j comprovados?
Inmeros e infrutferos foram os pedidos do Requerente ao PSS
(Posto do Seguro Social) de ................., no sentido de ver solucionado
o impasse quanto ao benefcio; ou ser que tudo isto para retirar o
DIREITO ADQUIRIDO do cidado brasileiro, amparado tanto pela
Legislao Brasileira como pela Declarao Universal pelos Direitos
Humanos, que, em seu artigo 25, diz: Todo homem tem direito a um
padro de vida capaz de assegurar a si e sua famlia a sade e o
bem-estar, inclusive a alimentao, o vesturio, a habitao, os
cuidados mdicos e os servios sociais indispensveis, e direito
segurana em caso de desemprego, doena, invalidez, viuvez, velhice
ou outros casos de perda dos meios de subsistncia por
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 67

circunstncias independentes da sua vontade. (...), inclusive


convalidado pelo artigo 6 da Carta Magna/1988. Ou o Estado quer
deixar o seu povo nu, desnutrido, deseducado, sem nenhum amparo
social? Onde est o respeito s legislaes que amparam o cidado
brasileiro? Ou servem s de amostra s Comunidades Internacionais?

8. O art. 5, inciso XXXVI, da Constituio Federal diz:a lei


no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a
direito; e, valendo-se de nossos tribunais, a jurisprudncia brasileira
vem protegendo todo DIREITO ADQUIRIDO.

9. A fim de regularizar a situao do beneficirio, como


DEFICIENTE, serve-se da presente ao para alcanar o seu objetivo,
o que dever ser declarado por sentena nos autos, para que se faa
cumprir o DIREITO, a VERDADE e a JUSTIA.

10. Tanto a doutrina quanto a jurisprudncia, na rea


previdenciria, amparam o direito lquido e certo do Requerente para
percepo de seu BENEFCIO DE PRESTAO CONTINUADA, o que
est de conformidade com a norma em vigor, conforme documentao
junta.

11. Dessa forma, no foi correta a posio do Requerido quanto


ao benefcio pleiteado pela Requerente, uma vez que conforme
demonstrado tanto a legislao aplicvel como a doutrina e a
jurisprudncia favorecem a concesso do AMPARO ASSISTENCIAL
AO DEFICIENTE na forma requerida na esfera administrativa, o que
sem sombra de dvida dever ser reconhecido na sentena que julgar
o presente feito, fazendo retroagir os pagamentos do benefcio desde a
data do seu ingresso no rgo previdencirio.
DIANTE DO EXPOSTO, a presente para requerer de V. Exa. a
citao do Ru, atravs de seu Procurador-Regional, no mesmo
endereo declinado no prembulo da inicial via AR, para, querendo,
no prazo legal, oferecer defesa, se tiver, sob pena de revelia e confisso,
julgando-se, ao final, procedente a presente ao, concedendo
Requerente o benefcio ora requerido, fazendo jus a um salrio mnimo
mensal, desde .../.../...., condenando-se o Ru, ainda, nas custas
68 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

processuais, honorrios advocatcios, tudo na forma da Lei e demais


acrscimos de direito.
Requer ainda, a V. Exa., conceder, de plano, os benefcios da
ISENO DE CUSTAS, nos termos do que dispe a legislao vigente.
Protesta e requer provar suas alegaes pelos meios em direito
admitidos, especialmente pela oitiva de testemunhas, depoimento
pessoal do representante legal do Requerido, sob pena de confesso,
percias e juntada de novos documentos, dando cincia da ao ao
RMP para que, querendo, nela intervenha.

D-se causa, para efeitos fiscais, o valor de R$ ..... (.................).

Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O cnjuge faz jus ao benefcio assistencial Amparo Assis-tencial
ao Deficiente, conforme assegurado no artigo 203, inciso V, da Constitui-
o Federal, pela Lei n 8.742/93, artigo 20, 3, combinado com os arti-
gos 9 e seguintes do Decreto n 6.214, de 26 de setembro de 2007, reque-
rido via judicial, uma vez ter havido resistncia concesso do benefcio
por via administrativa, o qual far jus ao benefcio desde a data do protocolo
perante o rgo administrativo.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 69

ANULATRIA DE LANAMENTO FISCAL SALRIO IN NATURA


BENEFCIO PREVIDENCIRIO PROGRAMA DE ALIMENTAO
LEI N 6.321/76 DBITO PREVIDENCIRIO

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) FEDERAL


DA ... VARA FEDERAL DE ..............................4

....................., pessoa jurdica de direito privado, com sede na


Rua ............, n ..., na comarca de ............, CNPJ/MF sob n ............,
vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, por seus
advogados ao final assinados, propor ao ANULATRIA DE
LANAMENTO FISCAL contra o INSS - Instituto Nacional do Seguro
Social, ente jurdico de direito pblico, com sede em ........... e endereo
em ..........., na Rua ..........., n ..., pelas seguintes razes:

DOS FATOS

1) IRREGULARIDADE DA AUTUAO

1. A autora empresa que atua no ramo de transformao de


produtos qumicos para produo de ceras e derivados.
Fornece aos seus funcionrios, habitualmente, alimentao diria
no refeitrio da empresa. Em 1988, inscreveu-se no PAT (Programa de
Alimentao do Trabalhador), institudo pela Lei n 6.321/76 e
regulamentada pelo Decreto n 05, de 14 de janeiro de 1991, com a
finalidade de usufruir do benefcio ali descrito,in verbis:

"4 Em comarcas onde no exista a JUSTIA FEDERAL, podero as Aes Previdencirias


ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando as comarcas onde existam as Varas
da JUSTIA FEDERAL, de conformidade com o 3, do artigo 109 da CF/88."
70 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Art. 1. As pessoas jurdicas podero deduzir, do lucro


tributvel para fins do imposto sobre a renda o dobro das
despesas comprovadamente realizadas no perodo base, em
programas de alimentao do trabalhador, previamente
aprovados pelo Ministrio do Trabalho na forma em que
dispuser o Regulamento desta Lei.

Esse programa, enfim, visa incentivar as empresas com benefcios


fiscais (dedues no IRPJ) para fornecimento de alimentao aos seus
funcionrios.
Devido inscrio no programa, portanto, a autora comeou a
usufruir de seus efeitos relativos ao Imposto de Renda e, mais ainda,
desconsiderava a parcela despendida com alimentao do salrio de
contribuio dos funcionrios, j que a alimentao ali fornecida, no
caso, no podia ser tratada como prestao in natura, ou seja, a
alimentao fornecida nos moldes do Programa no tem natureza
salarial, no podendo ser considerada salrio de contribuio in
natura, como se demonstrar a seguir.

2. Ocorre, porm, que, em .../.../...., foi autuada pela fiscalizao


do INSS em ............. (local da agncia do INSS), que lhe constituiu
crdito previdencirio relativo a dbito complementar referente a
salrio in natura no perodo de ...... a ...... .
Na esfera administrativa, a autora tentou desconstituir, sem
xito, tal lanamento fiscal por meio de defesa e recurso
administrativo. Em todas as ocasies, sua pretenso foi repelida porque
supostamente no estava inscrita no PAT e, portanto, no poderia
usufruir de suas prerrogativas.

3. Em consequncia, foi notificada, em .../.../...., da Deciso


proferida pelo Conselho de Recursos da Previdncia Social (CRPS),
que lhe negou provimento ao recurso interposto e deu-lhe prazo para
recolhimento do dbito (doc. anexo).Tal deciso baseou-se nos
seguintes termos, verbis:
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 71

... CONSIDERANDO que para a empresa ser beneficiada pelo


programa de alimentao do trabalhador, tem que
obrigatoriamente estar amparada pela Lei n 6.321/76;
CONSIDERANDO que a empresa apresentou sua inscrio
ao Programa de Alimentao referente ao ano de 1988, sem,
entretanto, ter exibido a devida renovao para o ano de 1989,
diante de tal fato o dbito foi retificado;
CONSIDERANDO o que est disposto no art. 41, pargrafo
1, alnea c, do CRPS Decreto 83.081/79, alterado pelo
Decreto n 90.817/85;
CONCLUSO Diante do exposto voto no sentido de
conhecer do recurso, para, no mrito, negar-lhe provimento,
mantendo o dbito retificado.

4. Tendo em vista a cobrana judicial de tal dbito, conforme a


parte final da deciso acima, e considerando a ilegalidade e a
arbitrariedade de sua exigncia, vem no momento a autora buscar a
via ordinria para anular o lanamento e desconstituir o crdito
tributrio.
O requerido, repita-se, entende que a autora no estava inscrita
no PAT no perodo de ........ a ........., no podendo proceder conforme
suas regras aos descontos da alimentao dos trabalhadores.
Ora, como insistentemente afirmado em sede administrativa, no
existe qualquer base jurdica que d consistncia aos argumentos
invocados pelo requerido de molde a que possa subsistir o lanamento
efetuado. Isso, porque a Lei n 6.321/76 nada menciona acerca de
eventuais renovaes e inscries colocadas como requisito para a
utilizao do Programa.
Na verdade, o lanamento relativo ao ano de .... permaneceu nica
e exclusivamente porque a empresa deixou de renovar esse mero
requisito formal exigido pelo INSS, ou seja, ainda que procedendo
conforme as regras do PAT, deixou de renov-lo, no ano de .... .
Por causa dessa mera formalidade, a interpretao do requerido
foi no sentido de manter o lanamento ora discutido e no levar em
72 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

considerao o fato de a empresa estar efetivamente inscrita no PAT


desde ........ .
5. Conclui-se, portanto, que o lanamento fruto de
entendimento subjetivo e de interpretao equivocada de preceitos
legais, quer do Direito do Trabalho, quer da prpria legislao
previdenciria. Isto, portanto, o fulcro da presente ao, ou seja, o
requerido, ao concretizar a cobrana do crdito tributrio fruto de
lanamento irregular e arbitrrio, est inegavelmente a ameaar o
patrimnio da autora, que poder ser compelida a pagar o que no
deve.
O lanamento foi omisso em pontos relevantes e limitado, em
seu relatrio, a meros clculos, sem apontar quais os fatos concretos
que geraram a convico de dbito suplementar, principalmente no
tocante relao dos empregados tidos como sujeitos do benefcio
chamado salrio in natura. O dbito suplementar em nenhum
momento foi realmente demonstrado na sede administrativa.
Este fato inegavelmente caracteriza a insubsistncia do
lanamento, uma vez que o nico argumento utilizado pelo requerido
o de que a autora no tinha a inscrio relativa do ano de .... .
Entretanto, a autora apenas deixou de respeitar uma nica formalidade,
que por sua vez mostrava-se absolutamente sanvel no momento da
lavratura do auto de infrao. Ou melhor, no momento de apurao do
suposto dbito da autora, poderia o requerido verificar e comparar as
demonstraes dos descontosprevidencirios da empresa sem ter que
proceder a uma autuao, donde se concluem a arbitrariedade e a
inconsistncia do lanamento levado a efeito.

6. A empresa est amparada pelo Programa de Alimentao do


Trabalhador e, contudo, sua nica irregularidade foi no renovar a
inscrio, ainda que tenha permanecido a proceder conforme as regras
da Lei n 6.321/76.
Somente por causa dessa falta de renovao, que, saliente-se,
nem sequer est prevista na Lei n 6.321/76, a empresa autora foi
autuada e dever recolher aos cofres do INSS valores aleatoriamente
lanados pelo requerido. Os agentes da fiscalizao, no momento da
lavratura do auto de infrao, travestiram-se de agentes punitivos
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 73

visando unicamente aplicar a multa, sem questionar a fundo sua


procedncia. Poderiam os fiscais, naquele momento, verificar de
maneira correta a folha de pagamento e os respectivos descontos para
comprovar a regularidade das contas sujeitas ao PAT e a falta de
renovao da empresa junto agncia do INSS em .... .
Entretanto, a falta de renovao da inscrio no PAT (altamente
sanvel por ser mera formalidade) fez com que os descontos procedidos
pela autora fossem considerados salrio in natura.
7. Em suma, a autora foi altamente penalizada apenas por no
ter renovado sua inscrio anual. O requerido, ao invs de sanar
irregularidades e orientar o contribuinte, funcionou, no caso, como
agente arrecadador imune a maiores reflexes acerca de suas reais
atribuies.

2) SALRIO IN NATURA

8. Tendo em vista as consideraes acima, se faz necessria uma


definio do salrio in natura com o fim de demonstrar a
insubsistncia do lanamento em questo. Em nosso Direito, por fora
das disposies constantes do artigo 458 da Consolidao das Leis do
Trabalho, alm do pagamento em dinheiro, compreende-se no salrio,
para todos os efeitos legais, a alimentao, habitao, vesturio e outras
prestaes in natura que a empresa, por fora do contrato de trabalho
ou do costume, fornecer habitualmente ao empregado.
A interpretao emprestada pelo requerido, luz da disposio
acima mencionada, no retratou o esprito inserto no mencionado
mandamento legal pelo legislador, para a caracterizao do salrio in
natura. Mxime quando a empresa efetivamente procedia conforme
s regras do PAT.
O divisor natural para a caracterizao do salrio in natura,
para fins de contribuio previdenciria, reside na existncia de
expresso ajuste acerca do fornecimento da utilidade, que se busca
identificar como tal.
9. Ensina ALUYSIO SAMPAIO (Dicionrio de Direito Individual
74 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

do Trabalho, Ltr., p. 244): salrio in natura a parte do salrio paga


em utilidades.
Dos ensinamentos de OTVIO BUENO MAGANO (Manual de
Direito do Trabalho, vol. II, p. 187), extramos que salrio em utilidade
a prestao in natura que o empregador, por fora do contrato ou
do costume, atribuiu ao empregado, em retribuio dos servios por
este prestado. Constitui, portanto, modalidade de remunerao paralela
ao salrio pago em dinheiro.
Para JOS SERSON ( Curso de Rotinas Trabalhistas , Editora
Revista dos Tribunais, 27. ed., p. 300), se a alimentao cobrada, ela
d parte de um contrato paralelo ao de trabalho de fornecimento de
alimentao. E NO TEM EFEITO SALARIAL, MESMO QUE A
EMPRESA VENDA ABAIXO DO CUSTO.
Do posicionamento doutrinrio, construdo a partir da
inter-pretao do art. 458 e seus pargrafos, da Consolidao, temosque
somente quando a utilidade alimentao fornecida gratuita-mente e
como complemento do pagamento em dinheiro, e por fora do contrato
de trabalho ou do costume, que se dar a integrao ao salrio.
Afora essas hipteses, o fornecimento de utilidade no integra o
salrio para qualquer efeito, em especial, quanto contribuio
previdenciria, que a hiptese em tela.

10. No mbito jurisprudencial, encontramos os seguintes


julgados:

SALRIO-UTILIDADE CONFIGURAO SALRIO IN


NATURA ALIMENTAO E TRANSPORTE NO
CARACTERIZAO. O auxlio-alimentao e o vale
transporte, mesmo que gratuitamente fornecidos ao
empregado, no constituem salrio in natura. Tratando-se
de ttulos que no sofrem incidncia das contribuies
previdencirias e fiscais, fica clara sua natureza como parcela
no incorporvel aos vencimentos ou proventos, justificando-
se sua percepo para a efetiva prestao do servio. (TRT 2
R. RO 20010050730 (20030044612) 2 T. Rel Juza
Rosa Maria Zuccaro DOESP 25.02.2003)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 75

SALRIO IN NATURA ALIMENTAO. Ajuda-


alimentao fornecida por empresa participante do Programa
de Alimentao ao Trabalhador, institudo pela Lei n 6321/
76, no tem carter salarial. Portanto, no integra o salrio
para qualquer efeito legal. Revista parcialmente conhecida e
provida, para afastar da condenao a incorporao da ajuda-
alimentao na remunerao do reclamante. (TST RR
361990 5 T. Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira DJU
06.10.2000 p. 780)

11. Com isso, est claro que o enquadramento legal do auto de


infrao est equivocado, j que se utilizou de uma simples
irregularidade, facilmente sanvel, para efetivar lanamento com base
em interpretao equivocada acerca da Lei que instituiu o PAT. Veja-se
que o art. 41, I, do CRPS, determina que deve ser entendido por salrio-
decontribuio a remunerao efetivamente recebida a qualquer ttulo.
Na hiptese vertente, os empregados NADA RECEBERAM; AO
CONTRRIO: TIVERAM DESCONTADOS DE SEUS SALRIOS O
VALOR DA ALIMENTAO. O caso em exame reproduz, fielmente,
a controvrsia dirimida pelo Egrgio Tribunal Superior do Trabalho
reproduzida acima.

12. Em sntese, podem-se enumerar as seguintes concluses:


a) No se caracteriza o salrio in natura, tal como definido no
art. 458, da CLT, o que afasta de plano os pretendidos reflexos
previdencirios;
b) H o errneo enquadramento legal por parte do agente
fiscalizador, na medida em que a empresa procedia conforme as regras
estabelecidas pela Lei que instituiu o PAT, porm, deixou de renovar
sua inscrio no ano de ...., fato este altamente sanvel pelo prprio
requerido, o que torna desnecessria a autuao.
Ou seja, o procedimento adotado pela autora acima descrito, alm
de no configurar o denominado salrio in natura, conforme a
jurisprudncia acima elencada, da mesma forma, no configura infrao
passvel de autuao por parte do requerido pelos motivos acima
expostos.
76 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

13. Tudo isso constitui argumento decisivo e pulveriza qualquer


pretenso por parte da requerida, j que a autora possua o Programa
de Alimentao, nos moldes da Lei n 6.321/76, conforme se pode ver
dos anexos documentos, desde .... at o presente ano. Em suma, diante
do exposto, conclui-se que o lanamento em questo no merece
prosperar, devendo ser anulado, desconstituindo-se o crdito tributrio
dele decorrente.

14. Sendo assim, tendo em vista as alegaes despendidas,


requer:
a) A citao do requerido, na pessoa de seu representante, para
que, querendo, conteste os termos da presente ao.
b) Contestada ou no, seja a presente ao julgada procedente
para o fim de se anular o lanamento n ......., condenando-se o requerido
nas custas processuais e honorrios de advogado.
c) Caso necessrio, a produo de provas testemunhal,
documental e pericial.

Valor da causa: R$ ...... (....................).

Pede Deferimento.
(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
Empresa inscrita no PAT - Programa de Alimentao do Trabalha-
dor, e, portanto, fazendo jus a alguns benefcios concedidos por lei, noti-
ficada a recolher justamente os valores de que estava isenta de recolher
em razo dos benefcios; logo, prope a anulao do dbito previdencirio,
posto estar sendo indevidamente cobrado.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 77

APELAO CAUTELAR APOSENTADORIA POR INVALIDEZ


NEOPLASIA MALIGNA

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE


DIREITO DA .. VARA CVEL DA COMARCA DE ..............................

Processo n .............

........................., j qualificado nos autos do Processo em epgrafe,


MEDIDA CAUTELAR INOMINADA, contra o INSS Instituto
Nacional do Seguro Social, que tramita por este Juzo, atravs de seu
advogado e procurador infra-assinado, vem respeitosamente presena
de V. Exa., inconformado com a respeitvel SENTENA exarada s
fls. .. dos autos, recorrer Instncia Superior, e o faz pela presente
APELAO, na certeza de que os doutos julgadores, melhor
examinando a matria, hajam por bem acatar as razes anexas,
mandando que se processe regularmente o feito, em atendimento aos
princpios constitucionais, doutrina e ao direito, praticando a
verdadeira JUSTIA.
Regularmente processado estes, bem assim, ouvido o Apelado,
para suas contra razes, subam os autos Instncia Superior, para
uma nova deciso.

Pede j. e deferimento,

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
78 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RAZES DA APELAO

APELANTE: ...............
APELADO: INSS - Instituto Nacional do Seguro Social
Processo n ........... - ... Vara Federal de ..............

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Doutos Julgadores:

Em que pese o saber jurdico j demonstrado em inmeras


decises pelo douto juiz a quo, reconhecido como daqueles brilhantes
juzes destes rinces do interior de SO PAULO, ousamos discordar
da fundamentao da deciso ora hostilizada, em especial porque no
atendeu aos ditames da Lei, da melhor doutrina e da assentada
jurisprudncia, da melhor distribuio da JUSTIA, conforme
demonstraremos para V. Exas.
Primeiro: Diz o douto juiz a quo em sua r. sentena, s fls. ..
dos autos, que o Autor no cumpriu a diligncia referente s fls. .. dos
autos, assim concluindo:

Posto isto, indefiro a inicial, declarando extinto o processo


sem julgamento do mrito, na forma do art. 267, inciso I, c/c
art. 284, pargrafo nico, todos do CPC. (...) (sic).

Ora, doutos julgadores, se o Requerente props a aludida


MEDIDA CAUTELAR INOMINADA, atravs da pea matriz de fls. ../
... dos autos, acompanhada com as devidas peas instrutrias, isto na
busca de seu DIREITO garantido pelas legislaes constitucional e
infra-constitucional, que foi tolhido no momento de sua propositura
junto ao ente autrquico, por outras linhas o artigo 5, inciso XXXV,
da Constituio Federal expressamente nos traz o seguinte: A Lei no
excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 79

De outro modo pacfica a jurisprudncia quanto matria ora


questionada, conforme verificado abaixo:

PREVIDENCIRIO RECURSO ESPECIAL PROCESSUAL


CIVIL AUSNCIA DE PROVA MATERIAL EXTINO
DO PROCESSO ART. 267, PARGRAFO NICO CPC
IMPOSSIBILIDADE Consoante inteligncia do art. 267,
inciso IV, do CPC, presente nos autos incio de prova
documental para comprovao de atividade rurcola,
injustificvel a extino do feito sem julgamento de mrito.
Recurso conhecido e desprovido. (STJ REsp 253123 SP
5 T. Rel. Min. Jorge Scartezzini DJU 20.11.2000 p.
308) (grifo nosso)

Assim, nota-se que o douto juiz a quo no andou bem ao


determinar a improcedncia da ao contra o Apelante, mesmo porque,
data maxima venia, nada impede que seja averiguado no s por
provas documentais, mas tambm testemunhais, a fim de que se possa
averiguar a veracidade dos fatos, pois a referida MEDIDA possui o
carter de URGNCIA e EMERGNCIA; desse modo, o douto juiz a
quo deveria ater-se aos fatos em si e s provas apresentadas, ao invs
de dar maior importncia denominao referida ao Autor como a de
Impetrante, pois a denominao uma mera condio processual e
no um meio e fim.
Somente a falta de uma anlise mais profunda poderia justificar
a sentena hostilizada, entretanto, sabemos, em face da disposio e
tenacidade da douta juza a quo, que esta no foi a justificativa, e
sim a falta da aplicao do direito e da justia.
Segundo: Em sua fundamentao para a procedncia da ao, o
douto juiz prolator da sentena que se quer modificar, alegando que
no se cumpriu a diligncia referente s fls. 33 dos autos, no se atendo
EMENDA constante s fls. 35/39 dos autos, inclusive, apresentado a
INICIAL na forma ORIGINAL (fls. 40/49), devido que a INICIAL
apresentada s fls. 02/11 dos autos foi apresentado de forma defeituosa,
portanto, s fls. 40/49 dos autos a integra da INICIAL apresentada,
mas sem defeito na pea processual.
80 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Assim, o douto juiz, deve levar em considerao os princpios


da celeridade, economia processual, verdade real, bem como o
ESTATUTO DO IDOSO, que se faz presente, sendo uma questo muito
em voga, pois se trata de questo SOCIAL, ou, melhor dizendo, de
PRESTAO DE ALIMENTOS, pois esta MEDIDA tem carter
alimentar.
Os documentos de fls. 27/29 dos autos do conta de provar que
o Agravante portador de NEOPLASIA MALIGNA PROSTTICA;
inclusive, at mesmo a Comunicao de Deciso Mdica, do INSS,
comprovou a existncia da referida doena (fls. 30).
E mais adiante, s fls. 16/26 dos autos, demonstram a contribuio
junto ao ente previdencirio desde JANEIRO/2001 at aos dias atuais,
tornando-se uma inverdade a Comunicao de Deciso Mdica do
INSS, emitida em 07 (sete) de dezembro de 2004 (dois mil e quatro),
conforme documentos anexos, cumprindo com o seu papel de
SEGURADO junto PREVIDNCIA SOCIAL.
Conforme posio de nossos Tribunais que passaram a entender
que legtimo o referido pedido, atendendo dessa forma o disposto
no artigo 6 da Carta Magna , todo cidado brasileiro ter direito
PREVIDNCIA SOCIAL, atendendo o dispositivo dos DIREITOS
SOCIAIS. Portanto, um direito garantido pelo Estado Brasileiro; caso
contrrio se estar contrariando a constitucionalidade de nossa Carta
Magna, conforme disposto nas jurisprudncias a seguir:

PREVIDENCIRIO APOSENTADORIA POR INVALIDEZ


NEOPLASIA MALIGNA (CNCER) PERMANENTE
INCAPACIDADE LABORATIVA COMPROVADA POR
PERCIA 1. Comprovada a permanente incapacidade
laborativa por perito mdico especializado na doena que
acomete a autora, deve lhe ser concedido o benefcio de
aposentadoria por invalidez. 2. Apelao e remessa ex ofcio
improvidas. (TRF 2 R. AC-REO 2001.02.01.036424-9 2
T. Rel. Des. Fed. Antnio Cruz Netto DJU 21.11.2003 p.
203)

Ora, doutos julgadores, se direito constitucional bater s portas


da Justia, se a Constituio Federal incluiu a PREVIDNCIA SOCIAL
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 81

entre os direitos sociais, ficou demonstrado, de forma implcita, a


convalidao j prevista no artigo 1 da norma constitucional, que
estabelece como fundamento da Repblica Federativa do Brasil a
dignidade da pessoa humana, o que pressupe, necessariamente, a
assistncia previdencial. Some-se, ainda, que a Constituio garante
um salrio capaz de atender as necessidades bsicas do trabalhador e
de sua famlia.
Nesse contexto, pode-se concluir que o Estado brasileiro e a
sociedade devem planejar e executar polticas pblicas que permitam
a todos o direito PREVIDNCIA SOCIAL, causando espanto, fatos
trgicos, que demonstram o cotidiano de alguns brasileiros e nos
chocam quando individualizados.
E o direito previdencirio, como fica? Como ficam as polticas
estatais frente Constituio? Nos parece que o Estado deve atuar no
sentido de garantir a dignidade do ser humano, atravs de
atendimentos humanitrios que permitam garantir ao Segurado o real
beneficio que necessita, no medindo pela aparncia, mas pelos laudos
mdicos e documentos que comprovem a real necessidade, para evitar
fraudes aos cofres da Previdncia Social, e este no o caso. Que os
Peritos Mdicos sejam treinados como verdadeiros filtros, mas que
no sejam burocrticos com os Segurados que realmente necessitem
do benefcio.
Nas aes em que se objetiva a APOSENTADORIA POR
INVALIDEZ ou AUXLIO-DOENA, o julgador dever firmar o seu
convencimento, via de regra, com base em prova pericial, podendo
determinar a realizao de percia mdica antes da fase probatria a
fim de certificar-se da verossimilhana da alegao, considerando a
urgncia para a prestao jurisdicional, usando do permissivo do artigo
130 do CPC, que dispe: Caber ao juiz, de ofcio ou requerimento da
parte, determinar as provas necessrias instruo do processo,
indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias.
Dizer, finalmente, que o Apelante no atendeu o chamado de fls.
33 dos autos, no mnimo, no caso presente, querer tapar o sol com a
peneira, pois est ntido o seu cumprimento s fls. 35/39 dos autos,
sendo que as fls. 40/49 corresponde a INICIAL que foi apresentada
defeituosa (fls. 02/11), e, desta vez (fls. 40/49), apresenta na ntegra
sem nenhuma alterao, como no poderia ser, a no que fosse atravs
82 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

da EMENDA DA INICIAL, como ocorreu, e que a EXTINO DO


FEITO prosperar, ver a prtica de uma verdadeira INJUSTIA
Portanto, com a devida vnia, a EMENDA DA INICIAL,
expediente relativo ao r. despacho de fls. 33, que concedeu o prazo de
10 (dez) dias, no foi verificada devidamente, que o devido pedido
restou atendido, conforme se v s fls. 35/39 dos autos, entendendo
assim que no houve descumprimento algum para com a diligncia
de fls. 33 dos autos, pois a resposta desta se deu em seguida, conforme
fls. 35/39, manifestando-se que a r. sentena nulifica todos os atos
praticados.
ANTE O EXPOSTO, chamado colao o auto saber jurdico
dos Doutos Julgadores, espera o Apelante ver provido o presente
recurso, a fim de cassar a sentena do douto juiz a quo, determinando
o regular processamento do feito, com a instruo e posterior sentena,
atravs da qual, sem qualquer sombra de dvida, ser a mesma julgada
procedente, concedendo-se a este o to sonhado BENEFCIO
PREVIDENCIRIO POR INVALIDEZ, a fim de que mais uma vez se
faa a mais ldima e verdadeira JUSTIA.

Nestes termos,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O requerente prope apelao em virtude de deciso que in-deferiu
a medida cautelar do pedido de aposentadoria por invalidez fundamentado
na legislao previdenciria da Lei n 8.213/91 e do Decreto n 3.048/99.
Assim, requer seja concedido o beneficio de aposentadoria por invalidez.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 83

APELAO REVISO DE AUXLIO-ACIDENTE LEI N 8.213/91

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE


DIREITO DA 1 VARA CVEL DA COMARCA ..............................4

........................, j qualificado nos autos da AO DE REVISO


DE AUXLIO-ACIDENTE, Processo n 12.643/01, que tramita por este
Juzo, atravs de seu advogado e procurador infra-assinado, vem
respeitosamente presena de V. Exa., inconformado com a respeitvel
SENTENA exarada s fls. 62/64 dos autos, recorrer Instncia
Superior. E o faz pela presente APELAO, dirigida ao Egrgio
Tribunal Regional Federal - 3 Regio, na certeza de que os doutos
julgadores, melhor examinando a matria, hajam por bem acatar as
razes anexas, mandando que se processe regularmente o feito, em
atendimento aos princpios constitucionais, doutrina e ao direito,
praticando a verdadeira JUSTIA.
Regularmente processados estes, bem assim ouvido o Apelado,
para suas contra-razes, subam os autos Instncia Superior, para
uma nova deciso.

Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

4 Em comarcas onde no exista a JUSTIA FEDERAL, podero as Aes Previdencirias


ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando as comarcas onde existam as Varas
da JUSTIA FEDERAL, de conformidade com o 3, do artigo 109 da CF/88.
84 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RAZES DE APELAO

APELANTE: ................
APELADO: INSS - Instituto Nacional do Seguro Social
Processo n .../... - .. Vara Cvel da .........

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Doutos Julgadores:

Em que pese o saber jurdico j demonstrado em suas inmeras


decises, o douto juiz a quo, reconhecido como daqueles brilhantes
juzes destes rinces do interior paulista, ousamos discordar da
fundamentao da deciso ora hostilizada, em especial porque no
atendeu aos ditames da Lei, da melhor doutrina e da assentada
jurisprudncia, conforme demonstraremos a Vossas Excelncias.
Primeiro: Diz o douto juiz a quo que, por r. sentena s fls. 72/
74 dos autos, O Autor intenta revisar o benefcio (...). (sic), e mais
No mrito, o pedido improcedente. (sic). Concluindo, diz: JULGO
IMPROCEDENTE o pedido de Benefcio Previdencirio formulado em
face do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS. (sic).
Ora, doutos julgadores, apesar de reconhecer o douto juiz a quo
que a Constituio Federal garante o livre acesso Justia, por outras
linhas, nega esse mesmo direito assegurado pela nossa Carta Magna.
O artigo 5, inciso XXXV, da Constituio Federal, expressamente nos
traz o seguinte: A Lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio
leso ou ameaa a direito;.
De outro modo, pacfica a jurisprudncia de nossos Tribunais
quanto matria previdenciria em questo, eis que se nota que o
douto juiz a quo no andou bem ao determinar a extino do processo,
com o indeferimento da inicial, mesmo porque, datamaxima venia,
no mister de distribuir a Justia, nada o impede de regularmente
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 85

processar o feito, especialmente porque, se a ao de REVISO DE


BENEFCIO DE AUXLIO-ACIDENTE, veio acompanhada dos
documentos hbeis e exigidos por Lei, no tendo o Apelado trazido
qualquer prova, limitando-se a tentar persuadir o douto julgador, o
que acabou ocorrendo.
Segundo: Em sua fundamentao para o indeferimento da inicial
e a extino do processo, o juiz prolator da sentena que se quer
modificar alega que, Embora a Constituio Federal expresse que
nenhum benefcio previdencirio ter valor inferior ao do salrio
mnimo, ao auxlio-acidente no se aplica tal regra (sic).
Conforme posio de nossos Tribunais, que passaram a entender
que a REVISO DE BENEFCIO AUXLIO-ACIDENTE, e que vem se
posicionando neste sentido que o Benefcio corresponde ao salrio de
contribuio vigente no dia do acidente, no podendo ser inferior ao
salrio mnimo os reajustes e equivalncia ao salrio mnimo, sendo
devido a reabilitao, pois a Legislao auto-aplicvel. Havendo nexo
de causalidade comprovado, desimportando para o caso a regularidade
ou no da documentao do autor; a previdncia social, atravs do
segurador obrigatrio, que o INSS, responde sempre pela reparao
do dano causado no trabalho, obedecidos os requisitos para
configurao do acidente. Para benefcios devidos ao empregado que
independem de carncia, CAT, inscrio no FGTS ou contribuies
do empregador, portanto, aplica-se o preceito constitucional posto no
artigo 201, pargrafos 2 e 5.
Ora, doutos julgadores, se direito constitucional bater s portas
da Justia; se o processo foi regularmente requerido; se foi instrudo
com os documentos indispensveis propositura da ao; mas com
um porm, a nobre juza a quo no se deu sequer ao luxo de verificar
os prprios documentos fornecidos pelo Apelado, s fls. 48/58 dos
autos, onde consta que houve um acidente de trabalho junto
empregadora, conforme Comunicao de Benefcio por Acidente de
Trabalho, junto ao PSS Monte Aprazvel/SP, e que deixou o Apelante
sem condies para o seu trabalho braal na lavoura, o qual, por falta
de estudos, a nica funo que consegue exercer, deixando-o mngua.
O correto poca era a sua APOSENTADORIA POR INVALIDEZ, e
que no ocorreu, inclusive o acidente o deixou incapaz para o trabalho
86 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

dirio; e, finalmente, dizer que no houve dano nem prejuzo ao


Apelante , no mnimo, no caso presente, querer tapar o sol com a
peneira, pois com a inicial encontram-se todos os documentos
necessrios convalidados com os fornecidos pelo prprio INSS,
juntados aos autos, razo por que o indeferimento da inicial, bem assim
a extino do processo, no podem prevalecer, sob pena de se praticar
uma INJUSTIA.
ANTE O EXPOSTO, chamado colao o alto saber jurdico dos
Doutos Julgadores, espera o Apelante ver provido o presente recurso,
a fim de cassar a sentena do douto juiz a quo, determinando o regular
processamento do feito, com a instruo e posterior sentena, atravs
da qual, sem qualquer sombra de dvida, ser a mesma julgada
procedente, concedendo-se o to sonhado benefcio de 01 (um)
SALRIO MNIMO, com as condenaes pedidas na pea vestibular,
a fim de que mais uma vez se faa a mais ldima e verdadeira JUSTIA.

Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O requerente prope apelao em virtude de deciso que indeferiu o
pedido de reviso de auxlio-acidente, fundamentado na legislao
previdenciria da Lei n 8.213/91 e do Decreto n 3.048/99. Assim, requer
seja concedida a reviso do benefcio auxlio-acidente.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 87

APELAO BENEFCIO PREVIDENCIRIO ARTIGO 513/CPC


LEI N 8.213/91 REVISO PRESERVAO DO VALOR REAL
DETERMINAO JUDICIAL

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DA ...


VARA PREVIDENCIRIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE
..............................

AUTOS N ...

..., j qualificado no auto de ao ordinria previdenciria


supramencionada, que promove contra o Instituto Nacional do Seguro
Social - INSS, por seus procuradores que ao final assinam, vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, inconformado com
a r. sentena de fls., interpor recurso de apelao nos termos do artigo
513 e seguintes do CPC, de acordo com as argumentaes que seguem
em separado.

Dessa forma, requer seja o presente recurso remetido ao Egrgio


Tribunal Regional Federal.

Nestes termos,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. ......
88 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA ..... REGIO.

RAZES DE APELAO

AUTOS N ........... - ... VARA PREVIDENCIRIA FEDERAL


SEO JUDICIRIA DE ......... DO ESTADO DE ............

APELANTE: ...
APELADO: INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Doutos Julgadores:

A sentena prolatada pelo MM. Dr. Juiz a quo no merece


prosperar, posto que no aplica justia condignamente entre as partes,
merecendo, destarte, ser totalmente reformada.
Trata-se a presente ao ordinria de reviso de benefcios
previdencirios, haja vista a flagrante defasagem verificada ao longo
do perodo no provento do apelante, especialmente quanto ao critrio
de reajuste praticado pelo apelado, aplicando ndices proporcionais
ao perodo inicial de suas aposentadorias, e o reajustamento.
Em assim agindo, o apelado interpreta erroneamente o que
dispem o artigo 41 e incisos da Lei n 8.213/91, propiciando uma
distoro do estabelecido pela Constituio Federal, no artigo 201,
4, onde estabelece que:

assegurado o reajustamento dos benefcios para preservar-


lhes, em carter permanente, o valor real, conforme critrios
definidos em lei. (Redao dada ao pargrafo pela Emenda
Constitucional n 20/98, DOU 16.12.1998).
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 89

Mesmo ante a existncia de disposio constitucional que


determine critrio de reajustamento de maneira a preservar emcarter
permanente o valor real dos benefcios do apelante, a Lei n 8.213/91,
conforme o artigo 41, estabelece que os valores dos benefcios em
manuteno sero reajustados de acordo com as suas respectivas datas
de incio, sendo de fcil percepo que esse critrio ocasiona prejuzos
diretos incidentes sobre os benefcios do autor.
Ainda, o sistema previdencirio brasileiro atuarial, baseando-
se na correlao entre salrio de contribuio/salrio de benefcio, o
que vem a possibilitar a concluso de que o valor do salrio de
contribuio norteia a base para obteno do salrio de benefcio. Se
isto fosse devidamente cumprido pelo apelado, garantiria a preservao
em carter permanente do valor real dos benefcios do apelante.
Entretanto, como prevalece, inclusive, com a deciso judicial
que pretende o autor reformar com a utilizao do artigo 41, inciso I e
3, da Lei n 8.213/91, o apelante sofre e continuar sofrendo prejuzos
cumulados e contnuos, ofendendo inclusive o princpio atuarial
utilizado no sistema previdencirio brasileiro.
Ressalte-se, por oportuno, que o critrio de proporcionalidade
de reajuste do benefcio do apelante, dependendo da data de sua
concesso, provoca distores irreparveis, posto que, dependendo
da data do incio do benefcio, o beneficirio da Previdncia Social
receber um percentual de reajuste muito reduzido, comparando-se
com outro beneficirio que tenha obtido a concesso de aposentadoria
poucos meses antes, pois este receber o reajuste em sua integralidade.
Esse prejuzo cumulativo, posto que a correo dos valores
feita por perodos extensos, no restando outra sorte ao apelante seno
sofrer uma reduo compulsria pelo critrio de reajustamento adotado
pelo apelado.
Nessas condies, espera o apelante que a Egrgia Instncia
Superior, conhecendo do recurso de apelao ora interposto, reforme
totalmente a sentena de primeira instncia por ser de direito e de
justia, determinando ao apelado que efetue a reviso do benefcio do
autor, para que este seja reajustado com a aplicao do ndice integral
do perodo, a fim de preservar em carter permanente o valor real
deste.
90 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O apelante pretende a reforma da deciso prolatada pelo juiz a
quo, a fim de que seja determinada ao apelado a reviso do benefcio
previdencirio, para que seja reajustado com a aplicao do ndice integral
do perodo, a fim de preservar em carter permanente o seu valor real.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 91

APOSENTADORIA POR INVALIDEZ TUTELA ANTECIPADA LEI


N 8.213/91 ART. 273/CPC

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE .........................

............................., brasileiro, casado, trabalhador rural


desempregado, RG n ..., CPF n ..., residente e domiciliado na Avenida
..., n ..., ..., nesta cidade e comarca de ..., atravs do advogado e
procurador infra-assinado (prov. e proc. inclusas), estabelecido na
Avenida ..., n ..., nesta cidade, onde receber intimaes,
respeitosamente vem presena de Vossa Excelncia, consubstanciado
nos artigos 11, 42, 43, 142 e 143 da Lei n 8.213/91, bem como nos
demais dispositivos legais aplicveis espcie, propor a presente
AO DE APOSENTADORIA POR INVALIDEZ, COM PEDIDO DE
TUTELA ANTECIPADA, contra o INSTITUTO NACIONAL DO
SEGURO SOCIAL - INSS, Entidade Autrquica Federal, com sede
representativa na cidade de ..., situada na Avenida ..., n ..., pelas razes
de fato e de direito a seguir expostas:

1. O requerente, que nascido em .../.../....., no perodo de ........ a


......... desempenhou atividades rurcolas na qualidade de trabalhador
rural braal, conforme demonstram os sucessivos registros constantes
em sua CTPS, de acordo com o que consta das cpias anexas.

2. Contudo, por volta do ano de ....., o autor comeou a sofrer da


sndrome de DIABETES, TIPO II, que culminou por impossibilit-lo,
apesar de muita insistncia e esforo de sua parte, de exercer a
atividade de trabalhador rural, como o fez ao longo de sua vida.

3. Como sintoma, o diabetes do tipo II causa muita sede, devido


eliminao constante e contnua de urina, alm de cibra, que a
contrao involuntria e dolorosa de um msculo ou grupo de
92 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

msculos, nos ps, pernas e mos, e, como consequncia, o diabetes


tipo II compromete os rgos vitais, podendo causar, inclusive, a
cegueira do enfermo, sendo que para controlar os ndices do diabetes
o autor necessita de um rgido regime alimentar, excessivamente pobre
em calorias, que tambm o impossibilita, por falta de nutrio
adequada, de desempenhar as rduas e pesadas tarefas de um
trabalhador rurcola.

4. Por essas razes, aliado o fato de ser pessoa pobre, sem a


mnima instruo e qualificao tcnica para o exerccio de qualquer
outra atividade, a no ser a rurcola, o autor necessita de amparo por
parte da Previdncia Social, tanto para sobreviver como para poder
adquirir os medicamentos necessrios para o tratamento de sua
enfermidade.

5. Evidencia-se, assim, que o autor est enquadrado na legislao


previdenciria delineadora do benefcio de aposentadoria por
invalidez, nos termos dos artigos 11, 42, 43, 142 e 143, alm do artigo
102 (direito adquirido), todos da Lei n 8.213/91, salientando, ainda,
que o trabalhador que estiver afastado por motivo de molstia
incapacitante no perde a qualidade de segurado, mormente se tal
enfermidade foi contrada enquanto esteve na condio de segurado,
como o caso especfico do autor, segundo consta do seguinte aresto:

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ.


RURCOLA. INCAPACIDADE COMPROVADA. RECURSO
IMPROVIDO. 1. Se a apelada, por motivo de doena, no pode
voltar ao exerccio da antiga profisso de trabalhadora rural, deve
ser desde logo aposentada por invalidez ante a impossibilidade
de que, sendo pessoa de pouca instruo, possa ser reabilitada
para outro trabalho e tenha oportunidade de obter novo emprego.
2. No perde a qualidade de segurada a trabalhadora que, em
razo de molstia incapacitante, tenha deixado de contribuir
Previdncia Social. Apelo Improvido. (AC. 96/03/036.335-9
Rel. Juiz Sinval Antunes 1 Turma TRF- 3 R.)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 93

6. Destarte, considerando-se que a molstia da qual padece o autor


de natureza incurvel, permanente, irreversvel e incapacitante,
constata-se que o caso vertente tpico de concesso de aposentadoria
por invalidez, motivo pelo qual se vale da presente ao para pleitear
judicialmente o referido amparo previdencirio a que tem direito,
segundo as normas legais vigentes.

DA ANTECIPAO DA TUTELA

Como os trmites da presente ao podem demandar vrios anos,


em face do notrio abuso do direito de defesa, durante tal perodo o
requerente continuaria impossibilitado, em razo de sua enfermidade,
de exercer a atividade rurcola que vinha desempenhando; a nica,
como acima mencionado, que lhe restaria. Porm, isto fatalmente
agravaria sua situao financeira e, consequentemente, o seu estado
de sade, na medida em que no disporia de recursos necessrios
para sustentar a si prprio, bem como para providenciar o adequado
tratamento de sua enfermidade, o que demonstra de forma inequvoca
a presena, in casu, do fumus boni juris e do periculum in mora.
Assim, ante o receio de dano irreparvel, necessita o requerente da
antecipaodatutela, nos termos do artigo 273 do Cdigo de Processo
Civil, para que lhe seja concedido o benefcio da aposentadoria por
invalidez, no valor de um salrio mnimo mensal e respectivo abono
anual logo aps a constatao de sua incapacidade atravs de percia
mdica, salientando que a tutela ora perseguida perfeitamente
possvel de ser concedida antecipadamente, em virtude do carter
alimentcio do benefcio ora pleiteado.

ANTE O EXPOSTO, oautorrequer de VossaExcelncia:

1. Seja, initio litis , determinada uma percia mdica para


comprovao do alegado, e, aps comprovada a incapacidade do autor,
seja julgada antecipadamente a tutela desejada, nos termos do artigo
273 do CPC, determinando, ao instituto ru, que, de imediato, lhe
94 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

pague o benefcio de uma aposentadoria por invalidez, no valor de um


salrio mnimo mensal, acrescido do abono anual.

2. Seja, ao final, julgada totalmente procedente a presente ao,


no sentido de condenar o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO
SOCIAL - INSS a pagar-lhe o benefcio de uma aposentadoria por
invalidez, no valor de um salrio mnimo mensal, acrescido do abono
anual, a partir da citao, emitindo-lhe um carn mensal de benefcios,
com a incidncia de juros e correo monetria sobre o valor das
parcelas vencidas, bem como honorrios advocatcios em percentual
de 20% sobre o valor total da conta de liquidao, acrescida de doze
parcelas vincendas

3. Seja o instituto ru citado na pessoa de seu representante legal,


no endereo inicialmente declinado, para, querendo, acompanhar e
oferecer contestao aos termos da presente ao, dentro dos prazos
legais, sob pena de confisso e revelia.

4. Protesta e requer provar o alegado por todos os meios de provas


em Direito permitidos, notadamente a pericial e a testemunhal, atravs
da oitiva das testemunhas constantes do rol anexo, que requer sejam
intimadas para depor em Juzo, juntada de novos documentos, etc., o
que fica desde j expressamente requerido.

D-se causa o valor de R$ ... (...), para fins de alada fiscal.

Termos em que,
P. e A. Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 95

ROL DE TESTEMUNHAS:
1. .................., brasileira, casada, do lar, residente e domiciliada
na Av. ..., n ..., fone n ................, nesta cidade e comarca de
...............-SP;
2. ................., brasileiro, residente e domiciliado na Avenida ...,
n ..., Jardim ..., nesta cidade e comarca de ...............-SP, fone
n ..............;
3. .................., brasileiro, casado, residente e domiciliado na
Avenida ..., n ..., Jardim ..., nesta cidade e comarca de ...............-
SP, fone n ............... .

RESUMO
O requerente faz jus ao benefcio previdencirio Aposentadoria por
Invalidez, conforme assegurado pela CF e pelo artigo 42 da Lei n 8.213/
91, art. 43 do Decreto n 3.048/99, com pedido de Tutela Antecipada nos
termos do art. 273 do CPC.
96 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 97

APOSENTADORIA POR IDADE INICIAL RURCOLA - INSS

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA ..............................5

.........................., brasileira, casada, lavradora, portadora do CPF


n ... e RG n ..., residente e domiciliada na Fazenda ..., neste municpio,
atravs de seu advogado e procurador infra-assinado, vem
respeitosamente presena de V. Exa. propor contra o INSS Instituto
Nacional do Seguro Social, autarquia federal, com Procuradoria
Regional situada na Av. ... n ..., ..., CEP: ..., na cidade e comarca de ...,
a presente AO DE APOSENTADORIA RURAL POR IDADE, com
amparo nos termos do artigo 48, 1, da Lei n 8.213/91, art. 51 do
Decreto n 3.048/99 e artigo 282 do CPC, mediante os seguintes fatos e
fundamentos:

1. A Requerente, desde o ano de 1958, exerce atividade rural,


laborando como trabalhadora rural em REGIME DE ECONOMIA
FAMILIAR na propriedade rural de seus pais at 1966, e a partir de
1966, em propriedade de seu sogro at 1987; a partir de .../.../....., em
propriedade prpria, na Fazenda ..............., neste municpio, de
propriedade de seu esposo at a presente data, conforme Escritura de
Imvel Rural, ITRs, CCIR, Certido de Casamento, Nota Fiscal de
Produtor em nome de seu esposo, CTPS, em anexo. Nunca teve de
fato um patro, pois era contratada ao amanhecer do dia, e pelo que
se nota uma pessoa que labuta nas terras da regio para se auto-
sustentar, e que nunca teve outro emprego na vida a no ser o de
lavradora, conforme documentos acostados.Alm de possuir idade

"5 Em comarcas onde no exista a JUSTIA FEDERAL, podero as Aes Previdencirias


ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando as comarcas onde existam as Varas
da JUSTIA FEDERAL, de conformidade com o 3, do artigo 109 da CF/88."
98 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

suficiente, a Requerente sempre trabalhou na lavoura, no plantio e


colheita de milho, algodo e laranja, recolhendo os impostos
necessrios, tendo direito adquirido de se aposentar, pois j possui
mais de 56 anos de idade e desde os 12 anos de idade trabalha na
lavoura em Regime de Economia Familiar, onde nunca teve outro
emprego em sua vida, a no ser como lavradora, conforme provam os
documentos acostados.
2. Quanto ao fato de o requerimento inicial estar sendo impetrado
judicialmente contra o INSS (PSS de ...), e no administrativamente,
isso se deve a que os servidores daquela instituio autrquica se
recusam a receber a documentao para o devido processamento, alm
de repetidamente alegarem mas s verbalmente que a requerente
no possui o direito de pleitear tal benefcio.
3. A Requerente no recebe nenhum tipo de benefcio da
Previdncia Social, nem de outro regime previdencirio.
4. A legislao vigente d respaldo ao presente pedido, onde o
trabalhador autnomo, a exemplo do segurado especial (produtor,
parceiro, meeiro, arrendatrio rural, pescador artesanal e seus
assemelhados), que exera suas atividades, individualmente ou em
regime de economia familiar, com ou sem auxlio eventual de terceiros,
bem como seus respectivos cnjuges ou companheiros e filhos maiores
de dezesseis anos de idade ou a eles equiparados, que trabalhem
comprovadamente com o grupo familiar respectivo, tm o direito ao
respectivo benefcio. E o valor do salrio de benefcio no ser inferior
ao de um salrio mnimo nem superior ao do limite mximo do salrio
de contribuio na data de incio do benefcio, desde que comprovado
o efetivo exerccio de atividade rural, ainda que de forma descontnua,
no perodo imediatamente anterior ao requerimento do benefcio, por
tempo igual ao nmero de meses de contribuio correspondente
carncia do benefcio pretendido.
5. O artigo 5, inciso XIII, da Constituio Federal diz que todos
so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,garantindo-
se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade,
nos termos seguintes: XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho,
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 99

ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei


estabelecer.

6. O art. 6 da Constituio Federal diz:

Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao,


o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social,
a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos
desamparados, na forma desta Constituio. (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 64, de 2010).

7. O inciso I, 7 e inciso II, do artigo 201 da Constituio


Federal, dizem:

Art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de


regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e
atuarial, e atender, nos termos da lei, a: (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 20, de 1998)
I - cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte e idade
avanada; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20,
de 1998)
(...)
7 assegurada aposentadoria no regime geral de
previdncia social, nos termos da lei, obedecidas as seguintes
condies: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20,
de 1998)
(...)
II - sessenta e cinco anos de idade, se homem, e sessenta anos
de idade, se mulher, reduzido em cinco anos o limite para os
trabalhadores rurais de ambos os sexos e para os que exeram
suas atividades em regime de economia familiar, nestes
includos o produtor rural, o garimpeiro e o pescador
artesanal. (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de
1998)
100 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

8. A Requerente, conforme provas documentais, portanto, faz


jus Aposentadoria por Idade Rural, em conformidade com a legislao
em vigor. Nossos Tribunais so unnimes em decidirsobre esse
assunto, e tm julgado que as provas documentais, corroboradas com
as testemunhais, so suficientes para a comprovao de RURCOLA,
para fins de benefcio previdencirio.
DIANTE O EXPOSTO, aps satisfeito o requerimento, vem
requerer a citao do Ru, atravs de seu Procurador-Regional, no
mesmo endereo declinado no prembulo da inicial via AR, para os
termos da presente Ao, com prazo de 60 (sessenta) dias e as
advertncias legais, e que V. Exa. se digne julgar procedente a presente
ao, com a condenao do Ru na concesso Requerente da Ao de
APOSENTADORIA RURAL POR IDADE, a partir da data do protocolo
junto ao Poder Judicirio, bem como emitir o carn do benefcio
corrigido monetariamente, juros de mora e honorrios advocatcios
incidentes sobre o valor da conta de liquidao, calculados na forma
da Lei.
Requer a produo de provas testemunhais e periciais,
protestando por outras provas que se fizerem necessrias, dando
cincia da ao ao RMP para que, querendo, nela intervenha.
Requer, ainda, que V. Exa. conceda de plano os benefcios da
ISENO DE CUSTAS, nos termos do que dispe a legislao vigente.

D-se causa, para efeitos fiscais, o valor de R$ .........


(.......................).

Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 101

ROL DE TESTEMUNHAS:

1) ................., brasileiro, casado, lavrador, residente e domiciliado


na Fazenda .........., neste municpio;
2) ................., brasileiro, casado, lavrador, residente e domiciliado
na Fazenda .........., neste municpio;
3) .................., brasileiro, casado, lavrador, residente e
domiciliado na Fazenda .........., neste municpio.

RESUMO
O requerente faz jus ao benefcio previdencirio Aposentadoria Rural
por Idade, conforme assegurado pela CF e pelo artigo 48, 1, da Lei n
8.213/91, e art. 51 do Decreto n 3.048/99.
102 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 103

APRESENTAO DO ROL DE TESTEMUNHAS


PREVIDENCIRIO NECESSIDADE DE COMPLEMENTAO
PROCESSUAL

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) FEDERAL


DA .... VARA PREVIDENCIRIA DE ..........................- SEO
JUDICIRIA DO ESTADO DE .......................................

AO ORDINRIA DE .....
Processo n

...................................., j devidamente qualificado na pea


exordial dos autos da presente ao em epgrafe, que prope contra do
INSS - Instituto Nacional do Seguro Social, tambm j qualificado no
feito, e ajuizada nesta Vara e Juzo, em que foi designado o dia ... (........)
do corrente ms para a audincia de instruo e julgamento, por seu
procurador infra-assinado, vem presena de Vossa Excelncia para
apresentar rol de testemunhas que requer sejam intimadas para
inquirio na referida audincia, e que so as seguintes:

1. .........................., brasileiro, casado, funcionrio pblico,


residente nesta cidade, na rua ..............................., n., apto. ...................;
2. .........................., brasileiro, solteiro, motorista, residente nesta
cidade, na rua ........................... n., apto. ...................;
3. .........................., brasileiro, casado, bancrio, residente nesta
cidade, na rua ..........................., n, apto. ...................;

Nestes termos,
Pede deferimento.
104 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

(Local e data)

Advogado
OAB/....... n ...................

RESUMO
Apresentao do Rol de Testemunhas que sero necessrias para
que o Impetrante tenha a devida contemplao do benefcio ora requerido.
Em Comarcas onde no existe a JUSTIA FEDERAL, podero as
aes previdencirias ser propostas junto Justia Estadual, em confor-
midade disposto no 3, do artigo 109, da CF/1988.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 105

AUXLIO-RECLUSO INICIAL PREVIDENCIRIO - JUDICIAL

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ........................6

....................., brasileira, casada, do lar, portadora do CPF n


............... e RG n ..............., residente e domiciliada na Rua ..........., n
...., Jd. ......., nesta cidade, atravs de seu advogado e procurador infra-
assinado, vem respeitosamente presena de V. Exa. propor contra o
INSS - Instituto Nacional do Seguro Social, autarquia federal, com
Procuradoria Regional situada na Av. .........., n ..., CEP: ........, na cidade
e comarca de ............, a presente AO DE AUXLIO-RECLUSO,
com amparo nos termos do artigo 80 e seguintes da Lei n 8.213/91,
art. 116 do Decreto n 3.048/99, e artigo 282 do CPC, mediante os
seguintes fatos e fundamentos:

1. ....................., esposo da Requerente desde ... de .......... de ....,


como contribuinte da Previdncia Social recolheu a devida
contribuio de SEGURADO at a data de ... de ......... de ...., conforme
documentos anexos, quais sejam: Certido de Casamento, CPF, RG,
CTPS, PIS e Guias da Previdncia Social (GPS), que comprovam que
era trabalhador urbano, contribuinte da PREVIDNCIA SOCIAL, e
encontra-se recolhido no Presdio Regional de ........., desde o dia ... de
.......... de ...., cumprindo pena de priso de 5 (cinco) anos e 4 (quatro)
meses, em regime fechado, conforme faz prova a cpia do Mandado de
Priso em anexo.

2. A Requerente no recebe nenhum tipo de benefcio da


Previdncia Social, nem de outro regime previdencirio.

"6 Em comarcas onde no exista a JUSTIA FEDERAL, podero as Aes Previdencirias


ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando as comarcas onde existam as Varas
da JUSTIA FEDERAL, de conformidade com o 3, do artigo 109 da CF/88."
106 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

3. O recluso, .................., est cumprindo a pena que lhe foi


imposta pela JUSTIA, e possui 5 (cinco) filhos, que so: ... (02), ...
(05), ... (07), ... (08), ... (11) e ... (12).
4. O artigo 116 do Decreto n 3.048/99 combinado com o artigo
80 da Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, diz:

Art. 80. O auxlio-recluso ser devido, nas mesmas


condies da penso por morte aos dependentes do segurado
recolhido priso, que no receber remunerao da empresa
nem estiver em gozo de auxlio-doena, de aposentadoria ou
de abono de permanncia em servio.
Pargrafo nico. O requerimento do auxlio-recluso dever
ser instrudo com certido do efetivo recolhimento priso,
sendo obrigatria, para a manuteno do benefcio, a
apresentao de declarao de permanncia na condio de
presidirio.

5. O art. 6 da Constituio Federal diz: So direitos sociais a


educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a
PREVIDNCIA SOCIAL, a proteo maternidade e infncia, a
assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.

6. De conformidade com a legislao vigente, v-se


cristalinamente que so beneficirios do Regime Geral de Previdncia
Social, na condio de dependentes do segurado, o cnjuge, a
companheira, o companheiro e o filho no emancipado, de qualquer
condio, menor de 21 (vinte e um) anos ou invlido, cuja dependncia
econmica presumida, sendo que a (dependncia econmica) dos
demais (cnjuge, companheira, companheiro) deve ser comprovada.

7. A concesso do AUXLIO-RECLUSO independe de carncia,


na forma do art. 26 da Lei n 8.213/91.

8. Que a Requerente, conforme provas documentais, faz jus ao


benefcio, de conformidade com a legislao em vigor, e
demaislegislaes pertinentes matria, que de acordo com os nossos
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 107

Tribunais so pacficos ao assunto em tela, que conste nos autos prova


material hbil, consubstanciada na Carteira de Trabalho da Previdncia
Social (CTPS) a condio de segurado do recluso, a dependncia
econmica da esposa em relao ao marido legalmente presumida,
onde o segurado para recebimento j recolheu mais de doze
contribuies mensais e no recebe qualquer remunerao da empresa.
DIANTE O EXPOSTO, aps satisfeito o pedido, vem requerer a
citao do Ru, atravs de seu Procurador-Regional, no mesmo
endereo declinado no prembulo da inicial, via AR, para os termos
da presente Ao, com prazo de 60 (sessenta) dias e as adver-tncias
legais, e que V. Exa. se digne julgar procedente a presente ao,
condenando-se o Ru, ao final, concesso da Ao Sumarssima de
AUXLIO-RECLUSO, a partir da data da deteno (13.02.2004), bem
como a emitir o carn do benefcio corrigido monetariamente, juros
de mora e honorrios advocatcios incidentes sobre o valor da conta
de liquidao, calculados na forma da Lei.
Requer a produo de provas testemunhais e pericial,
protestando pelas outras provas que se fizerem necessrias, dando
cincia da ao ao RMP para que, querendo, nela intervenha.
Requer, ainda, que V. Exa. conceda de plano os benefcios da
ISENO DE CUSTAS, nos termos do que dispe a legislao vigente.

D-se causa, para efeitos fiscais, o valor de R$ .........


(.......................).

Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
108 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RESUMO
O Requerente faz jus ao benefcio Auxlio-Recluso, conforme asse-
gurado pela CF, pelo artigo 80 e seguintes da Lei n 8.213/91, e art. 116 do
Decreto n 3.048/99, uma vez que era contribuinte da Previdncia Social.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 109

AUXLIO RECLUSO VIA ADMINISTRATIVA REQUERIMENTO


INICIAL

ILUSTRSSIMO (A) SENHOR (A) GERENTE REGIONAL DA


AGNCIA DA PREVIDNCIA SOCIAL DE ..............................

....................., brasileira, menor impbere, neste ato representada


por sua genitora, .................., portadora do RG ................. e do CPF
.................., residente e domiciliada na Av. ..............., n ..., na cidade
de ............, Estado de ..., CEP .........., vivendo maritalmente com
.................., brasileiro, pedreiro, portador do RG n. ............... e CPF n.
................, vem, com o devido respeito e acato, presena de Vossa
Senhoria, para requerer AUXLIO-RECLUSO, nos termos dos artigos
80 e seguintes da Lei n 8.213/91, e arts. 116 e seguintes do Decreto n
3.048/99, pelos seguintes fatos e fundamentos:

01. A Requerente vive maritalmente com o recluso, o qual se


encontra recolhido no Presdio ..., desde o dia 1 de julho de 1999,
embora da conta de liquidao de pena conste o incio em 17 de julho
de 1999, para cumprir pena de priso de 5 (cinco) anos e 4 (quatro)
meses de recluso em regime fechado, conforme prova a xerox do
Mandado de Priso em anexo.

02. Da unio nasceu .............., em ... de .......... de ...., conforme


xerox da Certido de Nascimento em anexo.

03. Por ocasio de sua priso o recluso era empregado, tendo


como empregador .............., com o salrio mensal de R$ .......
(.......................), conforme comprova xerox da CTPS, em anexo.

Nestes termos vem, respeitosamente, presena de Vossa


Senhoria, requerer AUXLIO-RECLUSO, conforme rezam o artigo
80 da Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, e artigo 116 do Decreto n
3.048, de 06 de maio de 1999, a partir da data da deteno, ou seja,
desde 29.10.2001.
110 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Pede Deferimento.

(Local e data)

...........................
(Requerente)

RESUMO
A requerente faz jus ao benefcio Auxlio-Recluso, conforme asse-
gurado pela CF e pelos artigos 80 e seguintes da Lei n 8.213/91, e art. 116
do Decreto n 3.048/99, vez que era contribuinte da Previdncia Social,
requerendo junto ao INSS - Instituto Nacional do Seguro Social administra-
tivamente por ser companheira do detento.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 111

CAUTELAR DE ARRESTO FATO GERADOR RESTRITIVO COTA


PATRONAL PAGAMENTO INDEVIDO COMPENSAO
SALRIO - SUSTAO

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) FEDERAL


DA ... VARA FEDERAL SEO JUDICIRIA DE ..............................

.................., pessoa jurdica de direito privado, com sede na Rua


............, n ..., cidade de ................, Estado de ..., inscrita no CNPJ/MF
sob n ..............., por seu advogado infra-assinado (procurao em
anexo), vem mui respeitosamente presena de V. Exa. propor a
presente

MEDIDA CAUTELAR INOMINADAC/C PEDIDO DE LIMINAR

contra o INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL,


autarquia federal, com Procuradoria Regional situada na Rua ..........,
cidade de ..........., Estado de ..., e contra a UNIO FEDERAL, pessoa
jurdica de direito pblico, com domiclio na cidade de ..........., Estado
de ..., fazendo-o com base nos artigos 796 e seguintes do Cdigo de
Processo Civil, e demais legislaes vigentes, pelas razes a seguir
articuladas:

1. OS FATOS

A Requerente empresa sujeita ao recolhimento da contribuio


social para financiamento da Seguridade Social, em decorrncia do
mandamento constitucional contido no art. 195, inciso I, tambm
conhecida como quota patronal.
112 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

De acordo com esse dispositivo da Constituio, as contribuies


devidas pelas empresas (pelos empregadores, na dico do legislador
constitucional) incidem sobre a folha de salrio, sobre o faturamento
e sobre o lucro, sendo que estas duas ltimas hipteses (faturamento
e lucro) no so objeto da presente demanda, no que tange
inconstitucionalidade das mesmas.
No que se refere s contribuies sociais devidas pelas empresas
e incidentes sobre a folha de salrios, fica bem certo pelo teor do art.
195, inciso I, da Magna Carta, que somente as remuneraes que se
enquadrem no conceito jurdico de salrio podem constituir-se em
base desta incidncia tributria.
Ocorre que pela Lei n 7.787, de 30.06.89 (publicada no DOU de
03.07.89), foi estabelecida uma tributao na ordem de 20% sobre
remuneraes que no configuram, ftica e juridicamente, salrio, quais
sejam, os pagamentos a administradores e autnomos, consoante
prescreve o art. 3, inciso I, da referida lei.
Esta lei foi recepcionada pela Lei n 8.212, de 24.07.91, que
manteve a tributao de 20% sobre pagamentos a administradores e
autnomos, conforme consignam o artigo 22, inciso I, e o artigo 30,
inciso I, alnea b, de mencionada lei.
Em ambos os textos legais citados (Lei n 7.787/89 e Lei n 8.212/
91), est presente a aludida tributao de 20% sobre os pagamentos a
administradores (como, v.g., o pr-labore) e a autnomos, o que,
entretanto, conflita com a Constituio Federal, restando totalmente
ilegtima a sua exigncia.
Alis, desde j importante deixar consignado que o prprio
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL j apreciou essa matria, declarando
ser inconstitucional dita cobrana com base na Lei n 7.787/89 (RE
166.772-9/RS), cujos fundamentos em tudo se identificam com os
atinentes Lei n 8.212/91, que sucedeu quela e a confirmou neste
particular.
vista de tais consideraes, conclui-se que todos os
recolhimentos efetuados se tratavam de valores indevidamente
recolhidos ou pagos a maior, o que enseja para o contribuinte um
direito de crdito contra o Instituto Nacional do Seguro Social, ou
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 113

seja, o direito de reaver todos os valores pagos a ttulo de contribuio


social devida pelos empregadores incidentes sobre a folha de salrios.
Para tanto, atravs do art. 66 da Lei n 8.383, criou-se o
instrumento perfeito para que o contribuinte possa recuperar valores
indevidamente recolhidos, que o instituto da compensao, evitando-
se, assim, a propositura de morosa ao de restituio, sujeita ao regime
de precatrios, que implica em certeiros prejuzos para o contribuinte
detentor de crdito perante o INSS.
Os demonstrativos anexos apontam os valores recolhidos pela
Requerente, a ttulo de contribuio social incidente sobre a folha de
salrios, pagos a administradores e autnomos.
Pretensamente visando a dar cumprimento ao 4 do artigo 66,
da Lei supracitada, o INSS, atravs da Diretoria de Arrecadao e
Fiscalizao, a ttulo de regulamentar a lei supra-referida, editou a
Ordem de Servio, procurando dificultar a ao do contribuinte que
pretenda exercer o direito compensao.
Eis a razo do presente pleito judicial, que visa resguardar o
direito da Requerente de proceder compensao imediata dos valores
recolhidos a maior, com valores vincendos de tributos e contribuies
da mesma espcie, o que s poder ser feito sob o manto protetor da
tutela jurisdicional, haja vista a posio j declarada do Requerido de
dificultar e at coibir tal direito.
Destarte, com a presente medida, pretende a Requerente impedir
atos lesivos aos seus direitos, e aps provar a improcedncia dos atos
administrativos, o que far por intermdio de ao prpria pelo rito
ordinrio (CPC, arts. 282 e ss.), a ser proposta nos termos do art. 806
do Cdigo de Processo Civil, demonstrar e ver reconhecido seu direito
compensao.

2. A LIDE E SEU FUNDAMENTO

A Requerente propor, no prazo legal, ao ordinria visando ao


reconhecimento do direito compensao dos valores recolhidos a
ttulo de quota patronal, de 20% sobre pagamentos a administradores
114 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

e autnomos, em razo, basicamente, dos argumentos que seguem, que


sero melhor desenvolvidos no mbito da ao principal.
A inconstitucionalidade do artigo 3 da Lei n 7.787/89 e dos
artigos 22, I, e 30, I, b, da Lei n 8.212/91 manifesta, pois a exao
agride limitaes impostas pela Constituio ao legislador
infraconstitucional, quais sejam:

a) a instituio e cobrana de uma contribuio est limitada


expresso folha de salrios, tal como contido no artigo 195,
inciso I, da Carta Constitucional;
b) no se confundindo as remuneraes a administradores e
autnomos com salrio, criou-se, em verdade, outra fonte de
custeio da seguridade com afronta ao 4, do artigo 195, pois
este se remete ao artigo 154, I, e este por sua vez se remete ao
artigo 146, III, todos da Constituio Federal, concluindo-se
ser imprescindvel a edio da lei complementar para a
instituio de novos tributos.

Portanto, as exigncias contidas na Lei n 7.787/89 (art. 3) e na


Lei n 8.212/91 (art. 22, I, e art. 30, I, b) configuram incontestvel
contrariedade aos princpios, guisados como garantias do contribuinte
brasileiro.
Nesse sentido julgou o Excelso SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL, intrprete mximo da Constituio, no mbito do Recurso
Extraordinrio n 166.772-9/RS, sendo Relator o Eminente Ministro
MARCO AURLIO DE MELLO, do qual se extrai sua ementa (ntegra,
em anexo):

Interpretao Carga Construtiva Extenso. Se certo que


toda interpretao traz em si carga construtiva, no menos correta
exsurge a vinculao ordem jurdica constitucional. O fenmeno
ocorre a partir das normas em vigor, variando de acordo com a formao
profissional e humanstica do intrprete. No exerccio gradual da arte
de interpretar, descabe inserir na regra de direito o prprio Juzo por
mais sensato que seja sobre a finalidade que conviria fosse ela
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 115

perseguida Celso Antnio Bandeira de Mello em parecer indito.


Sendo o direito uma cincia, o meio justifica o fim, mas no este aquele.

Constituio Alcance Poltico Sentido dos Vocbulos


Interpretao. O contedo poltico de uma Constituio no
conducente ao desprezo do sentido vernacular das palavras, muito
menos ao tcnico, considerados institutos sagrados pelo Direito. Toda
cincia pressupe a adoo de escorreita linguagem, possuindo os
institutos, as expresses e os vocbulos que a revelam conceito
estabelecido com a passagem do tempo, quer por fora de estudos
acadmicos, quer, no caso do Direito, pela atuao dos Precatrios.

Seguridade Social Tomador de Servios Pagamentos


Administrao e Autnomos Regncia. A relao jurdica mantida
com administradores no resulta de contrato de trabalho e, portanto,
de ajuste formalizado luz da Consolidao das Leis do Trabalho. Da
a impossibilidade de se dizer que o tomador dos servios qualifica-se
como empregador e que a satisfao do que devido ocorra via folha de
salrios. Afastado o enquadramento no inciso I do artigo 195 da
Constituio Federal, exsurge a desvalia constitucional da norma
ordinria disciplinadora da matria. A referncia contida no pargrafo
4 do artigo 195 da Constituio Federal ao inciso I do artigo 154, nela
esculpido, impe a observncia do veculo prprio a lei
complementar. INCONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 3 DA LEI
N 7.787/89, no que abrangido o que pago a administradores e
autnomos. Declarao de inconstitucionalidade limitada pela
controvrsia dos autos no que no envolvidos pagamentos a avulsos.

Resultado que, obviamente, servir de parmetro para todas as


decises que se sucederem relativamente malsinada exigncia, visto
tratar-se de deciso da mais alta Corte do Pas, no cabendo contra a
deciso proferida qualquer tipo de recurso.

A concluso lgica a de que, havendo a Suprema Corte declarado


a inconstitucionalidade do dispositivo mencionado, todos os
pagamentos efetuados a ttulo de contribuio social incidente sobre
a folha de salrios em relao aos pagamentos a administradores e
autnomos so inconstitucionais e indevidos. Logo, o INSS, ao acat-
los, atentou contra o direito da Requerente de no recolher mencionado
tributo.
116 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Uma vez j declarada a inconstitucionalidade do dispositivo


legal, abre-se para o contribuinte o direito de reav-los, com a devida
e total correo monetria.
Realmente, atravs do artigo 66 da Lei n 8.383/91, foi autorizado
aos contribuintes efetuar a compensao de valores pagos
indevidamente ou a maior, no recolhimento de importncias
correspondentes a perodos subsequentes.
So os termos do citado artigo:

Art. 66. Nos casos de pagamento indevido ou a maior de


tributos, contribuies federais, inclusive previdencirias, e
receitas patrimoniais, mesmo quando resultante de reforma,
anulao, revogao ou resciso de deciso condenatria, o
contribuinte poder efetuar a compensao desse valor no
recolhimento de importncia correspondente a perodo
subsequente. (Redao dada pela Lei n 9.069, de 29.6.1995)
1 A compensao s poder ser efetuada entre tributos,
contribuies e receitas da mesma espcie. (Redao dada pela
Lei n 9.069, de 29.6.1995)
2 facultado ao contribuinte optar pelo pedido de
restituio. (Redao dada pela Lei n 9.069, de 29.6.1995)
3 A compensao ou restituio ser efetuada pelo valor
do tributo ou contribuio ou receita corrigido
monetariamente com base na variao da UFIR. (Redao dada
pela Lei n 9.069, de 29.6.1995)
4 As Secretarias da Receita Federal e do Patrimnio da
Unio e o Instituto Nacional do Seguro Social - INSS
expediro as instrues necessrias ao cumprimento do
disposto neste artigo. (Redao dada pela Lei n 9.069, de
29.6.1995)

Detm, portanto, os contribuintes, a partir da publicao e


vigncia da lei supra-referida, um direito subjetivo a reaver todos os
valores pagos indevidamente, compensando-se com valores que vierem
a vencer relativos a tributos da mesma espcie.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 117

Valendo-se do contido no 4 do art. 66, da Lei n 8.383,


supratranscrito, a Diretoria de Arrecadao e Fiscalizao, a ttulo de
regulamentar a lei supra-referida, editou a Ordem de Servio,
relativamente s contribuies previdencirias.
Todavia, o que se observa deste texto infralegal, que se pretende
tolher o direito do contribuinte compensao, com regras que no se
compadecem com os limites constitucionais e legais e to-pouco com
os da Lei n 8.383/91, que a instituiu.
Distinguiu a OS, para efeitos de compensao, os valores pagos
anteriormente a ... de ............. de ....., daqueles pagos aps tal data.
Para estes ltimos, autorizou a compensao imediata, sem qualquer
restrio ou prvio pedido autoridade administrativa. J para os outros
imps, atravs do item ..., que, para poder com-pensar valores pagos
indevidamente com pagamentos a vencer, dever o contribuinte
solicitar autorizao.
Eis aqui a primeira afronta ao direito da Requerente, ao impor o
prvio pedido administrativo dos valores a compensar.
O 4 do artigo 66, da Lei n 8.383/91, concedeu Administrao
a possibilidade de regulament-lo, mas isto, bvio, nos estritos limites
da lei. Ora, a lei em momento algum impe ao contribuinte o dever de
previamente requerer no mbito da administrao a autorizao para
compensar os valores indevidamente pagos.
O que se infere do artigo 66 da Lei que ser direito do
contribuinte proceder compensao, independentemente de qualquer
pedido administrativo.
Tal exigncia uma inovao por via de instruo normativa,
com a pretenso de criar uma nova obrigao ou requisito para o
exerccio de um direito, mas sem previso legal. Essa pretenso esbarra,
induvidosamente, no artigo 5, inciso II, da Carta Constitucional, in
verbis:

ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa


seno em virtude de lei;
118 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Ademais, tal pedido fosse feito, por certo encontraria resis-tncia


por parte dos prepostos do Requerido, que no concordariam com a
pretenso, em face de seu j conhecido posicionamento em inmeros
processos em que se discute a constitucionalidade da chamada cota
patronal.
Alis, o prprio fato de a origem do pagamento indevido residir
na inconstitucionalidade da exigncia j seria um obstculo ao pleito,
dado que a Administrao no tem competncia para apreciar matria
de ndole constitucional.
Vale dizer, sendo fundamento da pretenso afronta ao Texto
Constitucional, pode o contribuinte dirigir-se diretamente ao
Judicirio.
No , porm, necessrio que seja exaurida a via administrativa,
pois tal entendimento contraria o princpio do livre acessoao Poder
Judicirio (Constituio Federal, art. 153, 4). O que indispensvel
que se faa o pedido na esfera administrativa e que o mesmo seja
indeferido expressamente ou por omisso de autoridade consistente
em retardar o seu despacho. Todavia, essa regra admite excees, como
no caso em que o contribuinte dirige-se diretamente ao Judicirio e o
Fisco, na resposta, no se limita a alegar a preliminar de carncia da
ao, contestando o mrito da repetio pleiteada, bem como na
hiptese em que o fundamento da repetio a inconstitucionalidade
do tributo recolhido. Neste ltimo caso, a razo est em que s o Poder
Judicirio pode deixar de aplicar texto legal sob fundamento de
inconstitucionalidade e, por isso, no ser de admitir-se que, a tal
pretexto, a Administrao acolha pedido de devoluo de tributo.
Mutatis mutandis, no se admitir Administrao reconhecer
a inconstitucionalidade da cota patronal sobre os pagamentos feitos a
administradores e autnomos, que tenham como fundamento
constitucional a folha de salrios, ao efeito de deferir a compensao.
Isto significa que resultaria incua a iniciativa do contribuinte,
restando-lhe, assim, apenas a via judiciria.Alm do mais, cabe ainda
destacar que a exigncia discriminatria.
Com efeito, os casos de pagamento indevido ou a maior efetuados
aps 1 de janeiro de 1992 independem de pedido administrativo e,
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 119

para os casos anteriores a 1 de janeiro, impe-se tal requisito, conforme


item ..., da Ordem de Servio.
Ora, tal distino discriminatria contra contribuintes que se
encontram em situao igual, qual seja, a dos que tm valores a
compensar. Afronta essa distino o princpio da isonomia, inserto
no artigo 151, inciso II, da Constituio Federal.
Frise-se que, embora a Requerente detenha contribuies
anteriores e posteriores a 1 de janeiro de 1992, tendo-se em vista o
fato j acima referido, de que se trata de matria de ndole
constitucional, o indeferimento ao pedido de compensao seria
inevitvel.
Quanto correo monetria dos valores indevidamente pagos,
bem de se ver que, embora haja a possibilidade do seu reconhecimento
administrativo, conforme dispem os itens 22 e 23 da Ordem de
Servio Conjunta n 17/93, o no reconhecimento do direito de efetuar
a compensao do valor principal gerar, como consequncia lgica,
tambm o da correo monetria.
Ad argumentandum, a Requerente detm um crdito perante o
Requerido que plenamente compensvel com dbitos futuros, nos
estritos termos do artigo 66 da Lei n 8.383/91. Ora, ser totalmente
incua a compensao de valores indevidamente pagos sem a cobertura
do desgaste inflacionrio, ou seja, sem a devida correo monetria
entre o perodo em que houve o pagamento indevido e o momento da
compensao, sob pena de enriquecimento ilcito por parte do
Requerido (INSS).
Est consagrado pela Constituio Federal o direito de
propriedade (art. 5, inciso XXII), no podendo a Lei, menos ainda a
Administrao, limitar a correo dos valores, sob pena de clara ofensa
ao referido direito por via de apropriao de parcela do patrimnio do
cidado.
Ademais, a correo monetria vem sendo reconhecida em
doutrina uniforme e em jurisprudncia pacfica, como mecanismo de
recomposio dos valores, no se prestando, de forma alguma, a
acrescer qualquer coisa ao montante a ser devolvido ou compensado.
120 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Assim, as limitaes impostas pela referida OSC 17/93


representam autnticas ilegalidades, com ntido intuito de restringir
ou cercear direito subjetivo da Requerente.
Por fim, ressalte-se a imprescindibilidade da Unio Federal na
presente ao. que existem algumas contribuies sociais que so
arrecadadas pela Receita Federal, o que, de forma alguma, descaracteriza
sua natureza tributria, no podendo a autarquia, ainda que quisesse,
autorizar a compensao com tais contribuies sociais.Assim, todos
os argumentos referidos valem para a Instruo Normativa n 67/92,
que impe as mesmas limitaes e restries j mencionadas, mais
especificamente nos artigos 3 e 6, pelo que tambm a ela se aplicam.
Da, pois, a razo de vir a Requerente residir em juzo, para
postular sua tutela, inclusive cautelar, e ver-se protegida contra a
ameaa de exigncia flagrantemente ilegtima, em decorrncia da
negativa de compensao, direito este j reconhecido em deciso
plenria do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (RE 166.772-9-RS).
Decorre, disso tudo, que a Requerente tem legtimo direito a
compensar os valores recolhidos a ttulo de contribuio social sobre
os pagamentos feitos a administradores e autnomos, que tenha como
fundamento a folha de salrios, conforme demonstrativos e
documentos anexos.
Compensao esta a ser feita com tributos e contribuies da
mesma espcie ( 1 do art. 66, da Lei n 8383/91), ou seja, com
contribuies sociais (CF/88, art. 195, I), como as do COFINS (LC n
70/91), as do PIS (LC n 7/70 e alteraes), as incidentes sobre o lucro
(Lei n 7.689/88), arrecadadas pela Unio Federal, via Receita Federal,
e a chamada cota patronal (Lei n 8.212/91, art. 22), esta arrecadada
pelo INSS.

3. O DIREITO E O RECEIO DE LESO

Ocorre que a Requerente, no obstante ser do seu direito a


compensao dos valores recolhidos a maior, relativamente cota
patronal nos termos do que j ficou decidido pelo SUPREMO
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 121

TRIBUNAL FEDERAL, no pode simplesmente faz-lo, sem a devida


proteo judicial, sob pena de sofrer toda sorte de investidas fiscais,
sobretudo autuaes, inscrio dos dbitos como dvida ativa, execuo
fiscal com constrio patrimonial.
Tudo isso se quer evitar, e proteger o legtimo direito da
Requerente.Assim, Eminente Magistrado, no caso, esto presentes
todos os pressupostos que autorizam o deferimento da medida cautelar,
na conformidade do disposto nos artigos 798 e 799 do CPC, quais
sejam:

1. o periculum in mora, ante o estampado receio da Requerente


de que, antes do julgamento da lide, sejam ocasionadas leses
patrimoniais graves, de difcil, longa e qui impossvel
reparao, como poder ocorrer se impossibilitada ficar de
obter certides negativas de dbito ante autuaes fiscais, alm
de outras represlias, como o apontamento de seu nome em
listas de devedores oferecidas execrao pblica;

2. a existncia de fumus boni juris, fundada que est a ao


principal numa aberrante violao do direito da Requerente,
porquanto se v obrigada a pagar tributo que no deve, em face
do direito de compensao.

Nesse sentido, esclarecedora a lio de WILLARD DE CASTRO


WILLAR:

Basta, portanto, que o juiz faa um juzo de probabilidade e


verossimilhana do direito cautelar a ser acertado e o provvel
perigo em face do dano do possvel direito pedido no processo
principal. (in Medidas Cautelares, Ed. RT, 1971, SP, p. 59).

No mesmo diapaso, HUMBERTO THEODORO JNIOR:


122 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Para a tutela cautelar, portanto, basta a provvel existncia de


um direito a ser tutelado no processo principal. E nisto
consistiria o fumus boni juris (...). (in Processo Cautelar, p. 73)

E, quanto ao periculum in mora, acrescenta:

Mas, por sua prpria natureza, no possvel nem se pode


reclamar prova (certeza) do perigo, mas apenas justificao
(plausibilidade), de tal sorte que a verificao do juiz sobretais
fatos h de ser rpida e sumria. Alis, e por isso mesmo, as
providncias cautelares so sempre provisrias, modificveis e
revogveis (arts. 805 e 807). (op. cit., p. 78).

Em vista disso, caracterizado o periculum in mora, pelo justo


receio de dano que certamente sofrer caso se efetive a cobrana de
tributo ilegal, bem como o fumus boni juris , representado pela
existncia do direito compensao (decorrente de reconhecimento
havido no SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL), o que ser discutido
em ao prpria, a Requerente prope a presente medida cautelar
preparatria, com fundamento nos arts. 796 e seguintes da lei adjetiva
civil.

4. DA LIMINAR NECESSRIA

Tendo em vista que a Requerente detm obrigaes cujos


vencimentos ocorrero em data prxima, e que, decorrido o prazo para
pagamento, estar sujeita aos efeitos da mora, requer-se a concesso
da liminar, nos termos do art. 804 do Cdigo de Processo Civil,
deferindo-se Requerente a possibilidade de promover a compensao
dos valores referentes contribuio social sobre pagamentos feitos a
administradores e autnomos, na forma supra-exposta, consoante
documentos e demonstrativos anexos, elaborados sob a
responsabilidade da Requerente e, pois, abertos ao exame da parte
contrria se assim o desejar.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 123

5. DO PEDIDO

Pelo exposto, requer-se a Vossa Excelncia que, concedendo a


liminar e confirmando-a em sentena, julgue procedente a presente
medida cautelar, ao efeito de suspender qualquer ato de cobrana por
parte do Requerido, relativamente aos tributos que sero compensados
nos termos apontados nesta petio, at deciso final na ao principal,
que ser proposta no prazo de lei.
Protestando por todos os meios de prova em direito admitidos,
requer a Vossa Excelncia a acolhida desta cautelar, para o fim supra-
articulado, citando-se o Requerido, na pessoa dos seus Procuradores,
para, querendo, contestar o pedido no prazo legal, sob pena de revelia.

D-se causa o valor de R$ ........,.. (....................................).

Tudo por ser de direito e plena

JUSTIA!!!

Termos em que,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
124 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RESUMO
Impetrante requer a suspenso de recolhimentos ao INSS de 20%
sobre folhas de pagamentos. Quota patronal. Compensao dos valores
pagos indevidamente com outros tributos devidos ao Fisco Federal.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 125

CAUTELAR INOMINADA APOSENTADORIA ARTIGO 796/CPC


REVISO CONCEDIDA POR LEI REVISO NO EFETUADA
PELO INSS

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) FEDERAL


DA ... VARA PREVIDENCIRIA DE ....... SEO JUDICIRIA DO
ESTADO DE .............

...................., (qualificao), portador de Cdula de Identidade/


RG n ............... e CPF n .................., residente e domiciliado na Rua
............., n ..., na cidade e comarca de .............. - ..., por seu advogado
infra-assinado, com escritrio profissional na Rua ............, n ..., ...
andar, onde recebe intimaes e notificaes, vem respeitosamente
presena de Vossa Excelncia, com fundamento nos artigos 796 e
seguintes do Cdigo de Processo Civil, propor

AO CAUTELAR INOMINADA

em face do INSS - Instituto Nacional do Seguro Social, autarquia


federal com Procuradoria Regional nesta cidade, na Rua ............., n
..., atravs de seu representante legal, conforme as razes de fato e de
direito que passa a expor:

I - DOS FATOS

O requerente aposentado pelo INSS e teve o pagamento de seu


benefcio iniciado em 23 de dezembro de 1992.
Ocorre, porm, que a sua renda inicial foi calculada, em virtude
do art. 29 da Lei n 8.213/91, sobre salrio de benefcio inferior mdia
126 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

dos 36 ltimos salrios de contribuio.Segundo o disposto no artigo


26 da Lei n 8.870/94, o requerente tem direito, assegurado pela lei, de
ter revisto o benefcio que recebe. Vejamos:

Art. 26. Os benefcios concedidos nos termos da Lei n 8.213,


de 24 de julho de 1991, com data de incio entre 05 de abril de
1991 e 31 de dezembro de 1993, cuja renda mensal inicial
tenha sido calculada sobre salrio de benefcio inferior mdia
dos 36 ltimos salrios de contribuio, em decorrncia do
disposto no 2 do artigo 29 da referida Lei, sero revistos a
partir da competncia de abril de 1994, mediante a aplicao
do percentual correspondente diferena entre a mdia
mencionada neste artigo e o salrio de benefcio considerado
para a concesso.

Portanto, como de fcil visualizao, o requerente passvel


de ser enquadrado no caso apresentado pelo artigo mencionado, tendo
seu benefcio revisado, incorporando-se a este a diferena citada. Seno
vejamos, o clculo realizado sobre o salrio de benefcio foi inferior
mdia dos 36 ltimos salrios de contribuio; e o seu benefcio foi
concedido em data de dezembro de 1992, ou seja, dentro dos limites
temporais estabelecidos na lei.
O que deve ser destacado, tambm, que essa reviso deveria
ter sido realizada pela prpria autarquia-requerida, j a partir de junho
de 1994, fato que at a presente data no ocorreu devido negligncia
da autarquia em questo, ocasionando prejuzos ao direito do
requerente.

II - DA CAUTELARIDADE

A) FUMUS BONI IURIS

Entende CALAMANDREI que o fim do processo cautelar da


antecipao dos efeitos da providncia definitiva, antecipao que se
faz para prevenir o dano que pode advir da demora natural da soluo
do litgio.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 127

Dada a urgncia da medida preventiva, no possvel o exame


pleno do direito material do interessado, mesmo porque isto objetivo
do processo principal e no do cautelar.
Para a tutela cautelar, portanto, basta a provvel existncia de
um direito a ser tutelado no processo principal. E nisto consistiria o
FUMUS BONI IURIS, isto , no juzo de probabilidade e
verossimilhana do direito cautelar a ser acertado e provvel perigo
em face do dano ao possvel direito pedido no processo principal.
Fiel ao seu entendimento de que a cautela medida antecipatria
da eficcia do provimento definitivo, ensina CALAMANDREI que a
declarao de certeza da existncia do direito funo do processo
principal; para a providncia cautelar basta que a existncia do direito
aparea verossmil, basta que, segundo um clculo de probabilidade,
se possa prever que a providncia principal declarar o direito em
sentido favorvel quele que solicita a medida cautelar.
Segundo a mais atualizada doutrina, no se deve ver na tutela
cautelar um acertamento da lide, nem mesmo provisrio, mas, sim,
uma tutela ao processo, a fim de assegurar-lhe eficcia e utilidade
prtica.
Assim, o fim do processo cautelar evitar, no limite do possvel,
qualquer alterao no equilbrio inicial das partes, que possa resultar
da durao do processo.
Ora, se no existe um direito substancial de cautela, e se a medida
cautelar decretada no em razo da possibilidade de xito da pretenso
material da parte, mas da necessidade de assegurar eficcia e utilidade
ao provimento do processo principal, no se pode acolher como
razovel o condicionamento da tutela preventiva verossimilhana
do direito substancial da parte. (Humberto Theodoro Jnior, in
Processo Cautelar, 9. ed., 1987, Ed. Universitria de Direito, p. 73 e
74).

B) PERICULUM IN MORA

Para obteno da tutela cautelar, a parte dever demonstrar


fundado temor de que, enquanto aguarda a tutela definitiva, venham a
128 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

faltar as circunstncias de fato favorveis prpria tutela. E isto pode


ocorrer quando haja o risco de perecimento, destruio, desvio,
deteriorao, ou de qualquer mutao das pessoas, bens ou provas
necessrios para perfeita e eficaz atuao do provimento final do
processo principal.

Ao tratar do poder geral de cautela (art. 798), nosso Cdigo fala


em fundado receio de dano ao direito de uma das partes. H, entretanto,
evidente impropriedade terminolgica do legislador. Se no houve o
julgamento da ao principal, que visa solucionar a lide, no se pode,
ainda, falar em direito da parte, pois nem sequer se sabe se ele existe
ou no.

O perigo de dano refere-se, portanto, ao interesse processual em


obter uma justa composio do litgio, seja em favor de uma ou de
outra parte, o que no poder ser alcanado caso se concretize o dano
temido.

Esse dano corresponde, assim, a uma alterao na situao de


fato existente ao tempo do estabelecimento da controvrsia, ou seja,
do surgimento da lide que ocorrncia anterior ao processo.

A apreciao desse requisito feita apenas num julgamento que


LIEBMAN chama de probabilidade sobre a possibilidade do dano ao
provvel direito pedido em via principal.

Para LOPES DA COSTA, o dano deve ser provvel e no basta a


possibilidade, a eventualidade. E explica: possvel tudo, na
contingncia das cousas criadas, sujeitas interferncia das foras
naturais e da vontade dos homens.

O possvel abrange assim, at mesmo, o que rarissimamente


acontece. Dentro dele cabem as mais abstratas e longnquas hipteses.
A probabilidade o que, via de regra, se consegue alcanar na previso.
J no um estado de conscincia, vago, indeciso, entre afirmar e negar,
indiferente. J caminha na direo da certeza. J para ela propende,
apoiado nas regras de experincia comum ou da experincia
tcnica.(Humberto Theodoro Junior, in Processo Cautelar, 9. ed., 1.987,
Ed. Universitria de Direito, p. 77 e 78).
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 129

Na esteira dos ensinamentos de Humberto Theodoro Jnior,


necessrio demonstrar-se o Fumus Boni Juris e o Periculum in Mora
de forma conjunta e articulada. De toda a exposio factual, ficam bem
evidenciados os pressupostos para a ocorrncia da tutela cautelar;
seno vejamos:

C) CONCLUSO DA CAUTELARIDADE

a) A fumaa do bom direito consiste na cristalina exposio ora


realizada, na qual se demonstra a ofensa ao disposto no art.
26, da Lei n 8870/94, com relao ao benefcio do requerente,
que ficou merc da boa vontade da autarquia-requerida, cuja
obrigao estabelecida no mencionado artigo no foi cumprida.
O ora requerente tem direito reviso e incorporao da
diferena apurada ao benefcio que recebe, uma vez que isto
oriundo de determinao legal.

b) O perigo na demora da prestao da tutela jurisdicional


consiste no fundado e justo receio do requerente de ver-se na
contingncia de no dispor de meios para suprir suas
necessidades bsicas, bem como de que esta situao perdure
por tempo indeterminado. Isto porque cada vez mais tem sua
condio de vida dificultada, observando a cada dia uma
reduo no seu poder aquisitivo, o que compromete seu
sustento. Portanto, a demora na prestao jurisdicional
agravaria muito sua situao, originando-lhe perdas de grande
monta.

III - DA CAUO

O requerente no possui bens e sequer condies financeiras


para oferecer cauo; entretanto, todas as medidas liminares noesto
condicionadas obrigatoriedade da prestao de cauo. O prprio
artigo 804 do CPC faculta ao juiz o poder de determinar tal medida, e
130 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

somente a determinar quando existir impreciso dos elementos de


convico produzidos pelos requerentes, ou seja, no propiciar ao juiz
a segurana mnima para convencer-se da inteira procedncia da
pretenso cautelar in limine litis. (Humberto Theodoro Jnior, p.
138, Processo Cautelar, 4. ed.).
Portanto, no caso em tela, os elementos de convico so
patentes, em face dos documentos acostados e a prpria situao
irregular em que se encontra o requerido em relao ao recebimento
do benefcio revisado, de acordo com a lei.

IV DA LIDE

Aps a apreciao da presente ao cautelar e da concesso e


efetivao do pedido liminar, o requerente propor, no prazo legal,
ao ordinria de reviso de benefcio.

V - DO REQUERIMENTO

DIANTE DO EXPOSTO, requer a Vossa Excelncia seja


deter-minado:

a) liminarmente, inaudita altera pars, a reviso dos benefcios


recebidos pelo requerente, com a aplicao da diferena no
cmputo real do salrio-benefcio que ir receber,
determinando o pagamento imediato das parcelas vencidas
(ms a ms), desde a data da concesso do benefcio (abril/94)
at a data de hoje; e devidamente acrescidas de juros e correo
monetria;

b) aps deferida a liminar, seja determinada a citao da


Autarquia Requerida, situada na Rua ............, n ..., na pessoa
de seu representante legal, e ao julgar o mrito da presente
ao cautelar d pela sua inteira procedncia, condenando a
autarquia nos nus admissveis na espcie.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 131

Requer, outrossim, a produo de todos os meios de prova em


direito admitidos, tais como testemunhal, pericial e
documental.

Requer finalmente seja concedido o benefcio da justia gratuita,


ante o carter alimentar da pretenso dos autores, nos termos da
legislao em vigor.

D-se presente causa, para os efeitos legais, o valor de R$ .......,


.. (..........................).

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
Aposentadoria. Clculo do benefcio com fulcro no art. 29 da Lei n
8.213/91. Reviso estabelecida pela Lei n 8.870/94, em seu art. 26, nos
casos em que a renda mensal inicial tenha sido calculada sobre o salrio
de benefcio inferior mdia dos 36 (trinta e seis) ltimos salrios de con-
tribuio. Reviso no efetuada pelo INSS. Pedido de concesso liminar
de reviso do benefcio. Pede pela procedncia da presente medida, para
que se mantenha o seu efeito at o julgamento da ao principal que ser
proposta.
132 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 133

CAUTELAR DE PRODUO ANTECIPAO DE PROVAS


PREVIDENCIRIO IDADE AVANADA MOLSTIA GRAVE

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) FEDERAL


DA .... VARA PREVIDENCIRIA DE ..............................- SEO
JUDICIRIA DO ESTADO DE .......................................

.................................., (qualificao), residente e domiciliado na


Rua .... n ...., nesta cidade e Comarca, por seu advogado e procurador
infra- assinado, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia,
com fundamentos nos artigos 846 e seguintes do CPC, propor a presente

MEDIDA CAUTELAR DEPRODUO ANTECIPADA DE


PROVAS

junto ao Hospital ......................, nesta cidade e Comarca, na Rua


.... n ...., atravs de seu representante legal, conforme as razes de
fato e de direito que, com a devida venia, passa a expor:

1) Em data de ... de .............. de ....., o Autor requereu seu benefcio


previdencirio junto ao INSS - Instituto Nacional do Seguro Social,
NB: ........, por um acidente de trabalho, no qual sofreu queimaduras
em seu corpo, provocadas por um incndio no Edifcio tal. Diante das
evidncias, no momento do acidente o Autor encontrava-se dentro do
elevador e, devido a sua incapacidade laborativa, foi levado aos
cuidados mdicos do Requerido.

2) O fato em questo gerou o requerimento do presente benefcio,


e no momento tramita junto aos autos n ........ , na .... Vara Cvel da
Comarca de ................/...
134 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

3) O Autor, com receio de que as provas j no existam, quando


do tempo da sua produo no processo cvel de autos n ...., requer a
V. Exa., determine a citao da Requerida, atravs de seu representante,
comparea perante este r. Juzo, trazendo o pronturio mdico com os
diagnsticos e todos os documentos relativos ao tratamento do
paciente.
DIANTE O EXPOSTO, requer seja distribudo por dependncia,
uma vez que referida ao principal tramita por este r. Juzo sob n ....
Requer ainda seja determinada a intimao de ...., no endereo
supramencionado.
Para efeitos legais, d presente o valor de R$ .... (....).

Nestes termos,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/....... n ...................

RESUMO
O Impetrante com receio de que as provas j no existam, quando
do tempo da sua produo no processo cvel, requer o comparecimento da
Requerida, em Juzo, para apresentar o pronturio mdico com os diag-
nsticos e todos os documentos relativos ao tratamento, para que haja a
devida contemplao do benefcio ora requerido.
Em Comarcas onde no existe a JUSTIA FEDERAL, podero as
aes previdencirias ser propostas junto Justia Estadual, em confor-
midade disposto no 3, do artigo 109, da CF/1988.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 135

COBRANA APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO


ATUALIZAO MONETRIA MORA PEDIDO DEFERIDO

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DA ...


VARA FEDERAL PREVIDENCIRIA SEO JUDICIRIA DE
................. ESTADO DE ....................

..........................., (qualificao), Cdula de Identidade/RG n


................, residente na Rua ..................., n ..., na comarca de ................
- ..., atravs de seu procurador (.................,OAB/... n. ......., CPF/MF
.............), com escritrio na Rua ..............., n ..., na comarca de ...............,
infra-assinado, vem respeitosamente, presena de Vossa Excelncia,
propor AO ORDINRIA DE COBRANA contra o INSS - Instituto
Nacional do Seguro Social, autarquia federal com Procuradoria Regional
na comarca de ................... - ..., na Rua ..............., n ..., com fulcro nos
artigos 282 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, pelas razes de
fato e direito a seguir aduzidas.

I - PRELIMINARMENTE

ASSISTNCIA JUDICIRIA

O Autor pessoa pobre na acepo jurdica da palavra, no


podendo suportar as despesas processuais e honorrios advocatcios,
sem o prejuzo de seu sustento e da prpria famlia, razo pela qual se
requer o benefcio da assistncia judiciria gratuita, nos termos do
artigo 3 da Lei n 1.060/50.

II MRITO

A) DOS FATOS
136 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Em .../.../....., o Autor requereu sua Aposentadoria por Tempo de


Servio (doc. anexo), e por atraso exclusivo do ........, vez que o mesmo
no aceitou o perodo de trabalho rural do autor, recorrendo at o CRPS
- Conselho de Recurso da Previdncia Social, na comarca de ................
- ..., e somente em ... de .......... que o Conselho devolveu o processo
ao ......... de ..............., para que fosse concedida a Aposentadoria por
Tempo de Servio e, consequentemente, o pagamento.
O benefcio foi concedido somente em .../.../....., depois de todos
os obstculos opostos pelo prprio .......... .
Inobstante esse fato, conforme carta de concesso/memria de
clculo expedida pelo ............, foram pagas as parcelas desde a data
do requerimento do benefcio. Contudo, os valores esto errados, pois,
como de direito, o pagamento das parcelas do benefcio deveriam,
todas, terem sido corrigidas desde ... de ............., como determina a
Lei.
Ocorre que a Previdncia, ao seu critrio, pagou todos os valores,
de .../..... a .../....., sem a devida correo monetria doc. anexo.

B) DO DIREITO

Por ter sido concedida a aposentadoria somente em .../...., todos


os valores dos salrios de benefcio retroativos data do requerimento
deveriam ter sido atualizados monetariamente. Porm, em detrimento
do beneficirio, a Autarquia pagou os valores sem a devida correo
monetria.
Conforme o artigo 41-A da Lei n 8.213/81, o autor tem o direito
a receber todos os valores pagos a menor, com a devida correo
monetria, desde a data do requerimento at a data da concesso e
efetivo pagamento. Seno, vejamos:

Art. 41-A. O valor dos benefcios em manuteno ser


reajustado, anualmente, na mesma data do reajuste do salrio
mnimo, pro rata, de acordo com suas respectivas datas de
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 137

incio ou do ltimo reajustamento, com base no ndice


Nacional de Preos ao Consumidor - INPC, apurado pela
Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica -
IBGE. (Includo pela Lei n 11.430, de 2006)
(...)
6o Para os benefcios que tenham sido majorados devido
elevao do salrio mnimo, o referido aumento dever ser
compensado no momento da aplicao do disposto
no caput deste artigo, de acordo com normas a serem
baixadas pelo Ministrio da Previdncia Social. (Includo pelo
Lei n 11.665, de 2008).

Conforme j manifesto por nossos Tribunais, os valores dos


benefcios, pagos com atraso, devero ser corrigidos em suas pocas
respectivas conforme a Smula 71 do STF e, aps, pela Lei n 6.899/
91, por tratar-se de benefcio de natureza alimentar.
As Smulas dos Tribunais abaixo so bem claras ao descrever
sobre a atualizao dos benefcios previdencirios, dizendo
textualmente:

a) SMULA n 8 do TRF da 3 Regio:

Em se tratando de matria previdenciria, incide a correo


monetria a partir do vencimento de cada prestao do benefcio,
procedendo-se atualizao em consonncia com os ndices
legalmente estabelecidos, tendo em vista o perodo
compreendido entre o ms em que deveria ter sido pago e o ms
do referido pagamento.

b) SMULA n 71 do extinto TFR:

PREVIDNCIA BENEFCIOS CORREO MONETRIA.


A correo monetria incide sobre as prestaes de benefcios
previdencirios em atraso, observado o critrio do salrio mnimo
vigente na poca da liquidao da obrigao.
138 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

c) SMULA n 19 do TRF da 1 Regio:

O pagamento de benefcios previdencirios, vencimentos,


salrios, proventos, soldos e penses, feito, administrativamente,
com atraso, est sujeito correo monetria desde o momento
em que se tornou devido.

III - DO PEDIDO

DIANTE O EXPOSTO, pleiteia-se:

1. Condenao do Instituto-Ru:
a) ao pagamento de todas as parcelas com a devida atualizao
monetria, do benefcio de Aposentadoria por Tempo de
Servio, devidas a partir da data inicial do pedido, acrescidos
juros moratrios, com incidncia dos planos de reajustes de
benefcios conforme a lei;

b) ao pagamento de honorrios advocatcios razo de 20% (vinte


por cento) sobre o valor total da condenao, custas processuais
e demais cominaes legais.

DO REQUERIMENTO FINAL

Ex positis, requer a Vossa Excelncia se digne de:

1. Conceder o benefcio da assistncia judiciria gratuita, nos


termos da fundamentao;
2. Receber a presente ao, determinando a citao do Ru, na
pessoa de seu representante legal, para, querendo, no prazo
legal, contest-la, sob pena de revelia;
3. Ao final, julgar procedente a presente ao em todos os seus
termos, condenando-se o Ru ao pagamento do principal,
atualizado monetariamente e acrescido dos juros moratrios,
custas processuais e demais cominaes legais, bem como os
honorrios advocatcios.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 139

Requer, por fim, provar o alegado, por todos os meios probantes


em direito admitidos, como o documental, requisitando o processo
administrativo.
D-se presente ao, meramente para fins de alada, o valor de
R$ ....... (...................).

Termos em que,
Espera deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O autor, aps o deferimento do pedido de aposentadoria por tempo
de servio, recebeu o benefcio, sem a devida atualizao monetria,
que incidente a partir do momento da apresentao do pedido de apo-
sentadoria. Pede pela condenao da autarquia federal ao pagamento do
valor consistente na diferena relativa no incidncia da correo mone-
tria.
140 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 141

CONSIGNAO EM PAGAMENTO DEVOLUO INDEVIDA


ENRIQUECIMENTO ILCITO

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DA ...


VARA FEDERAL PREVIDENCIRIA SEO JUDICIRIA DE
................. ESTADO DE ....................

..........................., (qualificao), Cdula de Identidade/RG n


................, residente na Rua ..................., n ..., na comarca de ................
- ..., atravs de seu procurador (.................,OAB/... n. ......., CPF/MF
.............), com escritrio na Rua ..............., n ..., na comarca de ...............,
infra-assinado, vem respeitosamente, presena de Vossa Excelncia,
propor, AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO
PREVIDENCIRIO, por seu advogado e procurador infra-assinado,
com instrumento de procurao em anexo, vem respeitosamente
presena de Vossa Excelncia propor contra o INSS - Instituto Nacional
do Seguro Social, autarquia federal, com Procuradoria Regional situada
(endereo completo), com amparo nos termos da legislao vigente,
mediante os seguintes fatos e fundamentos:

I - DOS FATOS

1) Conforme se pode facilmente verificar, mediante os


documentos anexo, que a genitora do ora Requerente, conforme
documento em anexo, deixou sob os poderes deste para sacar o
seuBenefcio Previdencirio mensalmente, acontecendo que na data
de 26/05/2009, esta veio a falecer. Necessrio constar-se, que o
Requerente sacou o benefcio referente a competncia de 05/2009.
2) Ademais, este verificando em sua conscincia estar quites nada
se manifestou, pois tambm teve despesas com o servio funerrio,
142 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

dentre outros da sua me, uma vez que o mesmo no possua recursos
financeiros para tal.
3) Entretanto, ao se ver intimado pela autarquia-r para devoluo
TOTAL, ficou indignado, pois dos 30 (trinta) dias, ela sobreviveu 26
(vinte e seis) dias, portanto, devido estes dias, pois caso contrrio
seria ENRIQUECIMENTO ILCITO por parte da Autarquia-R, pois
este correu por todas as esferas administrativas, surpreendendo-se
com a recusa injustificada daquele ente em receber apenas a diferena
de 04 (quatro) dias do alusivo valor.
4) No obstante, o REQUERENTE ainda tentou diversas vezes
cumprir sua obrigao de quitar os 04 (quatro) dias do alusivo valor,
tendo procurado o INSS, em inmeras ocasies, inclusive por telefone,
para que recebesse a diferena do referido valor.
5) Desta feita, dada a recusa intransigente do REQUERIDO em
receber a diferena, expedindo-se uma GPS integral atualizada, viu-se
o REQUERENTE compelido a recorrer s vias judiciais, para ver
sanada sua obrigao contratual, para que no venha a ser constitudo
em mora, sofrendo prejuzos maiores no futuro.

II - DOS DIREITOS

6) Ora, inconteste que ao devedor assiste o direito de solver


suas dvidas, sendo para tanto, amparado pelo ordenamento jurdico,
que propugna, justamente, pelo adimplemento das obrigaes,
conforme se pode facilmente verificar, mediante disposies do Cdigo
Civil, adiante transcritas:

a) O CDIGO TRIBUTRIO diz:


Art. 156. Extinguem o crdito tributrio:
I - o pagamento;
(...)
VIII - a consignao em pagamento, nos termos do disposto
no 2 do artigo 164;
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 143

(...)
Art. 164. A importncia de crdito tributrio pode ser
consignada judicialmente pelo sujeito passivo, nos casos:
I - de recusa de recebimento, ou subordinao deste ao
pagamento de outro tributo ou de penalidade, ou ao
cumprimento de obrigao acessria;
II - de subordinao do recebimento ao cumprimento de
exigncias administrativas sem fundamento legal;
III - de exigncia, por mais de uma pessoa jurdica de direito
pblico, de tributo idntico sobre um mesmo fato gerador.
1 A consignao s pode versar sobre o crdito que o
consignante se prope pagar.
2 Julgada procedente a consignao, o pagamento se reputa
efetuado e a importncia consignada convertida em renda;
julgada improcedente a consignao no todo ou em parte,
cobra-se o crdito acrescido de juros de mora, sem prejuzo
das penalidades cabveis.

b) Mais adiante, o CDIGO PROCESSO CIVIL diz:

Art. 890. Nos casos previstos em lei, poder o devedor ou


terceiro requerer, com efeito de pagamento, a consignao da
quantia ou da coisa devida.

c) Neste nterim, deve-se atentar para as disposies do Cdigo


Civil, artigo 337, e outrossim, para as do Cdigo de Processo Civil,
art. 891, caput, no intuito de se verificar os efeitos necessrios da
presente ao:

Art. 337. O depsito requerer-se- no lugar do pagamento,


cessando, tanto que se efetue, para o depositante, os juros da
dvida e os riscos, salvo se for julgado improcedente.
(...)
144 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Art. 891. Requerer-se- a consignao no lugar do pagamento,


cessando para o devedor, tanto que se efetue o depsito, os juros
e os riscos, salvo se for julgada improcedente.

7) Assim, como se verifica, o depsito tem o condo de liberar o


devedor dos juros da dvida e demais riscos, como se houvesse pagado
o valor devido diretamente ao credor.

III DOS CLCULOS

Para uma melhor compreenso se a poca o benefcio equivalia a


R$ 465,00 (quatrocentos e sessenta e cinco reais) mensais, isto significa
que o valor equivalente dirio era de R$ 15,50 (quinze reais e cinquenta
centavos), porm deveria receber R$ 403,00 (quatrocentos e trs reais)
dos 26 (vinte e seis) dias de vida de sua genitora, devolvendo apenas
os 04 (quatro) dias restantes, que correspondia a R$ 62,00 (sessenta e
dois reais).

Se fssemos atualizar este valor seriaR$ 62,00 x 1,0833113 x 18%


= R$ 79,25

IV - DOS PEDIDOS

DIANTE O EXPOSTO, requer:

a) a expedio de guia para depsito da quantia devida, calculada


em R$ R$ 79,25 (setenta e nove reais e vinte e cinco centavos), a ser
efetivado no prazo de 24 (vinte e quatro) horas, aps a intimao do
REQUERENTE, nos termos da legislao vigente, uma vez que se
encontra em dia com suas obrigaes, sendo-lhe deferido o depsito
do referido valor, conforme dispositivo legal.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 145

b) a citao da REQUERIDA para levantar o depsito ou para


oferecer resposta, nos termos da legislao vigente, sob pena de ser
acolhido o presente pedido, declarando-se extinta a obrigao,
condenando a Autarquia-R nas custas e honorrios de 20 % (vinte
por cento) do valor do depsito.
c) ao final, que se julgue procedente a ao e extinta a obrigao,
condenando a REQUERIDA nas custas e honorrios advocatcios.
d) seja determinado que as despesas com o depsito corram por
conta do credor, nos termos da legislao vigente previdenciria.
Pretende-se provar o alegado mediante provas documentais,
testemunhal, depoimento pessoal e demais meios de prova em Direito
admitidos.
Requer ainda, a Vossa Excelncia, conceder, de plano, os
benefcios da ISENO DE CUSTAS, nos termos do que dispe a
legislao vigente, inclusive, nos termos da Lei n 1.060/50.
D-se presente ao, meramente para fins de alada, o valor de
R$ ....... (...................).

Termos em que,
Espera deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
146 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RESUMO
O Autor, aps o bito de sua genitora de quem possua poderes para
sacar o Benefcio Previdencirio junto ao ente previdencirio e instituies
financeiras, o Requerente sacou o benefcio, logo aps foi intimado pela
Autarquia-R para a devoluo dos referidos valores, ficando indignado,
pois dos 30 (trinta) dias, ela sobreviveu 26 (vinte e seis) dias, portanto,
devido estes dias, pois caso contrrio seria ENRIQUECIMENTO ILCITO
por parte do INSS.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 147

CONTESTAO APOSENTADORIA POR INVALIDEZ REVISO


DE APOSENTADORIA IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO
INCOMPETNCIA LEI N 6.367/76

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DA ...


VARA DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE ..., DO
ESTADO DE ..............

O INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL,


autarquia federal com sede no Distrito Federal e Delegacia Estadual
nesta capital, na Rua ..............., n ..., por sua Procuradoria Regional,
vem mui respeitosamente diante de V. Exa. apresentar
CONTESTAO, pelos fatos e direito que seguem:

DO PEDIDO

Pretende a reviso do benefcio para receber a aposentadoria por


invalidez nos valores e com base em acidente do trabalho ocorrido.

DOS FATOS

Em .../.../..... foi registrado o acidente do trabalho ocorrido com


......................, em ............. - SP.

Uma vez que a comunicao foi emitida somente em data de .../


.../....., a DIB do Benefcio foi fixada em .../.../..... (16 dia aps a emisso
da comunicao), e considerado como salrio-de-contribuio o vigente
na data da comunicao do acidente (B/91 - 8/00001).Foi concedida B/
92-0000000002 aposentadoria por invalidez - Acidentria, DIB 06.06.89
148 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

- DER 21.03.90. RMI R$ .....,.. (.................). Procedendo reviso do


benefcio foi determinado que o salrio-de-contribuio considerado
seria o do dia do acidente, com DIB em 20.08.84, porm com incio do
pagamento em 05.10.88.
Assim, aps a aplicao dos reajustamentos cabveis desde 08.84,
foi recalculada a RMI do B/91 e, aps, revisada a RMI do B/92.A A. foi
comunicada da reviso na forma Memo ...

PRELIMINARMENTE
DA INCOMPETNCIA ABSOLUTA DO JUZO

Como se v da inicial, a ao relativa ao benefcio acidentrio,


sua concesso e renda mensal inicial, envolvendo matria regulada
em lei acidentria (6367/76).

ACIDENTE DO TRABALHO COMPETNCIA Julgamento


afeto Justia comum estadual. Irrelevncia de promovida a ao
contra a Unio, suas Autarquias, empresas pblicas ou
sociedades de economia mista Smula 501 STF e art. 09, I, da
CF. (RT 656/201 C. comp. 654 - RJ - 105 26.09.89 DJU
31.10.1989)

Assim, nos termos do art. 109, I, da CF, requer-se a incompetncia


absoluta desse Juzo.

DA IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO

Na forma do disposto no art. 301, X, e 267, VI, do CPC, os


pretensos direitos da A. configuram-se juridicamente impossveis, vez
que o que requer vedado em lei por contrariar dispositivos legais
vigentes na poca da concesso de seu benefcio inconstitucional,
em especial, pela inexistncia de disposio legal que determine o
que pleiteia a A. (arts. 5, II, e 37, II, CF).
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 149

Wellengton M. Pimentel, em Comentrios ao CPC, ed. 1973, vol.


III, ensina que:

Inexiste possibilidade jurdica dentro do ordenamento jurdico


a que se submetem ao Juzo, for vedado a concesso do tipo de
providncia requerida, pelo autor.

Requer-se a extino do presente.

NO MRITO

Improcedem todas as pretenses manifestadas pela A., visto


carecerem de respaldo legal e infringir disposies vigentes.
A autora requer que se proceda a atualizao do benefcio
previdencirio percebida retroativamente data em que foi con-cedida
a aposentadoria por invalidez, com base nos valores do dia do acidente.
Na verdade o Instituto j procedeu reviso requerida, visto
que considerou o salrio-de-contribuio como o salrio do dia do
acidente, ou seja, R$.....,.., com DIB em 20.08.84, mais incio do
pagamento em 05.10.88, em face da comunicao do acidente; portanto,
concedendo na reviso alm do pedido.
Assim, foi revisado o benefcio e considerando os termos da Lei
n 6.367/76, art. 5 e demais dispositivos, bem como art. 232 e
seguintes 83.080/79 e demais alteraes; portanto, inadmitida qualquer
pretenso.
E mesmo a Prefeitura Municipal de ........... declarou que, de
04.08.84 a 19.09.88, a A. recebeu normalmente.
incabvel a ao, improcedentes os pedidos referentes
atualizao monetria e juros moratrios, bem como a alegao da
equivalncia em ... SM, mesmo no fazendo parte do pedido, mesmo
porque o artigo 7, IV, da CF veda qualquer vinculao e o art. 58 das
ADCT foi regulamentado pelas Leis n. 8.212/91 e 8.213/91, que
dispuseram sobre as formas de reajustamento.
150 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Este Instituto, em sendo Autarquia federal, cumpre os estritos


termos legais e assim concedeu e revisou o benefcio de ........................
Finalmente, questionam-se todos os termos legais e
Constitucionais citados.
DIANTE DO EXPOSTO, requer-se a total improcedncia da ao,
com a condenao de custas e honorrios.

Nestes termos,
Pede deferimento.

(Local e data)

Procurador (a) INSS


OAB/....... n .........

RESUMO

Pedido de reviso de aposentadoria por invalidez. Contestao com


preliminares. Preliminar de incompetncia em razo da matria. Preliminar
de carncia de ao por impossibilidade jurdica do pedido. No mrito, as
prestaes foram revisadas desde a data do acidente de trabalho.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 151

CONTRA-RAZES DE APELAO ACIDENTE DE TRABALHO


CULPA ART. 602/CPC EMPREGADO PROCEDNCIA
INDENIZAO POR ATO ILCITO AUXLIO-ACIDENTE
MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DO


TRABALHO DA ... VARA TRABALHISTA DE ..............................7

O MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO DE .................. - ...,


atravs do Parquet infra-assinado, nos autos sob n .../..., de Ao de
Indenizao decorrente de Ato Ilcito, que move em benefcio de
...................., j qualificado, vem manifestar-se sobre o Recurso de
Apelao da empresa-r, a qual no se conformou com a r. deciso de
fls. ... dos autos.

Nestes Termos,

Pede deferimento.

(Local e data)

Procurador Regional do Trabalho .... Regio

"7 Em comarcas onde no exista a JUSTIA FEDERAL, podero as Aes Previdencirias


ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando as comarcas onde existam as Varas da
JUSTIA FEDERAL, de conformidade com o 3, do artigo 109 da CF/88."
152 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA ...........


REGIO

APELANTE : ......................
APELADO: MINISTRIO PBLICO, em favor de ....................
AUTOS n ......./... .. Vara

Egrgio Tribunal,
Colenda Turma,
Doutos Julgadores:

Trata-se de recurso de apelao oposto pela Empresa ............. .

1. DOS ANTECEDENTES PROCESSUAIS:

O acidentado foi contratado pela Requerida, ora Apelante, na


data de ... de ........ de ...., na funo de auxiliar de produo. No dia ...
de ........ de ...., por volta das 14 horas, enquanto exercia suas atividades,
ocorreu o acidente, em consequncia da negligncia e imprudncia da
Requerida, ao omitir precaues elementares, despreocupao e
menosprezo pela segurana do empregado, em flagrante inobservncia
das normas legais que tutelam a segurana do trabalho.
O trabalhador acidentado estava trabalhando em uma serra
circular, serrando madeiras para a fabricao de sofs, quando teve
sua mo atingida pela lmina do disco, causando a perda de duas
falanges do dedo indicador e leso no polegar.
Aps o devido trmite processual, foi exarada a R. sentena, a
qual julgou pela procedncia total do pedido, condenando no que
concerne ao dano material a uma indenizao que dever ser calculada
por arbitramento, em face da incapacidade total durante o tratamento
e parcial, aps a alta mdica, com os devidos juros legais e correo
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 153

monetria, e o pagamento INDENIZATRIO a teor do disposto nos


arts. 949 e 951 do Cdigo Civil. No que refere ao dano moral, a
condenao foi pelo pagamento de 20 (vinte) salrios mnimos.
Determinou, ainda, a constituio de um capital, nos termos do art.
602 do Cdigo de Processo Civil, para assegurar o integral cumprimento
da obrigao aqui estipulada.
Conforme lhe de direito, a empresa Requerida ora Apelante
discordou do decisum monocrtico, alegando em suas razes de
recurso que o acidente teria ocorrido por culpa exclusiva da vtima,
ora apelado, decorrente de sua negligncia no desempenho
profissional.
Justificou a apelante que o Meritssimo Juiz de Direito atribuiu
ao referido relatrio (fls. 27) grande poder de convencimento ao
prolatar sua deciso, principalmente no seguinte trecho:

As serras circulares devem ter coifa de proteo do disco


cutelo divisor.As mquinas e os equipamentos devem ter suas
transmisses de fora enclausuradas dentro da estrutura
devidamente isolada por anteparos.

2. DA CULPA PELO ACIDENTE

bem verdade que o relatrio de investigao do acidente de


trabalho (fls. .../...) possui grande teor probatrio. Foi realizado pelo
Engenheiro .........., funcionrio da Delegacia Regional do Trabalho,
rgo do Ministrio do Trabalho, responsvel pela fiscalizao e
inspeo do trabalho. Sendo assim, merece grande apreciao, posto
que o engenheiro considerado autoridade pblica competente e age
com imparcialidade. Veja o disposto no Decreto n 4.552, de 27 de
dezembro de 2002:

Art. 1. O Sistema Federal de Inspeo do Trabalho, a cargo


do Ministrio do Trabalho e Emprego, tem por finalidade
assegurar, em todo o territrio nacional, a aplicao das
154 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

disposies legais, incluindo as convenes internacionais


ratificadas, os atos e decises das autoridades competentes e
as convenes, acordos e contratos coletivos de trabalho, no
que concerne proteo dos trabalhadores no exerccio da
atividade laboral.

Art. 2. Compem o Sistema Federal de Inspeo do Trabalho:


I - autoridades de direo nacional, regional ou local: aquelas
indicadas em leis, regulamentos e demais atos atinentes
estrutura administrativa do Ministrio do Trabalho e Emprego;
II - Auditores-Fiscais do Trabalho; (NR) (Redao dada ao inciso
pelo Decreto n 4.870, de 30.10.2003, DOU 31.10.2003 - Ed.
Extra)
III - Agentes de Higiene e Segurana do Trabalho, em funes
auxiliares de inspeo do trabalho.
(...)
Art. 9. A inspeo do trabalho ser promovida em todas as
empresas, estabelecimentos e locais de trabalho, pblicos ou
privados, estendendo-se aos profissionais liberais e instituies
sem fins lucrativos, bem como s embarcaes estrangeiras em
guas territoriais brasileiras.

Assim, bem considerou tal Relatrio o MM. Juiz de Direito, j


que o mesmo no diverge da verdade dos fatos relatados pelo conjunto
probatrio.
Esse documento foi de total aceitao pela parte ora apelante
durante todo o curso do processo, j que ela em nenhum momento se
insurgiu contra o mesmo. Pergunta-se: Por que, somente agora, vem
a apelante questionar tal prova?
A citao apresentada do relatrio foi apreciada e s reitera a
culpa da empresa, posto que informa que a mquina estava sem
proteo. Infringiu, pois, as NRs:
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 155

NR 12 - MQUINAS E EQUIPAMENTOS
12.3 Normas de proteo de mquinas e equipamentos.
12.3.1 As mquinas e os equipamentos devem ter suas
transmisses enclausuradas dentro da estrutura devidamente
isoladas por anteparos.
12.3.3. As mquinas e os equipamentos que ofeream risco de
ruptura de suas partes, projeo de peas ou partes destas, devem
ter os seus movimentos, alterados ou rotativos, protegidos.
NR 18.3.6 As serras circulares devem ser providas de coifa para
proteo do disco e cutelo divisor.

Veja que as testemunhas do apelante confirmam tal fato. O Sr.


................... (fls. ...), encarregado do apelado, declarou:

que no foi treinado para o trabalho pois sabia faz-lo


que o autor no tinha proteo nenhuma porque no existe
proteo na serra
que pedia para o autor tomar cuidado pois era o maior perigo
do mundo

No h, pois, que se falar em negligncia do trabalhador.


Deveria a apelante velar pela integridade fsica de seu funcionrio
e no o fez, desrespeitando as normas que tutelam a segurana do
trabalhador, e no utilizando da preveno para preservar seus
funcionrios.
Foi pois a conduta negligente da ora Apelante, consistente em
no oferecer condies seguras de trabalho a este cidado, que permitiu
que o mesmo tivesse sua capacidade laborativa reduzida, ficando com
um aleijo e afeamento, caracterizando danos materiais e morais.
Por que conduta negligente e imprudente? Porque no forneceu
equipamentos de proteo, nem treinou seus funcionrios para exercer
156 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

seu labor com segurana e permitiu o trabalho em mquinas perigosas.


Ademais, basta verificar que a apelante no tem demonstrado muito
interesse para com a integridade fsica de seus funcionrios, conforme
o depoimento do representante legal da empresa, Sr. ............... (fls.
...): no havia necessidade de proteo nas mos do trabalhador, nem
treinamento. Disse, ainda, que nunca ouviu falar que a serra circular
precisasse de proteo.
Nas suas razes, alega a empresa que o acidente ocorreria da
mesma maneira se houvesse proteo na serra circular, porm o
acidente ocorreu por no existir a devida aparelhagem para retirar as
lascas de madeira que sobravam.
Finalmente, consta no relatrio (fls. ...) que a empresa foi
notificada pelo TN n 07538, pelas irregularidades encontradas na
mesma. Diante de todos esses fatos, conclui-se que todo o contido nas
razes de apelao s tem cunho protelatrio, pois provada est a culpa
da empresa no infortnio ocorrido com o Sr. ................ .
Esse entendimento vai contra as Normas Regulamentares do
Trabalho acima citadas, pois que a existncia de coifa de proteo e
cutelo divisor fundamental para a segurana dos trabalhadores.
A coifa o equipamento de proteo destinado a proteger o disco
da serra, evitando o contato direto do operador com a parte cortante
da mquina, e cutelo o instrumento destinado a separar a madeira,
evitando que o operador faa esforo em direo serra.
No h que se falar em negligncia do substitudo
processualmente. H que se falar em culpa da requerida, que atuou
com menosprezo quele que com o seu labor dirio lhe auxiliou na
busca do lucro.
As testemunhas tambm declararam que no havia qualquer
preocupao com a proteo dos trabalhadores, j que nem sequer eram
fornecidos equipamentos de proteo, nem treinamento.
............................, que era o encarregado do empregado
acidentado, declarou que todos sabiam do perigo que a serra circular
representava na empresa e nem por isso algo foi feito para diminuir
os riscos de acidente, caracterizando a despreocupao e
irresponsabilidade da empresa.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 157

3. INCAPACIDADE LABORATIVA

Alega, a Apelante, que o acidentado recebeu um auxlio-acidente


da Previdncia Social durante o perodo de inatividade e que a r.
deciso era equivocada, por conden-la indenizao durante o
perodo em que o apelado esteve em tratamento, alegando
enriquecimento sem causa.
Insurge-se, quanto ao pagamento da despesa de tratamento, j
que a vtima recebe benefcio auxlio-acidente, desde que no esteja
impedido do exerccio profissional.
Em que pese a argumentao da apelante, de se lembrar que o
benefcio recebido atravs da Previdncia Social no supre a
responsabilidade da indenizao por parte da requerida, ora apelante,
por tratar-se de verbas de natureza totalmente distintas. O dever de
indenizar da empresa decorrente do disposto nos artigos 929 e 932,
inciso III, do Cdigo Civil, surgindo como sano decorrente do ato
ilcito. de carter subjetivo, pois depende da demonstrao de culpa.
J o peclio recebido pelo benefcio atravs do INSS est devidamente
amparado pela Lei n 8.213, de 24.07.91.
cristalino, pois, que podem ser cumulados o auxlio
previdencirio e a indenizao decorrente de ato ilcito.
De fato, o auxlio por acidente do trabalho no exclui,
absolutamente, a reparao por ato ilcito, como est expresso na
Smula 229 do Egrgio Supremo Tribunal Federal, assim entendendo:

A indenizao acidentria no exclui a do direito comum,


em caso de dolo ou culpa grave do empregado.

A atual Constituio Federal tambm cuidou do assunto ao


estabelecer de forma bem clara, no art. 7, inciso XXVIII: direito dos
trabalhadores o seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do
empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando
incorrer em dolo ou culpa. Assim, doutrina e jurisprudncia so
pacficas em aceitar que a referida Smula deve ser interpretada no
158 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

contexto informado pela Constituio Federal, ou seja, a indenizao


devida sem que se gradue a culpa.
Indenizao por ato ilcito. Possibilidade de cumulao da penso
previdenciria com a indenizao pelo direito comum. Aps o advento
da Carta Magna de 1988, j no resta a menor dvida que a penso
previdenciria e a indenizao devida por atos ilcitos so acumulveis.
Em resumo, provado est que o trabalhador sofreu perda da
capacidade laborativa, vejam-se os laudos periciais do INSS, s fls. .../
..., e do Dr. ..., perito do juzo , s fls. .../..., e que o fato de receber
auxlio do INSS no supre o direto indenizao civil.
Diante disso, incide pois a regra dos arts. 949 e 951 do Cdigo
Civil, que preveem o pagamento indenizatrio quando do ferimento
resultar aleijo ou deformidade, posto que, alm da perda da capacidade
laborativa, o Sr. ................ ficou com deformidade permanente.

4. DA CONSTITUIO DE CAPITAL EM RENDA

A empresa apelante se manifestou contrria regra estabelecida


no art. 602 do CPC, ou seja, a constituio de capital em renda, para
assegurar o pagamento da indenizao.
A apelante, como empresa privada, deve constituir capital para
garantir o pagamento das verbas indenizatrias; o repertrio
jurisprudencial cristalino quanto a isso:

PROCESSO CIVIL EXECUO CONSTITUIO DE


CAPITAL ART. 602, CPC AUSNCIA DE CONDENAO
NO PROCESSO DE CONHECIMENTO TRNSITO EM
JULGADO INCLUSO NA EXECUO IMPOSSIBILIDADE
RECURSO PROVIDO. A condenao prevista no art. 602, caput,
CPC, deve constar da sentena proferida no processo de
conhecimento, no podendo ser postulada na fase de liquidao
ou no processo de execuo do julgado. (STJ REsp 268666
RJ 4 T. Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira DJU
20.11.2000 p. 303)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 159

5. PEDIDO

DIANTE DO EXPOSTO, contra-arrazoadas as argumentaes de


apelao e demonstrado que o ilustre magistrado de 1 instncia
praticou a mais pura Justia, o apelado requer a manuteno da r.
sentena de fls. .../...

Nestes termos,
Pede deferimento.

(Local e data)

Procurador Regional do Trabalho .... Regio

RESUMO
O MP apresenta suas contra-razes de apelao e alega: o relatrio
de investigao possui grande valor probatrio, por no divergir da verdade
dos fatos, pois demonstra que a culpa da empresa, porque a mquina
estava sem proteo, fato confirmado pelas testemunhas. No h que se
falar em negligncia do trabalhador, mas sim da apelante. Que perfeita-
mente possvel que se acumulem o auxlio-acidente e a indenizao decor-
rentes de ato ilcito. A apelante deve observar o que dispe o artigo 602 do
CPC e constituir capital para o cumprimento das obrigaes vincendas.
Pede pela manuteno da sentena.
160 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 161

CONTRA-RAZO DE APELAO CONTRARIEDADE DO INSS


FAVORVEL DECISO JUDICIAL DE 1 INSTNCIA

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ........................7

......................., j qualificada nos autos da AO DE PENSO


POR MORTE, ajuizada contra o INSS - Instituto Nacional do Seguro
Social, processo n .../..., por seu advogado e procurador infra-assinado,
vem perante V. Exa., no prazo legal, oferecer CONTRA-RAZES ao
Recurso de Apelao interposto s fls. 98/106 dos autos, dirigida ao
Egrgio Tribunal Regional Federal - 3 Regio, na certeza de que os
doutos julgadores, melhor examinando a matria, hajam por bem acatar
as razes anexas, mandando que se processe regularmente o feito, em
atendimento aos princpios constitucionais, doutrina e ao direito,
praticando a verdadeira JUSTIA.

Pede j. e deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
162 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

CONTRA-RAZES DE APELAO

Requerente: ...
Requerida: INSS - Instituto Nacional do Seguro Social
Processo n 12.098/01 Comarca de ............../...

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Doutos Julgadores:

Em que pese o alto saber jurdico j demonstrado em in-meras


decises, o douto juiz a quo, reconhecido como daqueles brilhantes
juzes destes rinces do Interior Paulista, ousamos concordar com a
fundamentao ora hostilizada em Sentena, em especial porque
atendeu aos ditames da Lei, da melhor doutrina e das jurisprudncias
j regidas pelos nossos Tribunais.
Agora, ousamos discordar da falta de fundamentao por parte
da Requerida, pois no atendeu ao que proclama a legislao em vigor,
notando-se, assim, com clareza meridiana que o recurso manejado
meramente protelatrio.
No h qualquer amparo jurdico nas razes do recurso que possa
modificar a r. sentena.
Ao contrrio do entendimento da Requerida, no h nada que
prove ter a mesma estar a desafiar a disposio constitucional, bem
como por inexistir pedido que habilite o julgador a proferir uma
sentena de mrito, como insinua em seu recurso.
Frgil, data venia, so as alegaes recursais, razo por que no
merece maiores delongas.
ANTE O EXPOSTO, chamado colao o alto saber jurdico dos
Doutos Julgadores, espera a Requerente ver improvido o presente
recurso, a fim de que seja mantida a deciso da 1 Instncia,
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 163

determinando o regular processamento do feito, pelo qual, sem


qualquer sombra de dvida, ser a sentena mantida, condenando-se
ainda o Apelante a uma multa de 20% (vinte por cento) por procrastinar
o bom andamento do feito, revertida esta em favor da Requerente, a
fim de que haja a verdadeira JUSTIA.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O requerente prope contra-razes de apelao em virtude de as
razes de apelao do INSS Instituto Nacional do Seguro Social estar
em desconformidade com a Legislao Previdenciria ora questionada,
inclusive contrariando a deciso judicial.
Em comarcas onde no existe a JUSTIA FEDERAL, podero as
Aes Previdencirias ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando
as comarcas onde existem Varas da JUSTIA FEDERAL, de conformida-
de com o 3, do artigo 109 da CF/88.
164 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 165

CONTRA-RAZES RECURSO ORDINRIO FGTS DESCONTO


PREVIDENCIRIO MULTA IMPOSTO DE RENDA
PAGAMENTO PEDIDO CONDENATRIO RESPONSABILIDADE
DO EMPREGADOR

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DA ...


VARA DO TRABALHO DE ..............................

Processo n .................
Origem: ................. Vara do Trabalho de .......................

......................., neste ato representado por seu advogado e bastante


procurador infra-assinado, nos autos da reclamao trabalhista em que
contende com ............... e outra, vem perante Vossa Excelncia, com o
fito de apresentar CONTRA-RAZES ao recurso ordinrio interposto,
requerendo sejam recebidas e encaminhadas superior instncia, aps
os trmites legais.

Nestes Termos,
P. Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
166 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A)-


PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA ..........
REGIO.

Pelo recorrido: ........................

RAZES DO RECORRIDO

1. O recurso interposto pela reclamada no merece ser provido,


consoante tentar demonstrar o reclamante em suas razes. Pretende
a reclamada descontar do reclamante verba relativa a Imposto de Renda
e INSS.
2. Esses descontos so indevidos. A jurisprudncia mansa e
pacfica de nossos pretrios regionais vm decidindo de maneira
diametralmente oposta ao perseguido pela reclamada, conforme pede
vnia o Reclamante para demonstrar:

IMPOSTO DE RENDA EM CONDENAES PERANTE A


JUSTIA DO TRABALHO. Verbas salariais e parcelas
indenizatrias, como tais consideradas, so intangveis a teor
do art. 462 da CLT. O art. 46 da Lei n 8.541/92, sobre a matria,
est submisso ao art. 153, 2, da CF, e vista deste deve ser
interpretado. O no pagamento das parcelas salariais,
mensalmente, nas pocas prprias, retira do trabalhador a
oportunidade de se valer de alquotas inferiores, da tabela
progressiva e tambm de eventual iseno. nus que se transfere
ao empregador inadimplente. No da competncia da Justia
do Trabalho determinar tal desconto. (TRT/SP n 0293038901,
Agravo de Petio, Seco Especializada, Relator Walter Vettore,
proferido aos 20.09.94)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 167

AO TRABALHISTA IMPOSTO DE RENDA RETIDO NA


FONTE DEDUO SOBRE O VALOR TOTAL DO CRDITO
O imposto sobre a renda incidente sobre os rendimentos pagos
em cumprimento de deciso judicial ser retido na fonte pela
pessoa fsica ou jurdica obrigada ao pagamento, no momento
em que, por qualquer forma, o rendimento se torne disponvel
para o beneficirio (art. 46 da Lei n 8.541, de 23.12.1992).
CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA APURAO MS A
MS A contribuio do empregado, no caso de aes
trabalhistas, ser calculada, ms a ms, aplicando as alquotas
previstas no art. 198, observado o limite mximo do salrio-de-
contribuio ( 4 do art. 276 do Regulamento de Custeio da
Previdncia Social). (TRT 14 R. AP 098/2003
(02823.1989.002.14.00-8) Rel. Juiz Carlos Augusto Gomes Lbo
DOJT 30.07.2003)

3. vista, pois, da jurisprudncia trazida colao, espelhando


a especfica divergncia de decises sobre a questo dos descontos
previdencirios e fiscais, resta corroborar a tese do Reclamante no
sentido de que no poder ser responsabilizado por tais encargos.

4. E, mais, que no dessa Justia Especializada a competncia


para determinar tais descontos (artigo 153, 2, da Constituio
Federal), devendo ser revista a deciso.

5. Igualmente, no h que falar em modificao do julgado quanto


multa do FGTS. O contrato de trabalho do reclamante foi nico
motivo pelo qual a multa de ..% deve incidir sobre todos os valores
vertidos ao FGTS, e no somente ao que foi creditado pela reclamada.

6. Desnecessrio prolongar as contra-razes. As decises


apresentadas do conta de que a deciso deve ser reformada e a
reclamada responsabilizada por tais pagamentos, por ser de

JUSTIA.
168 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

(Local e data)
Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O reclamante apresenta contra-razes ao recurso ordinrio e mani-
festa que o desconto previdencirio e o relativo ao imposto de renda so de
responsabilidade do empregador, que a Justia do Trabalho no compe-
tente para determinar tais descontos. Ainda, que a indenizao de 40%
incidente sobre o FGTS no deve ser modificada.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 169

DECLARATRIA ILEGALIDADE BENEFCIO PREVIDENCIRIO


- ART. 201/CF

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL


DA ... VARA DA SEO JUDICIRIA DO ESTADO ...............

......................., (qualificao), portador da Cdula de Identidade/


RG n ..............., inscrito no CPF/MF sob n ................., residente e
domiciliado na Rua .................., n ..., nesta cidade, por seu procurador
abaixo firmado (instrumento de mandato anexo), vem propor AO
ORDINRIA contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL
- INSS, autarquia federal, com Superinten-dncia na cidade de ..............,
Estado de ..., objetivando corrigir distores no valor dos seus
benefcios previdencirios de natureza pecuniria, pelos fatos e
fundamentos que adiante articula:

1. DO BENEFCIO DO AUTOR

O Autor, conforme demonstram os documentos em anexo,


beneficirio da Previdncia Social, recebendo aposentadoria com as
seguintes caractersticas:

Nmero do Benefcio: .........


Espcie: Aposentadoria por Tempo de Servio
Data do Incio: .../.../....
Mensalidade Inicial: R$ .....
170 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

2. DAS ILEGALIDADES COMETIDAS PELA AUTARQUIA

A Autarquia-R, em abandono a expressos critrios definidos


em Lei, valendo-se de sistemticas criadas por sua administrao, vem
reduzindo os proventos de aposentadoria percebidos pelo Autor.
A leso ao direito do Autor ocorreu nas situaes que so
apontadas abaixo:

A) ILEGALIDADE DOS NDICES DE ATUALIZAO


APLICADOS AOS SALRIOS-DE-CONTRIBUIO, ANTERIORES
AOS DOZE LTIMOS MESES, UTILIZADOS NO CLCULO DA
RENDA MENSAL INICIAL DOS BENEFCIOS DO AUTOR:

Na concesso do benefcio previdencirio, a Autarquia-R,


quando da prvia correo dos salrios-de-contribuio que serviram
de base para determinar o valor inicial da aposentadoria do Autor,
utilizou-se de ndices aleatrios de atualizao monetria, que, alm
de no recomporem o poder aquisitivo da moeda, so menores que os
ndices da variao das ORTN/OTN.
Os ndices utilizados pela Autarquia, por no recomporem
integralmente os valores dos salrios-de-contribuio anteriores aos
12 (doze) ltimos meses, provocaram uma significativa reduo na
renda mensal da aposentadoria que percebe o Autor.
A ilegalidade ser amplamente demonstrada no item 03,
subitens 03.1 a 03.4, infra.

B) ABONO ANUAL (GRATIFICAO NATALINA) PAGO A


MENOR NOS EXERCCIOS DE 1988 E 1989:

A Autarquia-R, quando do pagamento do abono anual do Autor,


referente aos exerccios de .... e ...., concedeu-o em valor correspondente
a 1/12 (um doze avos) do total recebido no ano civil pelo aposentado.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 171

Com isso, restou contrariado dispositivo constitucional em vigor, que


determina seja o benefcio pago em valor igual ao do provento do ms
de dezembro.
O prejuzo apontado ser esmiuado no item 04, subitens 04.1
a 04.4.
Mesmo com a reviso do benefcio estabelecida pelo Artigo 58
do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, que restabeleceu
o mesmo nmero de salrios mnimos da data da sua concesso, os
prejuzos persistem. Como a renda mensal inicial do Autor restou
reduzida poca da concesso da aposentadoria, o benefcio continua
sendo pago em valor inferior ao realmente devido, projetando e fazendo
crescer o prejuzo a cada parcela devida.

C) ILEGALIDADE DOS NDICES DE ATUALIZAO


APLICADOS AOS SALRIOS-DECONTRIBUIO ANTERIOR AOS
DOZE LTIMOS MESES, UTILIZADOS NO CLCULO DA RENDA
MENSAL INICIAL DO BENEFCIO DO AUTOR:

O clculo da renda mensal inicial da Aposentadoria por Tempo


de Servio ou por Velhice, concedidas at a promulgao da
Constituio Federal de 1988, obedece aos seguintes critrios:

a) Inicialmente calculado o SALRIO-DE-BENEFCIO, que,


segundo formulao legal, o resultado da mdia dos ltimos
36 (trinta e seis) salrios-de-contribuio do segurado, sendo
que as prestaes mensais anteriores aos doze ltimos meses
devem sofrer prvia correo monetria, com o objetivo de
recompor seu poder aquisitivo original.

b) Em seguida, calculada a RENDA MENSAL INICIAL, que o


resultado da aplicao de um PERCENTUAL sobre o valor do
salrio-de-benefcio.

Tal percentual varia de 70% a 95%, de acordo com o tipo de


aposentadoria, sexo e tempo de contribuio do segurado.
172 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

3. DAS DISPOSIES LEGAIS

A atualizao dos salrios-de-contribuio, para fins de apurao


do salrio-de-benefcio, recebeu a primeira disciplina legal atravs do
1, do art. 1 do Decreto-Lei n 710, de 28.07.69.
Posteriormente, a matria foi regulada pelo art. 3 da Lei n 5.890,
de 08.06.1973, cujo texto, alterado pelo art. 4 da Lei n 6.210, de
04.06.1975, e pelo art. 2 da Lei n 6.887, de 10.12.1980, vigente at o
advento da Constituio de 1988, o seguinte:

Art. 3. O valor mensal dos benefcios de prestao continuada,


inclusive os regidos por normas especiais, ser calculado
tomando-se por base o salrio-de-benefcio, assim entendido:
I - para o auxlio-doena, a aposentadoria por invalidez, a penso
e o auxlio-recluso, 1/12 (um doze avos) da soma dos salrios-
de-contribuio imediatamente anteriores ao ms do afastamento
da atividade, at o mximo de 12 (doze), apurados em perodo
no superior a 18 (dezoito) meses;
II - para as demais espcies de aposentadoria, 1/36 (um trinta e
seis avos) da soma dos salrios-de-contribuio imediatamente
anteriores ao ms de afastamento da atividade, at o mximo de
36 (trinta e seis), apurados em perodo no superior a 48
(quarenta e oito) meses; (Redao dada pela Lei n 6.210, de 1975)
III - para o abono de permanncia em servio, 1/36 (um trinta e
seis avos) da soma dos salrios-de-contribuio imediatamente
anteriores ao ms da entrada do requerimento, at o mximo de
36 (trinta e seis), apurados no perodo no superior a 48 (quarenta
e oito) meses. (Redao dada pela Lei n 6.210, de 1975)
1 Nos casos dos itens Il e III deste artigo, os salrios-de-
contribuio anteriores aos 12 (doze) ltimos meses sero
previamente corrigidos de acordo com coeficientes de
reajustamento, a serem periodicamente estabelecidos pela
Coordenao dos Servios Atuariais do Ministrio do Trabalho
e Previdncia Social. (...)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 173

Conforme demonstram os dispositivos legais supra, foi atribudo


ao MPAS a competncia para estabelecer os ndices de atualizao dos
salrios-de-contribuio anteriores aos doze ltimos meses.
Entretanto, na fixao dos coeficientes dever o Poder Executivo
observar critrios plausveis, previstos em Lei, de modo expresso,
implcito ou analgico, para atingir o fim a que ela se destina, ou seja,
recompor efetivamente os valores dos salrios-de-contribuio,
corrodos e distorcidos pelos efeitos inflacionrios.
Os critrios previstos em Lei, de modo expresso, esto definidos
na Lei n 6.423, de 17.06.1977, que em seu artigo 1 reza:

Art. 1. A correo monetria, em virtude de disposio legal ou


estipulao de negcio jurdico, da expresso monetria de
obrigao pecuniria somente poder ter por base a variao
nominal da Obrigao Reajustvel do Tesouro Nacional - ORTN.
1 O disposto neste artigo no se aplica:
a) Aos reajustamentos salariais de que trata a Lei n 6.147, de 29
de novembro de 1974;
b) Ao reajustamento dos benefcios da Previdncia Social, a que
se refere o pargrafo 1 do artigo 1 da Lei n 6.205 de 29 de abril
de 1975, e
c) As correes contratualmente pr-fixadas nas operaes de
instituies financeiras.
2 Respeitadas as excees indicadas no pargrafo anterior,
quaisquer outros ndices ou critrios de correo monetria
previstos nas leis em vigor ficam substitudos pela variao da
ORTN.
3 Considerar-se- de nenhum efeito a estipulao, na vigncia
desta lei, de correo monetria com base em ndice diverso da
variao nominal da ORTN.

No clculo do SALRIO-DE-BENEFCIO e da RENDA MENSAL


INICIAL da aposentadoria, como manda a Lei, devem ser previamente
174 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

corrigidos os SALRIOS-DE-CONTRIBUIO anteriores aos 12


ltimos meses, os quais no esto compreendidos nas excees
previstas na referida Lei n 6.423/77.
Desse modo, a correo dos salrios-de-contribuio deve ser
efetuada, durante a vigncia da Lei n 6.423/77, to somente pela
variao das ORTN/OTN.
O texto do pargrafo 2 do artigo 1 da Lei n 6.423/77 no deixa
qualquer dvida sobre a matria.

3.1 DO PROCEDIMENTO CORRETO DE ACORDO COM A LEI

Como afirma Roberto Barcellos de Magalhes (Vademecum das


Sociedades Annimas , p. 174), CORREO MONETRIA,
atualmente denominada ATUALIZAO MONETRIA o
instrumento de atualizao do valor de direitos e obrigaes, com base
na flutuao do valor da moeda ou do grau de perda do seu poder
aquisitivo.
Dessa forma, na correo dos salrios-de-contribuio anteriores
aos doze ltimos meses, para determinao do salrio-de-benefcio, a
Autarquia-R deveria sempre ter em vista a plena recomposio do
poder aquisitivo do valor dos salrios-de-contribuio.
A conjugao do objetivo de qualquer atualizao monetria
(recomposio do poder aquisitivo) com a obedincia a critrios
previstos em Lei (de modo expresso, implcito ou analgico) conduz
o MPS, quando da fixao dos ndices de atualizao dos salrios-de-
contribuio, na vigncia da Lei n 6.423/77, a valer-se to somente
dos ndices de variao das ORTN/OTN.

3.2 DO PROCEDIMENTO DA AUTARQUIA-R

Quando da fixao dos primeiros ndices de correo dos


salrios-de-contribuio, no ano de 1969, notava-se a preocupao do
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 175

MTPS em obedecer finalidade especfica da Lei. Como, na ocasio,


no havia Lei que, de modo expresso, fixasse qual o ndice a ser
utilizado, o MTPS, atravs dos meios implcitos e analgicos, serviu-
se dos ndices previstos para a correo dos salrios.
Tanto assim que a Portaria MTPS n 13, de 29.08.69 (cpia na
ntegra em anexo), que fixou os primeiros ndices de reajuste, fez-se
acompanhar de uma JUSTIFICAO, onde era salientada a adoo de
CRITRIO JUSTO DE REAJUSTAMENTO CONSERVANDO O
VALOR REAL DOS SALRIOS CONSIDERADOS.
Todavia, com o passar do tempo e ante os dficits da Previdncia
Social, os ndices passaram a ser manipulados, ficando bem aqum
daqueles previstos para a correo dos salrios.
Finalmente, a partir de 17.06.77, edio da Lei n 6.423, restou
determinado que a correo monetria, em virtude de disposio legal,
somente poder ter por base a variao nominal da Obrigao
Reajustvel do Tesouro Nacional - ORTN.
O MPAS, entretanto, mesmo na vigncia da Lei n 6.423/77 (desde
18.06.77 at 16.01.89, quando foi extinta a OTN, sucessora da ORTN),
ao invs de fixar os ndices de atualizao com base na variao da
ORTN/OTN, afrontou a norma legal e baixou seus prprios ndices de
atualizao, bem inferiores aos oficiais.
Portanto, os ndices adotados pela Autarquia-R distorcem a
finalidade prevista no artigo 3, 1, da Lei n 5.890/73, que a de
recompor os valores de uma parte dos salrios-de-contribuio.

3.3 DAS MANIFESTAES DO PODER JUDICIRIO

Atualmente so pacficas as decises dos Tribunais no sentido


de que, para clculo das aposentadorias, a atualizao monetria dos
salrios-de-contribuio anteriores aos doze ltimos meses deve ser
efetuada pela variao da ORTN/OTN.
Nesse sentido, do extinto Egrgio Tribunal Federal de Recursos,
temos:
176 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

PREVIDENCIRIO. REAJUSTES DE BENEFCIOS.


CORREO MONETRIA SOBRE OS SALRIOS-DE-
CONTRI-BUIO. 01 - Somente excludos da abrangncia da
Lei n 6.423/77 os benefcios mnimos da Previdncia Social, os
salrios-de-contribuio que precedem os doze ltimos devero
ser corrigidos pela variao das ORTN/OTN.02 - Os
reajustamentos da renda inicial dos benefcios previdencirios,
a partir do primeiro, devem ser efetuados quando alterado o
salrio mnimo, segundo a base nova para a aplicao dos ndices
das respectivas faixas salariais, em sua integralidade, sem
importar as datas em que concedidos. (AC n 149.638-RS - Rel.:
Min. Dias Trindade - Apte.: INPS e Bolivar Madruga Duarte
Apdos.: os mesmos julgado em 28.05.1988 publicado in DJU
de 23.06.1988)

No Tribunal Regional Federal da 4 Regio, a questo ensejou a


edio da Smula n 02, publicada no DJU, Seo II, edio de 02.01.92,
p. 01:

Para o clculo da aposentadoria por idade ou por tempo de


servio, no regime precedente Lei n 8.213 de 24 de julho de
1991, corrigem-se os salrios-de-contribuio, anteriores aos
doze ltimos meses, pela variao nominal da ORTN/OTN.

4. DO ABONO ANUAL (GRATIFICAO NATALINA) PAGO A


MENOR NOS EXERCCIOS DE .... E ....

4.1 DAS DISPOSIES LEGAIS

O Abono Anual foi institudo para os aposentados e pensionistas


da Previdncia Social pela extinta Lei n 4.281 de 08.11.1963. Tal
dispositivo, transcrito no extinto Decreto n 89.312, de 23.01.1984
(Consolidao das Leis da Previdncia Social), dizia:

Art. 54. O abono anual :


MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 177

I - devido ao aposentado e ao pensionista, correspondente a 1/12


(um doze avos) do valor total recebido no ano civil;
II - extensivo ao segurado que durante o ano recebeu auxlio-
doena por mais de 06 (seis) meses e aos dependentes que por
igual perodo receberam auxlio-recluso;
III - pago at o dia 15 de janeiro do exerccio seguinte ao vencido.

Verifica-se que o ABONO ANUAL foi recepcionado pela Lei n


8213/91 em seu artigo 40 e regulamentado pelo Decreto n 3048/99,
em que diz:

Art. 40. devido abono anual ao segurado e ao dependente da


Previdncia Social que, durante o ano, recebeu auxlio-doena,
auxlio-acidente ou aposentadoria, penso por morte ou auxlio-
recluso.
Pargrafo nico. O abono anual ser calculado, no que couber,
da mesma forma que a Gratificao de Natal dos trabalhadores,
tendo por base o valor da renda mensal do benefcio do ms de
dezembro de cada ano.

Quando da instituio do Abono Anual para os beneficirios da


Previdncia Social, os ndices inflacionrios eram diminutos, situao
esta que garantia ao beneficirio receber tal verba em valor bem prximo
importncia da prestao do ms de dezembro de cada ano.
Essa situao foi gradativamente alterada, em face do
agravamento da inflao, que no ano de 1989 atingiu a marca de 1.765%.
O legislador, sensvel a tal situao, incompatvel com a atual
realidade, fez inserir no prprio texto constitucional dispositivo
garantindo a reparao de tal injustia.
Assim, com o advento da nova Constituio Federal (art. 7, VIII,
e art. 201, 6), foi garantido aos aposentados e pensionistas da
Previdncia Social o dcimo terceiro salrio (Abono Anual), calculado
178 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

com base no valor do provento de dezembro de cada ano, ou seja,


utilizando-se os mesmos critrios dos trabalhadores ativos:

Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de


outros que visem melhoria de sua condio social:
(...)
VIII - dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral
ou no valor da aposentadoria.
(...)
Art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de
regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e
atuarial, e atender, nos termos da lei, a: (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 20, de 1998)
(...)
6 A gratificao natalina dos aposentados e pensionistas
ter por base o valor dos proventos do ms de dezembro de
cada ano. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20,
de 1998)

Os dispositivos constitucionais acima transcritos passaram a


ser auto-aplicveis com a promulgao da vigente Constituio Federal,
pois, de acordo com o artigo 5, 1, do texto constitucional, as normas
definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao
imediata.

4.2 DO PROCEDIMENTO CORRETO DE ACORDO COM A LEI

O procedimento correto para o pagamento do Abono Anual


aquele estabelecido nos artigos 7, VIII, e 201, 6, ambos da
Constituio Federal em vigor.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 179

Tais dispositivos revelam com clareza que o valor do Abono


Anual (gratificao natalina) dos aposentados e pensionistas da
Previdncia Social deve ser igual ao provento do ms de dezembro de
cada ano.
Portanto, a Autarquia-R, por ocasio do pagamento do Abono
Anual dos Autores, referente aos exerccios de 1988 e 1989, deveria
obedecer aos preceitos estabelecidos pela Constituio Federal.

4.3 DO PROCEDIMENTO DA AUTARQUIA

A Autarquia-R, porm, em flagrante desrespeito Lei Maior, ao


conceder o Abono Anual a que faz jus os Autores, relativos aos
exerccios de 1988 e 1989, manteve a sistemtica vigente antes da data
da promulgao da Constituio Federal.
Segundo a ilegal sistemtica adotada pela Autarquia-R, o Abono
Anual continuou a corresponder a 1/12 (um doze avos) do valor total
recebido pelo aposentado no ano civil.

4.4 DAS MANIFESTAES DO PODER JUDICIRIO

A presente questo ensejou recente manifestao do SUPREMO


TRIBUNAL FEDERAL, espancando definitivamente qualquer dvida
que ainda pudesse existir a respeito da matria:

BENEFCIO PREVIDENCIRIO PISO FONTE DE


CUSTEIO. As regras contidas nos 5 e 6 do artigo 201
da Constituio Federal tm aplicabilidade imediata. O
disposto no 5 do artigo 195 no as condiciona, j que
dirigido ao legislador ordinrio, no que vincula a criao,
majorao ou extenso de benefcio ou servio da
seguridade social correspondente fonte de custeio total.
(STF - Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n
148.016-0 Santa Catarina Rel. Min. Marco Aurlio
Agte.: INSS Agda.: Matilde Schmoeller Viggers
publicado in DJU, Seo I, edio de 26.03.1993, p. 5007)
180 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Ante o posicionamento tomado pelo STF, os Tribunais Regionais


Federais vm pacificando o entendimento a respeito da matria,
consoante demonstram as decises abaixo transcritas:

PREVIDENCIRIO E CONSTITUCIONAL. REAJUSTE DE


BENEFCIOS. SALRIO MNIMO INTEGRAL. GRATIFICAO
NATALINA.1. Os 5 e 6 do artigo 201 da Constituio Federal
de 1988, que estabelecem o pagamento do benefcio em valor
nunca inferior a um salrio mnimo, e o pagamento da
gratificao natalina com base no valor integral dos proventos
devidos no ms de dezembro so auto-aplicveis, segundo
deciso da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal (Agravo
Regimental no Agravo de Instrumento de n 147.987-7, de n
148.005-1, de n 148.016-6, de n 148.258-4 e de n 148.298-3, in
DJ de 26/03/93, pg. 5.007).2. O salrio mnimo a ser considerado
no ms de junho de 1989 de NCZ$120,00.3. Negado provimento
ao apelo.(AC n 93/04/08204-8/RS - Tribunal Regional Federal
da 4 Regio unnime Rel.: Juiz Jardim de Camargo Apte:
Instituto Nacional do Seguro Social INSS Apdo.: Joo
Francisco de Almeida publicado in DJU de 19.05.93 Seo II
pg. 18.532)

PREVIDENCIRIO VALOR DO 13 SALRIO DO


APOSENTADO.I - Devidos o 13 salrio de 1988 e 1989 com
base nos proventos percebidos pelo aposentado no ms de
dezembro daqueles anos, consoante art. 7, inciso VIII, da
Constituio Federal.II - No se pode deixar de aplicar o preceito
constitucional acima invocando-se o artigo 59 da ADCT, eis que
o retardamento na aprovao do plano de custeio e de benefcio
no pode prejudicar o aposentado. III - Recurso improvido. (AC
n 90/02/25674-4/RJ Tribunal Regional Federal da 2 Regio
unnime Rel.: Desembargadora Federal Tnia Heine Aptes.:
Arnaldo Leonardo Mussel e Outros Apdo.: Instituto Nacional
de Previdncia Social INPS publicado in DJU de 02.04.91
Seo II pg. 6.162)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 181

CONSTITUCIONAL. PREVIDENCIRIO: gratificao natalina


dos aposentados.I - Nos termos do pargrafo 6, art. 201, da CF:
A gratificao natalina dos aposentados e pensionistas ter por
base o valor do provento do ms de dezembro de cada ano.II -
Na ausncia de norma regulamentar, no h como se opor
eficcia plena de tal preceito magno, a fundamento de que
necessria seria a previso da fonte de custeio, ut pargrafo 5,
art. 195, da mesma Carta Magna.III - Sentena confirmada.
Apelao conhecida, mas improvida. (AC n 90/02/21122 - RJ
Tribunal Regional Federal da 2 Regio Apte.: INPS Advogada:
Yolanda de Oliveira Queiroz Apdo.: Rivaldo Andrade de Arajo
Advogado: Wilson Ferreira e Outros publicado in DJU de 14/
02/91 pg. 1.911)

5. DO PEDIDO:

DIANTE O EXPOSTO, requer se digne Vossa Excelncia:

a) Conhecer do presente feito, determinando as diligncias


compatveis, bem como a intimao das pessoas referidas em Lei;

b) Determinar a citao do Instituto Nacional do Seguro Social -


INSS, na pessoa de seu procurador-regional, o qual pode ser
encontrado na Rua ..........., n ..., 8 andar, em .......... - ..., para,
querendo, apresentar defesa e acompanhar a presente ao
ordinria, sob pena de revelia;

c) Conceder ao Autor a iseno de custas de que trata o artigo


128 c/c o artigo 134 da Lei n 8.213, de 24.07.91 (Portaria MPS
n 929/94, cpia anexa).

d) Deferir a possibilidade de os Autores virem a produzir as


provas elencadas no artigo 136 do Cdigo Civil brasileiro,
reservando-se, porm, o direito de especific-las, oportuna e
motivadamente, naquelas que entenderem necessrias;
182 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

e) Julgar, afinal, PROCEDENTE a presente ao, para DECLARAR


ilegais os ndices de recomposio dos salrios-de-
contribuio anteriores aos doze ltimos meses, que integram
o clculo do salrio-de-benefcio, CONDENANDO o INSS a
proceder os seguintes ajustes que re-fletem no clculo da Renda
Mensal Inicial da aposentadoria dos Autores:
I - no clculo do salrio-de-benefcio dos Autores, atualizar
monetariamente os salrios-de-contribuio anteriores aos 12
(doze) ltimos meses, adotando-se como parmetro a variao
das ORTN/OTN, ndice oficial de correo monetria (Lei n
6.423/77), consoante enunciado da Smula n 02 do TRF da
4 Regio;
II - elaborar o novo valor da Renda Mensal Inicial da
aposentadoria dos Autores com os reflexos da correo
indicada no item I, supra;

f) Com base na renda mensal inicial calculada segundo o critrio


acima, CONDENAR o INSS a:
I - recalcular, em todos os exerccios, o valor do Abono Anual
devido aos Autores, como reflexo do acertamento do valor das
prestaes mensais da aposentadoria (itens acima);
II - conceder o Abono Anual (gratificao natalina) relativo aos
exerccios de 1988 e 1989, tomando por base o valor dos
proventos do ms de dezembro de cada ano, conforme
estabelece o 6 do artigo 201, da Constituio Federal vigente;

g) Proceder as alteraes necessrias nos registros da Autarquia-


R, do novo valor da renda mensal inicial do benefcio dos
Autores, bem como das alteraes subsequentes, para o correto
pagamento das diferenas vencidas e vincendas;

h) CONDENAR, por consequncia, o INSS a PAGAR as


diferenas resultantes entre o benefcio devido e o
efetivamente pago pela Autarquia-R, tanto vencidas quanto
vincendas, decorrentes da condenao nos pedidos supra,
ressalvadas as parcelas j atingidas pela prescrio quinquenal
quando da propositura da presente demanda;
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 183

i) Condenar o INSS, tendo em vista o carter alimentar do


benefcio, a corrigir monetariamente as diferenas apuradas
(alnea retro) da seguinte forma:
I - at o ajuizamento da ao, deferir a correo monetria com
base em construo pretoriana (Smula n 71 do ex-TFR);
II - a partir do ajuizamento da ao, deferir a atualizao
monetria de acordo com a legislao vigente.

j) Condenar, ainda, o INSS a pagar juros moratrios de 0,5% (meio


por cento) ao ms, calculados sobre o valor corrigido das
diferenas, inclusive vencidas, e contados a partir da citao,
at o ms do efetivo pagamento (Smula n 03 do TRF da 4
Regio);

l) Condenar a Autarquia-R a suportar o nus dos honorrios de


advogado, tabelares em 20% (vinte por cento) do total das
diferenas vencidas a serem apuradas em liquidao de
sentena e mais 12 (doze) prestaes vincendas, de acordo
com o artigo 260 c/c o artigo 20, ambos do CPC, e remansosa
jurisprudncia existente nesse sentido, alm das demais
cominaes da sucumbncia.

Atribuem causa, de acordo com o que dispe o artigo 260 do


Cdigo de Processo Civil, o valor de R$ ..... (valor estimado da diferena
das prestaes vencidas e mais doze vincendas).

Termos em que,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
184 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RESUMO
Reduo dos proventos de aposentadoria por parte da au-tarquia.
Ilegalidade dos ndices de atualizao aplicados aos salrios-de-contribui-
o anteriores aos doze ltimos meses, utilizados no clculo da renda
mensal inicial do benefcio dos autores, devendo ser aplicado a atualiza-
o correspondente a cada perodo at o pagamento do benefcio de con-
formidade as correes determinadas pelas mudanas legislativas,
atualizadas at a data do efetivo pagamento.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 185

DECLARATRIA DE INEXIBILIDADE LEI N 7.787/89


ILEGALIDADE COTA PATRONAL LEI N 8.212/91 ART. 195/CF

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL


DA ... VARA, SEO JUDICIRIA ... DO ESTADO DE ............

............................., pessoa jurdica de direito privado, com sede


na Rua ............., n..., inscrita no CNPJ/MF sob n .............., pessoa
jurdica de direito privado, com sede na Rua .........., n ...., e
........................, pessoa jurdica de direito privado, sediada na Rua
............., n ...., inscrita no CNPJ/MF sob n................., por seus
advogados infra-assinados (procuraes em anexo), vm mui
respeitosamente presena de Vossa Excelncia propor a presente

AO DECLARATRIA DE INEXIGIBILIDADE DE
CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA

contra o INSTITUTO DO SEGURO SOCIAL - INSS, autarquia


federal com domiclio na Rua .............., n..., ... andar, nesta capital, e
contra a UNIO FEDERAL, pessoa jurdica de direito pblico com
domiclio tambm nesta capital, fazendo-o com fundamento nos artigos
282 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, e demais legislaes
vigentes, pelas razes a seguir articuladas, requerendo distribuio
por dependncia relativamente Medida Cautelar Inominada n ...,
nos termos do art. 806 c/c art. 253, do Cdigo de Processo Civil.

I - OS FATOS

As Autoras so empresas sujeitas ao recolhimento das


186 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

contribuies sociais para financiamento da Seguridade Social, em


decorrncia do mandamento constitucional contido no art. 195, inciso
I, tambm conhecido como cota patronal.

De acordo com este dispositivo da Constituio, as contribuies


devidas pelas empresas (pelos empregadores, na dico do legislador
constitucional) incidem sobre a folha de salrios, sobre o faturamento
e sobre o lucro, sendo que estas duas ltimas hipteses (faturamento
e lucro) no so objeto da presente demanda, no que tange
inconstitucionalidade das mesmas.

No que se refere s contribuies sociais devidas pelas empresas


e incidentes sobre a folha de salrios, fica bem certo pelo teor do artigo
195, I, da Magna Carta, que somente as remuneraes que se enquadrem
no conceito jurdico de salrio podem constituir-se em base desta
incidncia tributria.

Ocorre que pela Lei n 7.787, de 30.06.1989 (publicada no DOU


de 03.07.1989), foi estabelecida uma tributao na ordem de 20% sobre
remuneraes que no configuram, ftica e juridicamente, salrio, quais
sejam, os pagamentos a administradores e autnomos, consoante
prescreve o artigo 3, inciso I, da referida lei.

Esta lei foi revogada pela Lei n 8.212, de 24.07.91 (publicada no


DOU de 25.07.91), que manteve a tributao de 20% sobre pagamentos
a administradores e autnomos, conforme consignam o art. 22, inc. I,
e o art. 30, inc. I, alnea b, da mencionada Lei.

Em ambos os textos legais citados (Lei n 7.787/89 e Lei n 8.212/


91) est presente a aludida tributao de 20% sobre os pagamentos a
administradores (como, v.g., o pr-labore) e a autnomos, o que, no
entanto, conflita com a Constituio Federal, restando totalmente
ilegtima a sua exigncia.

Alis, desde j importante deixar consignado que o prprio


SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL j apreciou essa matria,
decla-rando ser inconstitucional dita cobrana com base na Lei n
7.787/89 (RE 166.772-9/RS), cujos fundamentos em tudo se identificam
com os atinentes Lei n 8.212/91, que sucedeu quela e a confirmou
neste particular.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 187

vista de tais consideraes, trataram-se todos os recolhimentos


efetuados de valores indevidamente recolhidos ou pagos a maior, o
que enseja para o contribuinte um direito de crdito contra o Instituto
Nacional do Seguro Social, ou seja, o direito de reaver todos os valores
pagos a ttulo de contribuio social devida pelos empregadores
incidentes sobre a folha de salrios.
Para tanto, atravs do art. 66 da Lei n 8.383, criou-se o
instrumento perfeito para que o contribuinte possa recuperar valores
indevidamente recolhidos, que o instituto da compensao, evitando-
se, assim, a propositura de morosa ao de restituio, sujeita ao regime
de precatrios que implica em certeiros prejuzos para o contribuinte
detentor de crdito perante o INSS.
Os demonstrativos anexos apontam os valores recolhidos pelas
Autoras, a ttulo de contribuio social incidente sobre a folha de
salrios, pagos a administradores e autnomos.
Pretensamente visando a dar cumprimento ao 4 do artigo 66,
da Lei supracitada, o INSS, atravs da Diretoria de Arrecadao e
Fiscalizao, a ttulo de regulamentar a lei supra-referida, editou a
Ordem de Servio Conjunta n 17, de 20.03.93, procurando dificultar
a ao do contribuinte que pretenda exercer o direito compensao.
Tambm a Secretaria da Receita Federal editou a Instruo
Normativa n 67, de 26.05.92, ilegal sob qualquer tica que se lhe d,
com o mesmo intuito j acima exposto.
Eis a razo do presente pleito judicial, que visa obter o
reconhecimento judicial da inconstitucionalidade das expresses
administradores e autnomos constantes dos artigos 3, da Lei n
7.787/89, 22, inc. I, e 30, inc. I, alnea b, da Lei n 8.212/91, e, em
consequncia, resguardar o direito das Autoras de procederem
compensao imediata dos valores recolhidos a maior, com valores
vincendos de tributos e contribuies da mesma espcie, o que s
poder ser feito sob o manto protetor da tutela jurisdicional, haja vista
a posio j declarada dos Rus de dificultar e at coibir esse direito.
Pretendem, portanto, as Autoras ver reconhecida judicialmente
a inconstitucionalidade da cobrana da referida exigncia e provar a
improcedncia dos atos administrativos, que cerceiam o seu legtimo
188 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

direito de efetivar a compensao dos valores indevidamente


recolhidos.

II - O DIREITO

A presente ao proposta visando ao reconhecimento da


inconstitucionalidade dos dispositivos legais supramencionados e,
em consequncia, ver recolhidos a ttulo de compensao pelos valores
recolhidos a ttulo de contribuio social incidente sobre a
remunerao paga a administradores e a autnomos.

A inconstitucionalidade do art. 3 da Lei n 7.787/89 e do artigo


22, inc. I, alnea b, da Lei n 8.212/91, manifesta, pois a exao
agride limitaes impostas pela Constituio ao legislador
infraconstitucional, quais sejam:

a) a instituio e cobrana de uma contribuio est limitada


expresso folha de salrio, tal como contido no artigo, inciso
I, da Carta Constitucional;

b) no se confundindo as remuneraes a administradores e


autnomos com salrio, criou-se, em verdade, outra fonte de
custeio da seguridade, com afronta ao 4 do art. 195, pois
este se remete ao art. 154, inc. I, e este por sua vez se remete
ao art. 146, inc. III, todos da Constituio Federal, concluindo-
se ser imprescindvel a edio de lei complementar para a
instituio de novos tributos.

Portanto, as exigncias contidas na Lei n 7.787/89 (art. 3) e na


Lei n 8.212/91 (art. 22, inc. I, e art. 30, inc. I, alnea b) configuram
incontestvel contrariedade aos princpios, guisados como garantias
do contribuinte brasileiro.

Nesse sentido julgou o Excelso SUPREMO TRIBUNAL


FEDERAL, intrprete mximo da Constituio, no mbito do Recurso
Extraordinrio n 166.772-9 RS, sendo Relator o Eminente Ministro
MARCO AURLIO DE MELLO, de onde se extrai sua ementa (ntegra,
em anexo):
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 189

Interpretao Carga Construtiva Extenso. Se certo que toda


interpretao traz em si carga construtiva, no menos correta
exsurge a vinculao ordem jurdica constitucional. O
fenmeno ocorre a partir das normas em vigor, variando de acordo
com a formao profissional e humanstica do intrprete. No
exerccio gradual da arte de interpretar, descabe inserir na regra
de direito o prprio Juzo por mais sensato que seja sobre a
finalidade que conviria fosse ela perseguida Celso Antnio
Bandeira de Mello em parecer indito. Sendo o direito uma
cincia, o meio justifica o fim, mas no este quele.

Constituio Alcance Poltico Sentido do Vocbulos


Interpretao. O contedo poltico de uma Constituio no
conducente ao desprezo do sentido vernacular das palavras,
muito menos ao tcnico, considerados institutos sagrados pelo
Direito. Toda cincia pressupe a adoo de escorreita linguagem,
possuindo os institutos as expresses e os vocbulos que a
revelam conceito estabelecido com a passagem do tempo, quer
por fora de estudos acadmicos, quer, no caso do Direito, pela
atuao dos Precatrios.

Seguridade Social Tomador de servios Pagamentos


Administrao e Autnomos Regncia. A relao jurdica
mantida com administradores no resulta de contrato de trabalho
e, portanto, de ajuste formalizado luz da Consolidao das Leis
do Trabalho. Da a impossibilidade de se dizer que o tomador
dos servios qualifica-se como empregador e que a satisfao do
que devido ocorra via folha de salrios. Afastado o
enquadramento no inciso I do artigo 195 da Constituio Federal,
exsurge a desvalia constitucional da norma ordinria
disciplinadora da matria. A referncia contida no pargrafo 4
do artigo 195 da Constituio Federal ao inciso I doartigo 154
nela esculpido impe a observncia do veculo prprio a lei
complementar. INCONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 3 DA
LEI N 7.787/89, no que abrangido o que pago a administradores
e autnomos. Declarao de inconstitucionalidade limitada pela
190 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

controvrsia dos autos no que no envolvidos pagamentos a


avulsos.

Resultados que, obviamente, serviro de parmetro para todas


as decises que se sucederem relativamente malsinada exigncia,
visto tratar-se de deciso da mais alta Corte do Pas, no cabendo contra
a deciso proferida qualquer tipo de recurso.
A concluso lgica a de que, havendo a Suprema Corte declarado
a inconstitucionalidade do dispositivo mencionado, todos os
pagamentos efetuados a ttulo de contribuio social incidente sobre
a folha de salrios, em relao aos pagamentos a administradores e
autnomos, so inconstitucionais e indevidos. Logo, o INSS, ao acat-
los, perpetrou contra o direito das Autoras de no recolher mencionado
tributo.
Tambm as Autoras pretendem ver reconhecidos os efeitos da
mencionada deciso. Assim ocorrendo, abre-se, para o contribuinte,
desde logo, o direito de reav-los, com a devida e total correo
monetria.
Realmente. Atravs do artigo 66, da Lei n 8.383/91, foi autorizado
aos contribuintes efetuar a compensao de valores pagos
indevidamente ou a maior, no recolhimento de importncias
correspondentes a perodos subsequentes.
So os termos do citado artigo:

Nos casos de pagamento indevido ou a maior de tributos e


contribuies federais, inclusive previdencirias, mesmo quando
resultante de reforma, anulao, revogao ou resciso de deciso
condenatria, o contribuinte poder efetuar a compensao desse
valor no recolhimento de importncia correspondente a perodos
subsequentes.
1 A compensao s poder ser efetuada entre tributos e
contribuies da mesma espcie.
2 facultado ao contribuinte optar pelo pedido de restituio.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 191

3 A compensao ou restituio ser efetuada pelo valor do


imposto ou contribuio corrigido monetariamente com base na
variao da UFIR. (Nota: O 3 do artigo 29 da Lei n 10.522, de
19.07.2002, DOU 22.07.2002, extingue a Unidade Fiscal de
Referncia UFIR, reconvertendo para REAL a referida cobrana)
4 O Departamento da Receita Federal e o Instituto Nacional
do Seguro Social - INSS expediro as instrues necessrias ao
cumprimento do disposto nesse artigo.

Detm, portanto, os contribuintes, a partir da publicao e


vigncia da lei supra-referida, um direito subjetivo a reaver todos os
valores pagos indevidamente, compensando-se com valores que vierem
a vencer, relativos a tributos da mesma espcie.
Impende esclarecer que a matria relativa compensao no
inovao nem criao recente. Desde h muito utilizada no direito
civil como forma de extino de obrigaes recprocas entre credor e
devedor (artigo 1.009).
No mbito do direito tributrio, est prevista expressamente no
Tributrio Nacional em seu artigo 170, dependente, todavia, de lei
que a autorize, estabelecendo, ainda, seus limites. Isto quer dizer que,
somente com a edio de lei que permita a compensao entre crdito
tributrio e crditos lquidos e certos existentes em favor do
contribuinte, que se poder cogitar da utilizao de tal instituto.
Efetivamente tal situao existe, como j foi acima esclarecido,
pois a Lei n 8.383/91, em seu artigo 66 e pargrafos, prev
expressamente a possibilidade de compensao entre valores pagos
indevidamente ou a maior pelo contribuinte, com valores os quais
seja devedor perante a Fazenda Pblica.
Ora, uma vez reconhecido por via da presente ao que os
pagamentos foram feitos indevidamente ou a maior, abre-se, desde
logo, a oportunidade de compens-los com parcelas vincendas de
tributos da mesma espcie.
Pois bem. administrao pblica s restava procedimentalizar
tal direito, ento j existente.
192 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Valendo-se do contido no 4, do art. 66, da Lei n 8.383


(supratranscrito), a Diretoria de Arrecadao e Fiscalizao, a titulo
de regulamentar a lei supra-referida, editou a Ordem de Servio
Conjunta n 17, de 20.03.93, relativamente s contribuies
previdencirias.
Todavia, o que se observa desse texto infralegal, que se pretende
tolher o direito do contribuinte compensao, com regras que no se
compadecem com os limites constitucionais e legais e to-pouco os
da Lei n 8.383/91, que a instituiu.
Distinguiu a OSC 17/93, para efeitos de compensao, os valores
pagos anteriormente a 1 de janeiro de 1992 daqueles pagos aps tal
data. Para estes ltimos, autorizou a compensao imediata, sem
qualquer restrio ou prvio pedido autoridade administrativa. J
para os outros imps, atravs do item 23, que, para poder compensar
valores pagos indevidamente com pagamentos a vencer, dever o
contribuinte solicitar autorizao para tanto. So os termos do item
23:

A contribuio e/ou acrscimos legais e atualizao monetria


correspondentes, indevidamente recolhidos at 31 de dezembro
de 1991, somente podero ser compensados mediante prvia
autorizao do INSS, aposta no verso da GRPS pelo chefe do
posto de Arrecadao da localidade onde se situar o
estabelecimento, ou dependncia da empresa, responsvel pelo
recolhimento indevido.

Eis aqui a primeira afronta ao direito das Autoras, ao impor o


prvio pedido administrativo dos valores a compensar.
O 4 do artigo 66, da Lei n 8.383/91, concedeu Administrao
a possibilidade de regulament-lo, mas isto, bvio, nos estritos limites
da Lei. Ora, a lei em momento algum impe ao contribuinte o dever de
previamente requerer no mbito da administrao a autorizao para
compensar os valores indevidamente pagos.
O que se infere do artigo 66, da Lei, que ser direito do
contribuinte proceder compensao independentemente de qualquer
pedido administrativo.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 193

Tal exigncia uma inovao por via de simples instruo


normativa, com a pretenso de criar uma nova obrigao ou requisito
para o exerccio de um direito, mas sem previso legal. Esta pretenso
esbarra, induvidosamente, no artigo 5, inciso II, da Carta
Constitucional, verbis:
Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa
seno em virtude de Lei;
Ademais, tal pedido fosse feito, por certo encontraria resistncia
por parte dos prepostos do Ru, que no concordariam com a pretenso,
em face de seu j conhecido posicionamento em inmeros processos
em que se discute a constitucionalidade da chamada cota patronal.
Alis, o prprio fato de a origem do pagamento indevido residir
na inconstitucionalidade da exigncia j seria um obstculo ao pleito,
dado que a Administrao no tem competncia para apreciar matria
de ndole constitucional.
Vale dizer, sendo fundamento da pretenso afronta ao Texto
Constitucional, pode o contribuinte dirigir-se diretamente ao
Judicirio.
No , porm, necessrio que seja exaurida a via administrativa,
pois tal entendimento contraria o princpio do livre acesso ao Poder
Judicirio (Constituio Federal, art. 153, 4). O que indispensvel
que se faa o pedido na esfera administrativa e que o mesmo seja
indeferido expressamente ou por omisso de autoridade consistente
em retardar o seu despacho. Todavia, essa regra admite excees, como
no caso em que o contribuinte dirige-se diretamente ao Judicirio e o
Fisco, na resposta, no se limita a alegar a preliminar de carncia da
ao, contestando o mrito da repetio pleiteada, bem como na
hiptese em que o fundamento da repetio a inconstitucionalidade
do tributo recolhido. Neste ltimo caso, a razo est em que s o Poder
Judicirio pode deixar de aplicar texto legal sob fundamento de
inconstitucionalidade e, por isso, no ser de admitir-se que, a tal
pretexto, a Administrao acolha pedido de devoluo de tributo.
Mutatis mutandis, no se admitir Administrao reconhecer
a inconstitucionalidade da cota patronal sobre os pagamentos feitos a
administradores e autnomos, que tenham como fundamento
194 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

constitucional a folha de salrios, ao efeito de deferir a compensao.


Isto significa que resultaria incua a iniciativa do contribuinte,
restando-lhe, assim, apenas a via Judiciria.
Alm do mais, cabe ainda destacar que a exigncia
discriminatria. Com efeito. Os casos de pagamento indevido ou a
maior efetuados aps 1 de janeiro de 1992 independem de pedido
administrativo, e, para os casos anteriores a 1 de janeiro, impe-se
tal requisito, conforme item 23, da OSC 17/93, supratranscrito.
Ora, tal distino discriminatria contra contribuintes que se
encontram em situao igual, qual seja, a dos que tm valores a
compensar. Afronta esta distino o princpio da isonomia, inserto
no artigo 151, inciso II, da Constituio Federal.
Frise-se que, embora as Autoras detenham contribuies
anteriores e posteriores a 1 de janeiro de 1992, tendo-se em vista o
fato j acima referido, de que se trata de matria de ndole
constitucional, o indeferimento ao pedido de compensao seria
inevitvel.
Quanto correo monetria dos valores indevidamente pagos,
bem de se ver que, embora haja a possibilidade do reconhecimento
administrativo, conforme dispem os itens 22 e 23 da Ordem de
Servio Conjunta n 17/93, o no reconhecimento do direito de efetuar
a compensao do valor principal gerar, como consequncia lgica,
tambm o da correo monetria.
Ad argumentantum, por via do reconhecimento Judicial que se
pretende, as autoras detm um crdito perante os Rus que
plenamente compensvel com dbitos futuros, nos estritos termos do
artigo 66 da Lei n 8.383/91. Ora, ser totalmente inqua a compensao
de valores indevidamente pagos sem a cobertura do desgaste
inflacionrio, ou seja, sem a devida correo monetria entre o perodo
em que houve o pagamento indevido e o momento da compensao,
sob pena de enriquecimento ilcito por parte do Ru (INSS).
Est consagrado pela Constituio Federal o direito de
propriedade (art. 5, inciso XXII), no podendo a Lei, menos ainda a
Administrao, limitar a correo dos valores, sob pena de clara ofensa
ao referido direito por via de apropriao de parcela do patrimnio do
cidado.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 195

Ademais, a correo monetria h muito vem sendo reconhecida,


em doutrina uniforme e em Jurisprudncia pacfica, como mecanismo
de recomposio dos valores, no se prestando, de forma alguma, a
acrescer qualquer coisa ao montante a ser devolvido ou compensado.
Assim, as limitaes impostas pela referida OSC 17/93
representam autnticas ilegalidades, com ntido intuito de restringir
ou cercear direito subjetivo das Autoras.Idntico posicionamento j
foi manifestado pelo nobre e culto magistrado do Tribunal Regional
Federal da 5 Regio, HUGO DE BRITO MACHADO, em artigo
publicado no Repertrio IOB de Jurisprudncia, do qual se extraem
os seguintes excertos:

Cuida-se de mais uma criao da tecno-burocracia, de notria


ilegalidade. Alimenta o que podemos denominar comodismo
fiscal. Comodismo, alis, inconveniente, posto que de certa forma
facilita a vida dos desonestos. Realmente, se o contribuinte deve
pedir ao fisco autorizao para proceder compensao, e
oferecer a este as informaes e documentos pertinentes a todos
os elementos desta, a fiscalizao por certo limitar-se- ao exame
de tais elementos. Assim, o contribuinte desonesto poder
produzir documentos que lhe permitam compensaes
indevidas. E se vier no futuro a ser autuado, dir que procedeu
com autorizao da autoridade administrativa, eximindo-se de
penalidades.

certo que a Lei n 8.383/91 autoriza a expedio de instrues


necessrias ao exerccio do direito compensao em tela (art.
66, 4). Isto, porm, no significa possam tais instrues
restringir o direito que decorre da lei. Elas devem estabelecer
apenas as normas necessrias ao exerccio do direito
compensao. Se a pretexto de faz-lo estabelecem, como fez a
IN 67/92, prescries restritivas do direito compensao, tais
prescries so induvidosamente desprovidas de validade
jurdica, pois ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer
alguma coisa seno em virtude de lei (Constituio Federal, art.
5, item II).
196 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Ao prescrever o direito compensao, a lei no distingue os


crditos tributrios apurados em perodos anteriores a 1 de
janeiro de 1992 daqueles apurados em perodos subsequentes.
No podia, pois, o art. 1 da Instruo Normativa em comento,
estabelecer tal distino. Nem condicionou, em qualquer
hiptese, o exerccio do direito em tela autorizao da
autoridade administrativa. No podia, pois, o art. 3, da citada
norma infralegal, impor tal condicionamento.

O direito compensao em tela est legalmente,


condicionamento nenhum. Pode, pois, o contribuinte exercit-
lo, sejam quais forem as datas de apurao dos crditos e
independente-mente do pedido autoridade administrativa.

Por fim, ressalte-se a imprescindibilidade da Unio Federal na


ao. que existem algumas contribuies sociais que so arrecadadas
pela Receita Federal, o que, de forma alguma, descaracteriza sua
natureza tributria, no podendo a autarquia, ainda que quisesse,
autorizar a compensao com tais contribuies sociais.
Assim, todos os argumentos referidos valem para a Instruo
Normativa n 67/92, que impe as mesmas limitaes e restries j
mencionadas, mais especificamente nos artigos 3 e 6, pelo que
tambm a ela se aplicam.
Da, pois, a razo de virem as Autoras residir em Juzo, para
postular sua tutela, e ver reconhecida a inconstitucionalidade j
referida, garantindo o legtimo direito de procederem compensao
dos valores indevidamente recolhidos, direito este j reconhecido,
inclusive, em deciso plenria do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
(RE 166.772-RS), conforme demonstrativos e documentos anexos,
elaborados sob responsabilidade das Autoras e, pois, abertos ao exame
da parte contrria, se assim o desejar.
Compensao esta a ser feita com tributos e contribuies da
mesma espcie ( 1 do art. 66, da Lei n 8383/91), ou seja, com
contribuies sociais (CF/88, art. 195, I), como as do CONFINS (LC
70/91), as do PIS (LC 7/70 e alteraes), as incidentes sobre o lucro
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 197

(Lei n 7.689/88), arrecadadas pela Unio Federal), e a chamada quota


patronal (Lei n 8.212/91, art. 22), esta arrecadada pelo INSS (via
Gerncia de Arrecadao e Fiscalizao).
Sendo interesse das Autoras compensarem a inconstitucional
contribuio ora sob exame, paga indevidamente, pretendem faz-lo
com a correo monetria integral. Isto dever incluir, portanto,todos
aqueles ndices que apuraram a inflao real do perodo. Para os meses
de maro, abril e maio de 1990, devero ser computados os ndices
apurados atravs do IPC, clculo pelo IBGE, nos percentuais de 84,80%
e 7,87%, respectivamente.
Por fim, ad argumentandum tantum, tal no fosse a certeza que
tm as Autoras do direito de efetivarem a compensao dos valores
pagos, s no o fazendo espontaneamente em face de certeira recusa
das Rs, e no querendo se sujeitar aos efeitos da mora, j bem
demonstrados na medida cautelar que antecedeu presente, inegvel
seria o direito de restituir-se s Autoras aquilo que pagaram
indevidamente, em vista do que dispe o artigo 165 do Cdigo
Tributrio Nacional, pelo que a presente ao, alternativamente,
comporta, tambm, este pedido.

III - DO PEDIDO

Pelo exposto e pelo que certamente ser suprido por V. Exa.,


requer-se seja julgada procedente a presente ao, reconhecendo a
inconstitucionalidade das expresses administradores e
autnomos constantes dos artigos 3 da Lei n 7.787/89, 22, inc. I, e
30, inc. I, alnea b, da Lei n 8.212/91, ao efeito de:

a) reconhecendo-se a inconstitucionalidade e ilegalidade,


tambm, das normas infralegais que limitam e cerceiam o
legtimo direito das Autoras, pelos fundamentos acima
apresentados, e confirmados na medida em que h de ser
deferida na cautelar que antecedeu, de efetuar a compensao
entre os valores pagos indevidamente ou a maior a ttulo de
contribuio social sobre as remuneraes pagas a
198 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

administradores e a autnomos, com outras contribuies


sociais, conforme item II, supramencionado, condenar-se as
rs a se absterem de agir contra as autoras no que diz respeito
aos valores compensados nos limites em que ficar decidida a
presente ao; e

b) Tambm no mbito da compensao, que seja reconhecido o


direito de efetu-la, computando-se, quando do clculo da
correo incidente sobre cada valor pago indevidamente, os
ndices relativos aos IPCs de maro (84,32%), abril (44,80%)
e maio (7,87%), todos de 1990, para compensao com
obrigaes vincendas, nos moldes do item II, supra.

c) alternativamente, na hiptese absolutamente improvvel de


ser Julgada improcedente a ao em relao ao contido na alnea
a supra, requer-se seja reconhecido o direito das Autoras
em ter restitudos os valores indevidamente pagos a ttulo de
contribuio social sobre as remuneraes pagas a
administradores e a autnomos, condenando-se a Unio
Federal a devolver os valores pagos, com os acrscimos de
correo monetria contada a partir de cada recolhimento
indevido (inclusive os IPCs de maro, abril e maio de 90),
juros de mora de 1% ao ms.

Protestando por todos os meios de prova admitidos em direito,


requer a Vossa Excelncia a acolhida desta ao, para o fim supra-
articulado, citando-se as Rs, nas pessoas de seus dignos Patronos,
para, querendo, contestar o pedido no prazo legal, sob pena de revelia.
Requer-se, outrossim, a condenao das Rs em custas
processuais e honorrios advocatcios, estes arbitrados na
conformidade dos 3 e 4, do artigo 20, da lei Processual Civil.
Tendo em vista que a documentao a ser Juntada na presente
ao aguarda autenticao por parte do Cartrio dessa MM. Vara Federal
(cuja solicitao foi feita por petio na medida cautelar antecedente),
requer-se a juntada oportuna da mesma.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 199

D-se causa, para efeitos fiscais e de alada, o valor de R$ ........


(.....................).

Tudo por ser direito e plena


JUSTIA !!!

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
Autor prope ao declaratria de inexigibilidade de contribuio
previdenciria, em razo de ilegalidade da lei que determina a exao tribu-
tria.
200 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 201

DECLARATRIA TEMPO DE SERVIO RURCOLA INSS

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ..............................8

......................, brasileiro, casado, pintor, portador do CPF n


.............. e RG n ..............., CTPS n .............., residente e domiciliado
na Praa ......., n ..., nesta cidade, por seu advogado e bastante
procurador, vem respeitosamente perante V. Exa. propor AO
DECLARATRIA POR TEMPO DE SERVIO RURAL C/C PRECEITO
CONDENATRIO, contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO
SOCIAL, representado pela Procuradoria Regional de ..............,
localizada na Avenida ........., n ..., na cidade e comarca de ................ -
..., fundamentando seu pedido no artigo 275 do CPC e artigo 4 do
mesmo dispositivo legal, pelos motivos seguintes:

1. O Requerente nasceu e cresceu na zona rural, filho e neto de


trabalhadores rurais, passou toda sua infncia em contato direto com
a lida na lavoura. Comeou a trabalhar no Stio .................., neste
municpio, inscrito no INCRA sob n ................., de propriedade do
Sr. ......................... . Desde pequeno acostumou-se a ajudar os pais e
os irmos nas pequenas atividades rurais, tais como trato dos porcos
e galinhas, aparte de bezerros, etc., sempre com o objetivo de ajudar
no trabalho e sustento da numerosa famlia. Conforme o tempo passava,
ele e os irmos iam assumindo responsabilidades maiores, como ir
para a roa, no cultivo da lavourado caf e laranja, onde passavam a
laborar por todo o dia. Ali faziam todo tipo de servio, desde a carpa,
adubao, colheita, abano, ensaque, transporte, etc. Alm da lavoura

"8 Em comarcas onde no exista a JUSTIA FEDERAL, podero as Aes Previdencirias


ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando as comarcas onde existam as Varas da
JUSTIA FEDERAL, de conformidade com o 3, do artigo 109 da CF/88."
202 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

do caf e laranja, havia tambm na propriedade da famlia, entre outras,


plantao de milho, arroz, mandioca, alm de gado, criao de porcos
e galinhas.
2. O Requerente trabalhou em mencionada atividade, mediante
remunerao, de segunda a sbado, e nunca gozou frias, no perodo
de 01 de junho de 1958 a 17 de julho de 1968, ou seja, esteve na lida
rurcola por 10 (dez) anos, 01(um) ms e 15 (quinze) dias.

3. No tinha registro em CTPS, posto que naquela poca a


fiscalizao era ineficaz e no se exigia o registro em Carteira de
Trabalho, e, consequentemente, a obrigao do Empregador ficava
diminuda, principalmente quando se tratava de pai, como empregador
ou meeiro.

4. A atividade de trabalhador rural vem demonstrada pelo Ttulo


Eleitoral e Certificado de Reservista do Requerente, Declarao da
Prefeitura Municipal de ................ - ..., Declarao de Exerccio de
Atividade Rural, expedida pelo SINDICATO DOS TRABALHADORES
RURAIS DE ................... - ..., Declarao do Proprietrio Rural, CCIR
dos anos .........................., documentos ora anexados, onde ficou
constando o exerccio de RURCOLA, que, segundo o saber do Mestre
AURLIO BUARQUE DE HOLLANDA FERREIRA, no Dicionrio de
Lngua Portuguesa, Relativo ao trabalhador do campo ou vida
agrcola; campestre; prprio do campo; campesino, campons, rstico,
roceiro, colono, sitiante, agricultor, agregado, lavrador.

5. Referindo-se a trabalhador rural (lavrador), diz Celso Ribeiro


Bastos, ao comentar o artigo 7, caput, da CF, que:

Este no vinha Anunciado na Constituio anterior, como


benefcio necessrio das Garantias Constitucionais na matria.
uma novidade, pois, do atual texto constitucional, ter
equiparado o Trabalhador Urbano ao Rural.

6. Considere-se, ainda, que a legislao vigente define empregado


rural (lavrador) como a pessoa fsica que presta servios de natureza
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 203

rural a empregador, mediante remunerao de qualquer espcie.


7. Finalmente, estabelece o artigo 201, 9, da CF, redao dada
pela Emenda Constitucional n 20, de 15 de dezembro de 1998, que:
Art. 201. (...)
9 Para efeito de aposentadoria, assegurada a contagem
recproca do tempo de contribuio na administrao pblica
e na atividade privada, rural e urbana, hiptese em que os
diversos regimes de previdncia social se compensaro
financeiramente, segundo critrios estabelecidos em
lei. (Includo dada pela Emenda Constitucional n 20, de
1998)

8. O Requerente tentou via administrativa a contagem do


mencionado perodo, entretanto no obteve xito, conforme pode ser
verificado junto Previdncia Social estatal, do Resumo de
Documentos para Clculo de Tempo de Servio, expedido pelo INSS
em 21.05.1999, NB: 123.456.789-0, DIB: 19.12.2003.

9. Inegvel, portanto, o direito da Requerente de ver contado o


tempo em que laborou na atividade rural, ou seja, de 01 de junho de
1958 a 17 de julho de 1968, valendo-se da legislao citada e utilizando-
se deste procedimento para demonstrar que exerceu referida atividade
de forma remunerada, sem que o Empregador tivesse recolhido a
contribuio devida Previdncia Social, no perodo no abrangido
pelo Registro Profissional, sendo-lhe absolutamente de atividade
prevista na legislao.

10. O Requerente, conforme provas documentais, portanto, faz


jus ao pedido pleiteado, ou seja, possui farta documentao que
expressa a profisso de RURCOLA, bem como as provas testemunhais,
em conformidade com a legislao em vigor, e que de acordo com os
nossos Tribunais so pacficos ao assunto em tela, onde so vlidos
os depoimentos testemunhais prestados quanto ao perodo de
204 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

atividade rural exercida pelo postulante, desde que corroborados com


incio razovel de prova material, constando expressamente a profisso
de rurcola do autor, incio de prova documental para fim de
reconhecimento e averbao de tempo de servio, ainda que esta
somente comprove tal exerccio durante uma frao do tempo exigido
em lei, valendo-se de prova material indireta do tempo de servio rural,
os documentos em nome de seu pai, uma vez que o perodo postulado
corresponde menoridade do demandante, na qual se pode inferir
que o trabalho era exercido em condies de mtua dependncia e
colaborao.
DIANTE DO EXPOSTO, aps satisfeito o pedido, vem requerer
a citao do Ru, atravs de seu Procurador-Regional, no mesmo
endereo declinado no prembulo da inicial, via CARTA PRECATRIA,
para responder aos termos da presente Ao, no prazo legal, e as
advertncias legais, sob pena de revelia, e que V. Exa. se digne julgar
procedente a presente ao, para o fim de DECLARAR que o Autor
efetivamente trabalhou como RURCOLA, no perodo indicado, a final
condenando o Ru na averbao do perodo requerido pelo Requerente,
para efeitos de Concesso da Aposentadoria por Tempo de
Contribuio Integral, retroagindo os efeitos poca da Concesso da
Aposentadoria Proporcional que lhe foi deferida, vez que, apesar de
requerida, o INSS deixou de reconhecer administrativamente seus
direitos.
Requer, ainda, a V. Exa. conceder, de plano, os benefcios da
ISENO DE CUSTAS, nos termos do que dispe a legislao vigente.
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito
admitidos, sem exceo, juntada de documentos, oitiva das
testemunhas, cujo rol segue anexo, que devero ser intimadas na forma
da Lei, para comparecimento no momento oportuno.

D-se causa, para efeitos fiscais, o valor de R$ ..........


(.........................).

Nestes termos,
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 205

D.R.A. esta com os documentos inclusos,


P. Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

Rol de testemunhas:
a) ..., brasileiro, casado, aposentado, residente e domiciliado na
Avenida ..., n ..., nesta cidade;
b) ..., brasileiro, casado, aposentado, residente e domiciliado na
avenida do ... n ..., nesta cidade;
c) ..., brasileiro, casado, lavrador, residente e domiciliado na
Fazenda ............, neste municpio.

RESUMO
O requerente pede pela declarao de tempo de servio efetivamen-
te trabalhado, para fins de aposentadoria. Pede que se conte o tempo em
que trabalhou em atividade rural exercida em regime de economia familiar.
Pretende provar o alegado atravs de documentos e testemunhas.
206 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 207

DECLARATRIA TEMPO DE SERVIO APOSENTADORIA POR


IDADE RURCOLA INSS TUTELA ANTECIPADA

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ..............................9

......................, brasileiro, casado, pintor, portador do CPF n


.............. e RG n ..............., CTPS n .............., residente e domiciliado
na Praa ......., n ..., nesta cidade, por seu advogado e bastante
procurador, vem respeitosamente perante V. Exa. propor, a
presenteAO DECLARATRIA POR TEMPO DE SERVIO C/C
APOSENTADORIA POR IDADE E TUTELA ANTECIPADA,contra o
INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, representado pela
Procuradoria Regional de .............., localizada na Avenida ........., n ...,
na cidade e comarca de ................, pelos seguintes fatos e fundamentos:

I. DOS FATOS

1) A Constituio Federal de 1988, ao outorgar uma relativa


igualdade entre trabalhadores urbanos e rurais, abriu espao at para
aquele trabalhador que tivesse comprovadamente exercido atividade
rural, mesmo tendo se deslocado para o setor urbano, paraque pudesse
computar o tempo dessa atividade para fins de aposentadoria.
A Autora sempre exerceu atividade como TRABALHADORA
RURAL, em forma de parceria e arrendatrio, na macrorregio de
Januria/MG, conforme faz prova a Certido de Nascimento; Certido

"9 Em comarcas onde no exista a JUSTIA FEDERAL, podero as Aes Previdencirias


ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando as comarcas onde existam as Varas da
JUSTIA FEDERAL, de conformidade com o 3, do artigo 109 da CF/88."
208 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Matrimonial da Parquia Nossa Senhora das Dores; Certido de bito


do esposo JOO; Conta de Energia Eltrica, ITR Imposto sobre a
Propriedade Territorial Rural; todos estes documentos constando a
profisso de LAVRADOR e residncia na zona rural, com endereo na
Comunidade de Campos, Distrito de Tinoco, neste municpio e
Comarca; sempre exerceu e exerce a funo de LAVRADORA, onde
sempre desenvolveu atividade agrcola, como plantaes de milho,
feijo, arroz, produtos de ramas, alm de outros cereais.
2) A Requerente comprova ainda a sua atividade rural atravs
das diversas testemunhas que esto sendo arroladas junto a este Egrgio
Juzo, em que ficar dessa maneira comprovado que, alm de
desenvolver a atividade agrcola durante todo o perodo de sua vida
profissional, principalmente nos ltimos anos, onde a Requerente vem
exercendo e sempre exerceu plenamente essa atividade, em suas terras
arrendadas.
3) Possui tambm, como provas documentais fartas, quanto a
sua profisso de TRABALHADORA RURAL, podendo sim, o ente
previdencirio querer negar a realidade dos fatos, onde o efetivo
exerccio dessa atividade ser provado atravs dos documentos em
anexo, e por depoimentos de testemunhas, para que, ao final, seja
declarado, por sentena, ser verdadeiro o alegado e que tal tempo
computvel como tempo de servio para fins previdencirios.
4) Tem-se disposio tanto prova testemunhal quanto prova
documental abundante, sendo tais motivos em que faz com que se
recorra ao Poder Judicirio, eis que o Recorrido se negou a aceitar o
pedido em questo, alegando o no enquadramento da Requerente como
TRABALHADORA RURAL, porque alguns documentos esto em nome
de terceiro, esposo da Requerente, em que exercia a sua funo de
TRABALHADOR RURAL.
Ora, Excelncia, a Requerente sempre exerceu atividade como
TRABALHADOR RURAL, em Regime de Economia Familiar com seu
esposo e seus filhos, sendo normal, portanto, constar documentos em
nome do esposo.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 209

II. DA DECLARATRIA DE TEMPO DE SERVIO

5) A pretenso est dentro dos limites estabelecidos pelo artigo


5, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, eis que se quer ver declarada
a existncia de relao jurdica, especialmente em relao Previdncia
Social.

6) Importante frisar que, em nosso regime processual, qualquer


tipo de prova presta-se para formar a convico do julgador, desde
que no obtida por meio defeso em Lei, inclusive, em nossa Doutrina,
no magistrio de MOACIR AMARAL DOS SANTOS (in Comentrios
do Cdigo de Processo Civil, Forense, 4 vol., p. 254-255), ensina que
h situaes em que impossvel a prova escrita e que esta
impossibilidade pode ser moral ou material.

7) Nesses casos, diz a Doutrina, pode o interessado socorrer-se


de prova meramente testemunhal, eis que estaremos diante da
ocorrncia da fora maior.

Nesse sentido, importante salientar que dispositivos da Lei


permitem a celebrao de contratos tcitos, no instrumentalizados,
que expressamente destaca-se o Estatuto da Terra, em seu artigo 93,
pargrafo 8, e a Consolidao das Leis do Trabalho (CLT).

8) Em matria de Direito Previdencirio, toda a nossa Legislao


est posta no sentido de que a prova meramente testemunhal no
aceita para as justificaes judiciais e administrativas.

Ora, a justificao administrativa vem disciplinada na lei


previdenciria, eis que dirigida internamente ao uso da autarquia e
processada por seus servidores. De sua vez, a justificao judicial
encontra disciplina a partir do artigo 861 do Cdigo de Processo Civil,
sendo discutvel a sua submisso a regras editadas pela lei
previdenciria.

9) Mas, note-se que a Lei cuidou para que a exceo apenas


atingisse as justificaes, deixando para o Cdigo de Processo Civil
disciplinar o regime de prova para os procedimentos judiciais em geral.
210 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

E a regra tem sentido: que as justificaes so procedimentos


ditos graciosos, onde sequer as testemunhas so submetidas ao
juramento de falar a verdade, e em taisprocedimentos, o Juiz meramente
homologa a forma final, sem se manifestar sobre o mrito da matria.
10) Contrariamente, nas aes de cunho ordinrio, em que a
cognio plena, h o princpio do contraditrio, o compromisso das
testemunhas e ao final uma deciso passvel de ser recorrida e
reexaminada em Instncia Superior, e s a partir da no autorizada
a oposio de quem pe todos os tipos de procedimento judicial na
vala comum, para negar as possibilidades probatrias, testemunhais,
tanto num como noutro.
11) As Jurisprudncias de nossos Tribunais vem assim se
procedendo:

PREVIDENCIRIO. DECLARATRIA. TEMPO DE SERVIO


RURAL. INCIO RAZOVEL DE PROVA MATERIAL
CORROBORADA POR PROVA TESTEMUNHAL.
ADMISSIBILIDADE. SUCUMBNCIA RECPROCA. I. Em se
tratando de ao declaratria, leva-se em considerao o valor
dado causa para fins de aplicao do artigo 475, 2, do Cdigo
de Processo Civil. II. Comporta conhecimento o agravo retido
cuja apreciao foi requerida nas razes da apelao, conforme
preceitua o artigo 523, caput, do Cdigo de Processo Civil. III.
desnecessrio o prvio requerimento ou esgotamento das vias
administrativas para o ajuizamento de ao previdenciria -
inteligncia da Smula n 09, do TRF 3 Regio. IV. pacfico o
entendimento de que a ao declaratria meio processual
adequado para reconhecimento de tempo de servio - inteligncia
da Smula 242 do STJ. V. descabida a alegao de inpcia da
exordial, por falta de fundamentao, uma vez que a petio
inicial, apesar de sucinta, apresentou todos os requisitos
necessrios, nos termos do artigo 282 do Cdigo de Processo
Civil. VI. A ao declaratria, como a que visa ao reconhecimento
do tempo de servio prestado, tem natureza imprescritvel. VII.
Existindo nos autos incio razovel de prova material e prova
testemunhal idnea, admissvel o reconhecimento de tempo
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 211

de servio prestado por rurcola sem o devido registro em


carteira. Invivel o reconhecimento de todo o perodo pleiteado,
em face da ausncia de prova documental robusta a comprovar a
atividade rural por todo o lapso temporal requerido. VIII. No
se pode exigir a comprovao do recolhimento das contribuies
relativas a tempo de servio trabalhado como rurcola, ainda que
em regime de economia familiar, antes da edio da Lei n. 8.213/
91. IX. A Lei n. 9.528, de 10.12.1997, que resultou da converso
da Medida Provisria n. 1.523, manteve na sua redao original
o pargrafo 2 do artigo 55 da Lei n. 8.213/91, contando-se o
tempo de servio de trabalhador rural exercido em perodo
anterior sua vigncia, independentemente do recolhimento das
respectivas contribuies. X. A expresso trabalhador rural
constante da redao original do citado dispositivo legal
genrica compreendendo tanto o trabalhador empregado, como
tambm o trabalhador rural em regime de economia familiar, a
exemplo de como tambm o conceitua a Lei Complementar n.
11, de 25.05.1971, que instituiu o PRORURAL. XI. O
entendimento da Smula n. 272/STJ no impede ocmputo de
perodo trabalhado por rurcola em regime de economia familiar
independentemente de contribuies, desde que anterior
vigncia da Lei n. 8.213/91, observando-se que tal perodo no
pode ser contado para efeito de carncia a teor do disposto no
artigo 55, pargrafo 2, do mesmo diploma legal. Precedentes.
XII. Destarte, tendo em vista que a legislao anterior no exigia
nenhuma contribuio ao rurcola, a obrigao de comprovar o
recolhimento ou de promover a respectiva indenizao
impingiria quele que exerceu atividade rural tamanhos
obstculos que praticamente inviabilizariam o direito contagem
do tempo de servio assegurada pela Constituio da Repblica.
XIII. O trabalho rurcola desenvolvido at 23 de julho de 1991
dever ser computado, exceto para efeitos de carncia,
independentemente do recolhimento de contribuies ao INSS,
conforme autorizao contida no artigo 55, 2, da Lei n 8.213/
91. XIV. O labor exercido a partir de 24 de julho de 1991, data
em que entrou em vigor a Lei supra citada, tem o seu
reconhecimento restrito s hipteses previstas nos artigos 39,
212 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

inciso I, e 143 da Lei n 8.213/91, que no contempla a mera


averbao de tempo de servio rural, na qualidade de segurado
especial, para o fim de obteno do benefcio da aposentadoria
por tempo de contribuio. Assim, para a contagem do tempo de
servio do trabalhador rural, posterior ao incio de vigncia da
Lei 8.213/91, torna-se imprescindvel o recolhimento das
contribuies previdencirias. XV. Sendo os litigantes vencidos
e vencedores concomitantemente, torna-se indevida a
condenao nas verbas da sucumbncia, conforme disposto no
caput do artigo 21 do Cdigo de Processo Civil. XVI. Remessa
oficial, contra-razes da parte autora das fls. 198/200 e contra-
razes do INSS das fls. 212/214 no conhecidas. Agravo retido
do INSS e recurso adesivo da parte autora improvidos. Apelao
do INSS parcialmente provida. (TRF 3 Regio Ap. Reex. Nec.
n 1265745 - APELREE 4399/SP - 2001.61.25.004399-8 Rel. Des.
Federal WALTER DO AMARAL j. 27/04/2009)

PREVIDENCIRIO - AO DECLARATRIA - TEMPO DE


SERVIO RURAL - CABIMENTO - INCIO DE PROVA
MATERIAL - CERTIDO DE CASAMENTO - CERTIFICADO DE
DISPENSA DE INCORPORAO AO MINISTRIO DO
EXRCITO - PROFISSO - SOLUO PRO MISERO -
QUESTES NOVAS SUSCITADAS NA APELAO - NO
CONHECIMENTO. 1. Consoante entendimento firmado pelo
Superior Tribunal de Justia, cabvel ao declaratria para
reconhecimento de tempo de servio (ERESP 97778/RS). 2. A
qualificao profissional como lavrador, agricultor ou rurcola,
constante de assentamentos de registro civil constitui incio de
prova material para fins de averbao de tempo de servio e de
aposentadoria previdenciria, e extensvel esposa, adotando,
nessa hiptese, a soluo pro misero. Precedentes do Superior
Tribunal de Justia (REsp n 272.365/SP e AR n 719/SP) e desta
Corte.(EIAC 1999.01.00.089861-6-DF) 3. No admissvel a
prova exclusivamente testemunhal para reconhecimento de
tempo de exerccio de atividade urbana e rural (Lei n 8.213/91,
art. 55, 3). Tribunal Regional Federal da 1 Regio, Smula
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 213

n 27. 4. Honorrios advocatcios fixados em 10%, conforme


entendimento pacificado nesta Turma. 5. A matria no deduzida
na contestao e, portanto na decidida na sentena de primeiro
grau, no poder serapreciada em grau de recurso, salvo por
motivo de fora maior. (arts. 515, 1 c/c 517, do Cdigo de
Processo Civil.) 6. Apelao a que se nega provimento. 7. Remessa
oficial provida parcialmente. (TRF 1 Regio 1 Turma
APELAO CIVEL: AC 8416 MT 1999.36.00.008416-3 Rel. Des.
Federal JOS AMILCAR MACHADO j. 02/10/2002 p. 21/10/
2002)

PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL. RURCOLA.


APOSENTADORIA POR IDADE. INCIO RAZOVEL DE
PROVA MATERIAL. VERBETE SUMULAR 149/STJ. CARNCIA.
ART. 143 DA LEI 8.213/91. COMPROVAO. TERMO INICIAL.
CITAO. ART. 219 DO CPC. AGRAVO PARCIALMENTE
PROVIDO. I - O reconhecimento de tempo de servio rurcola,
para efeito de aposentadoria por idade, tema pacificado pela
Smula 149 desta Egrgia Corte, no sentido de que a prova
testemunhal deve estar apoiada em um incio razovel de prova
material. O incio de prova no se exaure somente com os
documentos arrolados no art. 106 da Lei 8.213/91. II - Consoante
dispe o artigo 143 da Lei 8.213/91, o trabalhador rural
enquadrado como segurado obrigatrio, na forma do artigo 11,
VII da Lei em comento, pode requerer a aposentadoria por idade,
no valor de um salrio mnimo, durante quinze anos, contados a
partir da data de vigncia desta Lei, desde que comprove o
exerccio de atividade rural, ainda que descontnua, o que restou
comprovado pela Autora. III - Erro material retificado
explicitando que, o termo inicial do benefcio aposentadoria por
idade deve ser fixado a partir da citao, a teor do artigo 219 do
Cdigo de Processo Civil. IV- Agravo interno parcialmente
provido. (STJ 5 Turma AgRg REsp n 847.712/SP Ac. 2006/
0107379-8 Rel. Min. GILSON DIPP j. 03/10/2006 - p. 30/10/
2006)
214 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Tendo em vista que o dispositivo infraconstitucional que no


admite prova exclusivamente testemunhal deve ser interpretado cum
grano salis (LICC. Artigo 5), cabendo ao Juiz, em sua magna atividade
de julgar, caber valorar a prova, independentemente de tarifaes ou
direitos infraconstitucionais, ademais, o dispositivo Constitucional
(artigo 202, Inciso I), para o boia-fria, se tornaria praticamente
infactvel, pois dificilmente algum teria como fazer a exigida prova
material.

12) No caso em tela, alm da vigorosa prova testemunhal, a ser


produzida, so acostados documentos comprobatrios da relao que
se quer ver declarada.

13) Assim, com respaldo na Doutrina, Jurisprudncia e prova


produzida, quer ver Declarado por Sentena O TEMPO DE SERVIO
j descrito, nas lides agrcolas, como capinas, roadas, plantio, colheita,
arao, criao e manejo de animais, entre outras atividades, portanto,
esta ao est fulcrada no artigo 4, inciso I, do Cdigo de Processo
Civil, combinado com os artigos 202, pargrafo 2, 109, pargrafo 3,
ambos da Constituio Federal, e ainda osartigos 94, inciso I, e 95,
inciso V, da Lei n 8.213/91. O procedimento dever ser sumrio, de
acordo com o artigo 275, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, artigos
128 e 134 da Lei n 8.213/91, e artigo 55, inciso V, da Lei n 8.213/91.

III DA APOSENTADORIA POR IDADE RURAL

14) A Requerente no recebe nenhum tipo de benefcio da


Previdncia Social, nem de outro regime previdencirio, portanto, a
legislao vigente d respaldo ao presente pedido, onde o trabalhador
autnomo, a exemplo do segurado especial (produtor, parceiro, meeiro,
arrendatrio rural, pescador artesanal e seus assemelhados), que exera
suas atividades, individualmente ou em regime de economia familiar,
com ou sem auxlio eventual de terceiros, bem como seus respectivos
cnjuges ou companheiros e filhos maiores de dezesseis anos de idade
ou a eles equiparados, que trabalhem comprovadamente com o grupo
familiar respectivo, tm o direito ao respectivo benefcio.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 215

15) No caso em tela, o valor do salrio-de-benefcio no ser


inferior ao de um salrio mnimo nem superior ao do limite mximo
do salrio-de-contribuio na data de incio do benefcio, desde que
comprovado o efetivo exerccio de atividade rural, ainda que de forma
descontnua, no perodo imediatamente anterior ao requerimento do
benefcio, por tempo igual ao nmero de meses de contribuio
correspondente carncia do benefcio pretendido.

16) O artigo 5, inciso XIII, da Constituio Federal diz que todos


so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-
se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade,
nos termos seguintes:

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer


natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
(...)
XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso,
atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer.

17) O artigo 6 da Constituio Federal diz o seguinte:

Art. 6. So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, o


lazer, a segurana, a PREVIDNCIA SOCIAL, a proteo
maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na
forma desta Constituio.

18) O inciso I, 7 e o inciso II do artigo 201 da Constituio


Federal, dizem:
Art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de
regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e
atuarial, e atender, nos termos da lei, a: (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 20, de 1998)
216 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

I - cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte e idade


avanada; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de
1998)
(...)
7 assegurada aposentadoria no regime geral de previdncia
social, nos termos da lei, obedecidas as seguintes condies:
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)
(...)
II - sessenta e cinco anos de idade, se homem, e sessenta anos de
idade, se mulher, reduzido em cinco anos o limite para os
trabalhadores rurais de ambos os sexos e para os que exeram
suas atividades em regime de economia familiar, nestes includos
o produtor rural, o garimpeiro e o pescador artesanal. (Includo
pela Emenda Constitucional n 20, de 1998) (...)

19) A Requerente, conforme provas documentais, portanto, faz


jus Aposentadoria por Idade Rural, em conformidade com a legislao
em vigor, e que nossos Tribunais so unnimes em decidir sobre esse
assunto, e tm julgado que as provas documentais, corroboradas com
as testemunhais, so suficientes para a comprovao de RURCOLA,
para fins de benefcio previdencirio.

IV DA TUTELA ANTECIPADA

Ao comentar os requisitos para a concesso da tutela antecipada,


o Professor Luiz Guilherme Marinoni assim afirma:

possvel a concesso da tutela antecipatria no s quando o


dano apenas temido, mas igualmente quando o dano est sendo
ou j foi produzido.Nos casos em que o comportamento ilcito
se caracteriza como atividade de natureza continuativa ou como
pluralidade de atos suscetveis de repetio, como, por exemplo,
nas hipteses de concorrncia desleal ou de difuso notcias
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 217

lesivas personalidade individual, possvel ao juiz dar a tutela


para inibir a continuao da atividade prejudicial ou para impedir
a repetio do ato.(in AAntecipao da Tutela na Reforma do
Processo Civil, Ed. Malheiros, p. 57).

A propsito, o mesmo MARINONI, destaca, com muita


propriedade, que a disputa pelo bem da vida perseguido pelo autor,
justamente porque demanda tempo, somente pode prejudicar o autor
(que tem razo) (in Tutela Antecipatria, Julgamento Antecipado e
Execuo Imediata da Sentena, Ed. RT, 1997, p.18).
Para ele isto demonstra que o processo jamais poder dar ao
autor tudo aquilo e exatamente aquilo que ele tem o direito de obter
ou que jamais o processo poder deixar de prejudicar o autor que tem
razo. preciso admitir, ainda que lamentavelmente, a nica verdade:
A DEMORA SEMPRE BENEFICIA O RU QUE NO TEM RAZO
(Ob. Citada, p. 19).
Consequentemente, entende MARINONI que se o processo
um instrumento tico, que no pode impor um dano parte que tem
razo, beneficiando a parte que no a tem, inevitvel que ele seja
dotado de um mecanismo de antecipao da tutela, que nada mais
do que uma tcnica que permite a distribuio racional do tempo do
processo (Ob. cit., p. 23).
Assim, de acordo com MARINONI, se incumbe ao autor provar
o que afirma, UMA VEZ PROVADO (OU INCONTROVERSO) O FATO
CONSTITUTIVO, no h motivo para ele ter que esperar o tempo
necessrio para o ru provar o que alega, especialmente porque este
pode se valer da exceo substancial indireta apenas para protelar a
realizao do direito afirmado pelo autor (Ob. cit., p. 36).
Os fundamentos jurdicos acima expostos j demonstram,
saciedade, mais do que a verossimilhana, a certeza do direito do Autor,
uma vez que absolutamente pacfico o entendimento jurisprudencial
acerca do assunto em tela. Desse modo, pelos fatos e fundamentos
apresentados nesta exordial, que levam incontroversa do fato
constitutivo da presente lide, demonstrada est a aplicabilidade do
dispositivo contido no artigo 273, I, do Cdigo de Processo Civil,
218 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

pretende o Autor a antecipao dos efeitos da tutela final, objeto da


presente demanda, inaudita altera pars.

V - DOS PEDIDOS

DIANTE O EXPOSTO, esta para vir presena de Vossa


Excelncia para requerer o seguinte:
a) seja ordenada a citao do INSS - Instituto Nacional do Seguro
Social, na pessoa de seu representante legal, no endereo declinado
no incio desta, para vir responder aos termos da presente ao, sob
pena de revelia e confisso do alegado;
b) seja determinada a interveno do Ilustre Representante do
Ministrio Pblico, para manifestar-se, querendo, sob o presente feito
e acompanhar todos os atos at final deciso;
c) seja a Autarquia-R condenada ao pagamento das custas e
honorrios advocatcios, a serem fixados por Vossa Excelncia, e
demais cominaes de direito;
d) pela produo de provas em direito admitidas, inclusive, a
juntada dos inclusos documentos, ouvida das testemunhas, cujo rol
acompanha a presente e depoimento pessoal das partes envolvidas;
e) de plano seja concedido os benefcios da ISENO DE
CUSTAS, nos termos do que dispe a legislao vigente;
f) seja concedida a TUTELA ANTECIPADA inaudita alter pars
ou aps a contestao, para que a Autarquia-R pague Autora desde
j a APOSENTADORIA RURAL POR IDADE, NB n ;
g) doravante seja a Autarquia-R, in fine, condenada a pagar
definitivamente a APOSENTADORIA RURAL POR IDADE, NB n, e
tambm as parcelas atrasadas desde a data de protocolo em 11/01/1111,
conforme as legislaes previdencirias.
Requer-se, ao final, seja a presente ao julgada PROCEDENTE
e atravs de sentena declarar-se a certeza da existncia de relaes
jurdicas de trabalho, em Regime de Economia Familiar da Requerente,
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 219

na concesso Requerente da Ao DECLARATRIA POR TEMPO


DE SERVIO C/C APOSENTADORIA RURAL POR IDADE E TUTELA
ANTECIPADA, a partir da data do protocolo junto ao Poder Judicirio,
bem como emitir o carn do benefcio corrigido monetariamente, juros
de mora e honorrios advocatcios incidentes sobre o valor da conta
de liquidao, calculados na forma da Lei.

D-se causa, para efeitos fiscais, o valor de R$ ..........


(.........................).

Nestes termos,
D.R.A. esta com os documentos inclusos,
P. Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

Rol de testemunhas:
a) ..., brasileiro, casado, aposentado, residente e domiciliado na
Avenida ..., n ..., nesta cidade;
b) ..., brasileiro, casado, aposentado, residente e domiciliado na
avenida do ... n ..., nesta cidade;
c) ..., brasileiro, casado, lavrador, residente e domiciliado na
Fazenda ............, neste municpio.
220 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RESUMO
O requerente pede pela declarao de tempo de servio cumulada
com a Aposentadoria por Idade Rural do perodo efetivamente trabalhado,
com a contagem do tempo em que trabalhou em atividade rural exercida
em regime de economia familiar. Pretende provar o alegado atravs de
documentos e testemunhas.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 221

DECLARATRIA TEMPO DE SERVIO URBANO INSS

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ...................... - ...

........................., brasileiro, casado, pintor, portador do CPF n


.............. e RG n ..............., CTPS n ..............., residente e domiciliado
na Praa .........., n ..., nesta cidade, por seu advogado e bastante
procurador, vem respeitosamente perante V. Exa. propor

AO DECLARATRIA POR TEMPO DE SERVIO URBANO,

nos termos da legislao vigente, contra o INSS - Instituto


Nacional do Seguro Social , autarquia federal, com Procuradoria
Regional situada na Av. ........, n ..., CEP: ........, na cidade e comarca de
.............. - ..., pelas razes e fundamentos legais que passa a expor:

I - DOS FATOS

1. A Constituio Federal de 1988, ao outorgar uma relativa


igualdade entre trabalhadores urbanos e rurais, abriu espao at para
aquele trabalhador que tivesse exercido atividade URBANA
comprovadamente, para que pudesse computar o tempo dessa
atividade para fins de aposentadoria.
O Autor sempre exerceu atividade URBANA, iniciando-a na
funo de eletricista, comocomprova a Declarao do Empregador, o
Cadastro do CNPJ junto RECEITA FEDERAL, em que consta a abertura
da referida empresa em 03.04.1975, da qual o Requerente foi um dos
primeiros funcionrios, mas sem registro em CTPS, onde no Cadastro
222 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

da Receita Municipal para fins de recolhimentos de ISS consta a


abertura da empresa em 10.04.1975, inclusive, a prpria Certido de
Casamento consta a profisso de eletricista, conforme faz prova dos
documentos em anexo.

2. O Requerente comprova a sua atividade urbana por todos os


meios, seja documentais, seja testemunhais, portanto, ficando desta
maneira comprovado que alm de desenvolver a atividade urbana na
funo de eletricista junto empresa .........., denominada .......... durante
o perodo de 10.04.1975 a 15.08.1978, onde exerceu plenamente a
atividade de eletricista. Para atestar a veracidade dos fatos alegados,
note-se que o seu primeiro registro em CTPS ocorreu no perodo de
01.03.1979 28.02.1980, conforme documentos anexos.

3. O efetivo exerccio da atividade exercida ser provado atravs


dos documentos em anexo, referente ao exerccio de 10.04.1975 a
15.08.1978, inclusive depoimentos testemunhais, para que, ao final,
seja declarado por sentena, ser verdadeiro o alegado e que tal tempo
computvel como tempo de servio para fins previdencirios.

4. Tem-se disposio tanto a prova testemunhal quanto a prova


documental abundante. E justamente esse aspecto que faz com que
se recorra ao Judicirio, eis que nas aes meramente declaratrias de
tempo de servio laborado em atividade privada, seja URBANA ou
RURAL, ANTES do advento da Lei n 8.213/91, no h que se falar em
prvio pagamento de indenizao, exigvel somente no ato de
requerimento do benefcio de aposentadoria, momento em que ocorrer
a compensao dos respectivos regimes previdencirios.

II - DO DIREITO

5. A pretenso est dentro dos limites estabelecidos pelo artigo


5, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, eis que se pretende ver
declarada a existncia de relao jurdica, especialmente em relao
previdncia social.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 223

6. Importante frisar que, em nosso regime processual, qualquer


tipo de prova se presta para formar a convico do julgador, desde que
no obtida por meio defeso em Lei. Nossa Doutrina, no magistrio de
MOACIR AMARAL DOS SANTOS (In Comentrios do Cdigo de
Processo Civil, Forense, 4 vol., p. 254/255), ensina que h situao
em que impossvel a prova escrita e que esta impossibilidade pode
ser moral ou material.

7. Nestes casos, diz a Doutrina, pode o interessado socorrer-se


de prova meramente testemunhal, eis que estaremos diante da
ocorrncia da fora maior.
Nesse sentido, importante salientar que dispositivos da Lei
permitem a celebrao de contratos tcitos, no instrumentalizados.
Expressamente, destaque-se a Consolidao das Leis do Trabalho (CLT).

8. Em matria de Direito Previdencirio, toda a nossa Legislao


est posta no sentido de que a prova meramente testemunhal no
aceita para as justificaes judiciais e administrativas. Ora, a
justificao administrativa vem disciplinada na Lei previdenciria,
eis que dirigida internamente ao uso da autarquia e processada por
seus servidores. De sua vez, a justificao judicial encontra disciplina
a partir do artigo 861 do Cdigo de Processo Civil, sendo discutvel a
sua submisso a regras editadas pela lei previdenciria.

9. Mas note-se que a Lei cuidou para que a exceo apenas


atingisse as justificaes, deixando para o Cdigo de Processo Civil
disciplinar o regime da prova para os procedimentos judiciais em geral.
E a regra tem sentido: que as justificaes so procedimentos ditos
graciosos, em que nem sequer as testemunhas so submetidas ao
juramento de falar a verdade. Em tais procedimentos, o Juiz meramente
homologa a forma final, sem se manifestar sobre o mrito da matria.

10. Contrariamente, nas aes de cunho ordinrio, em que a


cognio plena, h o princpio do contraditrio, o compromisso das
testemunhas e ao final uma deciso passvel de ser recorrida e
reexaminada em instncia superior. Da no ser autorizada a oposio
de quem pe todos os tipos de procedimento judicial na vala comum,
224 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

para negar a possibilidade probatria, testemunhal, tanto num quanto


no outro.

11. Tanto verdade que nossos Tribunais vm se posicionando


da seguinte forma:

PREVIDNCIA SOCIAL. DECLARATRIA. TEMPO DE


SERVIO. PROVA TESTEMUNHAL. 1. As normas dos artigos
57 e 58 do regulamento de benefcios da previdncia social, por
cuidarem de procedimento administrativo a respeito de
demonstrao de tempo de servio, se aplicam unicamente aos
agentes administrativos. O Juiz, no exerccio de sua jurisdio,
a elas no se encontra vinculado, pelo que permitido firmar o
seu convencimento sobre os fatos submetidos a seu julgamento,
sem impor qualquer hierarquizao sobre as provas. 2. A prova
testemunhal, devidamente depositada em Juzo, no se apresenta
com categoria inferior documental, em nosso sistema
processual. Ambas produzem os mesmos efeitos, em patamar
idntico de credibilidade, contribuindo para a formao da
convico do Juiz. 3. Tempo de servio para fins previdencirios
provados por meio de testemunha. Idoneidade de meio probante
utilizado. (Ac. n 1.113 CE, 2 Turma do TRT da 5 Regio. In
Lex 16/329)
...
Admite-se prova exclusivamente testemunhal para configurar
atividade de trabalhador rural. Precedentes. Recurso no
conhecido.
(STJ. REsp. n 46.774 SP. Rel. Min. Anselmo Santiago, julgado
em 07.06.94 DJ 05.12.1994)

O dispositivo infraconstitucional que no admite prova


exclusivamente testemunhal deve ser interpretado cum grano
salis (LICC. Artigo 5). Ao Juiz, em sua magna atividade de julgar,
caber valorar a prova, independentemente de tarifaes ou
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 225

direitos infraconstitucionais. No caso concreto, a contestao


primou por ser abstrata e no houve contradita das testemunhas.
Ademais, o dispositivo constitucional (artigo 202, inciso I), para
o boia-fria, se tornaria praticamente infactvel, pois dificilmente
algum teria como fazer a exigida prova material.
(STJ REsp n 49.121, SP Relator Ministro ADHEMAR
MACIEL julgado em 21.06.1994 DJ 01.08.94)

12. No caso em tela, alm da vigorosa prova testemunhal, a ser


produzida, so acostados documentos comprobatrios da relao que
se quer ver declarada.

13. Assim, com respaldo na Doutrina, Jurisprudncia e prova


produzida, quer ver Declarado por Sentena o TEMPO DE SERVIO
j descrito, na funo de eletricista, atividade URBANA, conforme
prev a legislao vigente e anterior Lei n 8.213/91.

Esta ao est fulcrada no artigo 4, inciso I, do Cdigo de


Processo Civil, combinado com os artigos 201, 9, e 109, 3, ambos
da Constituio Federal, e ainda no artigo 94 da Lei n 8.213/91.

14. Quanto DECLARATRIA POR TEMPO DE SERVIO


URBANO, nossos Tribunais so pacficos e vm se posicionando da
seguinte forma:

PREVIDENCIRIO DECLARATRIA TEMPO DE SERVIO


URBANO INCIO RAZOVEL DE PROVA MATERIAL
PROVA TESTEMUNHAL RECONHECIMENTO
FUNCIONRIO PBLICO ADMISSIBILIDADE
DESNECESSIDADE DE PRVIA INDENIZAO AOS COFRES
DA PREVIDNCIA SUCUMBNCIA RECPROCA I. Em se
tratando de ao declaratria, leva-se emconsiderao o valor
dado causa para fins de aplicao do artigo 475, 2, do Cdigo
de Processo Civil. II. Para a comprovao da atividade laborativa,
sem o devido registro em carteira, torna-se necessria a
apresentao de um incio razovel de prova material a corroborar
226 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

a prova testemunhal. III. Nas aes meramente declaratrias


de tempo de servio laborado em atividade privada, seja urbana
ou rural, antes do advento da Lei n 8.213/91, no h que se
falar em prvio pagamento de indenizao, exigvel somente
no ato de requerimento do benefcio de aposentadoria, momento
em que ocorrer a compensao dos respectivos regimes
previdencirios. IV. possvel o reconhecimento do exerccio
da atividade privada, ressaltando que, a expedio de certido
de tempo de servio encontra-se vinculada ao recolhimento das
contribuies previdencirias relativas ao respectivo perodo,
feito em poca prpria, nos termos dos artigos 94 e 95 da Lei n
8.213/91. V. Sendo os litigantes vencidos e vencedores
concomitantemente, torna-se indevida a condenao nas verbas
de sucumbncia, conforme disposto no caput do artigo 21 do
CPC. VI. Remessa oficial no conhecida. Apelao do INSS
parcialmente provida.
(TRF 3 R. AC 2000.03.99.041274-8 (609271) 7 T. Rel.
Des. Fed. Walter do Amaral DJU 28.04.2005 p. 427) (grifo
nosso)

III - DO PROCEDIMENTO

O procedimento dever ser sumrio, de acordo com o artigo 275,


inciso I, do Cdigo de Processo Civil, e artigos 128 e 134 da Lei n
8.213/91.

IV - DO PEDIDO

ANTE O EXPOSTO, esta para vir presena de Vossa


Excelncia para requerer seja ordenada a citao do INSS - Instituto
Nacional do Seguro Social, na pessoa de seu representante legal,no
endereo declinado no incio desta, para vir responder aos termos da
presente Ao, sob a pena de revelia e confisso do alegado.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 227

Requer seja determinada a interveno do Ilustre Representante


do Ministrio Pblico, para manifestar-se, querendo, sob o presente
feito e acompanhar todos os atos at final deciso.
Protesta pela produo de provas em direito admitidas, desde j
requerendo a juntada dos inclusos documentos, ouvida das
testemunhas, cujo rol acompanha a presente e depoimento pessoal
das partes envolvidas.
Requer-se, ao final, seja a presente ao julgada PROCEDENTE,
e atravs de sentena se declare a certeza da existncia de relaes
jurdicas de trabalho, em atividade urbana do Requerente.
Requer-se, ainda, por fim, seja o Requerido condenado ao
pagamento das custas e honorrios advocatcios, a serem fixados por
Vossa Excelncia, e demais cominaes de direito.
D-se causa o valor de R$ ......... (............................), para efeitos
fiscais.

Termos em que,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

Rolde Testemunhas:

a) ......., brasileiro, casado, aposentado, residente e domiciliado


na Avenida ......, n ..., nesta cidade;
b) ......., brasileiro, casado, aposentado, residente e domiciliado
na Avenida ......, n ..., nesta cidade;
228 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

c) ......., brasileiro, casado, gerente, residente e domiciliado na


Fazenda .........., neste municpio.

RESUMO
O requerente pede pela declarao de tempo de servio efetivamen-
te trabalhado, para fins de aposentadoria. Pede que se conte o tempo em
que trabalhou em atividade urbana antes da vigncia da Lei n 8.213/91.
Pretende provar o alegado atravs de documentos e testemunhas.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 229

DECLARATRIA TEMPO DE SERVIO REVISIONAL


APOSENTADORIA LEI N 1.711/52

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA SEO JUDICIRIA DA JUSTIA FEDERAL NO
ESTADO DE ................

......................., (qualificao), portador da Cdula de Identidade/


RG n ............., inscrito no CPF/MF sob n ..............., residente e
domiciliado nesta cidade de .............. - ..., na Rua .........., n ..., por seu
bastante procurador e advogado (mandato incluso), com escritrio
profissional nesta cidade, na Rua .............., n ..., onde recebe
notificaes e intimaes judiciais, vem mui respeitosamente
presena de V. Exa. propor a presente

AO DECLARATRIA DE TEMPO DE SERVIO C/C


REVISIONAL DE PROVENTOS

em face do INSTITUTO NACIONAL DE SEGURO NACIONAL,


pessoa jurdica de direito pblico, com sua Procuradoria Estadual
sediada na Rua ..............., n ..., na cidade de ............. - ..., o que faz
com fundamento na Lei n 1.711/52, artigo 184, inciso II, e pelos fatos
e razes a seguir enumerados:

1. OS FATOS

O autor, em data de ... de .......... de ...., foi aposentado


compulsoriamente pelo Ru, conforme cpia em anexo da Portaria n
...... .
230 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

O valor inicial da aposentadoria foi integral, ou seja, a mesma


remunerao recebida pelo autor quando em atividade.

Em ... de .......... de ...., foi notificado pelo Ru, atravs da missiva


....., datada de .../.../....., que do valor de seus proventos foi excluda a
vantagem do artigo 184, inciso II, da Lei n 1.711/52, a qual s poderia
ser concedida ao servidor que contasse com tempo de servio para
aposentadoria voluntria.

Inconformado com a deciso do Ru, em ... de ......... de ....,


protocolou junto ao Departamento de Recursos Humanos do Ru
requerimento pedindo reviso de seus proventos.

Para a reviso dos proventos, pediu a incluso do tempo de


servio prestado como mdico do extinto Instituto de Aposentadoria
e Penses dos Comercirios (IAPC), agncia de ............ -..., referente
ao perodo de ......... a .......... de .... .

O Ru arquivou o pedido de Reviso do Autor, sob o fundamento


da inexistncia em arquivos de assentos funcionais que comprovassem
o tempo de servio prestado ao Ex-IAPC, conforme cpia em anexo da
carta n ..... .

O Autor, como prova do tempo de servio requerido, juntou


declarao de ex-funcionrios do Ru, que exerceram funes de alta
responsabilidade, por muitos anos.

O autor, no incio do ano de ...., foi, pelo ento agente do extinto


Instituto de Aposentadoria e Penses dos Comercirios (IAPC), agncia
de .........., Sr. ................, credenciado como MDICO, para exercer suas
atividades profissionais na agncia local a fim de atender os segurados
do Instituto, exercendo-as ininterruptamente at o ano de ...., quando
da unificao dos Institutos Assistenciais no Instituto Nacional da
Previdncia Social (Ex INPS).

Em data de ... de .......... de .... foi admitido como mdico, sob


regime estatutrio, ocupando o cargo de chefe da percia mdica.

No perodo de ........ a ........ de ...., os exames mdicos eram


efetivados no consultrio particular do Autor, isto porque o Instituto,
na poca, no possua imvel para instalao de consultrio.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 231

Durante todo o perodo trabalhado, obedecia s ordens de seus


superiores, recebia por consultas e exames realizados, cujos pacientes
lhe eram encaminhados pelo Ru, segundo seus interesses, e realizava
exames mdicos periciais, atividades estas inerentes funo do Ru.
Em ... de .......... de .... foi autorizada a sua adjudicao para prestar
seus servios mdicos, quando houve apenas a mudana de local, pois
deixou de realizar os exames no seu consultrio particular para realiz-
los em imvel do Ru, e passou a receber salrio mensal e no conforme
produo. No mais, o servio continuou a ser prestado nas mesmas
condies anteriores.
O fato de o Ru no possuir dados em seus arquivos, do trabalho
desenvolvido pelo Autor, no de estranhar, pois em ... de ........ de ....
requereu junto ao Ru contagem de tempo de servio, sendo informado
que o incio de suas atividades foi em ... de ......... de .... . Somente aps
contestao do autor que o Ru reconheceu o perodo de .../.../.... at
.../.../...., que no havia sido reconhecido.
O autor jamais gozou suas licenas especiais, desde .../.../.... at
.../.../.... . Considerando-se as licenas-prmio no gozadas, seu tempo
de servio reconhecido de ... (......) anos, porm, se somados desde
...., ultrapassa os 35 (trinta e cinco) anos.
Portanto, em ... de .......... de ...., embora o autor tivesse completado
70 anos, a aposentadoria mais justa no seria a compulsria, mas a
voluntria.

O autor foi prejudicado duas vezes:


a) pela reduo de seus proventos ante a aposentadoria
compulsria; e
b) pelo no reconhecimento do tempo de servio de ........... a .../
.../...., fato que tambm causou reduo de seus proventos.

Administrativamente no adianta mais reclamar, pois o Ru j


indeferiu o pedido do Autor. S resta, agora, que o Poder Judicirio
faa Justia.
232 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

2. O DIREITO

O Ru arquivou o pedido de reviso de aposentadoria do Autor,


com fundamento em Ordem de Servio ...... . Para registro de tempo
de servio prestado aos ex-OAPS, necessrio que este conste dos
assentamentos funcionais do servidor, ou seja, apresentadas certides
originais, no servindo declaraes.
O Ru no nega o trabalho prestado pelo Autor, apenas diz no
possuir nenhum dado em seus arquivos.
Nessas condies, fica realmente difcil para o Autor fazer prova
de seu tempo de servio, pois se o Ru, que era o empregador, no
possui nenhum documento, como que o Autor poder t-los?
O Autor, no dispondo de outro meio de prova, apresentou ao
Ru declarao fornecida pelos Senhores ................., (funo/nvel),
................, (funo/nvel), e ..............., (funo/nvel), todos os ex-
funcionrios do Ru, aposentados, que conheceram e trabalharam junto
com o Autor.
A Lei n 1.711/52, que tinha vigncia na poca da concesso da
aposentadoria ao Autor, em seu artigo 8 dispunha:

Art. 8. Para efeito da aposentadoria e disponibilidade computar-


se- integralmente;
(...)
III - O tempo de servio prestado com numerrio ou sob qualquer
outra forma de admisso, desde que remunerado pelos cofres
pblicos.
IV - O tempo de servio prestado em autarquia.

Como se v, embora o autor tenha trabalhado de ... a .../.../....,


sem ser concursado, mas ante a prestao laboral para o Ex-IAPC (que
passou a autarquia) na condio de remunerado pelos cofres pblicos,
considerado como tempo de servio para efeitos de aposentadoria.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 233

Porm, o Autor no possui outro meio de provar o referido tempo


de servio a no ser por meio de testemunhas.
A exigncia de provar o tempo de servio, desde que haja prova
documental, do Ru e vai de encontro ao que estabelece o artigo 5,
caput, da CF/88, ao estabelecer que todos so iguais perante a lei, sem
distino de qualquer natureza.
O Cdigo de Processo Civil ptrio permite a prova por meio de
testemunhas, pois o Juiz, quando da apreciao das provas, ao prolatar
a sentena, dar procedncia ou no, ao pedido, de acordo com o seu
livre convencimento.
Nestes casos, nossos Tribunais ptrios j decidiram em favor
dos segurados, a saber:

TEMPO DE SERVIO COMPROVAO PROVA


PREPONDERANTEMENTE TESTEMUNHAL. Previdencirio.
Tempo de Servio. Prova Predominantemente Testemunhal.
Validade. Aplicao do Livre Convencimento do Juiz (art. 131
do CPC). 1. O Juiz, em nosso sistema processual, livre para
convencer-se a respeito dos fatos discutidos no curso da ao.
Desdobramentos do art. 131 do CPC. 2. A prova testemunhal,
apanhada em Juzo, com todas as cautelas legais, desde que no
contraditada pela parte contrria, tem potencialidade igual
prova documental, salvo nos casosdos contratos solenes em que
o direito material exige meio documental. 3. A regra contida na
legislao previdenciria de que a prova do tempo de servio
necessita, pelo menos, de razovel demonstrao documental
dirige-se, apenas, autoridade administrativa, sem produzir
efeito no campo de atuao do Poder Judicirio. 4. A Constituio
Federal de 1988, em seu art. 5, caput, ao estabelecer que todos
so iguais perante a lei sem distino de qualquer natureza, fixa
a proibio de se tratar de modo privilegiado, no campo
processual, as pessoas jurdicas de direito pblico, pelo que no
h de se aceitar qualquer restrio prova testemunhal para
demonstrao do tempo de servio. 5. Apelao interposta pelo
segurado, provida em parte. Apelao apresentada pela autarquia
234 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

previdenciria desprovida. (Ac. un. da 2 Turma TFR 5 Regio


Ac. 8.440-CE Rel. Juiz Jos Delgado j. 12.03.91 DJU
01.04.1991, p. 6.078)

TEMPO DE SERVIO COMPROVAO PROVA


EXCLUSIVAMENTE TESTEMUNHAL IDONEIDADE
VALORAO. Previdncia Social. Tempo de Servio.
Comprovao testemunhal. 1. Inexistindo possibilidade de se
produzir nos autos outras provas alm da testemunhal, deve o
magistrado julgar de acordo com o princpio da persuaso
racional, formando o seu convencimento com base nos elementos
probatrios colecionados nos autos. 2. Sendo idnea a prova
testemunhal, o seu valor probante o mesmo conferido aos outros
meios de prova. 3. Apelao improvida. (Ac. un. 2 Turma
TRF 5 Regio Ac. 11.419-CE Rel. Juiz Barros Dias j.
25.02.1992 DJU II 16.04.92, p. 9.764)

Os Tribunais Federais da 1 Regio e da 3 tambm esto


decidindo na forma acima exposta.
Diante desses argumentos, o tempo de servio no considerado
pelo Ru deve ser aceito para ser somado ao tempo j reconhecido e
ser retificado o valor da aposentadoria.
O Autor tem um total de ... (.............) anos de tempo de servio,
tendo direito ao recebimento da aposentadoria voluntria integral, e
no a compulsria.
Alm desta questo, temos outra. O artigo 117, da Lei n 1.711/
52, rezava:
Para efeito de aposentadoria ser contado em dobro o tempo de
licena especial que o funcionrio no houver gozado.
A cada dez anos de ininterrupto trabalho prestado, o funcionrio
tinha direito a 6 (seis) meses de licena especial. Porm, caso o
funcionrio no usufrusse desta licena, o tempo de servio era
considerado em dobro.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 235

No caso do autor, considerando-se to somente os ... (.........) anos


de tempo de servio reconhecidos pelo Ru, deveria ser acrescido de
mais ... (.........) anos, tendo-se em conta que o Autor teve ... (.........)
licenas especiais no gozadas. Com isto, demonstramos que, mesmo
se considerando o tempo de servio reconhecido pelo Ru, ainda assim
o valor da aposentadoria est incorreto.
O Ru, na contagem do tempo de servio do Autor, para a
concesso do benefcio, no considerou as licenas especiais no
gozadas pelo mesmo. Tal fato por si s j aumenta o tempo de servio
do autor.
Portanto, os dois critrios usados pelo Ru ao conceder a
aposentadoria do Autor lhe causaram prejuzos.
Somando-se o total do tempo de servio, o autor tem: ... (..........)
anos, mais ... licenas especiais em dobro, ... (...........) anos, perfazendo
um total de ... (.........) anos, o que lhe d o direito ao recebimento da
aposentadoria integral.

3. O PEDIDO

Diante do exposto, requer-se:


a) Declarao judicial como tempo de servio vlido e
devidamente comprovado, o perodo de ... a ......... de ...., como
numerrio, prestado do Ru, portanto, vlido para efeitos de
contagem de tempo de servio para fins de aposentadoria.
b) Reconhecido o tempo de servio, seja determinado o
restabelecimento integral da aposentadoria, no valor
inicialmente concedido, com todas as vantagens, ou seja, no
valor de R$ ......, em .......... de .... .
c) Sobre o valor restabelecido, seja determinada a aplicao de
todos os reajustes e outras vantagens concedidas aos
funcionrios pblicos; quer no passado, bem como os futuros.
d) Restituio dos valores cobrados do autor a ttulo de devoluo
pelo recebimento indevido de proventos, a partir de .../..........
(cdigos ... e ...).
236 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

e) Ou, caso no seja reconhecido o tempo de servio pedido na


alnea a desta, seja determinada, assim mesmo, a reviso do
valor da aposentadoria, considerando-se as licenas especiais
em dobro, no gozadas pelo autor, devendo ser ....... do total
do recebimento do autor, em ...., e no em ...., conforme
considerou o Ru.
f) Aplicao da correo monetria e juros sobre todas as
diferenas pleiteadas.
g) Condenao do Ru ao pagamento de honorrios advocatcios,
na base de 20% sobre o valor final da condenao.
h) Citao do Ru, na pessoa do seu representante legal, no
endereo j declinado, para que conteste a presente, sob pena
de revelia e confisso.
i) Enfim, a procedncia da presente ao, condenando-se o Ru
ao pagamento de custas processuais e demais emolumentos
que porventura houver, ante a sucumbncia da ao.

O Autor prover o alegado por todos os meios de provas


admitidos em direito, especialmente por documentos, oitiva de
testemunhas, cujo rol ser apresentado no momento oportuno, e outras.

4. VALOR DA CAUSA

D-se presente, para fins de alada, o valor de R$ ........


(.........................).

Termos em que,
Pede e Espera Deferimento.

(Local e data)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 237

Advogado
OAB/... n. .......

ROL DE TESTEMUNHAS:
1. ...............;
2. ...............;
3. .............. .

RESUMO
O Autor requer a declarao de tempo de servio, a qual no foi
concedida em pedido formulado ao INSS, sob o fundamento de inexistncia
em arquivos de assuntos funcionais que comprovassem o tempo de servi-
o, e por no serem aceitas as provas testemunhais do Autor.
Diante disso, o Autor foi aposentado compulsoriamente, o que lhe
causou prejuzos em face da reduo de proventos, portanto, requer seja
concedido o tempo de servio no reconhecido pelo Ru para fins de apo-
sentadoria voluntria, e consequente reviso de proventos.
238 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 239

DECLARATRIA TEMPO DE SERVIO RURAL REGIME DE


ECONOMIA FAMILIAR APOSENTADORIA LEI N 8.213/91

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ..........................

....................., (qualificao), portador do CPF/MF n ................,


residente e domiciliado em ..........., municpio de .................. - ..., vem
presena de Vossa Excelncia, muito respeitosamente, por seu
advogado e procurador (instrumento procuratrio incluso), para
propor a presente AO DECLARATRIA DE TEMPO DE SERVIO
em face do INSS - INSTITUTO NACIONAL DE SEGURIDADE
SOCIAL, Autarquia Federal, com sua Procuradoria Regional na Rua
.................., n ..., Bairro ......., na cidade de ........... - ..., onde dever
ser citado, atravs da Procuradoria Regional, pelos seguintes fatos e
fundamentos:

DOS FATOS

1. A Constituio Federal de 1988, ao outorgar uma relativa


igualdade entre trabalhadores urbanos e rurais, abriu espao at para
aquele trabalhador que tivesse comprovadamente exercido atividade
rural, mesmo tendo se deslocado para o setor urbano, para que pudesse
computar o tempo dessa atividade para fins de aposentadoria.
O autor sempre exerceu atividade como trabalhador rural, sendo
que possua uma rea de terra no Municpio de ................... - ..., como
comprova a certido do Registro de Imveis da respectiva Comarca
(docs. inclusos), onde sempre desenvolveu atividade agrcola, como
plantaes de milho, feijo, soja e outros cereais, alm de possuir certa
quantidade de sunos comercializados para o abate, como comprovam
as notas fiscais de compra e venda e tambm as notas fiscais de produtor
em anexo.
240 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

2. O requerente comprova ainda a sua atividade rural mediante


Contrato Particular de Arrendamento de Terras (doc. incluso), em que
foi parte no contrato como arrendatrio, ... de ............. de ...., ficando
dessa maneira comprovado que, alm de desenvolver a atividade
agrcola durante todo o perodo de sua vida profissional,
principalmente nos ltimos 5 (cinco) anos, o requerente exerceu
plenamente essa atividade, anteriormente em suas terras e agora, em
terras arrendadas. Possui tambm, como prova documental, vrias notas
fiscais, entre as quais as seguintes (docs. anexos):

Nota Fiscal n ......., da Cooperativa Agropecuria ............., de


... de ....... de ...., referente venda de sunos atravs da NFP n
........., de ... de ........... de ....;
Nota Fiscal n ......., da empresa .........., de ... de ......... de ....,
referente venda de sunos para abate, atravs da NFP n .....,
de ... de .......... de .... . Pedido referente compra de cereais
utilizados no preparo do trato dos sunos, com data de ... de
......... de ....;
Nota Fiscal de Produtor n ....., referente venda de uma vaca,
com data de ... de ......... de ....;
Nota Fiscal n ....., da empresa ............., de ... de ......... de ....,
referente venda de feijo carioca atravs da Nota Fiscal de
Produtor n ......, de ... de ......... de .... .

3. O efetivo exerccio dessa atividade ser provado atravs dos


comprovantes de pagamento dos impostos referentes terra, como o
Fundo de Assistncia ao Trabalhador Rural, DARP, INCRA, ITR,
referente ao exerccio de .... a ...., todos em anexo, e por depoimentos
de testemunhas, para que, ao final, seja declarado, por sentena, ser
verdadeiro o alegado e que tal tempo computvel como tempo de
servio para fins previdencirios;
4. Tem-se disposio tanto prova testemunhal quanto prova
documental abundante. E justamente este aspecto que faz com que
se recorra ao Judicirio, eis que o Recorrido se negou a aceitar o pedido
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 241

em questo, alegando o no enquadramento do requerente como


trabalhador rural, porque alguns documentos esto em nome de
terceiro, genro do recursante, como consta no termo de deciso
expedido pelo Ministrio da Previdncia Social. Ora, Excelncia, o
requerente sempre exerceu atividade como trabalhador rural, em
regime de economia familiar, com alguns de seus filhos e genros, sendo
normal, portanto, constar algum documento em nome de um genro.

DO DIREITO

5. A pretenso est dentro dos limites estabelecidos pelo artigo


5, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, eis que se quer ver declarada
a existncia de relao jurdica, especialmente em relao Previdncia
Social;

6. Importante frisar que, em nosso regime processual, qualquer


tipo de prova presta-se para formar a convico do julgador, desde
que no obtida por meio defeso em Lei. Nossa Doutrina, no magistrio
de MOACIR AMARAL DOS SANTOS (em Comentrios do Cdigo de
Processo Civil, Forense, 4 vol., p. 254-255), ensina que h situaes
em que impossvel a prova escrita e que esta impossibilidade pode
ser moral ou material;

7. Nesses casos, diz a Doutrina, pode o interessado socorrer-se


de prova meramente testemunhal, eis que estaremos diante da
ocorrncia da fora maior.

Nesse sentido, importante salientar que dispositivos da Lei


permitem a celebrao de contratos tcitos, no instrumentalizados.
Expressamente, destaquem-se o Estatuto da Terra, em seu artigo 93,
pargrafo 8, e a Consolidao das Leis do Trabalho (CLT).

8. Em matria de Direito Previdencirio, toda a nossa Legislao


est posta no sentido de que a prova meramente testemunhal no
aceita para as justificaes judiciais e administrativas. Ora, a
242 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

justificao administrativa vem disciplinada na lei previdenciria, eis


que dirigida internamente ao uso da autarquia e processada por seus
servidores. De sua vez, a justificao judicial encontra disciplina a
partir do artigo 861 do Cdigo de Processo Civil, sendo discutvel a
sua submisso a regras editadas pela lei previdenciria.

9. Mas, note-se que a Lei cuidou para que a exceo apenas


atingisse as justificaes, deixando para o Cdigo de Processo Civil
disciplinar o regime de prova para os procedimentos judiciais em geral.
E a regra tem sentido: que as justificaes so procedimentos ditos
graciosos, onde sequer as testemunhas so submetidas ao juramento
de falar a verdade. Em tais procedimentos, o Juiz meramente homologa
a forma final, sem se manifestar sobre o mrito da matria.

10. Contrariamente, nas aes de cunho ordinrio, em que a


cognio plena, h o princpio do contraditrio, o compromisso das
testemunhas e ao final uma deciso passvel de ser recorrida e
reexaminada em instncia superior. Da no ser autorizada a oposio
de quem pe todos os tipos de procedimento judicial na vala comum,
para negar a possibilidade probatria, testemunhal, tanto num como
noutro.

11. A Jurisprudncia assim se manifesta:

PREVIDNCIA SOCIAL. DECLARATRIA. TEMPO DE


SERVIO. PROVA TESTEMUNHAL. 1. As normas dos artigos
57 e 58 do Regulamento de Benefcios da Previdncia Social,
por cuidarem de procedimento administrativo a respeito de
demonstrao de tempo de servio, se aplicam unicamente aos
agentes administrativos. O Juiz, no exerccio de sua jurisdio,
a elas no se encontra vinculado, pelo que permitido firmar o
seu convencimento sobre os fatos submetidos a seu julgamento,
sem impor qualquer hierar-quizao sobre as provas. 2. A prova
testemunhal, devidamente depositada em Juzo, no se apresenta
com categoria inferior documental, em nosso sistema
processual. Ambas produzem os mesmos efeitos, em patamar
idntico de credibilidade, contribuindo para a formao da
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 243

convico do Juiz. 3. Tempo de servio para fins previdencirios


provado por meio de testemunha. Idoneidade de meio probante
utilizado. (Ac. n 1.113 CE, 2 Turma do TRT da 5 Regio. In
Lex 16/329)
...
Admite-se prova exclusivamente testemunhal para configurar
atividade de trabalhador rural. Precedentes. Recurso no
conhecido.
(STJ REsp. n 46.774, SP Rel. Min. Anselmo Santiago julgado
em 07.06.94 DJ 05.12.1994)
...
O dispositivo infraconstitucional que no admite prova
exclusivamente testemunhal deve ser interpretado cum grano
salis (LICC. Artigo 5). Ao Juiz, em sua magna atividade de julgar,
caber valorar a prova, independentemente de tarifaes ou
direitos infraconstitucionais. No caso concreto, a contestao
primou por ser abstrata e no houve contra-ita das testemunhas.
Ademais, o dispositivo Constitucional (artigo 202, Inciso I), para
o boia-fria, se tornaria praticamente infactvel, pois dificilmente
algum teria como fazer a exigida prova material.
(STJ Rec. Especial n 49.121, SP Relator Ministro ADHEMAR
MACIEL julgado em 21.06.94 DJ 01.08.1994)

12. No caso em tela, alm da vigorosa prova testemunhal, a ser


produzida, so acostados documentos comprobatrios da relao que
se quer ver declarada.

13. Assim, com respaldo na Doutrina, Jurisprudncia e prova


produzida, quer ver Declarado por Sentena O TEMPO DE SERVIO
j descrito, nas lides agrcolas, como capinas, roadas, plantio, colheita,
arao, criao e manejo de animais, entre outras atividades.

Esta ao est fulcrada no artigo 4, inciso I, do Cdigo de


Processo Civil, combinado com os artigos 202, pargrafo 2, 109,
244 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

pargrafo 3, ambos da Constituio Federal, e ainda os artigos 94,


inciso I, e 95, inciso V, da Lei n 8.213/91.

DO PROCEDIMENTO

O procedimento dever ser sumrio, de acordo com o artigo 275,


inciso I, do Cdigo de Processo Civil, artigos 128 e 134 da Lei n 8.213/
91, e artigo 55, inciso V, da Lei n 8.213/91.

DO PEDIDO

DIANTE O EXPOSTO, esta para vir presena de Vossa


Excelncia para requerer seja ordenada a citao do INSS - Instituto
Nacional do Seguro Social, na pessoa de seu representante legal, no
endereo declinado no incio desta, para vir responder aos termos da
presente Ao, sob pena de revelia e confisso do alegado.
Requer seja determinada a interveno do Ilustre Representante
do Ministrio Pblico, para manifestar-se, querendo, sob o presente
feito e acompanhar todos os atos at final deciso.
Protesta pela produo de provas em direito admitidas, desde j
requerendo a juntada dos inclusos documentos, ouvida das
testemunhas, cujo rol acompanha a presente e depoimento pessoal
das partes envolvidas.
Requer-se, ao final, seja a presente Ao julgada PROCEDENTE
e atravs de sentena declarar-se a certeza da existncia de relaes
jurdicas de trabalho, em regime de economia familiar do Requerente.
Requer-se, ainda, por fim, seja o Requerido condenado ao
pagamento das custas e honorrios advocatcios, a serem fixados por
Vossa Excelncia, e demais cominaes de direito.
D-se causa o valor inestimvel e para efeitos fiscais de R$
......... (..........................).
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 245

Termos em que,
Espera Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

ROL DE TESTEMUNHAS:
a) ....., (qualificao), residente e domiciliado na Rua ....., n ...,
na cidade de ........... - .. ;
b) ....., (qualificao), residente e domiciliado na Rua ....., n ...,
na cidade de ........... - .. .

RESUMO
O requerente pede pela declarao de tempo de servio efetivamen-
te trabalhado, para fins de aposentadoria. Pede que se conte o tempo em
que trabalhou em atividade rural exercida em regime de economia familiar.
Pretende provar o alegado atravs de documentos e testemunhas.
246 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 247

DESPACHO PENSO POR MORTE AO ORDINRIA INSS


TUTELA ANTECIPADA ESTUDANTE UNIVERSITRIA DE 21
ANOS DEPENDENTE ECONOMICAMENTE DOS AVOS (*)

... VARA CVEL DA COMARCA DE .................(**)


PROCESSO N ............
AUTOR: ..............................
RU: INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL

AO ORDINRIA DE PENSO POR MORTEC/C TUTELA


ANTECIPATRIA

Postos estes argumentos e analisando a prova carreada aos autos,


est comprovada a necessidade da demandante. Primeiro, porque
restou estampada nos documentos acostados a real dependncia
econmica que a Autora tinha de sua av, pois, alm de viver em sua
casa, esta sempre arcou com as despesas de sua educao, vindo,
inclusive, a ser considerada como dependente tambm na declarao
de Imposto de Renda.
Alm disso, tendo em conta a sua pouca idade e a necessidade
de frequentar o curso universitrio, presume-se que a mesma no tem
condies, ainda, de sustentar-se por seus prprios recursos e tambm
porque fato notrio que os valores a serem despendidos em
universidades particulares so extremamente altos e necessitam de
um investimento de alta monta.
Desse modo, configura-se presente, pois, o pressuposto da
verossimilhana das alegaes, aliado ao pressuposto do perigo
dademora, consubstanciado na natureza alimentar do objeto da ao.
(*) Fonte de Pesquisa: Site www.jfse.gov.br/consulta_pro_inicial.html
Dados: 1 Vara Federal Processo n 2006.85.00.003838-1
(**) Em comarcas onde no existe a JUSTIA FEDERAL, podero as Aes
Previdencirias ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando as comarcas onde
existem as Varas da JUSTIA FEDERAL, de conformidade com o 3, do artigo 109
da CF/88.
248 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Ademais, em que pese existir um risco de dano irreparvel ao Poder


Pblico com a manuteno do benefcio, o prejuzo sofrido por este
ser muito menor do que o suportado pela Requerente, no caso de sua
supresso, em decorrncia da inegvel natureza alimentar dos
proventos.
ANTE O EXPOSTO, afigurando-se presentes os pressupostos
autorizadores da tutela de urgncia, DEFIRO a tutela pleiteada,
determinando que o INSS estabelea o pagamento da penso a que faz
jus a Autora.
Defiro o benefcio da Assistncia Judiciria Gratuita como
requerido, nomeando o(a) subscritor(a) da inicial para patrocnio da
causa.
Cite-se o INSS para, querendo, oferecer resposta.
Caso a pea contestatria traga alegao de preliminares (art. 301
CPC), ou promova a juntada de documentos, intime-se o(a) Autor(a)
para apresentar rplica (art. 327 CPC), tudo nos termos do art. 162,
4, do CPC.

Intimem-se.

(Local e data)

.................................................
Juiz de Direito ou Juiz Federal

RESUMO
Despacho Judicial de 1 Instncia em que o magistrado examina os
fundamentos da Ao Ordinria proposta, convencendo-se da necessida-
de de amparo, visto que a Requerente vivia sob a tutela dos avs, aos quais
cabia a guarda judicial e, por conseguinte, prestar-lhe assistncia materi-
al, moral e educacional.
Percebe-se que no caso em tela, trata-se de dependncia econmi-
ca dos avs, devendo ser adequado a cada realidade a ser tratada.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 249

EMBARGOS EXECUO EXCESSO DE EXECUO


CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA IMPOSTO DE RENDA
REFORMA DA DECISO REDUO VALOR DEVIDO
RECLAMANTE

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DA VARA


DO TRABALHO DE ..............................

....................., por seus procuradores judiciais infra-assinados,


inscritos na OAB/... sob n ...... e ....., nos autos da Ao Trabalhista n
......, proposta por ....................., vem respeitosamente presena de
Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 884 da CLT, 1 e 3,
interpor os presentes EMBARGOS EXECUO, pelos seguintes
fatos e motivos:
A ao no pode prosseguir pelo valor executado, eis que existe
excesso de execuo.

RECOLHIMENTOS FISCAL E PREVIDENCIRIO

A sentena que homologou os clculos de liquidao nada


mencionou a respeito dos recolhimentos de ordem fiscal e
previdenciria, violando determinao legal.
Por isso, a deciso de homologao da conta mostra-se
equivocada, porquanto do valor total do crdito do reclamante devem
ser deduzidas as parcelas por ele devidas Previdncia Social, bem
como deve haver reteno do Imposto de Renda, observado o disposto
no artigo 43 da Lei n 8.212/91, alterada pela Lei n 8.620/93:

Art. 43. Nas aes trabalhistas de que resultar o pagamento de


direitos sujeitos incidncia de contribuio previdenciria, o juiz,
250 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

sob pena de responsabilidade, determinar o imediato recolhimento


das importncias devidas Seguridade Social.

Pargrafo nico. Nas sentenas judiciais ou nos acordos


homologados em que no figurarem, discriminadamente, as
parcelas legais relativas contribuio previdenciria, esta
incidir sobre o valor total apurado em liquidao de sentena
ou sobre o valor do acordo homologado.

O artigo 33, 5, da Lei n 8.212/91, concessa venia, no


estabelece que as contribuies previdencirias devam ser recolhidas
integralmente pelo empregador, mas estabelece o no recolhimento de
quantias que foram descontadas do salrio do empregado na vigncia
do pacto laboral.
No caso sub judice, as parcelas foram reconhecidas somente
em virtude de deciso judicial, ou seja, na oportunidade em que vigia
o contrato de trabalho no houve o reconhecimento das verbas,
portanto, no poderia ser exigida a incidncia previdenciria.
Assim, deveria constar expressamente da deciso homologatria
da conta a determinao de reteno dos valores referentes ao Imposto
de Renda e ao INSS.
Constitui obrigao do empregado o recolhimento das
contribuies previdencirias, que devem ser deduzidas do valor que
for apurado no caso de eventual condenao, observado o contedo
do artigo 195, inciso II e Pargrafo nico, inciso III, do Regulamento
da Previdncia Social, Decreto n 3.048/99:

Art. 195. No mbito federal, o oramento da Seguridade Social


composto de receitas provenientes:
(...)
II - das contribuies sociais;
(...)
Pargrafo nico. Constituem contribuies sociais:
(...)
III) as dos trabalhadores, incidentes sobre seu salrio-de-
contribuio; (...)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 251

Logo, a parcela pertinente ao recolhimento da Previdncia Social


deve ser deduzida do total do crdito do Reclamante.
Dos recolhimentos referidos, alude-se igualmente a incidncia
do Imposto de Renda, com critrio anlogo para recolhimento devido
aos cofres pblicos.
A Lei n 8.541/92, no seu artigo 46, estabelece:

Art. 46. O imposto sobre a renda incidente sobre os rendimentos


pagos em cumprimento de deciso judicial ser retido na fonte
pela pessoa fsica ou jurdica obrigada ao pagamento, no momento
em que, por qualquer forma, o recebimento se torne disponvel
para o beneficirio.

Assim, a partir da vigncia da mencionada norma legal, tal


reteno passou a ser obrigatria.
Por tratar-se de imperativo legal, data venia , no cabe ao
magistrado perquirir sobre a competncia da Justia do Trabalho para
apreciar a questo dos descontos previdencirios e fiscais, uma vez
que seu dever determin-los.
Os descontos previdencirios e fiscais so imperativos legais,
de maneira que no resta alternativa seno a determinao da reteno
da parte devida pelo exequente ao Imposto de Renda e ao INSS.
Destarte, deve ser determinada a reforma da deciso de primeiro
grau, para que sejam discriminadas as parcelas indenizatrias e
salariais, como, tambm, a reteno dos valores devidos pelo
empregado ao fisco e Previdncia Social.
Argumente-se, ainda, que no h que se falar em
inconstitucionalidade das disposies que impem a obrigao dos
descontos, porquanto no destoam do contido no artigo 114 da
Constituio Federal.
No que pertine ao Imposto de Renda, no merece prosperar o
entendimento de que, se fossem utilizadas tabelas da poca em que o
Reclamante trabalhou para a reclamada, ms a ms, no haveria
incidncia.
252 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

O fato gerador do imposto de renda a AQUISIO E


DISPONIBILIDADE ECONMICA OU JURDICA DE VALORES, ou
seja, somente aps a integrao do valor ao patrimnio do Reclamante
que poderia haver incidncia tributria.
Considerando que os valores somente integraro o patrimnio
do Reclamante aps o trnsito em julgado da deciso, devem ser
aplicados os ndices vigentes no momento em que a quantia da
execuo estiver disponvel ao reclamante.
o que dispem o Cdigo Tributrio Nacional e a legislao do
Imposto de Renda:

Seo IV
Imposto sobre a Renda e Proventos de qualquer Natureza

Art. 43. O imposto, de competncia da Unio, sobre a renda e


proventos de qualquer natureza tem como fato gerador a
aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica;
I - de renda, assim entendido o produto do capital, do trabalho
ou da combinao de ambos;
II - de proventos de qualquer natureza, assim entendidos os
acrscimos patrimoniais compreendidos no inciso anterior.(...)

Lein 7.713, de 22 de Dezembro de 1988

Altera a legislao do Imposto sobre a Renda, e d outras


providncias.
(...)
Art. 7. Ficam sujeitos incidncia do Imposto sobre a Renda na
Fonte, calculado de acordo com o disposto no art. 25 desta Lei:
I - os rendimentos do trabalho assalariado, pagos ou creditados
por pessoas fsicas ou jurdicas;(...)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 253

De qualquer forma, mesmo que seja utilizada alquota incorreta,


o procedimento no trar prejuzos ao contribuinte, que, mediante
declarao de renda, conseguir a devoluo da quantia que recolheu
a mais ao fisco, conforme dita o Cdigo Tributrio Nacional, in verbis:

Seo III
Pagamento Indevido

Art. 165. O sujeito passivo tem direito, independentemente de


prvio protesto, restituio total ou parcial do tributo, seja qual
for a modalidade do seu pagamento, ressalvado o disposto no
4 do art. 162, nos seguintes casos:
I - Cobrana ou pagamento espontneo de Tributo indevido ou
maior que o devido em face da Legislao Tributria aplicvel,
ou da natureza ou circunstncias materiais do fato gerador
efetivamente ocorrido;
II - Erro na edificao do sujeito passivo, na determinao da
alquota aplicvel no clculo do montante do dbito ou na
elaborao ou conferncia de qualquer documento relativo ao
pagamento;
III - Reforma, anulao, revogao ou resciso de deciso
condenatria.

Art. 166. A restituio de tributos que comportem, por sua


natureza, transferncia do respectivo encargo financeiro somente
ser feita a quem prove haver assumido referido encargo, ou, no
caso de t-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente
autorizado a receb-la.

Art. 167. A restituio total ou parcial do Tributo d lugar


restituio na mesma proporo, dos juros de mora e das
penalidades pecunirias, salvo as referentes a infraes de carter
formal no prejudicadas pela causa de restituio.
254 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Pargrafo nico. A restituio vence juros no capitalizveis, a


partir do trnsito em julgado da deciso definitiva que a
determinar.

Assim, a legislao atual prev que o Juiz do Trabalho deve


determinar que sejam abatidas as quantias devidas pelo empregado ao
INSS e ao Imposto de Renda.
Do mesmo modo esclarece a jurisprudncia vigente:

EMENTA: DESCONTOS. PREVIDNCIA SOCIAL E IMPOSTO


DE RENDA. PROVIMENTO Ns 1/93 E 2/93 DA E.
CORREGEDORIA GERAL DA JUSTIA DO TRABALHO. Na fase
de execuo devem ser feitos os descontos da contribuio aos
termos da Lei n 7.787/89 (art.12) e Lei n 8.212/91 e 8.619/93. O
imposto de renda deve ser descontado sobre parcela tributvel,
observando a Lei n 7.713/89 (arts. 7 e 12) e legislao pertinente.
Em tudo, observadas as diretrizes dos Provimentos n. 1/93 e 2/
93, da E. Corregedoria Geral da Justia do Trabalho. Provimento
do recurso da reclamada, no particular.(TRT-PR-RO 14.768/93.
Acrdo n 21.731/94 - 2 Turma. DJ-PR 02.12.1994)

COMPETNCIA DESCONTOS PREVIDENCIRIOS. A


Justia do Trabalho competente para determinar o recolhimento
das contribuies previdencirias sobre verbas deferidas em
sentena, frente Resoluo Administrativa n 01/90 do TST e
ao Provimento n 03/84 da Corregedoria Geral da Justia do
Trabalho. (E-RR-2947/89.6, Ac. SDI 1800/91 - 2 Regio, Relatora
Ministra Cna Moreira, acrdo UNNIME, DJU de 08.11.1991,
p. 16.035)

CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS INCIDENTES SOBRE


PARCELAS REMUNERATRIAS DEFERIDAS EM SENTENA
TRABALHISTA. Deciso da Turma sufragando a tese de que no
cabe a esta Justia Especializada determinar a realizao de
descontos e recolhimento das contribuies destinadas
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 255

Previdncia Social. Embargos de que se conhecem por divergncia


jurisprudencial e a que se d provimento, para ser reconhecida
a competncia desta Justia, vez que se trata de incidncia legal
imperativa sobre fato gerador ocorrido no mbito de sua atuao,
de eficcia irrecusvel, e determinada a realizao dos descontos
legais incidentes e seu devido recolhimento pelo empregador
demandado. (E-RR 2071/89.6, Ac. SDI 1762/91, TRT 1 Regio,
Relator Ministro Ermes Pedro Pedrassani, DJU 25.10.1991, p.
15.114)

As duas ltimas ementas transcritas foram citadas como


precedentes no acrdo prolatado pela 5 Turma deste Colendo
Tribunal, cuja ementa abaixo transcrevemos:

Tendo em vista a incidncia dos descontos sobre os salrios e


sendo estes decorrentes do contrato de trabalho, pode, sim, esta
Justia Especial manifestar-se acerca de sua correo, ainda que
sejam estes de natureza previdenciria. Apenas se estivesse a
controvrsia estabelecida entre uma das partes e a Previdncia
Social essa competncia estaria afastada. Neste sentido, a
Resoluo Administrativa n. 01 de 1990 do TST e o Provimento
n 03, de 1984, da Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho,
alm das decises proferidas pela Eg. SDI nos processos E-RR-
853/89 (publicado no DJ de 25/10/91, p. 15114) e E-RR-2947/89
(publicado no DJ de 08.11.91). (TST-RR-63.461/92.7, Ac. 5 T.
1812/93, 30.06.93, Relator Ministro Antonio Maria Thaumaturgo
Cortizo, in Revista Ltr n 57, n 11, Novembro de 1993, p. 1.393)

RETENO DO IMPOSTO DE RENDA COMPETNCIA DA


JUSTIA DO TRABALHO. Embora a Justia do Trabalho seja
incompetente para resolver controvrsias relativas ao imposto
de renda, tais como base de incidncia, alquotas, forma de
clculo, etc., a partir de 24.12.92, com a edio da Lei n 8.541/
92, na forma do disposto em seu art. 46, compete a esta Justia
Especializada determinar a reteno na fonte, pelo ex-empregador,
dos valores relativos ao imposto de renda, incidente sobre o
crdito do Reclamante. (TRT-PR-AP 1150/93, Ac. 3178/94, 2
256 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Turma, Rel. Juiz Luiz Fernando Zornig Filho, DJ-PR de


04.03.1994)

Finalmente, o Provimento n 01/96, da Corregedoria-Geral da


Justia do Trabalho, no deixa dvidas sobre o fato de que as retenes
fiscais e previdencirias devem ser feitas no momento em que o
executado colocar o crdito disposio do exequente.

Estabelece o Provimento:

Art. 1. Cabe, unicamente, ao empregador calcular, deduzir e


recolher ao Tesouro Nacional o Imposto de Renda relativo s
importncias pagas aos reclamantes por fora de liquidao de
sentenas trabalhistas.

Art. 2. Na forma do disposto pelo art. 46, 1, inciso I, II e III,


da Lei n 8.541, de 1992, o imposto incidente sobre os
rendimentos pagos (Imposto de Renda), em execuo de deciso
judicial, ser retido na fonte pela pessoa fsica ou jurdica
obrigada ao pagamento, no momento em que, por qualquer forma,
esses rendimentos se tornarem disponveis para o reclamante.

Art. 3. Compete ao juiz da execuo determinar as medidas


necessrias ao clculo, deduo e recolhimento das contribuies
devidas pelo empregado ao Instituto Nacional de Seguro Social,
em razo de parcelas que lhe vierem a ser pagas por fora de
deciso proferida em reclamao trabalhista (art. 43 da Lei n
8.212/91, com a redao dada pela Lei n 8.620/93).

1 Homologado o acordo ou o clculo de liquidao, o juiz


determinar a intimao do executado para comprovar, nos autos,
haver feito o recolhimento dos valores devidos pelo empregado
Previdncia Social.

2 Havendo pagamento de parcelas de direitos trabalhistas,


no comprovado o recolhimento previsto no 1, o juiz dar
imediata cincia ao representante do Instituto Nacional de
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 257

Seguridade Social, determinando a remessa mensal do rol dos


inadimplentes, procedendo da mesma maneira em caso de
alienao de bens em execuo de sentena.

Art. 4. Este Provimento entra em vigor na data da sua publicao,


revogados o Provimento n 01/93 e demais disposies em
contrrio.

Por estas razes, a sentena de liquidao merece reforma, a fim


de que sejam discriminadas as parcelas que compem a base de clculo
das parcelas fiscal e previdenciria, determinando-se o abatimento
dos valores devidos ao INSS e ao fisco.
Diante do exposto, requer-se a Vossa Excelncia o acolhimento
dos presentes embargos, a fim de que a sentena de liquidao seja
reformada, determinando-se a elaborao de novos clculos ou a
homologao dos que seguem anexos.

P. Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O executado alega que a execuo no pode prosperar pelo quantum
fixado, pois h excesso de execuo. A sentena que homologou os cl-
culos de liquidao no determinou as parcelas legais relativas contribui-
o previdenciria e ao IR. A incidncia deve ocorrer sobre o total apurado.
258 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Assim, deve ocorrer a reforma da deciso homologatria, que dever dis-


criminar todas as verbas e determinar a deduo dos valores devidos pelo
reclamante ao INSS e Unio.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 259

EMBARGOS INFRINGENTES PREVIDENCIRIO PENSO POR


MORTE DIVERGNCIA DE VOTO TRIBUNAL ACRDO NO
UNANIME

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) PRESIDENTE DO


EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA ..... REGIO.

Processo Origem n ...............


Vara: ......................
Comarca de ...................................

................................., j qualificado nos autos em epgrafe, por


seu advogado e bastante procurador infra-assinado, nos autos da AO
ORDINRIA DE PENSO POR MORTE C/C TUTELA
ANTECIPATRIA, que lhe promove em face de INSS INSTITUTO
NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, vem respeitosamente presena
de V. Exa., para apresentar

EMBARGOS INFRINGENTES

Na forma e pelos fundamentos aduzidos em anexo, dirigida E.


Egrgio Tribunal, na certeza de que os doutos julgadores, melhor
examinando a matria hajam por bem acatar as contra-razes anexas,
mandando que se processe regularmente o feito, em atendimento aos
princpios constitucionais, a doutrina e ao direito, praticando a
verdadeira JUSTIA.

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
260 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RAZES DE RECURSO DE EMBARGOS INFRINGENTES

Recorrente: ....
Recorrida: INSS Instituto Nacional do Seguro Social
Processo Origem n
Acrdo n .................. da .... Cmara do TRF - ...... Regio

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Doutos Julgadores,

Recorre-se mais uma vez a esse E. Juzo, com a finalidade de ver


apreciado seu recurso, eis que o r. decisum recorrido no enfrentou
claramente as razes deduzidas no recurso e o que plasmado nos autos,
seno vejamos:

I - DO PROCESSADO - RESENHA FTICA

O Recorrido tentou por diversos momentos convencer os doutos


julgadores a tolherem os direitos do Recorrente, quando em sua
contestao, por exemplo, s fls. .. dos autos, o INSS alega a prescrio
das parcelas anteriores ao quinqunio do ajuizamento da ao, e ainda
a ausncia de comprovao de dependncia econmica da autora em
relao segurada, afirmando, ainda, que a pretenso autoral
destituda de razo por lhe faltar fundamentao jurdica e requerendo,
ao final, a improcedncia dos pedidos.
Para tanto, a Recorrente aforou a AO ORDINRIA DE PENSO
POR MORTE C/C TUTELA ANTECIPATRIA, alegando que o
Recorrido, por seu turno, no estava honrando com seu papel de
instituto previdencirio; que, assim sendo, se estava a pleitear o
benefcio de Penso por Morte, requereu por ordem constitucional, e
no por mero capricho, pois a Recorrente tambm necessita de
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 261

alimentos para sua sobrevivncia na fase de seus estudos


universitrios.
Ao despachar, o MM. juiz monocrtico houve por bem em acatar
o pedido, dizendo que estava comprovada a necessidade da
demandante, vez que restou estampada nos documentos acostados a
real dependncia econmica que a Autora tinha de sua av, pois, alm
de viver em sua casa, esta sempre arcou com as despesas de sua
educao, vindo, inclusive, a ser considerada como dependente
tambm na declarao de Imposto de Renda.
Citado foi o Recorrido (INSS), para acatar ou manifestar sua
oposio, uma vez comprovada em Juzo a necessidade da Autora de
frequentar o curso universitrio, a qual em razo de sua pouca idade
se presume no ter condies, ainda, de sustentar-se por seus prprios
recursos, e tambm porque fato notrio que os valores a serem
despendidos em universidades particulares so extremamente altos e
necessitam de um investimento de alta monta, justificando-se a
impossibilidade do pagamento, conforme provam os documentos
juntados aos autos, s fls. ..
Na audincia que ocorreu no dia .../.../....., o INSS apresentou
defesa por escrito, e farta de documentao, no se tendo chegado a
um eventual acordo, visto que a legislao inserta em nossa Carta
Magna INTERPRETATIVA.
Na pea de defesa, arguiu-se que o pedido formulado no era
previsto em Lei, vez que a Penso por Morte aos dependentes at a
idade de 21 (vinte e um) anos de idade, no se podendo, portanto,
descumprir a legislao.
Por estar presente o pressuposto da verossimilhana das
alegaes, aliado ao pressuposto do perigo da demora, consubstanciado
na natureza alimentar do objeto da ao em que pese existir um risco
de dano irreparvel ao Poder Pblico com a manuteno do benefcio
, o prejuzo sofrido por este ser muito menor do que o suportado
pela Requerente, no caso de sua supresso. Em razo da inegvel
natureza alimentar dos proventos, s depois que o Requerente
completar .... anos que o Recorrido poder suspender tal benefcio,
at l, legalmente conferido ao Requerido.
262 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

II - DO VENERANDO ACRDO RECORRIDO

Ante o improvimento do recurso interposto, por maioria de


votos, resta-lhe exercer o direito com o presente recurso.
Denota-se que nas razes expendidas no recurso de fls. ... dos
autos, no que se verifica no que diz pertinncia Recorrente, no voto
do Relator Des. ...................., em que exaustivamente se ponderou que
a Recorrente no possua concordncia, mesmo que o Excelso Relator
do Acrdo Recorrido tenha entendido o contrrio, verifica-se que:
O Recorrente est iniciando o seu curso universitrio e no
possui meios de sobrevivncia, alm do benefcio previdencirio em
questo, o qual se configura, portanto, de natureza alimentar.
O Magistrado Relator se deixou levar pela defesa apresentada
pelo ilustre representante do Instituto Previdencirio, s fls. .... dos
autos, que alega que a Recorrente no possui este direito nos termos
da Lei n 8.213/91 e do Decreto n 3.048/99.
Data venia, a colocao no corresponde aos fatos, seno vejamos:
Verifica-se que o pedido de implementao do benefcio de
penso por morte, se d em razo de, na data do falecimento, estar a
autora sob a guarda judicial do beneficirio.
De fato, a Lei n 9.528/97, que deu nova redao ao art. 16, 2,
da Lei n 8.213/91, retirou da proteo previdenciria o menor sob
guarda, j que apenas equiparou aos filhos os menores tutelados e os
enteados, desde que comprovada a dependncia econmica.
Duma anlise preliminar, constata-se a inconstitucionalidade da
regra contida na referida Lei n 9.528/97, tendo em vista que tal norma
afronta o disposto no artigo 6 e art. 227, 3, II, ambos da CF/88.
O MM. Juiz-Relator, concessa venia, entendeu de obliquidade
as agudas razes do recurso, pois a Recorrente pleiteou PENSO POR
MORTE C/C TUTELA ANTECIPATRIA, a ttulo de alimentos, sendo
certo que ningum est defeso de pleitear, mas para conceder h que
forosamente ver a necessidade de quem pleiteia e a capacidade
econmica de quem paga.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 263

Alinha o Magistrado Relator do Acrdo recorrido, in verbis:

(citar a parte do acrdo em que traz prejuzo parte recorrente)

Permissa venia, o recurso no se reveste de mero capricho, mesmo


porque a PENSO POR MORTE arbitrada inicialmente no foi paga
at a presente data, sob alegao de ser ilegal, e se for feito a anlise da
interpretao da Carta Magna e demais legislaes atinentes, tendo
em vista que a penso por morte benefcio que tem como objetivo
suprir a falta daquele encarregado de arcar com as despesas do lar, de
modo a possibilitar a manuteno dos dependentes do falecido. Tem
como escopo, pois, manter a suplementao dos dependentes,
decorrente da obrigao alimentar que tinha o falecido.

III - DAS RAZES DO RECURSO

Sucintamente tem-se que:


A Recorrente no outros meios de sobrevivncia, onde verifica-
se que tem como norte o direito educao, dever do Estado e da
famlia, devendo ser resguardado o direito percepo de penso,
ainda que o seu beneficirio tenha atingido a maioridade, at que o
mesmo complete a idade de 24 (vinte e quatro) anos, no intuito de
possibilitar o custeio dos seus estudos universitrios.
Entendendo ser possvel o pagamento do beneficio de penso
por morte at os 24 (vinte e quatro) anos de idade, se o beneficirio for
estudante universitrio e demonstrar a real necessidade do benefcio;
como ficou comprovada no caso em tela, onde a penso previdenciria
pode mesmo ser comparada com a prestao alimentcia, pois, a pessoa,
dependente do benefcio, no possuindo outro rendimento e sendo
dependente do segurado, tem o direito sua percepo at que conclua
a sua formao.
264 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Finalmente, Impe-se, como verdadeiro instrumento de


JUSTIA, o que aqui foi exposto em consonncia com os documentos
juntados aos autos, pois a Recorrente por necessitar dos estudos para
obter condies de uma boa colocao no mercado de trabalho,
conforme estatudo em nossa Carta Magna, v-se no direito de recorrer
o que de direito, e nada mais.

IV - DO REQUERIMENTO

DIANTE O EXPOSTO, requer-se desse E. Juzo, atravs de seus


doutos Julgadores, numa anlise mais cuidadosa das Razes acima
exposta, o acolhimento da preliminar e o julgamento de extino do
processo sem julgamento do mrito. Analisado o mrito, esperam a
manuteno da PENSO POR MORTE, por ser medida de LDIMA
JUSTIA!

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
Acrdo Judicial que ocorreu em 2 Instncia, tendo havido diver-
gncias nos votos dos magistrados que compunham a Cmara, em que
votaram parcialmente pela inconstitucionalidade da Lei n 9.528/97, que
deu nova redao ao art. 16, 2, da Lei n 8.213/91, em que retirou da
proteo previdenciria do menor sob guarda, a natureza alimentar do be-
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 265

nefcio, visto que tal norma alteradora afronta o disposto no artigo 6 e


artigo 227, 3, II, ambos da Constituio Federal/1988, que tambm tm
embasamento jurisprudencial dado pelo STJ Superior Tribunal de Justi-
a.
Cabem Embargos Infringentes contra acrdo no unnime que hou-
ver reformado, em grau de apelao, a sentena de mrito, ou houver julga-
do procedente a ao rescisria (artigo 530 do CPC). Tal recurso consi-
derado pela matria que tenha sido objeto de divergncia, ou seja, somen-
te o objeto do voto vencido ser discutido, portanto, pontual fixar trs
pressupostos que tornam admissveis os embargos infringentes:
a) haja um acrdo no unnime proferido no julgamento de apela-
o ou de ao rescisria, ou seja, dever haver voto vencido nos
julgamentos da apelao ou de ao rescisria;
b) que o referido acrdo tenha reformado a sentena ou julgado
procedente a ao rescisria;
c) que a sentena reformada seja de mrito.
266 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 267

ESPECIFICAES DE PROVAS APRESENTAO DE NO


NECESSIDADE DE NOVOS DOCUMENTOS MATERIAL
CONSTANTE INICIAL

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A)


FE-DERAL DA... VARA PREVIDENCIRIA DA JUSTIA FEDERAL
DO TRF ... REGIO.

Processo n ............
... Vara Cvel
Comarca: ................/...

.........................., j qualificado nos autos da AO


DECLA-RATRIA C/C PRECEITO CONDENATRIO, contra o INSS -
INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, Processo n ...........,
que tramita por este E. Juzo, por seu procurador e advogado infra-
assinado, vem perante V. Exa., em atendimento ao r. despacho exarado
s fls. dos autos, comunicar que a Autora no pretende especificar
provas, uma vez que esta j consta nos autos, informando que a matria
discutida nestes autos unicamente de direito, impondo-se com isso
o julgamento antecipado da lide.

Pede j. e deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
268 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RESUMO
Neste caso no h necessidade de especificao de provas, vez
que as provas j esto contidas na inicial, apenas se fazendo necessria a
apresentao do rol de testemunhas, se necessrio for a exigncia nos
autos.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 269

ESPECIFICAES DE PROVAS APRESENTAO DE NOVOS


DOCUMENTOS

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE


DIREITO DA... VARA CVEL DA COMARCA DE ......................

........................., j qualificado nos autos da AO DE


APOSENTADORIA POR IDADE, processo n ........./..., que tramita por
este Juzo, por seu advogado infra-assinado, vem perante este Juzo,
em atendimento a Vossa Excelncia, conforme despacho exarado s
fls. .... dos autos, pretendendo especificar provas conforme abaixo
descritas:
1. Que o ora Requerente sempre trabalhou na lavoura, conforme
fazem prova a Certido de Casamento, Ttulo de Eleitor, Carteira de
Reservista, fotografias da laborao rural, conforme documentos em
anexo.
2. Requer ainda a oitiva de testemunhas, abaixo arroladas, que
provaro os fatos narrados na exordial, alm das provas documentais
j juntadas, conforme segue:

a) ...., brasileiro, casado, lavrador, residente e domiciliado na


Fazenda ..., neste municpio;
b) ...., brasileiro, casado, lavrador, residente e domiciliado na
Fazenda ..., neste municpio;
c) ...., brasileiro, casado, lavrador, residente e domiciliado na
Fazenda ..., neste municpio.

Pede j. e deferimento.

(Local e data)
270 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
Neste caso h necessidade de especificao de provas, vez que as
contidas na inicial so insuficientes, fazendo-se necessrio acrescentar
as informaes faltantes, inclusive a apresentao do rol de testemunhas.
Em comarcas onde no existe a JUSTIA FEDERAL, podero as
Aes Previdencirias ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando
as comarcas onde existem as Varas da JUSTIA FEDERAL, de conformi-
dade com o 3, do artigo 109 da CF/88.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 271

GUARDA DE MENOR BENEFCIO PREVIDENCIRIO


DEPENDENTE LEI N 8.069/90 CONCESSO

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE


DIREITO DA VARA DE MENORES DA COMARCA DE...

........................., (qualificao) , residente e domiciliado na


comarca de ................ - ..., na Rua ............, n ..., atravs de seu
representante legal, vem mui respeitosamente expor e pedir ao final a
obteno da

GUARDA DE MENOR

pelos fatos e fundamentos a seguir:


A segunda Requerente era casada com ..................., (qualificao),
residentes na comarca de ................ - ..., na Rua ............, n ..., tendo
os mesmos efetuado a separao judicial, nos autos .../..., na ... Vara
de Famlia e Anexos da Comarca de ............. - ... .
Conforme a anexa certido extrada daqueles autos, em data de
.../.../...., por ocasio da separao, a Requerente ..................... ficou com
a guarda de sua filha menor, ................, nascida em data de .../.../....,
hoje, portanto, com ... (.............) anos.
Anexas, alm da procurao dos requerentes, a certido referida,
certido de nascimento da menor mencionada e certido de casamento
da requerente com ................., ocorrido em .../.../.... .
Ocorre que, atualmente, os requerentes vm vivendo
maritalmente, tendo, inclusive, dessa unio, nascido o menor ..............,
conforme se prova com a anexa certido de nascimento ocorrido em
.../.../....
272 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

A menor objeto deste pedido, .................., continua sob


responsabilidade de sua me, aqui requerente, sendo certo que o
requerente ..................... est dando manuteno e educao, inclusive
escolar, menor, conforme demonstram as anexas declaraes.
A requerente mulher, bem como o filho comum do casal, j se
encontram habilitados como dependentes econmicos junto ao Banco
.........., para efeito inclusive de atendimento mdico-hospitalar,
conforme demonstra cpia anexa da Ficha de Dependentes
Econmicos em nome do requerente-varo.
O que neste requerimento se pretende atribuir a guarda da
menor .......... ao Requerente ...................., o qual efetivamente vem lhe
prestando alimentos, vesturio, educao escolar, como se fosse sua
filha.
O Requerente-varo funcionrio do Banco ........., em exerccio,
juntando declarao firmada pelo Gerente da Agncia do Banco .............,
e mais dois funcionrios, datada de ... de ............ de ...., quanto sua
idoneidade moral e financeira, para que possa pleitear a guarda da
referida menor.
E, para que o requerente-varo possa incluir a menor referida
como sua dependente, seja perante a Previdncia Social, seja perante
o Banco ............, estritamente necessrio que haja outorga judicial
da guarda ora pleiteada.
A Lei n 8.069/90 (ECA) cuida das condies para se deferir a
guarda de menor, nos artigos 33, 34 e 35.
o requerente sabedor de que a guarda implica a obrigao de
prestao de assistncia material, moral e educacional do menor,
passando este a ser seu dependente econmico, inclusive para os fins
previdencirios, conforme dispe o 3, do artigo 33 da Lei n 8.069/
90.
O Requerente-varo informa no ter vnculo de parentesco com
a menor, sendo certo que esta tem os pais, como referido, e foi registrada
sob n ......., em data de .../.../...., no Cartrio de Registro Civil da Sede
da Comarca de ................... - ... (doc. junto), atestando a sua idoneidade
com o documento junto, assinado por trs pessoas idneas, que
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 273

informaram estar o requerente-varo trabalhando normalmente,


portanto, com sade fsica e mental perfeitas.
Pelos fatos expostos, com a expressa concordncia da me da
menor, aqui tambm requerente, requerem que, ouvido o DD.
Representante do Ministrio Pblico, seja a final deferida ao Requerente
.................... a guarda da menor ................, tudo consoante as normas
legais invocadas e outras aplicveis espcie.

Com os documentos juntos e, se necessrio, protestando por


outras provas.

Pedem e esperam
Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
A me da menor e o concubino requerem seja concedida a guarda
de menor ao segundo Requerente, para que a mesma possa se tornar sua
dependente economicamente, inclusive perante a Previdncia Social.
274 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 275

IMPUGNAO BENEFCIO ASSISTENCIAL DEFICIENTE -


INCAPACIDADE LABORATIVA

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1


VARA CVEL DA COMARCA DE ___________.

Processo n

FULANA DE TAL, j qualificada nos autos supramencionado,


neste ato representado por seu advogado e bastante procurador infra-
assinado, da AO DE AMPARO ASSISTENCIAL AO DEFICIENTE,
contra o INSS Instituto Nacional do Seguro Social, vm, perante
Vossa Excelncia, com o fim de apresentar IMPUGNAO
Contestao ofertada pela Requerida, s fls. dos autos, em sua
TOTALIDADE, ratificando a pea exordial, requerendo nesta
oportunidade pelo devido prosseguimento do feito, e se necessrio
for, com designao de audincia de instruo e julgamento, ocasio
em que o Autor ir produzir suas provas.

No que tange aos documentos juntados com a pea contestatria


para rebater a IMPOSSIBILIDADE do Benefcio Previdencirio do
Autor, de se notar o seguinte:

1) Quanto a Contestao e suas preliminares apresentadas pela


Autarquia-R, so completamenteIMPROCEDENTES, uma vez que o
Autor encontra-se em estado de INCAPACIDADE LABORATIVA PARA
O TRABALHO E A VIDA DIRIA, devido a doena adquirida,
conforme provas de documentos em anexo, alm dos j juntados na
inicial.

2) De conformidade com o Laudo Mdico Pericial do INSS,


juntado na pea contestatria s fls. , consta a deficincia pelo CID
Cdigo Internacional de Doenas, no cdigo F32 que so sintomas de
276 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

DEPRESSO, ou seja, tornando-a totalmente incapaz a sua atividade


diria.

3) Como se denota, a Requerente Portadora de Deficincia


Congnita (CID n M54.5 Dor lombar baixa), (CID n F32.2 Episdio
depressivo grave sem sintomas psicticos e (CID n F31 Transtorno
afetivo bipolar), estando incapacitada para o desempenho das
atividades da vida diria e do trabalho, conforme provam os Laudos
Mdicos em anexo, constantes na inicial e na pea contestatria.

4) E mais adiante na defesa da Autarquia-R, s fls. , que tambm


comprovaram a referida doena, alm da comprovao de contribuinte
previdencirio, esta juntou tais provas a favor do Autor.

5) Para melhor interpretao da situao, o Autor passa a juntar


nesta fase contestatria, documentos que comprovam os j juntados
anteriormente, ou seja, documentos que provam e provar em Juzo a
doena adquirida, ou seja, a DEPRESSO, e que fora tratada por
diversas vezes, conforme Laudos Mdicos diversos, fazendo uso dos
medicamentos DEPAKENE 250 mg e DIAZEPAM 10 mg, que provocam
REAES ADVERSAS de forma definitiva e temporria.

6) O DEPAKENE 250 mg (Valproato de Sdio) indicado para


tratamento monoterpico em quadros de ausncia simples e complexa
e convulses febris, estando indicado em esquemas teraputicos
associados nos casos de ausncia complexa (ou atpica) mioclnica,
espasmos infantis (sndrome de West) e crises acinticas. Teraputica
adjuvante pode ser instituda com Depakene nos casos de crises tnico-
crnica (grande mal), crises focais com sintomatologia elementar e
complexa, crises focais com generalizao secundria e formas mistas.

7) J o DIAZEPAM 10 mg amplamente usado para o tratamento


da ansiedade e da insnia. Ele tambm prescrito para Transtorno do
pnico, Distrbio bipolar, Tratamento da Ansiedade, Depresso (como
coadjuvante de antidepressivos, pois estes, geralmente causam insnia)
e Tratamento de Epilepsia (como coadjuvante, pois o Diazepam impede
o surgimento da crise epilptica, mas no uma DAE - Droga Anti-
Epilptica).
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 277

8) Pelo que vemos, o direito do Autor est garantido por nossa


legislao vigente, com total amparo ao benefcio previdencirio ora
requerido, notando-se assim, que as preliminares arguidas pela
Autarquia-R so totalmente IMPROCEDENTES.

9) As provas carreadas aos autos, no deixam dvidas quanto ao


DIREITO LQUIDO e CERTO do pedido do Autor junto Autarquia-
R, quanto ao benefcio requerido em 20/01/2006, data em que se inicia
o direito percepo do referido benefcio.

10) de se notar o seguinte posicionamento de nossos Tribunais:

PREVIDENCIRIO - PROCESSUAL CIVIL - BENEFCIO


ASSISTENCIAL - PORTADOR DE EPILEPSIA E DEFICINCIA
AUDITIVA - LAUDO PERICIAL FAVORVEL - ART. 203, V DA
CF/88 C/C ART. 20 E SEGS. DA LEI N 8.742/93 - REQUISITOS
PRESENTES. 1. No obstante o amparo social seja um benefcio
de natureza transitria sujeito a reavaliao peridica das
condies que ensejaram a sua concesso, podendo a
Administrao Pblica, a qualquer tempo, cancelar ou suspender
o benefcio que foi concedido inicialmente, mas depender de
apurao em devido procedimento administrativo, regulado em
Lei, observados os princpios do contraditrio e da ampla defesa.
2. Aquele que preencher os requisitos da incapacidade para
atividades laborativas e para vida independente, e de no poder
prover a subsistncia prpria ou t-la provida por seus familiares,
faz jus ao benefcio assistencial, nos termos do art. 203, V, da Lei
Maior, que elenca, entre os objetivos da assistncia social, a
garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa
portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir
meios de prover prpria subsistncia ou t-la provida por sua
famlia, conforme dispuser a lei, na forma da Lei n 8.742/93,
regulamentada pelo Decreto n 1.744, de 08 de dezembro de 1995.
3. Conforme constatado pelo Juzo sentenciante, aps cognio
exauriente da lide, laudo pericial favorvel, restou comprovado
que o demandante, portador de epilepsia e deficincia auditiva,
com quadro clnico irreversvel, sem condies de prover a
278 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

prpria subsistncia ou t-la provida por seus familiares, rene


as condies previstas em lei para o restabelecimento do
benefcio. 4. Remessa oficial improvida. (TRF 5 Regio 1
Turma Ac. n 2007.05.99.003462-5 Rel. Des. Federal Frederico
Pinto de Azevedo (Substituto) j. 07/05/2008 p. 29/05/2008)

CONSTITUCIONAL. RESTABELECIMENTO DE BENEFCIO


DE PRESTAO CONTINUADA AO DEFICIENTE. PERCIA
JUDICIAL. EXISTNCIA DE INCAPACIDADE PARA VIDA
INDEPENDENTE E PARA O TRABALHO. RENDA FAMILIAR
INFERIOR A 1/4 DO SALRIO MNIMO. JUROS DE MORA.
HONORRIOS ADVOCATCIOS. SMULA 111 DO STJ. 1. Nos
termos do art. 20, da Lei n 8.742/93, a concesso do benefcio
de prestao continuada ao deficiente est condicionada prova
do preenchimento dos seguintes requisitos: ser portador de
deficincia e no possuir meios de prover a prpria manuteno
e nem de t-la provida por sua famlia. Para que reste atendido o
primeiro dos requisitos, a Lei n 8.742/1993, no art. 20, 2,
estabelece duas exigncias: incapacidade para a vida
independente e para o trabalho. Quanto ao segundo requisito,
considerada como incapaz de manter a pessoa portadora de
deficincia a famlia cuja renda mensal per capita seja inferior a
1/4 (um quarto) do salrio mnimo. 2. A percia judicial realizada
pelo mdico nomeado pelo Juiz concluiu que a apelada
portadora de retardo mental, no especificado (F 79 CID 10) e
Epilepsia (G 40 CID 10), fato este, que a torna incapacitada para
trabalhar. Por essa razo, considerada portadora de deficincia
para efeito de benefcio assistencial. 3. A renda familiar per capita
inferior a 1/4 (um quarto) do salrio mnimo restou demonstrada
pela declarao sobre a composio do grupo e renda familiar
e pelo o Estudo de Caso realizado, atravs de visita domiciliar,
por ocasio da ao de interdio. Ademais em nenhum momento
a autarquia contestou o estado de hipossuficincia da recorrida.
Ressalta-se que o benefcio fora indeferido por ausncia de
comprovao da incapacidade, hiptese prevista no 2, art. 20
da Lei 8.742/93. 4. Restaram comprovados, dessa forma, os
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 279

requisitos necessrios a concesso do benefcio assistencial por


invalidez. 5. De acordo com o disposto no art. 8, pargrafo 1,
da Lei n 8.620/93 e da Lei n 9.289/96, o INSS, como autarquia
federal, goza do privilgio da iseno do pagamento de custas
nos feitos em que atue como autor, ru, assistente ou opoente, o
que no o desobriga do encargo de reembolsar as despesas
antecipadas pela parte autora, contudo, sendo esta beneficiria
da Justia Gratuita, no h despesas a serem reembolsadas pelo
INSS, estando isento de tal condenao. 6. Em razo da remessa
oficial, juros de mora aplicados no percentual de seis por cento
ao ano, previsto no art. 1 - F, da Lei n 9.494/97, julgado
constitucional pelo Supremo Tribunal Federal, no RE-453740.
O Superior Tribunal de Justia, em julgados da Primeira, Segunda
e Sexta Turmas, proferidos unanimidade, entendeu que o
supracitado dispositivo legal, apesar de referente a juros de mora
nas condenaes impostas Fazenda Pblica para pagamento de
verbas remuneratrias devidas a servidores e empregados
pblicos, aplica-se tambm aos benefcios previdencirios: O
art. 1-F da Lei 9.494/97, introduzido pela Medida Provisria
2.180-35/2001, refere-se incidncia de juros moratrios em
relao ao pagamento de verbas remuneratrias, incluindo-se a
os benefcios previdencirios e demais verbas de natureza
alimentar (trecho do da ementa do REsp 860046/MG, Rel.
Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em
26.09.2006, DJ 23.10.2006 p. 280). 7. Honorrios advocatcios
mantidos no percentual de 10%, respeitada a determinao da
Smula n 111, do STJ. 8. Apelao do INSS e remessa oficial
parcialmente providas.(TRF 5 Regio 1 Turma - AC 434859
CE 2007.05.99.003781-0 Rel. Des. Federal Frederico Pinto de
Azevedo (Substituto) j. 24/07/2008 p. 15/09/2008)

O Autor no concorda com a pea contestatria por ser eivada


de vcios e truculncias, a fim de continuar prejudicando todos os
cidados brasileiros que prestaram e prestam servios nossa Nao,
e que agora no momento de sua fragilidade na sade, dificultando o
seu trabalho, a Autarquia-R, atravs de seu representante legal,
280 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

apresenta uma frgil contestao, sem que nada venha corroborar com
as decises de Vossa Excelncia.
Serve-se da presente IMPUGNAO para alcanar o seu objetivo,
conjuntamente com a inicial, o que dever ser declarado por sentena
nos autos, para que se faa cumprir o DIREITO, a VERDADE e a
JUSTIA.
DIANTE O EXPOSTO, requer a Vossa Excelncia, ratificando
integralmente a inicial, com sua total procedncia, condenando a
Autarquia-R ao pagamento de honorrios advocatcios e
sucumbncias, a serem arbitrados por Vossa Excelncia, bem assim as
demais custas processuais e cominaes legais de direito.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O Requerente apresenta impugnao e argumenta que a Contesta-
o e as preliminares apresentadas pela Autarquia-R, so IMPROCE-
DENTES, vez que o Autor encontra-se em estado de INCAPACIDADE
LABORATIVA PARA O TRABALHO e a VIDA DIRIA, devido a doena
adquirida, ou seja, preenche os requisitos da incapacidade para atividades
laborativas e para vida independente, e de no poder prover a subsistncia
prpria ou t-la provida por seus familiares, faz jus ao benefcio assistencial,
nos termos do art. 203, V, da Lei Maior, que elenca, entre os objetivos da
assistncia social, a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal
pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir
meios de prover prpria subsistncia ou t-la provida por sua famlia.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 281

IMPUGNAO APOSENTADORIA POR IDADE RURAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1


VARA CVEL DA COMARCA DE _________.

Processo n

FULANA DE TAL, j qualificada nos autos supramencionado,


neste ato representado por seu advogado e bastante procurador infra-
assinado, da AO DE APOSENTADORIA POR IDADE RURAL,
contra o INSS Instituto Nacional do Seguro Social, vm, perante
Vossa Excelncia, com o fim de apresentar IMPUGNAO
Contestao ofertada pela Requerida, s fls. dos autos, em sua
TOTALIDADE, ratificando a pea exordial, requerendo nesta
oportunidade pelo devido prosseguimento do feito, e se necessrio
for, com designao de audincia de instruo e julgamento, ocasio
em que o Autor ir produzir suas provas.
No que tange aos documentos juntados com a pea contestatria
para rebater a IMPOSSIBILIDADE do Benefcio Previdencirio do
Autor, de se notar o seguinte:
1) Quanto a Contestao e suas preliminares apresentadas pela
Autarquia-R, so completamenteIMPROCEDENTES, uma vez que o
Requerente est pleiteando em Juzo a contagem recproca de tempo
de servio por ele prestado, a fim de receber o pagamento correto e
integral de sua aposentadoria rural por idade.
2) No caso em tela, nota-se que um DIREITO ADQUIRIDO
lquido e certo do Autor, quando de sua propositura junto ao ente
previdencirio, ou seja, desde 16/09/2009, NB:.
3) Na ocasio em que o Requerente laborou na lavoura, a Lei no
permitia o registro em Carteira de Trabalho do TRABALHADOR
282 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RURAL, pois naquele tempo o livro de ponto era a terra e a caneta era
a enxada, e querer que o Requerente fosse registrado em Carteira
querer o impossvel, inclusive, mesmo porque o trabalho se dava em
REGIME DE ECONOMIA FAMILIAR.
4) Agora dizer que no lavrador na atual conjuntura, um crime
de falsidade ideolgica de Danos Morais e Materiais contra a Autarquia-
R, pois de conformidade com a nossa Carta Magna possvel para
efeito de aposentadoria, a contagem recproca do tempo de contribuio
na administrao pblica e na atividade privada, rural e urbana,
hiptese em que os diversos regimes de previdncia social se
compensaro financeiramente entre si.
5) Os direitos do Requerente esto garantidos pelo artigo 7 e
seus incisos e o artigo 201, 9, da Constituio Federal, bem como
pelas demais legislaes que regem a matria, dizem:

Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de


outros que visem melhoria de sua condio social:
(...)
IV - salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado,
capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua
famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer,
vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes
peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada
sua vinculao para qualquer fim;
(...)
VIII - dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral
ou no valor da aposentadoria;
(...)
XXIV - aposentadoria;
(...)
XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de
trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os
trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 283

extino do contrato de trabalho; (Redao dada pela Emenda


Constitucional n 28, de 25/05/2000)
(...)
Art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de
regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e
atuarial, e atender, nos termos da lei, a: (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 20, de 1998)
(...)
9 Para efeito de aposentadoria, assegurada a contagem
recproca do tempo de contribuio na administrao pblica e
na atividade privada, rural e urbana, hiptese em que os diversos
regimes de previdncia social se compensaro financeiramente,
segundo critrios estabelecidos em lei. (Includo pela Emenda
Constitucional n 20, de 1998)

6) Quanto PRELIMINAR de PRESCRIO, a Autarquia-R


arguiu a prescrio do fundo do direito e das prestaes do benefcio
do Autor, sendo que a presente preliminar deve ser desprezada, uma
vez que no est o Autor postulando mais do que a Lei lhes assegura,
ou seja, vigora no Direito Previdencirio o princpio da
imprescritibilidade dos direitos patrimoniais relativos ao benefcio
em si. A este princpio ope-se a regra da prescritibilidade das
mensalidades no reclamadas no prazo de 5 (cinco) anos.
7) Na Constituio Federal, em seu artigo 7, inciso XXIX, artigo
103, caput e Pargrafo nico da Lei n 8.213, de 24/07/1991,
reproduzindo o artigo 98 da CLPS (Decreto n 89.312/84),
regulamentado pelo Decreto n 3.048, de 06/05/1999 quanto prescrio
dos benefcios previdencirios, estabelecem:
a) Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991:

Art. 103. de dez anos o prazo de decadncia de todo e qualquer


direito ou ao do segurado ou beneficirio para a reviso do ato
de concesso de benefcio, a contar do dia primeiro do ms
284 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

seguinte ao do recebimento da primeira prestao ou, quando


for o caso, do dia em que tomar conhecimento da deciso
indeferitria definitiva no mbito administrativo. (Redao dada
pela Lei n 10.839, de 2004)

Pargrafo nico. Prescreve em cinco anos, a contar da data em


que deveriam ter sido pagas, toda e qualquer ao para haver
prestaes vencidas ou quaisquer restituies ou diferenas
devidas pela Previdncia Social, salvo o direito dos menores,
incapazes e ausentes, na forma do Cdigo Civil. (Includo pela
Lei n 9.528, de 1997)

b) Decreto n 3.048, de 06/05/1999:

Art. 347. de dez anos o prazo de decadncia de todo e qualquer


direito ou ao do segurado ou beneficirio para a reviso do ato
de concesso de benefcio, a contar do dia primeiro do ms
seguinte aodo recebimento da primeira prestao ou, quando for
o caso, do dia em que tomar conhecimento da deciso
indeferitria definitiva no mbito administrativo. (Redao dada
pelo Decreto n 5.545, de 2005)

1 Prescreve em cinco anos, a contar da data em que deveriam


ter sido pagas, toda e qualquer ao para haver prestaes
vencidas ou quaisquer restituies ou diferenas devidas pela
previdncia social, salvo o direito dos menores, incapazes e
ausentes, na forma do Cdigo Civil. (Includo pelo Decreto n
4.729, de 2003) (...)

Pede o Autor simplesmente que o Instituto, no clculo da Renda


Mensal Inicial e nos reajustamentos dos benefcios, obedea legislao
vigente, para tanto, a aposentadoria do Autor dever ser calculada desde
a propositura da referida ao, ou seja, 16/09/2009, pagando-se as
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 285

parcelas no prescritas, relativamente aos cinco anos anteriores ao


ajuizamento da ao.
O Direito ao benefcio imprescritvel, contudo, prescrevem as
prestaes no reclamadas em cinco anos contados da data em que se
tornaram devidas, ou seja, os benefcios decorrentes de Leis protetivas
e que geram efeitos patrimoniais de natureza alimentar no prescrevem
no seu fundo, apenas as parcelas so atingidas pelo quinqunio legal.
Em decorrncia das decises reiteradas, o extinto e sempre
Egrgio Tribunal Federal de Recursos (TFR) aprovou o seguinte
enunciado da Smula n 163:

Nas relaes jurdicas de trato sucessivo, em que a Fazenda


Pblica figure como devedora, somente prescrevem as
prestaes vencidas antes do quinqunio anterior propositura
da ao.

Inqua, portanto, a alegao da Autarquia-R quanto prescrio


do fundo do direito, fazendo jus o Autor a todas as diferenas das
prestaes ainda no atingidas pela prestao quinquenal, quando da
propositura da presente ao.

8) Pelo que se nota, as preliminares arguidas so totalmente


IMPROCEDENTES, onde as provas carreadas aos autos, tanto as
documentais como as testemunhais, no deixam margens a dvidas
quanto ao DIREITO LQUIDO e CERTO do Requerente, no que se refere
Concesso da Aposentadoria por Idade Rural.

9) Requer, pois, a impugnao de todo alegado na pea de


contestao, visto que em nada altera o pedido inicial. O Autorno
concorda com a pea contestatria por ser eivada de vcios e
truculncias, a fim de continuar prejudicando todos os cidados
brasileiros que prestaram servios a esta Nao durante o seu vigor, e
agora, no momento de receber seus benefcios de direito, o INSS, atravs
de seu representante legal, apresenta uma frgil contestao sem que
nada venha corroborar as decises de Vossa Excelncia.
286 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Serve-se da presente IMPUGNAO para alcanar o seu objetivo,


conjuntamente com o pedido inicial, o que dever ser declarado por
sentena nos autos, para que se faa cumprir o DIREITO, a VERDADE
e a JUSTIA.
DIANTE O EXPOSTO, requer a Vossa Excelncia, ratificando
integralmente a inicial, com sua total procedncia, condenando a
Autarquia-R ao pagamento de honorrios advocatcios e
sucumbncias, a serem arbitrados por Vossa Excelncia, bem assim as
demais custas processuais e cominaes legais de direito.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O Requerente apresenta impugnao e argumenta que a Contesta-
o e as preliminares apresentadas pela Autarquia-R, so IMPROCE-
DENTES, vez que o Autor encontra-se nas condies regidas pela Norma
vigente, faz jus ao benefcio previdencirio rural, tendo em vista que a Car-
teira de Trabalho do Requerente nunca foi registrado, a no ser o seu traba-
lho na zona rural, que reconhecido atravs de provas documentais e
testemunhais.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 287

IMPUGNAO APOSENTADORIA POR INVALIDEZ TUTELA


ANTECIPADA INCAPACIDADE LABORATIVA LAUDO MDICO
PERICIAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1


VARA CVEL DA COMARCA DE _________.

Processo n

FULANO DE TAL, j qualificado nos autos supramencionado,


neste ato representado por seu advogado e bastante procurador infra-
assinado, da AO DE APOSENTADORIA POR INVALIDEZ C/C
TUTELA ANTECIPADA, contra o INSS Instituto Nacional do Seguro
Social, vm, perante Vossa Excelncia, com o fim de apresentar
IMPUGNAO Contestao ofertada pela Requerida, s fls. 46/110
dos autos, em sua TOTALIDADE, ratificando a pea exordial,
requerendo nesta oportunidade pelo devido prosseguimento do feito,
e se necessrio for, com designao de audincia de instruo e
julgamento, ocasio em que o Autor ir produzir suas provas.

No que tange aos documentos juntados com a pea contestatria


para rebater a IMPOSSIBILIDADE do Benefcio Previdencirio do
Autor, de se notar o seguinte:

1) Quanto a Contestao e suas preliminares apresentadas pela


Autarquia-R, so completamenteIMPROCEDENTES, uma vez que o
Autor encontra-se em estado de INCAPACIDADE LABORATIVA PARA
O TRABALHO E A VIDA DIRIA, devido a doena adquirida,
conforme provas de documentos em anexo, alm dos j juntados na
inicial.

2) De conformidade com o Laudo Mdico Pericial do INSS,


juntado na inicial, consta a deficincia pelo CID Cdigo Internacional
288 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

de Doenas, no cdigo B92, que so Sequelas de Hansenase, ou seja,


a LEPRA, tornando-o totalmente incapaz a sua atividade de
PESCADOR.

3) E mais adiante na defesa da Autarquia-R, s fls. 82/84, fls.


106/108 e 110, que tambm comprovaram a referida doena, alm da
comprovao de contribuinte previdencirio, esta juntou tais provas
a favor do Autor.

4) Para melhor interpretao da situao, o Autor passa a juntar


nesta fase contestatria, documentos que comprovam os j juntados
anteriormente, ou seja, documentos que provam e provar em Juzo a
doena adquirida HANSENASE, e que fora tratada por diversas vezes,
por ltimo deixando incapacitado atividade laborativa, conforme
Ficha Epidemiolgica e Clnica de 16/05/1994, ocorrida no Pronto
Socorro de Januria, com os seus devidos tratamentos; o Atestado
Mdico para afastamento das atividades com o CID n A30.1, que
Hansenase (lepra) tuberculide, expedido em 28/04/2005; Laudo
Mdico Pericial do INSS, expedido em 21/02/2007, com o CID n B92,
que so Sequelas de Hansenase (LEPRA), onde que o Autor estava
apresentando diminuio da fora e do tato nos membros inferiores,
fazendo uso dos medicamentos NIFEDIPINA (Adalat), CAPTOPRIL e
HIDROCLOROTIAZIDA, que provocam REAES ADVERSAS de
forma definitiva e temporria.

5) O ADALAT, genrico de NIFEDIPINA provoca as seguintes


reaes, conforme estudos clnicos realizados, as seguintes reaes
adversas foram documentadas e esto classificadas por frequncia, a
saber: Incidncia entre 1% e < 10% - Geral: cefaleia. - Sistema
cardiovascular: edema perifrico e vasodilatao. - Sistema digestivo:
nusea. - Sistema nervoso: tontura. Incidncia entre 0,1% e < 1% -
Geral: dor abdominal, astenia, dor torcica, edema e mal-estar. - Sistema
cardiovascular: angina pectoris, hipotenso, palpitao, hipotenso
postural e taquicardia. - Sistema digestivo: constipao, diarria, boca
seca, dispepsia e distrbios gastrintestinais. - Sistema nervoso:
agitao, nervosismo, distrbios do sono, tremores e vertigem. -
Sistema respiratrio: dispneia. - Pele e anexos: prurido, erupo cutnea
e sudorese. - rgos do sentido:alteraes da viso. Incidncia entre
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 289

0,01% e < 0,1% - Geral: distenso abdominal, reao alrgica e dor. -


Sistema cardiovascular: sncope. - Sistema digestivo: anorexia,
flatulncia e vmito. - Distrbios metablicos e nutricionais:
hiperglicemia. - Sistema msculo-esqueltico: mialgia. - Sistema
nervoso: hipoestesia, insnia, parestesia e sonolncia. - Pele e anexos:
reaes drmicas. - Sistema urogenital: poliria. As reaes adversas
mais comuns, coletadas com base em relatos espontneos e
classificadas por frequncia, so: Incidncia < 0,01% - Geral:
hipotenso, que pode causar prolongamento do intervalo QT e
fibrilao ventricular. - Sistema digestivo: hiperplasia gengival e
anomalias dos testes da funo heptica. - Sistema linftico e
sanguneo: agranulocitose e prpura. - Distrbios metablicos e
nutricionais: hiperglicemia. - Pele e anexos: dermatite esfoliativa,
ginecomastia, dermatite fotossensitiva e urticria.

6) J o CAPTOPRIL provoca outras reaes adversas no


organismo humano que so as seguintes reaes adversas foram
relatadas com o uso de Captopril: - Dermatolgicas: Erupes cutneas
frequentemente c/ prurido e algumas vezes c/ febre, artralgias e
eosinofilia (4 a 7% dos pacientes). Prurido sem erupo cutnea (2%
dos pacientes). Uma associao reversvel de leso tipo penfigide e
fotossensibilidade tambm foi relatada, assim como rubor e palidez. -
Cardiovasculares: Hipotenso. Taquicardia, dores no peito e
palpitaes foram observadas em cerca de 1% dos pacientes. Angina
pectoris, infarto do miocrdio, sndrome de Raynauds e insuficincia
cardaca congestiva tambm foram relatadas. - Gastrintestinais: Cerca
de 2-4% dos pacientes apresentaram disgeusia. - Hematolgicas:
Podem ocorrer neutropenia, agranulocitose, anemia, trombocitopenia
e pancitopenia. - Imunolgicas: Angioedema envolvendo as
extremidades, face, lbios, membranas mucosas, lngua, glote ou laringe
foi relatado em cerca de 0,1% dos pacientes. O angioedema envolvendo
as vias areas superiores pode provocar obstruo fatal das vias areas.
- Renais: So raras e sua relao c/ a droga incerta, insuficincia
renal, disfuno renal, sndrome nefrtica, poliria, oligria, frequncia
urinria aumentada e proteinria. - Hepatobiliares: ictercia, hepatite,
incluindo raros casos de necrose e colestase. - Outras reaes: astenia,
ginecomastia, bronco espasmo, rinite e impotncia.
290 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

7) E, finalmente a HIDROCLOROTIAZIDA provoca as seguintes


REAES ADVERSAS, apesar de ser geralmente muito bem tolerado,
mas, eventualmente, podem ocorrer as seguintes Reaes Adversas:
Gastrintestinais: Anorexia, desconforto gstrico, nuseas, vmitos,
constipao, ictercia colesttica, pancreatite. Sistemanervoso central:
Vertigens, parestesia, cefaleia. Hematolgicas: Leucopenia,
agranulocitose, trombocitopenia, anemia aplstica, anemia hemoflica.
Cardiovasculares: Hipotenso ortosttica (pode ser potencializada pelo
lcool, barbitricos ou narcticos). Hipersensibilidade: Prpura,
fotossensibilidade, urticria, erupo cutnea, reaes anafilticas.
Outras: Hiperglicemia, glicosria, hiperuricemia, fraqueza, espasmo
muscular.

8) Pelo que vemos, o direito do Autor est garantido por nossa


legislao vigente, com total amparo ao benefcio previdencirio ora
requerido, notando-se assim, que as preliminares arguidas pela
Autarquia-R so totalmente IMPROCEDENTES.

9) As provas carreadas aos autos, no deixam dvidas quanto ao


DIREITO LQUIDO e CERTO do pedido do Autor junto Autarquia-
R, quanto ao benefcio requerido em 20/01/2006, data em que se inicia
o direito percepo do referido benefcio.

10) de se notar o seguinte posicionamento de nossos Tribunais:

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ.


HANSENASE. CURA SUPERVENIENTE. SUSPENSO DO
BENEFCIO. PERMANNCIA DA INCAPACIDADE
LABORATIVA DECORRENTE DE DOENA DIVERSA
DAQUELA INICIALMENTE DIAGNOSTICADA.
FORMALISMO EXCESSIVO. APELAO E REMESSA OFICIAL
DESPROVIDAS. 1 - A necessidade de regularizao da causa que
deu origem ao benefcio de aposentadoria por invalidez no pode
implicar em leso a direito do beneficirio, com a suspenso do
pagamento de sua aposentadoria, quando se sabe da sua
incontestvel incapacidade laborativa, atestada por meio de
percia mdica. 2 - A Justia no pode estar alheia realidade,
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 291

devendo impedir que a Previdncia Social mande de volta ao


mercado de trabalho uma balconista com mais de 50 (cinquenta)
anos, que, aos 24 (vinte e quatro) foi internada num leprosrio,
encontrando-se hoje, embora curada da hansenase, incapacitada
para o trabalho por outros motivos - Hipertenso Arterial e
Diabetes Melito - pois, alm de um excessivo formalismo, uma
falta de sensibilidade. 3 - Apelao e remessa desprovidas. (TRF
1 Regio 1 Turma - Apelao Cvel Ac. 80234/MG Processo:
1998.01.00.080234-6 - Relator: JUIZ LUCIANO TOLENTINO
AMARAL - Julgamento: 13/02/2001 - Publicao: 26/03/2001 DJ
p.55)

O Autor no concorda com a pea contestatria por ser eivada


de vcios e truculncias, a fim de continuar prejudicando todos os
cidados brasileiros que prestaram e prestam servios nossa Nao,
e que agora no momento de sua fragilidade na sade, dificultando o
seu trabalho, a Autarquia-R, atravs de seu representante legal,
apresenta uma frgil contestao, sem que nada venha corroborar com
as decises de Vossa Excelncia.
Serve-se da presente IMPUGNAO para alcanar o seu objetivo,
conjuntamente com a inicial, o que dever ser declarado por sentena
nos autos, para que se faa cumprir o DIREITO, a VERDADE e a
JUSTIA
DIANTE O EXPOSTO, requer a Vossa Excelncia, ratificando
integralmente a inicial, com sua total procedncia, condenando a
Autarquia-R ao pagamento de honorrios advocatcios e
sucumbncias, a serem arbitrados por Vossa Excelncia, bem assim as
demais custas processuais e cominaes legais de direito.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
292 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RESUMO
O Requerente apresenta impugnao e argumenta que a Contesta-
o e as preliminares apresentadas pela Autarquia-R, so IMPROCE-
DENTES, vez que o Autor encontra-se nas condies regidas pela Norma
vigente, faz jus ao benefcio previdencirio por invalidez, tendo em vista que
conforme Laudos Mdicos Periciais, constam a deficincia pelo CID Cdigo
Internacional de Doenas, tornando-o totalmente incapaz a sua atividade
laborativa.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 293

IMPUGNAO EMBARGOS A EXECUO REVISIONAL DE


APOSENTADORIA EXCESSO DE EXECUO LITIGNCIA DE
M-F REAJUSTE PAGAMENTO IMPROCEDENCIA DECISO
CONDENATRIA - PENSO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL


DA ... VARA DA SEO JUDICIRIA DE ..........................

.......................... e outras, por seu procurador judicial infra-


assinado, inscrito na OAB/... sob n ......., nos autos n .........., de
Embargos Execuo opostos pela UNIO FEDERAL, vm,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia apresentar
CONTRAMINUTA AOS EMBARGOS EXECUO, pelos seguintes
fatos e motivos:

I - PRELIMINARMENTE

1. IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA

O valor dado causa pela embargante no deve prevalecer,


porquanto exagerado, alm do que no se coaduna com as alegaes
apresentadas.
Ora, se a embargante apresenta um clculo de pouco mais de R$
........., como pode fixar causa a quantia de R$ ..........?
Assim, deve ser fixado o valor de R$ ......... (......................), para
se adequar ao clculo da embargante.

2. EXCESSO DE EXECUO
294 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Ao contrrio do que alega a Unio Federal, inexiste excesso de


execuo e litigncia de m-f, sendo que o valor apontado pelas autoras
decorre de mera interpretao da sentena.
A deciso de primeiro grau, confirmada pelo acrdo, deferiu o
pagamento da URP de abril e maio/88, proporo de 7/30 de suas
penses, nos seguintes termos:

(...) Diante do exposto, JULGO PARCIALMENTE PROCEDENTE


A PRESENTE AO, para declarar o direito das autoras ao
reajuste correspondente ao ndice de 16,19%, de abril de 1988, a
ser aplicado sobre 7/30 avos de suas penses nos meses de abril
e maio de 1988, no cumulativamente, condenando a r ao
pagamento dessa importncia, mo-netariamente corrigida, desde
a data em que passou a ser devida at a data do efetivo pagamento.
Juros de mora desde a citao.
(...)

A interpretao feita pela embargante, no sentido de que somente


so devidos reajustes em dois meses (abril e maio/88), proporo de
7/30, no merece prosperar porque incorreta.
O ndice de reajuste integra o valor da penso. Assim, as
diferenas refletem nos meses subsequentes at a presente data.
No houve reposio da perda decorrente da supresso da URP
de abril e maio/88, o que gerou defasagem em todo o perodo posterior.
Inadmissvel que uma deciso fosse restrita a dois meses, em
prejuzo ao perodo posterior, cuja correo dos valores ficou
prejudicada em razo de ausncia de majorao anterior.
Destarte, no h que se falar em excesso de execuo.
Tambm, no prospera a alegao de litigncia de m-f das
embargadas, pois no h inteno alguma em obter vantagem indevida,
mas, efetivamente, a sentena s pode ter a interpre-tao acima
descrita, no merecendo prosperar a assertiva da embargante.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 295

II NO MRITO

3. INTERPRETAO DAS PLANILHAS DAS EMBARGADAS

A coluna diferena indica o valor da diferena existente entre


o que foi pago e o valor devido.
DEVIDO o valor do salrio somado ao valor da diferena.
Na coluna percentual de reajuste (% REAJ.) est consignado o
ndice de aumento do benefcio, ms a ms.

4. NDICE DE ATUALIZAO MONETRIA NDICES DE IPC


DE JANEIRO/89 E DE MARO A MAIO/90

Os ndices utilizados pela embargante, para atualizao


monetria, no merecem prosperar. No houve a incluso dos
percentuais do IPC de janeiro/89 e de maro a maio de 1990.
Ao contrrio do que foi aduzido em embargos, os ndices de
atualizao monetria utilizados pela embargada esto corretos,
porquanto espelham a variao inflacionria nacional.
Caso no seja este o entendimento de Vossa Excelncia, o que se
admite apenas ad argumentandum, e se for determinada a aplicao
da tabela juntada s fls. ... dos autos de embargos, queles percentuais
deve ser somado o IPC de janeiro/89 e de maro a maio de 1990.
A tese defendida pela embargante no se sustenta, tendo em vista
que a excluso dos ndices do IPC de janeiro/89 e de maro a maio/90
impedem a real recomposio do valor devido, alm do que, a no
aplicao desses ndices, implica em enriquecimento sem causa do
devedor.
Os arestos colacionados pela Unio Federal no espelham o
entendimento jurisprudencial vigente, que no seguinte sentido:
296 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

CORREO MONETRIA Conta de liquidao Apli-cao


do ndice do IPC de janeiro de 1989, fixado em 70,28%
Validade. vlida a aplicao da correo monetria pelo ndice
do IPC de janeiro de 1989, fixado em 70,28%. (AI 537.733/1, 3
C., j. 06.04.93, Rel. Juiz Antonio de Pdua Ferraz Nogueira, in
Revista dos Tribunais, ano 82, setem-bro/93, vol. 695, p. 117)

CORREO MONETRIA Execuo por ttulo extrajudicial


Clculo de atualizao de liquidao Incluso dos n-dices
de variao do IPC para os meses de janeiro/89, maro e abril/90
e fevereiro/91 Admissibilidade Recomposio da perda do
valor da moeda necessria, sob pena de enriquecimento ilcito
do devedor em detrimento do credor. admissvel a incluso do
ndice de variao do IPC no clculo de atualizao de liquidao
em sede de execuo por ttulo extrajudicial, para os meses de
janeiro/89, maro e abril/90 e fevereiro/91, pois revela melhor
recomposio da perda do valor da moeda considerando
expressiva e notria inflao. E a recomposio se faz necessria
sob pena de enriquecimento ilcito do devedor e em detrimento
do credor,no sendo a correo monetria mais que recomposio
do primitivo valor da moeda, no constituindo qualquer
majorao ou acrscimo.(AI 545.433-1, 2 C., j. 01.09.93, Rel. Juiz
Ribeiro de Souza, in Revista dos Tribunais, ano 82, novembro
de 1993, v. 697, p. 99)

LIQUIDAO DE SENTENA Clculo de correo monetria


Incluso do perodo de maro/90jan/91, do percentual de
variao do IPC Admissibilidade.
Ementa oficial: No h empeo legal incluso, no perodo de
maro de 90/janeiro de 91, do percentual de variao do IPC no
clculo da correo monetria em conta de liquidao de
sentena. Precedentes. Embargos recebidos. (Ediv. no REsp.
43.358-9, j. 19,12,94, Rel. Min. Costa Leite, DJU 20,02,95, in
Revista dos Tribunais, ano 84, maio de 1995, vol. 715, p. 288)
Por estes motivos, os embargos opostos no merecem prosperar.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 297

5. CLCULOS DA EMBARGANTE

Impugnam-se expressamente os clculos da embargante, devendo


prevalecer a conta apresentada pelas autoras, s fls. .../... dos autos
principais.

6. DO PEDIDO

DIANTE O EXPOSTO, requer-se a Vossa Excelncia sejam os


embargos julgados improcedentes.

P. Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
Inexiste excesso de execuo e litigncia de m-f. O valor apre-
sentado pelos Exequentes decorre de deciso judicial, que condenou a
Unio Federal ao pagamento do reajuste correspondente a 16,19%, de
abril de 1988, a ser aplicada sobre 7/30 avos de suas penses nos meses
de abril e maio de 1988. Os ndices inflacionrios indicados pela embargante
no refletem a variao da inflao. A excluso dos ndices do IPC de
janeiro de 1989, e de maro e de maio de 90, impedem a real composio
do valor devido. Pede-se que prevaleam os clculos apresentados e pela
improcedncia dos embargos.
298 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 299

IMPUGNAO INDENIZAO ACIDENTE DE TRABALHO


NEXO CAUSAL REPARAO DE DANO LEGITIMIDADE ATIVA
NEGLIGNCIA CULPA COMPROVADA EQUIPAMENTO DE
PROTEO MINISTRIO PBLICO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DO


TRABALHO DA ... VARA TRABALHISTA DE ..............................

O MINISTRIO PBLICO, atravs de sua Promotoria de Defesa


da Sade do Trabalhador, nos autos n .../..., de AO DE
INDENIZAO DECORRENTE DE ATO ILCITO, que move em
benefcio de ..................., contra ..................., em trmite perante esse
r. Juzo, em acato ao r. Despacho de fls., vem, respeitosamente,
manifestar-se sobre a contestao, nos seguintes termos:
Props este rgo Ministerial Ao de Indenizao Decorrente
de Ato Ilcito, na qualidade de substituto processual do trabalhador
................, contra a Requerida ............., em virtude de Acidente de
Trabalho, que teve como dano a perda da mobilidade do brao direito
do trabalhador.

1. DA CONTESTAO

Em contestao, a Requerida alega que a pretenso do autor


estaria fadada ao insucesso, pois no haveria nexo causal entre o
acidente de trabalho e a omisso e negligncia desta. Cabe-nos
relembrar alguns fatos que podem comprovar a negligncia da empresa
com seus funcionrios
A Requerida afirma que o autor foi admitido na funo de pedreiro
e que, portanto, no momento do acidente, estava o mesmo fazendo
substituio de telhas. Ao que parece, a Requerida quer eximir-se de
300 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

qualquer responsabilidade ao alegar a tarefa que estava sendo executada


pelo trabalhador no momento do acidente. Ora, entre as funes de
pedreiro encontra-se a de substituir telhas, razo pela qual, uma vez
mais, est presente o nexo entre acidente e a conduta da empresa.

1.1 QUANTO AO AUTOR:

A Requerida, em sua contestao, afirma que o autor era desidioso


em seu trabalho e negligente na utilizao de Equipamento de Proteo
Individual (EPI), razo pela qual foi afastado da execuo de uma obra
de maior amplitude para a reforma da residncia onde ocorreu o
acidente.
A desdia ou negligncia do trabalhador em nenhum momento
foi comprovada pela Requerida. A empresa afirma fornecer EPI a todos
seus funcionrios, mas, coincidentemente, no encontrou o
comprovante de entrega ao trabalhador substitudo. Ora, est mais
que claro que o trabalhador laborava sem nenhuma espcie de
equipamento de proteo.
A Requerida, visando impressionar ao Ilustre Julgador, apensou
aos autos uma advertncia sofrida por um funcionrio que no o Autor,
afirmando que este tambm teria sofrido uma advertncia por sua
desdia e negligncia. So apenas alegaes, no provadas pela
empresa. Ora, essa atitude demonstra que a empresa no possui provas
que constatem ser o trabalhador descuidado; do contrrio teria
demitido o funcionrio por justa causa ou advertido o Sr. .................. .
E isso no ocorreu.

1.2 QUANTO AO ACIDENTE

A Requerida afirma tambm que o Autor e seu companheiro de


trabalho, Sr. ................., foram afastados da execuo de uma obra maior,
sendo transferidos para a reforma do forro de uma residncia devido
desdia e negligencia com que agiam durante a execuo do trabalho.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 301

Realmente, a desdia do Sr. .................... foi devidamente


comprovada pela requerida. No entanto, a advertncia sofrida pelo
autor em razo de sua desdia NO se encontra comprovada nos
presentes autos. Provou-se a desdia de outro funcionrio que no o
beneficirio da presente ao.
Afirma, ainda, que o Autor costumeiramente laborava
acompanhado pelo Sr. .................., mas que no dia do acidente, devido
a uma falta injustificada deste ltimo, o Autor procedeu reforma do
forro da residncia sozinho, sem auxlio de outrem. Outra vez a empresa
negou-se ao cumprimento de normas legais, j que no emitiu ordens
de servio por escrito, ferindo a NR-01.

NR - 01 DISPOSIES GERAIS
1.7. Cumpre ao empregador:
a) ...
b) elaborar ordens de servio sobre segurana e medicina do
trabalho, dando cincia aos empregados com os seguintes
objetivos:
I - prevenir atos inseguros no desempenho do trabalho;
II - divulgar as obrigaes e proibies que os empregados devem
conhecer e cumprir;
III - dar conhecimento aos empregados de que sero passveis
de punio, pelo descumprimento das ordens de servios
expedidas;
IV - ...
V - ...
VI - adotar medidas para eliminar ou neutralizar a insalubridade
e as condies inseguras de trabalho.

1.3 QUANTO AOS EQUIPAMENTOS DE PROTEO


INDIVIDUAL
302 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

A Requerida afirma ter fornecido Equipamento de Proteo


Individual a todos os seus empregados. No entanto, coincidentemente,
e por que no dizer surpreendentemente, a empresa no encontrou
tais comprovantes de entrega justamente ao autor.
O fato alegado pela empresa s vem provar que o autor,
efetivamente, laborava sem se utilizar de qualquer Equipamento de
Proteo individual, que deveria ter sido fornecido pela empresa, que
agiu negligentemente em relao proteo da integridade fsica deste,
descumprindo frontalmente a NR-06, que dispe:

NR-06 EQUIPAMENTO DE PROTEO INDIVIDUAL.


6.1. Para os fins de aplicao desta norma regulamentadora,
considera-se Equipamento de Proteo Individual - EPI todo
dispositivo de uso individual destinado a proteger a integridade
fsica do trabalhador.
6.2. A empresa obrigada a fornecer aos empregados,
gratuitamente, EPI adequado ao risco e em perfeito estado de
conservao e funcionamento, nas seguintes circunstncias:
a) sempre que as medidas de proteo coletiva forem
tecnicamente inviveis ou no oferecerem completa proteo
contra os riscos de acidente de trabalho e/ou de doenas
profissionais e do trabalho;
b) enquanto as medidas de proteo coletiva estiverem sendo
implantadas;
c) para atender situaes de emergncia.
6.3. Atendidas as peculiaridades de cada atividade profissional,
e respeitando-se o disposto no item 6.2, o empregador deve
fornecer aos empregados os seguintes EPI:
I) Proteo para cabea:
a) protetores faciais destinados proteo dos olhos e da face
contra leses ocasionadas por partculas, respingos, vapores de
produtos qumicos e radiaes luminosas intensas.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 303

b) culos de segurana para trabalhos que possam causar


ferimentos nos olhos, provenientes de impactos de partculas.
6.3.1. O empregado deve trabalhar calado, ficando proibido o
uso de tamancos, sandlias e chinelos.
6.6.1. Obriga-se o empregador, quanto ao EPI, a:
d) tornar obrigatrio o seu uso.

Atente-se que a desobedincia quanto ao uso de EPI causa


prevista no art. 482, h, da CLT. Assim, deveria a Empresa ter demitido
o trabalhador se existisse por parte deste recusa na utilizao do EPI.
A lei clara: no basta o fornecimento do EPI, pois tambm dever da
Empresa a fiscalizao de seu uso correto. Assim, confessa a Empresa
que o trabalhador no utilizava EPI, e que a requerida no tomou
qualquer atitude para suprir essa falha.
Diz a Requerida que o piso no qual a escada escorregou causando
a queda do trabalhador no era de lajotas, mas de tacos de madeira,
pretendendo contestar o Relatrio de Investigao realizado pelo SSST/
DRT/SP. O laudo faz referncia a piso liso onde se apoiava a escada:
pretende a requerida negar que um piso feito de tacos de madeira no
um piso liso?

1.4 QUANTO AO TRATAMENTO DO AUTOR

A empresa alega que o autor demonstrou total descaso com seu


prprio tratamento mdico, pretendendo prolongar ao mximo seu
perodo de afastamento, pois sua inteno era a de no retornar ao
servio.
Isso no verdade. O trabalhador, em decorrncia do acidente,
teve de submeter-se a 2 (duas) cirurgias, recuperando-se parcialmente,
j que no recuperou totalmente o movimento do brao direito
(conforme se depreende do laudo do SSST/DRT/SP).
Ao encontrar-se parcialmente apto para retornar ao trabalho, foi
304 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

enviado empresa e reabilitado profissionalmente em outra funo:


de apontador.

1.5 LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO PBLICO

Em pea contestatria a requerida alega que este rgo Ministerial


no parte legtima para propor a presente ao. As argumentaes da
Requerida no podem ser levadas a efeito.
Vejamos:

1.5.1 Nestes anos de existncia desta Promotoria de Defesa da


Sade do Trabalhador, comum verificar que muitos advogados
tm se debatido em compreender e aceitar a atuao do Ministrio
Pblico na propositura desta Ao de Reparao de Dano. E,
tambm Magistrados tm se equivocado, resultando, inclusive,
em recursos ao Tribunal de Alada. E, sem glrias, diga-se aqui
que todos os acrdos reconheceram a legitimidade do Ministrio
Pblico para propositura destas aes. (Veja-se: Ap. Civ. 56535-
7, 21.09.93; Emb. Infr. 36724-8, 24.09.92; Agr. Instr. 67403-
7,13.10.94, Agr. Inst. 70.854-9, 21.03.93, entre outras.).

1.5.2 Veja-se que a legitimidade ad causam uma das condies


da ao e, assim, a ausncia desse requisito leva
impossibilidade de se exercer o direito de ao. A legitimao
pode ser ordinria ou extraordinria; no caso da primeira, a
conferida ao titular do direito, e na segunda, esta albergada pelo
artigo 6 do CPC, algum est autorizado por lei a defender direito
alheio em nome prprio.

Assim, a legitimidade do Ministrio Pblico advm do artigo 68


do CPP, onde est prevista uma das hipteses de substituio
processual:

Art. 68. Quando o titular do direito reparao do dano for


pobre (art. 32, 1o e 2o), a execuo da sentena condenatria
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 305

(art. 63) ou a ao civil (art. 64) ser promovida, a seu


requerimento, pelo Ministrio Pblico.

Observa-se que o Ministrio Pblico passa a exercer o direito de


ao, em seu prprio nome, para fazer valer um direito alheio, do titular
do direito de reparao.
At mesmo o Superior Tribunal de Justia reconheceu a
legitimidade do Ministrio Pblico:

PROCESSO CIVIL. SUBSTITUIO PROCESSUAL.


REPARAO DE DANO. LEGITIMIDADE DO
MINISTRIOPBLICO PARA PROPOR A AO QUANDO A
VTIMA DO CRIME FOR POBRE. CPP, ART. 68. A substituio
processual e a representao das partes no processo so
institutos diversos; bem por isso, a substituio processual
prevista no artigo 68 do Cdigo de Processo Penal, a despeito
dos dispositivos legais posteriores que conferiram
privativamente aos advogados a representao das partes no
processo. Recurso Especial no conhecido. (Recurso Especial
25.956 SP (92.20026-5) DOU 22.08.1996).

1.6 QUANTO INPCIA DA INICIAL

Em que pesem os conhecimentos de direito processual do


patrono do Ru, a inicial no inepta. Demonstrada foi a existncia
da responsabilidade civil, nos seus trs pressupostos, ou seja, conduta
culposa, dano (material e moral) e nexo de causalidade.
O dano material consiste na perda da capacidade laborativa ou
diminuio do valor do trabalho. O trabalhador, sofrendo a perda da
mobilidade do brao direito, com certeza sofreu diminuio do valor
de seu trabalho. Quem empregar um trabalhador que no pode dispor
de seus dois braos para laborar? Veja-se que a profisso do Sr.
.................. depende, para seu xito, do desempenho dos braos e
pernas. conhecido pela gria como trabalho braal. Fosse o Sr.
306 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

.................... um advogado ou outro profissional, que no dependesse


de fora fsica, mas basicamente do desempenho do raciocnio, com
certeza no teria sofrido dano patrimonial.
J no que diz respeito ao dano moral, utilizando do mesmo
exemplo, este estaria presente para ambos os trabalhadores, j que
este dano consiste no sentimento ntimo sofrido pela vtima,
consistente em perda da mobilidade do brao direito. Alm de
afeiamento esttico, h um sentimento pessoal imensurvel, eis que,
no caso do Sr. ..................., este no encontrar um emprego facilmente.
Qual a Empresa que empregar algum sem mobilidade no brao,
podendo escolher entre vrios trabalhadores coma sade fsica ntegra?
Nenhuma! Esse fato por si s demonstra dano moral, ou seja, estar
excludo do mercado do trabalho. Enfim, o trabalhador sofreu danos
morais e o Magistrado, ava-liando o caso, dever arbitrar a quantia
devida, utilizando-se dos parmetros j declinados na inicial.

1.7 QUANTO CARNCIA DA AO

A Requerida afirma que o autor, ao receber alta mdica em 2001,


foi considerado habilitado para o exerccio de outra funo, a de
apontador, sendo prontamente reintegrado ao quadro de funcionrios,
na funo designada pelo Centro de Reabilitao do INSS.
O fato de o trabalhador receber benefcio previdencirio no afasta
a propositura da presente ao, eis que direito previsto pela Carta
Constitucional em seu art. 7, inc. VIII.
A jurisprudncia ptria j se manifestou sobre o caso:

RESPONSABILIDADE CIVIL ACIDENTE DE TRABALHO


INDENIZAO DO DIREITO COMUM E ACIDENTRIA
CUMULAO POSSIBILIDADE INTERESSE DE AGIR
CARNCIA DE AO AFASTADA AGRAVO DESPROVIDO.
Admitindo-se a cumulao da indenizao acidentria com a do
direito civil, presente est o interesse de agir, no se constituindo
a comprovao de recebimento de indenizao ou mesmo de
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 307

medidas ajuizadas contra o INSS, pressuposto de constituio e


de desenvolvimento vlido e regular do processo, cuja falta
ensejaria a extino da ao. (Ac. n 6.812 da Segunda Cmara
Cvel Ag. Inst. n 90.322-8 de Maring/PR).

Diz, ainda, que o trabalhador encontra-se totalmente apto para


exercer qualquer funo. Isso no verdade, pois a prpria requerida
em sua pea contestatria admite que a perda sofrida pelo autor em
seu brao direito de 50% (cinquenta porcento), razo que no o torna
apto ao exerccio de qualquer funo, razo por que o INSS solicitou
empresa a mudana de funo do autor.
A Requerida afirma, ainda, que foi o trabalhador que aban-donou
voluntariamente seu emprego em setembro de 2001, tornando-se, pois,
carecedor desta ao. A empresa omitiu um fato extremamente relevante
para compreenso de tais alegaes: logo aps o retorno do autor ao
trabalho, quando este ainda gozava a estabilidade conferida queles
que foram vtimas de acidente de trabalho, a empresa pressionou-o de
todas as formas para que solicitasse dispensa.
Como esse procedimento, num primeiro momento, no surtiu o
efeito almejado, a Requerida passou a ordenar ao autor a feitura de
trabalhos braais, que eram realizados pelo autor da melhor maneira
que seu limite fsico possibilitava.
Como se no bastasse, visando resciso do contrato de trabalho
por parte do trabalhador, para com isso eximir-se do pagamento das
verbas rescisrias cabveis, a requerida comeou a no remunerar o
trabalhador em dia, a lhe negar a entrega de vale-transporte e, por fim,
a afirmar categoricamente que o autor procurasse servio em outro
lugar e que a empresa no faria sua resciso.
Diante de tanta presso no restou ao autor alternativa seno a
de deixar a empresa, em 21.09.2001, data em que solicitou a resciso
do contrato de trabalho.
Do exposto, a alegao de abandono voluntrio do emprego no
encontra fundamentao.
308 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

1.8 DA CONTESTAO DA INICIAL

A Requerida afirma que os fatos alegados pelo autor na inicial


que dizem respeito negligencia, desleixo e despreocupao desta para
com seus funcionrios, no correspondem verdade, j que fornecia
EPIs para todos os empregados, inclusive o autor. Como j foi
amplamente impugnado nesta pea, a verdade da alegao no foi
comprovada pela empresa, j que o comprovante de entrega de EPIs
ao autor no foi encontrado. Ser mera coincidncia?

1.8.1 DA SEGURANA E SADE DO TRABALHADOR

A requerida pretende contestar totalmente o Relatrio de


Investigao de Acidente de Trabalho realizado pelo SSST/DRT/PR,
alegando-o equivocado e invlido por ter sido produzido
unilateralmente.
Vale ressaltar a origem do rgo incumbido de elaborar o
Relatrio, bem como suas funes e limitaes:

1.8.1.A - A Diviso de Segurana e Medicina do Trabalho


(DSMT), rgo oficial integrante do Ministrio do Trabalho, com
atribuies de fiscalizar o cumprimento das Normas de Segurana e
Medicina do Trabalho (arts. 154 a 201 da CLT), tal como dispe o
Decreto n 4.552, de 27.12.2002, recepcionado pela Constituio:

Art. 2. Compem o Sistema Federal de Inspeo do Trabalho:


I - Autoridades de direo nacional, regional ou local: aquelas
indicadas em leis, regulamentos e demais atos atinentes
estrutura administrativa do Ministrio do Trabalho e Emprego;
II - Auditores-Fiscais do Trabalho; (NR) (Redao dada ao inciso
pelo Decreto n 4.870, de 30.10.2003, DOU 31.10.2003 Ed.
Extra)
a) legislao do trabalho;
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 309

b) segurana do trabalho; e
c) sade no trabalho;

III - Agentes de Higiene e Segurana do Trabalho, em funes


auxiliares de inspeo do trabalho.
(...)
Art. 18. Compete aos Auditores-Fiscais do Trabalho, em todo o
territrio nacional:
(...)
XIV - analisar e investigar as causas dos acidentes do trabalho e
das doenas ocupacionais, bem como as situaes com potencial
para gerar tais eventos;
XV - realizar auditorias e percias e emitir laudos, pareceres e
relatrios; (Redao dada ao inciso pelo Decreto n 4.870, de
30.10.2003, DOU 31.10.2003 Ed. Extra)
(...)
XXI - elaborar relatrios de suas atividades, nos prazos e formas
previstos em instrues expedidas pela autoridade nacional
competente em matria de inspeo do trabalho;

1.8.1.B - Com estas atribuies, o Engenheiro de Segurana do


Trabalho, Dr. ......................, funcionrio deste rgo federal, realizou
o Relatrio (docs. .. a ..), onde constatou o seguinte:

No havia EPIs como: sapato de segurana, cinto de segurana


e capacetes. No realiza exames mdicos admissionais e
peridicos. Falta de fornecimento de EPI infrao legislao
vigente, onde o fornecimento de EPI obrigatrio.

Cumpre informar, ainda uma vez, que a vigente Consolidao


das Leis Trabalhistas taxativa em impor rigorosas normas
regulamentadoras sobre segurana e medicina do trabalho, a fim de
310 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

normatizar o correto desenvolvimento do trabalho, com o intuito de


precaver os trabalhadores quanto a acidentes laborais por ineficincia
das empresas contraentes:

NR- 01 - DISPOSIES GERAIS

1.7. Cabe ao empregador:


a) cumprir e fazer cumprir as disposies legais e regulamentares
sobre segurana e medicina do trabalho;
b) elaborar ordens de servio sobre segurana e medicina do
trabalho, dando cincia aos empregados, com os seguintes
objetivos:
I - Prevenir atos inseguros no desempenho do trabalho;
II - Divulgar as obrigaes e proibies que os empregados devem
conhecer e cumprir;
III - Dar conhecimento aos empregados de que sero passveis
de punio, pelo descumprimento das ordens de servios
expedidas;
(...)
VI - adotar medidas para eliminar ou neutralizar a insalubridade
e as condies inseguras de trabalho.
c) informar aos trabalhadores:
I - os riscos profissionais que possam originar-se nos locais de
trabalho;
II - os meios para prevenir e limitar tais riscos e as medidas
adotadas pela empresa.

As alegaes da requerida, como se v, no encontram


fundamentao. O relatrio realizado por este rgo federal um
relatrio imparcial e regulado por normas federais, no sendo de forma
alguma um instrumento probatrio unilateral.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 311

Quer a Empresa-R alterar a verdade dos fatos, tentando impor


infundadas alegaes que transmitem a culpa ao beneficirio, e a
invalidade do Relatrio de Inspeo realizado. Esta Promotoria de
Defesa da Sade do Trabalhador, que funciona h mais de sete anos,
tem visto vrias tentativas e, diga-se, vs de empresas que tentam
se eximir de suas responsabilidades. Porm a Justia imparcial e se
valer das provas constantes dos autos para apreciar o caso.

2. DO DIREITO

Bem exps o Ru o direito, j declinado na petio inicial. Sabe-


se que o Autor quem tem o dever de provar o alegado.
No se pode esquecer o artigo 333 do CPC, de que cabe ao Ru
provar a existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do
direito do Autor.
Em uma breve anlise da pea contestatria, o que se verifica
uma extensa exposio, inclusive repetitiva, de fatos no verdadeiros,
nada que corresponda ao disposto na citada lei processual.
Nada que possa alterar a verdade dos fatos, amplamente provada
j na inicial. E no se esquea que deve o Ru provar os fatos
consistentes das expresses injuriosas lanadas na contestao, contra
o beneficirio (desidioso, o autor no quer trabalhar).

3. DO NEXO CAUSAL

O nexo causal consiste na relao entre a conduta negligente do


Ru e os danos sofridos. No caso, o nexo causal de fcil demonstrao:
a conduta embasada na ilegalidade, em desacordo com o que
determinam as Normas de Segurana j expostas, foi a responsvel
pelos danos sofridos.
No esqueamos que o prprio INSS reconheceu o nexo causal
entre conduta e dano, tanto verdade que o trabalhador vem recebendo
312 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

o benefcio auxlio-acidente vitalcio, tal como se comprova no


documento de fls. ..
O Autor apresentou as provas tanto da conduta como dos danos,
e o Ru nada fez para provar que no atuou na ilegalidade. Essa a
verdade dos fatos.
Alm do mais, so absurdas as afirmaes, feitas pelo Ru, de
que o Beneficirio no quis se reabilitar. Mais uma vez, suplicamos
por provas destas injuriosas alegaes.

4. DO DANO MORAL

A Requerida afirma que o autor no fundamentou seu pedido de


indenizao por dano moral.
Ora, como j estabelecido na inicial, o pedido fixado para o dano
moral consoante ao significado da perda, e no excede os limites
exigveis, segundo critrios de justia e proporcionalidade. O
trabalhador efetivamente sofreu, alm do dano fsico, um dano moral,
j que alm de ter sua capacidade laboral reduzida pelametade num
de seus braos, o direito, ainda foi pressionado a deixar a empresa,
passando por situaes vexatrias, conforme se depreende da Ao
Trabalhista RT 17049/96 da 17 JCJ de ..., presente nos autos s fls. .. a
.. .

5. DO PEDIDO

Todas as impugnaes realizadas neste item j foram objeto da


presente pea processual.
esse o entendimento do Superior Tribunal de Justia:

INDENIZAO PELO DIREITO COMUM. INCAPACITAO


PARCIAL E PERMANENTE DE EMPREGADO EM RAZO DAS
CONDIES AGRESSIVAS DO TRABALHO PRESTADO.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 313

CULPA LEVE. SMULA N 229-STF. 1. Aps o advento da Lei


n 6.367/76, admissvel o pleito de reparao civil, decorrente
de sinistro laboral desde ento verificado mediante a
demonstrao da ocorrncia de simples culpa, em qualquer de
suas modalidades, prescindindo-se do dolo ou culpa grave.
(Recurso Especial n 50491-0-SP. DJU de 31.10.94. Rel. Min.
Barros Monteiro)

A Smula 229 do Supremo Tribunal Federal, desde ento, deve


ser objeto de nova leitura, tendo isso sido feito pelos doutrinadores e
julgadores.
O Superior Tribunal de Justia reiterou seu entendimento em
outras ocasies:

RESPONSABILIDADE CIVIL. INDENIZAO POR ATO


ILCITO. ACIDENTE DE TRABALHO. Culpa. Lei n 6.367/76.
Termo inicial de fluncia dos juros de mora e da correo
monetria. Enunciado n 54 da Smula/STJ. Recurso Ina-colhido.
I - Ocorrido o acidente aps o advento da Lei n 6.367/76, fica o
empregador obrigado a indenizao de direito comum se para o
mesmo houver concorrido com culpa, ainda que leve. (Recurso
Especial n 32309. DJ de 02.08.1993. Rel. Min. Slvio de
Figueiredo)

ACIDENTE DE TRABALHO INDENIZAO DE DIREITO


COMUM. Necessidade de que se demonstre a culpa, ainda que
leve, do empregador. No apta a inicial que se abstm de
descrever comportamento culposo com que haja concorrido para
o acidente. (Agravo Regimental n 58.429-1 SP. Rel. Min.
Eduardo Ribeiro)

Assim, basta a existncia de culpa, sem distino de grau, para


que resulte a obrigao de indenizar, tal qual disposto no art. 186 do
Cdigo Civil.
314 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Veja-se que o trabalhador, ao subir numa escada para substituir


telhas, sofreu uma queda em consequncia do piso liso onde a escada
se apoiava. Dessa queda, sobreveio-lhe como sequela a perda da
mobilidade do brao direito, tornando o trabalhador inapto para funes
que habitualmente eram exercidas por ele, atravs das quais retirava
seu sustento e o de sua famlia.
Pergunta-se: O empregador no teria o dever inafastvel de
evitar que atos inseguros por parte de seus funcionrios ocorressem?

No teria, ainda, o dever nato de zelar pela correta execuo


das atividades de seus funcionrios, para que estes no fossem
vtimas de infortnios, como o ocorrido no caso em apreo?
Pode o empregador escusar-se da culpa de ter sido negligente
na relao laboral, no que tange segurana mnima de seus
comandados?

O prprio texto da lei responde a tais indagaes, quando


preceitua que cabe ao empregador assegurar a segurana no trabalho,
instruindo seus funcionrios sobre as precaues a tomar, para que se
evite o infortnio laboral.

No caso ora analisado, tal culpa poderia ser considerada grave,


como se depreende da magistral definio de HumbertoTheodoro
Jnior, em sua obra Acidente do Trabalho e Responsabilidade Civil
Comum:

A jurisprudncia brasileira tem-se orientado no sentido de


considerar culpa grave a da empresa que, faltando com providncias
elementares de segurana do trabalho, deixa seus obreiros expostos a
acidentes perfeitamente previsveis. Em outros termos, age com culpa
grave o empregador que no concede ao empregado, em trabalho pleno
de riscos, as necessrias medidas de segurana.

O dispositivo supra h de ser interpretado conjuntamente com


a seguinte norma, tambm do Cdigo Civil:

Art. 942. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do


MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 315

direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado e,


se tiver mais de um autor a ofensa, todos respondero
solidariamente pela reparao.

Quando a empresa no cumpre a obrigao implcita concernente


segurana de seus empregados e de incolumidade durante a prestao
de servios, tem o dever de indenizar por inexecuo de sua obrigao.
Como j afirmou o Ministro Rafael Mayer:

O acidentado sofreu em virtude de imprudncia do empregador.


No foi o risco que ele corria no trabalho. O ressarcimento do
dano h de consistir em virtude da inexecuo de sua obrigao,
por culpa grave.

, portanto, inquestionvel o direito do beneficirio reparao.


O empregador, que cria o risco, tem o dever indeclinvel de fornecer
aos seus empregados condies de segurana, no exerccio de to
perigosa atividade.
Segundo Albert Rabut, qualquer dano ocasionado, seja pessoa,
seja a seus bens, constituiria sempre lastimvel menoscabo, no apenas
vtima, como para a sociedade mesma, da qual parte.
O caso ora em apreo retrata tal falta, pois o acidente sofrido
pelo Sr. ............... era perfeitamente previsvel e facilmente evitado,
tivesse a empresa tomado as devidas precaues.
ANTONIO RAPHAEL SILVA SALVADOR, em brilhante anlise
sobre o tema em questo, assim se manifestou:

Importantes e cuidadosas so as leis que surgem procurando


alcanar esse campo, em defesa do homem mutilado, ou que tem
sua capacidade reduzida e tambm em defesa do interesse social
de ver o sagrado direito de indenizao daquele que d ao seu
patro e comunidade parte do nico bem que muitas vezes
possui, que sua fora e capa-cidade para o trabalho. (em A
316 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

interveno do Ministrio Pblico nos processos acidentrios.


SP JUSTITIA, v. 80, p. 27, jan.-mar. 1973)

A no adoo, por parte do empregador, de medidas que


propiciem segurana realizao do trabalho, deve ser considerada
descaso absoluto com a integridade fsica e moral dos trabalhadores.
Resta clara, pois, a comprovao da culpa, de onde emerge o
dever de indenizar.
ANTE O EXPOSTO, requer-se o prosseguimento do feito em seus
ulteriores e regulares termos, afastando-se as alegaes preliminares
arguidas, por descabidas e inaplicveis, pugnando-se pela procedncia
da ao, renovando-se o protesto de ampla produo de provas.

Termos em que,
Pede deferimento.

(Local e data)

................................
Promotor de Justia

RESUMO
O MP apresenta impugnao e argumenta: que a alegao de que o
Autor era desidioso e negligente com relao ao uso dos equipamentos de
proteo no foi provada; que ao encontrar-se apto para retornar ao traba-
lho foi enviado empresa e reabilitado; que a legitimidade ativa do MP
advm do artigo 68 do CPP; a inicial no inepta, porque demonstrada foi
a existncia da responsabilidade civil; que o autor no carecedor da ao
porque no abandonou o emprego; que o pedido de indenizao por dano
moral est relacionado com a perda; resta clara a comprovao da culpa,
de onde emerge o dever de indenizar.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 317

IMPUGNAO INSS CONTAGEM DE TEMPO DE SERVIO


TRABALHO RURAL REGIME DE ECONOMIA FAMILIAR DIREITO
LQUIDO E CERTO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ..............................

.............................., j qualificado nos autos da AO


DECLARATRIA C/C PRECEITO CONDENATRIO, Processo n .../
..., que tramita por este Juzo, atravs de seu advogado e procurador
infra-assinado, vem respeitosamente presena de V. Exa. IMPUGNAR
a Contestao ofertada pelo INSS - Instituto Nacional do Seguro Social,
em sua TOTALIDADE, ratificando a pea exordial, requerendo nesta
oportunidade pelo prosseguimento do feito, inclusive com a
designao de audincia de instruo e julgamento, ocasio em que o
Autor ir produzir suas provas.
No que tange aos documentos juntados com a contestao para
rebater a condio de trabalhador rural do autor, de se notar o seguinte:
1) Quanto Contestao e suas preliminares apresentadas pela
Requerida, so completamente IMPROCEDENTES, uma vez que o
Requerente est pleiteando em Juzo a contagem recproca de tempo
de servio por ele prestado, a fim de receber o pagamento correto e
integral de sua aposentadoria.
2) No se trata de uma outra aposentadoria, como quer dar a
entender a Requerida, mas sim de uma complementao da
aposentadoria que recebe atualmente.
3) Na ocasio em que o Requerente laborou na lavoura, a Lei no
permitia o registro em Carteira de Trabalho do TRABALHADOR
RURAL, pois naquele tempo o livro de ponto era a terra e a caneta era
a enxada, e querer que o Requerente fosse registrado em Carteira
querer o impossvel, inclusive, mesmo porque o trabalho se dava em
REGIME DE ECONOMIA FAMILIAR.
318 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

4) Os direitos do Requerente esto garantidos pelos artigos 7 e


201, 9, da Constituio Federal, bem como pelas demais legislaes
que regem a matria.
5) Pelo que se nota, as preliminares arguidas so totalmente
IMPROCEDENTES.
6) As provas carreadas aos autos, tanto as documentais como as
testemunhais, no deixam margens a dvidas quanto ao DIREITO
LQUIDO e CERTO do Requerente, no que se refere Concesso da
Aposentadoria Integral por Tempo de Servio por parte da Requerida.
7) Requer, pois, a impugnao de todo alegado na pea de
contestao, visto que em nada altera o pedido inicial.
O Requerente no concorda com a pea contestatria por ser
eivada de vcios e truculncias, a fim de continuar prejudicando todos
os cidados brasileiros que prestaram servios a esta Nao durante o
seu vigor, e agora, no momento de receber seus benefcios de direito, o
INSS, atravs de seu representante legal, apresenta uma frgil
contestao sem que nada venha corroborar as decises de V. Exa.
Serve-se da presente IMPUGNAO para alcanar o seu objetivo,
conjuntamente com o pedido inicial, o que dever ser declarado por
sentena nos autos, para que se faa cumprir o DIREITO, a VERDADE
e a JUSTIA.
DIANTE DO EXPOSTO e das provas coligidas nos autos, ratifica-
se integralmente o PEDIDO INICIAL, a fim de que seja decretada a sua
Procedncia, com a condenao da Requerida.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 319

RESUMO
O Autor apresenta impugnao e acrescenta: a Requerida se utiliza
da Contestao apenas para cumprimento do rito jurdico, no apresentan-
do provas em contrrio; o autor tem direito lquido e certo ao, pois
justificou documentalmente e atravs de testemunhas que foi TRABALHA-
DOR RURAL; o pedido declaratrio cumulado com preceito condenatrio
procedente, pois restou comprovado com a documentao juntada no pe-
dido.
320 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 321

IMPUGNAO REVISIONAL DE APOSENTADORIA


IMPRESCRITIBILIDADE - DECNIO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL


DA ... VARA PREVIDENCIRIA DA SEO JUDICIRIA DO
ESTADO DE .................

CONTRA-RAZES

....................., ..................... e ....................., j qualificados nos


autos de n ......., da AO ORDINRIA REVISIONAL DE
APOSENTADORIA, que movem nesta Vara contra o INSTITUTO
NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS, por seus procuradores
firmatrios, em face da contestao apresentada pela Autarquia-R,
vm aos autos para contraditar a referida pea, na forma abaixo:
A Autarquia-R, em pea contestatria, no comprovou a
legalidade do procedimento administrativo, que, aplicado ao clculo
da renda mensal inicial e aos reajustamentos dos benefcios, provocou
uma significativa e progressiva reduo nos valores pagos mensalmente
aos Autores.
Inobstante a total improcedncia dos parcos argumentos
apresentados pelo Instituto, os mesmos so destacados e contraditados
atravs do presente petitrio, na forma adiante:

01. QUANTO PRELIMINAR DE PRESCRIO:

A Autarquia-R arguiu a prescrio do fundo do direito e das


prestaes do benefcio dos Autores.A presente preliminar deve ser
322 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

desprezada, uma vez que no esto os Autores postulando mais do


que a Lei lhes assegura.
Vigora no Direito Previdencirio o princpio da
imprescritibilidade dos direitos patrimoniais relativos ao benefcio
em si. A este princpio ope-se a regra da prescritibilidade das
mensalidades no reclamadas no prazo de 5 (cinco) anos, o que, alis,
foi ressalvado pelos prprios Autores, na alnea ... do item ... DO
PEDIDO, da inicial.
O artigo 103 da Lei n 8.213, de 24.07.1991, regulamentada pelo
Decreto n 3.048, de 06 de maio de 1.999, e suas atualizaes, quanto
prescrio dos benefcios previdencirios, estabelece:

Art. 103. de dez anos o prazo de decadncia de todo e


qualquer direito ou ao do segurado ou beneficirio para a
reviso do ato de concesso de benefcio, a contar do dia primeiro
do ms seguinte ao do recebimento da primeira prestao ou,
quando for o caso, do dia em que tomar conhecimento da deciso
indeferitria definitiva no mbito administrativo. (Redao dada
pela Lei n 10.839, de 2004)

Pedem os Autores simplesmente que o Instituto, no clculo da


renda mensal inicial e nos reajustamentos dos benefcios, obedea
legislao vigente. Para tanto, a aposentadoria dos Autores dever ser
recalculada desde sua concesso, pagando-se as parcelas no prescritas,
relativamente aos cinco anos anteriores ao ajuizamento da ao.

Elucidativos so os acrdos a seguir transcritos:

PROCESSUAL CIVIL. PREVIDENCIRIO. AGRAVO


REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. REVISO DE
BENEFCIO. PRAZO DECADENCIAL. ART. 103 DA LEI N 8.213
/ 1991. MP N 1.523 / 97. LEI DE REGNCIA. SMULA 359 /
STF. (...). I Quando da concesso do Benefcio, no existia prazo
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 323

decadencial do DIREITO REVISO dos benefcios


previdencirios, restando assim configurada uma CONDIO
JURDICA definida conforme a legislao vigente poca das
aposentadorias. Precedentes. II Se a Lei n 8.213 / 91, em seu
Art. 103, com a redao dada pela Medida Provisria n 1523-9 /
1997, introduziu tal prazo decadencial, essa restrio
superveniente no poder incidir sob situaes j constitudas
sob um plio de legislao anterior. Smula 359 / STF. III
vedado, em sede de Agravo Regimental, ampliar a Quaestio
trazida baila no Recurso Especial colacionando as razes no
suscitadas anteriormente. Precedentes. Agravo Regimental
desprovido. (STJ Ag.Reg. AI n 863.051/PR 5 T. Rel. Min.
Felix Fischer - Unnime - DJU do dia 06/08/2007 )

Nas relaes jurdicas de trato sucessivo, em que a Fazenda


Pblica figure como devedora, somente prescrevem as prestaes
vencidas antes do decnio anterior propositura da ao, sendo inqua,
portanto, a alegao da Autarquia-R quanto prescrio do fundo do
direito, fazendo jus os Autores a todas as diferenas das prestaes
ainda no atingidas pela prestao decenal, quando da propositura da
presente ao.

02. QUANTO AO CLCULO DO BENEFCIO ATUALIZAO


DOS SALRIOS-DE-CONTRIBUIO ANTERIORES AOS DOZE
LTIMOS MESES PELA VARIAO NOMINAL DA ORTN/OTN:

Alega a Autarquia que os ndices aplicados para a correo dos


salrios-de-contribuio so aqueles estabelecidos pela legislao
pertinente.
Sem procedncia a alegao da R.
A atualizao dos salrios-de-contribuio anteriores aos 12
(doze) ltimos meses, na verdade, deve ser efetuada pelos ndices
oficiais de correo monetria vigentes poca da concesso da
aposentadoria, ou seja, a ORTN/OTN.
324 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Alis, no demais salientar que o pedido dos Autores encontra


amparo em pacfico entendimento jurisprudencial, tanto assim que a
matria ensejou a edio da Smula n 02 do TRF da 4 Regio, cujo
enunciado o seguinte:

Para o clculo da aposentadoria por idade ou por tempo de


servio, no regime procedente Lei n 8.213 de 24 de julho de
1991, corrigem-se os salrios-de-contribuio, anteriores aos
doze ltimos meses, pela variao nominal da ORTN/OTN.

Assim, os argumentos da Autarquia no merecem acolhida,


devendo ser condenada na forma do pedido inicial.

03. QUANTO ALEGAO DE QUE O PAGAMENTO DA


GRATIFICAO NATALINA DOS EXERCCIOS DE 1988 E 1989, NO
VALOR DO PROVENTO DO MS DE DEZEMBRO, DEPENDIA DE
NORMA REGULAMENTAR INFRACONSTITUCIONAL:

A Autarquia-R argumenta que estava desobrigada de efetuar o


pagamento da gratificao natalina relativa aos exerccios de 1988 e
1989, na sistemtica dos trabalhadores ativos, j que, na sua tica (da
R), os dispositivos constitucionais que asseguravam tal benefcio,
poca, necessitavam de regulamentao.
Conforme demonstraremos adiante, as alegaes da autarquia
no merecem prosperar.
A atual Carta Magna, recentemente promulgada, que traa as vigas
mestras de nosso ordenamento jurdico, definiu o 13 salriodevido
aos trabalhadores/segurados urbanos e rurais como pertencente
categoria de direito fundamental, consoante se v do inciso VIII do
artigo 7.
Com a incluso dos Direitos Sociais Captulo II no Ttulo II,
que trata dos Direitos e Garantias Fundamentais, o Constituinte de
1988 determinou, consequentemente, sua aplicabilidade imediata, ao
prescrever no pargrafo 1 do artigo 5:
Art. 5. Todos so iguais perante a Lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se...
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 325

(...)
1 As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais
tm aplicao imediata.

Portanto, o direito ao 13 salrio, conforme dispe o pargrafo


6 do artigo 201 da Lei Maior, deve ser fixado com base no valor dos
proventos do ms de dezembro de cada ano, uma vez que erigido
condio de garantia fundamental.
Nem mesmo h que se cogitar da necessidade da prvia fonte de
custeio para conceder tal benefcio, pois no seria lgico, muito menos
traduziria a finalidade do legislador constitucional, a elaborao de
regras que conflitassem entre si, ou seja, aplicabilidade imediata ou
no de determinada matria, especialmente quanto aos benefcios
previdencirios que h anos recebem tratamento injusto pela
Previdncia.
A presente questo, alis, consoante demonstram as decises
transcritas na inicial, ensejou recente manifestao do SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL, espancando definitivamente qualquer dvida
que ainda pudesse existir a respeito da matria.

04. DO PEDIDO:

A presente ao envolve matria exclusivamente de direito; por


consequncia, no existem outras provas a serem produzidas.Assim,
requerem os Autores o julgamento antecipado da lide, de acordo com
o que dispe o artigo 330 e seus incisos, do CPC, condenando-se a R
na forma requerida na inicial.

Termos em que,
Pede deferimento.
326 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
Impugnao contestao. Imprescritibilidade das prestaes. No
incidncia da prescrio decenal. Salrios-benefcio devem ser corrigidos
pela ORTN/OTN, nos ltimos 12 (doze) meses. Pagamento de gratificao
natalina, que matria constitucional. Matria somente de direito. Pedido
de julgamento antecipado da lide.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 327

INCLUSO DE GENITORA COMO DEPENDENTE TUTELA


ANTECIPADA FUNCIONRIO PBLICO ESTATUTO DO IDOSO
PRIORIDADE DE TRAMITAO PROCESSUAL

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA
DE..............................

PRIORIDADE DE TRAMITAO PROCESSUAL


Art. 71 Estatuto do Idoso

......................., brasileira, separada judicialmente, funcionria


pblica municipal, residente na Rua ..........., n. ..., nesta cidade e
comarca, vem propor contra a SECRETARIA DE ESTADO DA
EDUCAO DO ESTADO DE ......., na pessoa do Secretrio de Estado,
sediada na Rua ..............., n ..., nesta capital, com fulcro na legislao
vigente, a presente AO ORDINRIA DE INCLUSO COMO
DEPENDENTE DE CONTRIBUINTE C/C ANTECIPAO DE
TUTELA, pelos fatos e motivos que ora passa a expor:
1. A Requerente, que funcionria pblica municipal (efetiva),
na qualidade de Professora de Ensino Mdio, percebe atualmente, no
exerccio de sua nobre funo, no mais de R$ 2.100,00 (dois mil e
cem reais).
2. Como se pode perceber atravs dos contra-cheques nesta
oportunidade exibidos, , igualmente, contribuinte-beneficiria regular
da ora R, a SECRETARIA DE ESTADO DA EDUCAO.
3. De efeito, no obstante a minguada quantia que aufere,
tratamento lamentvel esse que assola, infelizmente, a maioria dos
mestres deste Pas, ainda tem consigo a incumbncia de tentar socorrer,
como se possvel fosse, com a irrisria remuneraoque percebe,
328 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

aqueles que consigo residem; alm dos filhos, sua invlida genitora,
que conta com mais de 70 (setenta) anos, Sra. ................, viva e
impossibilitada de possuir moradia prpria seja ante a mais completa
falta de recursos, seja, principalmente, porque o precrio estado de
sade a impede de locomover-se, conforme faz prova do Laudo Mdico
em anexo, no qual se lhe atesta Ateromatose em artrias de ambos os
Membros Inferiores com comprometimento mais acentuado
ditralmente direita, CID-10 n ......... . Dessa forma, totalmente
dependente da filha e, mais, por ser pessoa IDOSA, necessita a genitora
da Requerente de urgente tratamento mdico, acompanhado de diversos
e dispendiosos exames (docs. anexos), necessitando de amparo social,
conforme descrito no ESTATUTO DO IDOSO.
4. Ao contrrio do que se ouve nas insistentes e interminveis
propagandas polticas, diuturnamente veiculadas em rdio e televiso
de que o SUS - Sistema nico de Sade est totalmente remodelado,
e o atendimento normalizado prosseguem as quilomtricas filas para
qualquer atendimento. Desmentindo a propaganda, ao buscar seus
direitos na rea da Sade outra sada no resta populao, enfadada
de tanta falcia e nenhuma soluo, seno perecer na fila de espera,
conseguindo auxlio somente aps o bito.
5. Por conta disso a Autora, por no ter condies de arcar com
tratamento particular, requer a admisso de sua genitora como
dependente, o que foi sumariamente recusado, posto que, no entender
da Requerida, no se trataria de estado de invalidez - ?! (sic).
6. De fato. Se no suficiente a idade avanada que de per si traz
consigo, de regra, a inafastvel condio, mesmo o lamentvel quadro
de sade da sexagenria senhora, ainda graa em desfavor da
desmotivada negativa o fato da definio de invalidez, perfeitamente
aplicvel ao caso sub examine, ou seja, INVLIDA, que tambm
significa o que no vale; nulo, rrito; aquele que perdeu o vigor;
enfermo, dbil, fraco, incapaz; aquele que est mutilado ou paraltico,
inutilizado, ou seja, indivduo impossibilitado de trabalhar, por
velhice, doena fsica ou mental, mutilao ou paralisia, ou, ainda, de
igual forma, conforme podemos ver nos nossos principais Dicionrios
de Lngua Portuguesa.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 329

DIANTE O EXPOSTO, requer de Vossa Excelncia seja


determinado:

a) a citao da R, atravs de seu representante legal, para,


querendo, no prazo legal, formular a sua defesa, sob pena de
confesso e revelia;
b) liminarmente, no podendo o inadivel tratamento da velha
senhora ficar merc da equivocada anlise gramatical, a qual
requer medida reparadora imediata;
c) o atendimento na forma estatuda pelo ESTATUTO DO
IDOSO, por ser pessoa sexagenria;
d) a TUTELA ANTECIPATRIA, nos termos do art. 273, caput,
do CPC, determinando de imediato, via ofcio deste E. Juzo,
que a R proceda admisso da genitora da Requerente como
sua beneficiria;
e) seja condenada, tambm, nas custas e verbas honorrias ab
actu arbitradas, como espera e como de direito;
f) protesta provar o alegado por todos os meios e modos em direito
permitidos, em especial por depoimento pessoal, sob pena
de confesso, inquirio de testemunhas, prova pericial, novos
documentos e demais que se fizerem necessrios, que ficam
desde j requeridos;
g) por fim, ante a impossibilidade de a pleiteante arcar com as
despesas processuais sem prejuzo da prpria subsistncia,
roga, nos termos da Lei n 1.060/50, seja-lhe concedido o
benefcio da ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA.

D-se causa, para efeitos fiscais, o valor de R$ .............


(.........................).

Nestes Termos,
Pede Deferimento.
330 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
A Autora, como funcionria pblica, requer em Juzo a incluso de
sua genitora como dependente, por ser uma pessoa sexagenria e, por-
tanto, amparada pelo ESTATUTO DO IDOSO, em seus artigos 1 e 2.
Assim procede porque teve seu pedido administrativo recusado pelo ente
governamental; requer, ainda, a TUTELA ANTECIPATRIA, para evitar de-
mora no atendimento, o que traria sua me o risco de no ser atendida
em vida. A autora requer prioridade na tramitao processual, nos moldes
do artigo 71 do ESTATUTO DO IDOSO.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 331

INDENIZAO ACIDENTE DE TRABALHO INSS


APOSENTADORIA POR INVALIDEZ LEI N 8.213/91 PERDA
CAPACIDADE LABORATIVA AUXLIO-ACIDENTE

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DO


TRABALHO DA ... VARA TRABALHISTA DE ..............................

......................., (qualificao), residente e domiciliado na Rua


............., n ..., cidade de ................ - ..., por seu procurador abaixo
assinado, OAB/... n ......, com escritrio profissional na Rua ...........,
n ..., Bairro ..., nesta capital, onde recebe as comunicaes de
processos, instrumento procuratrio em anexo (doc. ...), vem, com
respeito e acatamento, presena de Vossa Excelncia para propor a
presente

AO DE INDENIZAO POR ACIDENTE DE TRABALHO

contra o INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL,


pessoa Jurdica de Direito Pblico com sede nesta capital, na Rua
.............., n ..., com base na Lei n 6.367/76 e demais disposies
pertinentes matria, pelos fatos e fundamentos que a seguir expe:
1. O requerente desenvolvia a sua atividade laborativa como
empregado junto .............., endereo comercial na Rua ............, n ...,
nesta capital, sendo admitido em .../.../....., com resciso contratual
ocorrida em .../.../..... (doc. ...).
2. Alm das funes de encanador, tpica do seu trabalho
profissional, o requerente acumulava a funo de motorista para o
atendimento dos clientes s visitas do trabalho rotineiro, e nem por
isso percebia alguma remunerao.
332 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

3. No dia-a-dia do seu trabalho, nas atribuies de seu cargo, o


requerente desempenhava o seu ofcio com inteira responsabilidade,
pois era exclusivamente dessa tarefa que obtinha o sustento para a
sua famlia.
4. Sucedeu que o requerente, dentro da sua jornada de trabalho,
em data de .../.../....., aproximadamente s ... horas, acabou se
envolvendo num acidente de trnsito do qual resultaram leses em
sua pessoa, culminando em internamento hospitalar e consequente
afastamento da sua atividade profissional (Boletim do BPTran e
anotaes em CTPS, fls. ... - doc. ...).
5. Em decorrncia, foi assistido a partir do ... dia pelo INSS
(INSTITUTO NACIONAL DE SEGURO SOCIAL) - AT n ...,
permanecendo em tratamento at .../.../...., oportunidade em que lhe
foi concedida alta para posteriormente submeter-se a exame pericial
(doc. ...).
6. Tendo em vista o requerente ter-se apresentado naquela
oportunidade e, ainda, encontrar-se completamente debilitado e sem
condies para o desempenho normal da sua atividade laborativa,
continuou afastado da atividade profissional at que fosse realizada a
percia mdica, percebendo auxlio-doena no perodo de .../.../.... a .../
.../.... (doc. ...).
7. Submetido a nova percia mdica em .../.../...., foi considerado,
injustamente, apto para o trabalho, conforme Comunicao de
Resultado de Exame Mdico, em anexo (doc. ...).
8. Ora, como se depreende dos documentos acostados, o
requerente encontrava-se legalmente afastado das suas funes em face
de um acidente ocorrido no transcorrer de sua jornada de trabalho. A
Empregadora, simplesmente, bem antes da realizao da percia
mdica, sem o mnimo respeito por seu funcionrio, que h anos
dignificava o seu trabalho honrando o nome da Empresa, foi colocado
s margens do infortnio, como se v do termo de Resciso de Contrato
de Trabalho (doc. ...).
9. O requerente teve como resultado do acidente a fratura dos
dois (2) membros inferiores, fratura de costela e muitas outras
consequncias, que continuam afetando o requerente at o momento.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 333

10. Internado no hospital ............, nesta capital, esteve sob os


cuidados dos seguintes mdicos: Dr. ............... (chefe clnico) e Dr.
...................... (auxiliar assistente).
11. Fraturas dessa natureza, para uma perfeita reabilitao,
requerem o mnimo de ... (........) a ... (.........) dias, fato este que no
ocorreu, pois para o requerente no foram dados mais que ... (.........)
dias para a retirada das ataduras de gesso (doc. ...).
12. O requerente, at a presente data, encontra-se desempregado
e incapacitado para o trabalho, devido s fortes dores e sequelas que o
acidente lhe ocasionou e pela falta de amparo do rgo previdencirio.
DIANTE DO EXPOSTO, prope a presente perante este E. Juzo,
consoante o artigo 109, inciso I, Parte Final da Constituio Federal, e
Smula 501 do STF, para requerer o que segue:

a) Inicialmente, a gratuidade da Justia ante o estado de


desemprego e miserabilidade do requerente, nos termos da
Lei n 1.060/50;

b) Seja o requerido citado no endereo supra, na pessoa de seu


representante legal, para, querendo, contestar a presente, por
tratar-se de lei de Ao de Rito Sumrio, de conformidade
com o disposto no artigo 19, inciso II, da Lei n 6.367/76;

c) Seja a presente ao julgada procedente, condenando-se o


requerido a conceder APOSENTADORIA POR INVALIDEZ-
ACIDENTRIA, desde .../.../...., ou seja, a partir do ... dia da
ocorrncia do acidente.

d) Seja o requerido tambm condenado:


d.1. ao pagamento dos benefcios devidos a ttulo de
Aposentadoria por Invalidez Acidentria, a contar de .../.../.....,
pois no se acham prescritos pelo pagamento do benefcio
auxlio-suplementar depois do auxlio-acidente, e, a seguir,
aposentadoria por invalidez, ms a ms;
334 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

d.2. sendo a aposentadoria por invalidez acidentria igual ou


superior a ...% do benefcio, no pagamento do peclio
disposto no artigo 6, inciso II, da Lei n 5.316/67, combinado
com os artigos 81, 82 e 83, da Lei n 8.213/91 e da LC n 142/
2013;
d.3. no pagamento de abono anual, como disposto no artigo 40
e pargrafo nico, da Lei n 8.213/91 e da LC n 142/2013;
d.4. no pagamento de juros e atualizao monetria incidente
sobre benefcios no pagos, ou seja, aposentadoria por
invalidez acidentria e abono anual nos termos da Lei n
6.899/81;

e) finalmente, seja o requerido condenado ao pagamento de custas


processuais e verba honorria, ora se tomando por base as
prestaes vencidas at sentena e um ano das vincendas,
incidindo sobre tudo juros e correo monetria que se
incorporam vantagem econmica auferida pelo requerente.

Requer-se pela produo de todos os meios de prova em direito


admitidos, especialmente a pericial, que se requer de imediato, e
testemunhal.
D-se presente, em considerao s prestaes vencidas e
vincendas, tomando-se por base o valor do salrio mnimo de R$ ......
(..................), do ano de ....., e, conforme o disposto no artigo 260 do
CPC, o valor de R$ ...... (...................).

Nestes Termos,
P. E. Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 335

RESUMO
Indenizao por acidente de trabalho contra o INSS. No transcorrer
de suas atividades, o requerente envolveu-se em acidente de trnsito do
qual resultaram leses corporais gravssimas, culminando em internamento
hospitalar e afastamento de sua atividade laboral. O Requerente encontra-
se desempregado e incapacitado para o trabalho, devido s sequelas cau-
sadas pelo acidente e pela falta de amparo do rgo previdencirio. Requer
seja concedida aposentadoria por invalidez acidentria.
336 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 337

INDENIZAO ACIDENTE DE TRABALHO CULPA


IMPRUDNCIA LEGITIMIDADE ATIVA NEGLIGNCIA
EMPREGADO MINISTRIO PBLICO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DO


TRABALHO DA ... VARA TRABALHISTA DE ...........................

O MINISTRIO PBLICO, atravs de sua PROMOTORIA DE


ACIDENTES DO TRABALHO, com endereo na Av. ........., n ..., nesta
cidade e comarca, onde recebe suas intimaes, por seus titulares ao
final firmados e com lastro nos artigos 64 e 68 do Cdigo de Processo
Penal, e demais disposies legais pertinentes aludidas, vem propor a
presente

AO DE INDENIZAO DECORRENTE DE ATO ILCITO,

pelo rito ordinrio, em benefcio de ..........., (qualificao),


portador da Cdula de Identidade/RG sob n ........... (doc. ...), residente
e domiciliado na Rua ............, n ..., na cidade de ................ - ..., contra
................., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ/MF
sob n ......., com sede na Av. ............., n ..., nesta capital, e .....................,
pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ/MF sob n ..........,
com sede na Rua ............, n ..., na cidade de ............... - ... .

1. DOS FATOS

1.1. Na data de ... de ......... de ...., o Sr. ................. foi admitido na


empresa ............, na funo de soldador, como consta em anotaes na
Carteira de Trabalho e Previdncia Social (doc. ... a ...), no sentido de
338 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

prestar servios empresa ............., vindo a firmar contrato efetivo


em .../.../...
1.2. Desenvolveu normalmente suas atividades at a data de ...
de ......... de ....., quando foi vtima de acidente de trabalho, em
consequncia da negligncia e imprudncia da requerida, consistente
na omisso de precaues elementares, despreocupao e menosprezo
pela segurana do empregado, em flagrante inobservncia das normas
legais que tutelam a segurana do trabalho.
1.3. O setor em que o reclamante exercia suas funes era o setor
de solda. O acidente ocorreu quando um vaso de ar comprimido
estourou, por ter sido manipulado, segundo verso da requerida, por
pessoa estranha, no funcionrio da empresa, que estava efetuando
empreitada na mesma. Tal vaso de ar comprimido estava desativado,
pois seu motor estava com defeito.
1.4. O referido vaso servia para alimentar as oficinas, e, depois
do acidente, todos os vasos de ar comprimido foram instalados longe
do local de trabalho.
1.5. A exploso do cilindro metlico, destinado a armazenar ar
comprimido, ocorreu porque o vaso estava sem vlvula e, por esse
motivo, muito carregado de presso. Com a exploso muitos
funcionrios foram atingidos.
1.6. Com efeito, o Sr. ................. perdeu parcialmente a audio
dos dois ouvidos devido ao barulho da exploso. Apresenta Disacusia
Neurossensorial Bilateral (CID n ............), conforme comprova exame
em anexo (doc. ...). Verifica-se, ainda pelo documento de fls. (doc.
audiometria), que o autor, quando do exame de sade pr-admissional,
realizou exames dos ouvidos, sendo declarado normal.

Atualmente, sente dificuldades para escutar, apresentando, s


vezes, rudos, zunidos nos ouvidos e segundo declaraes mdicas
trata-se de leso definitiva irrecorrvel e progressiva, interferindo na
descriminao dos sons de fala, quadro que se mantm estvel em
relao s audiometrias anteriores. Segundo a Dra. ............., trata-se
de leso definitiva e irreversvel, sendo recomendvel o uso de aparelho
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 339

de amplificao sonora individual como nica tentativa de reabilitao


auditiva.
Assim, sem esforo de raciocnio, verifica-se que o Sr. ..........
apresenta uma disacusia-sensorio neural bilateral, que lhe causou
uma diminuio auditiva de ...% no ouvido direito e ...% no ouvido
esquerdo, com sequelas irreversveis, cujo quadro clnico tende a
piorar, caso trabalhe em lugares ruidosos.
1.7. A Diviso de Segurana e Medicina do Trabalho (DSMT),
integrante da Delegacia Regional do Trabalho, o rgo com atribuies
de fiscalizar o cumprimento ou no das Normas de Segurana e
Medicina do Trabalho (arts. 154 a 201, CLT).
1.8. Na conformidade do Laudo Tcnico da DSMT, o mdico do
Trabalho Dr. ......................., aps examinar in loco a mquina
causadora do acidente, constatou:

Segundo dito, teria ocorrido exploso do cilindro metlico


destinado a armazenar ar comprimido, depois de manipulao
de vlvulas e registros por pessoas estranhas empresa. O vaso
reservatrio achava-se colocado em recinto de alvenaria e
concreto enclausurado parcialmente, havendo abertura para rea
desolada, onde se encontrava o acidentado. Atualmente o sistema
de ar foi transferido do local onde se achava instalado. Ainda
segundo informado, o vaso reser-vatrio achava-se desativado
por defeito mecnico.

1.9. A realidade que a requerida no tomou as devidas


precaues quanto manuteno do referido vaso reservatrio, vindo
a ocorrer tal sinistro.
1.10. Na verdade, a requerida pouco se preocupa com a
integridade fsica de seus empregados, inobservando as normas legais
prevencionistas, como ocorreu no caso relatado, triste retrato de sua
imprevidncia e insensibilidade.
1.11. Deste modo, por conta da negligncia e imprudncia da
requerida, o acidentado teve perda auditiva bilateral consequente da
340 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

exposio do ouvido a rudos no seu ambiente de trabalho,


ocasionando-lhe prejuzos patrimoniais e morais.
1.12. Nenhuma obscuridade est a macular o que restou claro
das evidncias demonstradas e o efeito que consta hoje, na forma de
deficincia fsica do empregado. Trata-se, portanto, o caso em tela, da
demonstrao de culpa da requerida, provada por diversos fatos, na
perda efetiva ocorrida com o Sr. ............., que o leva a conviver daqui
para frente com a deformidade, que, entre vrias consequncias, reduz
sua capacidade laborativa.
1.13. Dos fatos verificados, transparente se faz a persistncia no
descumprimento de normas que regulam a precauo de acidentes do
trabalho. Estas normas, que regulamentam as disposies de Segurana
e Medicina do Trabalho, existem em larga escala, sendo que a prpria
CLT, no artigo 200, determina que se devem estabelecer regras
complementares s normas existentes, no momento que estas forem
lacunosas e insuficientes.
1.14. Desta forma, coube ao Ministrio do Trabalho, por
intermdio da Portaria n 3.214 de 08 de junho de 1978, que aprovou
as Normas Regulamentadoras (NR), determinar disposies que levem
preveno de acidentes.
Tratemos especialmente de ressaltar as normas deliberadamente
e conscientemente descumpridas, j que existem e dever das empresas
no somente conhec-las como adot-las.

N.R. 6 - EQUIPAMENTO DE PROTEO INDIVIDUAL


Item 6.1. - Para os fins de aplicao desta Norma
Regulamentadora - NR, considera-se Equipamento de Proteo
Individual - EPI todo dispositivo de uso individual (...), destinado
a proteger a integridade fsica do trabalhador.
Item 6.2 - A empresa obrigada a fornecer aos empregados,
gratuitamente, EPI adequado ao risco e em perfeito estado de
conservao e funcionamento, nas seguintes circunstncias:
a) sempre que as medidas de proteo coletiva forem
tecnicamente inviveis ou no oferecerem completa proteo
contra os riscos de acidentes de trabalho;
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 341

b) enquanto as medidas de proteo coletiva estiverem sendo


implantadas;
c) para atender situaes de emergncia.
Item 6.3 - atendidas as peculiaridades de cada atividade
profissional, e respeitando-se o disposto no item 6.2., o
empregador deve fornecer aos empregados os seguintes EPI:
I - Proteo para a cabea:
a) protetores faciais destinados proteo dos olhos e da face
contra leses ocasionadas por partculas, respingos, vapores de
produtos qumicos e radiaes luminosas intensas.
b) culos de segurana para trabalhos que possam causar
ferimentos nos olhos, provenientes do impacto de partculas.
(...)
V - Proteo auditiva
a) Protetores auriculares, para trabalhos realizados em locais em
que o nvel de rudo seja superior ao estabelecido na NR-15.
Anexos I e II.
Item 6.3.1 - o empregado deve trabalhar calado, ficando proibido
o uso de tamancos, sandlias e chinelos.
Item 6.6.1- obriga-se o empregador, quanto ao EPI, a:
d) tornar obrigatrio seu uso;

N.R. - 13 - CALDEIRAS E VASOS DE PRESSO


Item 13.1.2 - Para efeito desta NR, considera-se Profissional
Habilitado aquele que tem competncia legal para o exerccio
da profisso de engenheiro nas atividades referentes a projeto
de construo, acompanhamento de operao e manuteno,
inspeo e superviso de inspeo de caldeiras e vasos de presso,
em conformidade com a regulamentao profissional vigente no
Pas.
Item 13.9 - Segurana na Manuteno de Vasos de Presso.
342 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Item 13.9.1 - Todos os reparos ou alteraes em vasos de presso


devem respeitar o respectivo cdigo de projeto de construo e
as prescries do fabricante no que se refere a:
a) materiais;
b) procedimentos de execuo;
c) procedimentos de controle de qualidade;
d) qualificao e certificao de pessoal.
13.9.1.1 - Quando no for conhecido o cdigo de construo,
dever ser respeitada a concepo original do vaso, empregando-
se procedimentos de controle do maior rigor, prescritos pelos
cdigos pertinentes.

2. DA LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO COMO


SUBSTITUTO PROCESSUAL

Prope a presente ao o Ministrio Pblico, na qualidade de


substituto processual do trabalhador acidentado, Sr. ....................,
justificando sua atuao nos seguintes dispositivos legais:

Reza o Cdigo de Processo Penal:

Art. 64. Sem prejuzo do disposto no artigo anterior, a ao


para ressarcimento do dano poder ser proposta no juzo cvel,
contra o autor do crime e, se for caso, contra o responsvel civil.

Aduz a mesma carta, mais adiante:

Art. 68. Quando o titular do direito reparao do dano for


pobre (art. 32, 1o e 2o), a execuo da sentena condenatria
(art. 63) ou a ao civil (art. 64) ser promovida, a seu
requerimento, pelo Ministrio Pblico.

Assim, a lei oferece a legitimidade para a atuao do Ministrio


Pblico como substituto processual, atinado em nome prprio, porm
na defesa de interesse alheio.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 343

A doutrina acentua esse caminho, conforme se verifica do exposto


a seguir:

Ocorre a substituio processual quando algum est legitimado


para litigar em juzo em nome prprio, como autor ou ru na
defesa de direito alheio. (Santos, Moacir Amaral, apud Oliveira
Jnior, Waldemar Mariz de. Substituio Pro-cessual, Revista
dos Tribunais, 197, p. 120)

Segue ainda esse raciocnio:

Importante notar que o substituto processual a parte na relao


processual, qualidade que na representao continua a pertencer ao
representado (...). (Segundo lio de Frederico Marques, citado por
Oliveira Jnior, ob. citada)
Alis, no que compete legitimidade ad causam do parquet,
o extinto Tribunal de Alada do Estado do Paran arrestou que:

MINISTRIO PBLICO AO DE REPARAO DE DANOS


EX DELICTO LEGITIMIDADE ATIVA SUBSTITUIO
PROCESSUAL, ART. 68 DO CPP AGRAVO PROVIDO.O
Ministrio Pblico tem legitimidade ativa ad causam para
postular no juzo cvel, em nome prprio, a reparao dos danos
decorrentes de acidente de trabalho, na condio de substituto
processual, quando os beneficirios sejam pessoas carentes, na
conformidade do que dispe o art. 68 do Cdigo de Processo
Penal.(Agravo de Instrumento n 65.414-2, de Rio Branco do
Sul. Rel.: Domingos Ramina. Curitiba, 06.12.1994)

Em deciso proferida pela Quarta Cmara do extinto Primeiro


Tribunal de Alada Cvel da Comarca de So Paulo, sob n 636 - Agravo
de Instrumento n 493.155-7, por unanimidade se decidiu:

Na lio de Humberto Theodoro Jnior, no processo civil,


mesmo quando se comete ao Ministrio Pblico a tutela de
344 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

interesses particulares de outras pessoas, como os interditos, a


Fazenda Pblica, a vtima pobre do delito, etc., a sua funo
processual nunca a de um representante da parte material. Sua
posio jurdica a de substituto processual (art. 6), em razo
da prpria natureza e fins da instituio do Ministrio Pblico
ou em decorrncia da vontade da lei. Age assim em nome prprio,
embora defendendo interesse alheio. ( Curso de Direito
Processual Civil, vol. I, 3. ed., Forense, p. 1.132).

No caso vertente, o parquet atua, portanto, amparado por


solicitao da parte,
colimando alcanar a reparao do dano sofrido em decorrncia
de ato ilcito culposo praticado pela requerida.

A par disso, o beneficirio pobre na acepo jurdica do


vocbulo, pelo que se requerem, desde logo, os benefcios da justia
gratuita. (Doc. ...)

3. DOS FUNDAMENTOS JURDICOS DO PEDIDO

A responsabilidade civil , em termos, independente da


responsabilidade penal do que fixa o Cdigo Civil (art. 935).

Art. 935. A responsabilidade civil independente da criminal,


no se podendo questionar mais sobre a existncia do fato, ou
sobre quem seja o seu autor, quando estas questes se acharem
decididas no juzo criminal.

No entanto, existem certas ocorrncias em que o atuar do agente


materializa leso em ambas as reas: civil e criminal.
Basta emergir um delito em tese oriundo de uma conduta
penalmente tpica, para que ecloda a pretenso reparatria civil para o
lesado.
A jurisprudncia, com pertinncia, tem esmiuado o tema:
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 345

No se pode olvidar a distino entre os tipos de ao de


ressarcimento ex delicto: a ao civil de conhecimento, que
independe do resultado do processo penal, nem est
subordinada efetiva ocorrncia do fato penalmente tpico, seno
existncia de infrao penal, em tese, e execuo da sen-tena
penal condenatria. (RITJSP, 116/363)

Sobre outro aspecto, preciso ter presente que em matria de


responsabilidade civil impera o princpio da culpa levissima venit.
A jurisprudncia, nesse caso, tambm tem demonstrado com
clareza tal ensinamento:

INDENIZAO POR ACIDENTE DE TRABALHO DIREITO


COMUM DESNECESSIDADE DE PROVA DE CULPA GRAVE
DO EMPREGADOR ART. 7, XXVII, DA CONSTITUIO
FEDERAL JUS SUPERVENIENS QUE DEVE SER APLICADO
NO MOMENTO DA DECISO. PARTICIPAO DO
MINISTRIO PBLICO LEGITIMIDADE EM FACE DO ART.
82, III DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL CRITRIO DE
INDENIZAO PELA LESO DANO MORAL E SUA
CUMULAO, ART. 5, INC. V, DA CONSTITUIO FEDERAL
JUROS E CORREO MONETRIA HONORRIOS DE
ADVOGADO ART. 20, PARGRAFO 5 PROVIMENTO
PARCIAL. J pacfico que cabe a indenizao pelo Direito
Comum em acidente de trabalho e que j no mais se discute a
culpa grave do empregador, nos termos do art. 7, inc. XXVIII,
da Constituio Federal. O art. 82, II, do Cdigo de Processo
Civil legitima a participao do Ministrio Pblico, notadamente
por se tratar de acidente de trabalho. E mesmo que no fosse
necessrio, no causaria nulidade. Quod abundant non nocet.
O dano moral pode ser cumulado com a indenizao em
decorrncia de leso. indenizvel, ao abrigo do art. 5, inc. V
da Constituio Federal e jurisprudncia j dominante. Os juros
e a correo monetria so devidos sobre as verbas vencidas.
Honorrios de advogados devem atender ao critrio do art. 20,
346 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

pargrafo 5, do Cdigo de Processo Civil. (PROCESSO N 41130-


9; ACRDO N 1.165, DE 13.04.92; 8 CMARA CVEL
TRIBUNAL DE ALADA PARAN).

Assim, mesmo no sendo ela detectada no juzo criminal, que


apura apenas as modalidades culposas que mais frontalmente agridem
os bens juridicamente tutelados, a sua ocorrncia, em qualquer das
outras modalidades possveis, sempre repercute positivamente na
esfera civil.
Por esse motivo que a culpa ainda que levssima (o que no o
caso dos presentes autos), apesar de insuficiente para a condenao
criminal, obriga a indenizar.
Responsabilidade civil, em suma, a obrigatoriedade de pagar o
dano, entendido este como a diminuio ou subtrao causada por
outrem de um bem jurdico.
Culpa a violao (intencional ou no) de um dever que o agente
tinha possibilidade de conhecer e observar.
Preceituam os arts. 186 e 927 do Cdigo Civil brasileiro que:

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia


ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda
que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
(...)
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano
a outrem, fica obrigado a repar-lo.

Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano,


independentemente de culpa, nos casos especificados em lei,
ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do
dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

Esse dispositivo h de ser interpretado conjuntamente com as


seguintes normas, tambm do Cdigo Civil:
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 347

Art. 942. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do


direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e,
se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero
solidariamente pela reparao.

So tambm responsveis pela reparao civil:

Art. 932. (...)


III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais
e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em
razo dele;

A responsabilidade civil abarca todos os acontecimentos que


extravazam o campo de atuao do risco profissional.
Quando a empresa no cumpre a obrigao implcita concernente
segurana do trabalho de seus empregados de incolu-midade durante
a prestao de servio, ela tem o dever de indenizar por inexecuo de
sua obrigao.
Como j afirmou o Ministro Rafael Mayer, citado por Jos Luiz
Dias Campos, na obra Acidente do Trabalho, So Paulo, LTr, 1989, p.
41:

O acidentado sofreu em virtude de imprudncia do empregador.


No foi o risco que ele corria no trabalho. O ressarcimento do
dano h de consistir em virtude da inexecuo de sua obrigao,
por culpa grave.

Sobreleva observar que a Consolidao das Leis do Trabalho


taxativa em impor rigorosas obrigaes ao empregador no que concerne
segurana de seus empregados, na forma das disposies seguintes:
Cabe s empresas:

Art. 157.(...)
I - cumprir e fazer cumprir as normas de segurana e medicina
348 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

do trabalho; (Includo pela Lei n 6.514, de 22.12.1977)


II - instruir os empregados, atravs de ordens de servio, quanto
s precaues a tomar no sentido de evitar acidentes do trabalho
ou doenas ocupacionais; (Includo pela Lei n 6.514, de
22.12.1977)
III - adotar as medidas que lhes sejam determinadas pelo rgo
regional competente; (Includo pela Lei n 6.514, de 22.12.1977)
IV - facilitar o exerccio da fiscalizao pela autoridade
competente. (Includo pela Lei n 6.514, de 22.12.1977)

Em contrapartida, cabe ao empregado observar as normas de


segurana e medicina do trabalho, sob pena de incorrer em ato faltoso
(art. 158 e pargrafo da CLT).
Desta sorte, o empregado que se recuse a usar equipamento
individual de proteo, por exemplo, passvel de demisso por justa
causa.
JOS LUIZ DIAS CAMPOS, autoridade no assunto, assim se
expressa (in RT 635, p. 128):

Nos termos do art. 68 do Cdigo de Processo Penal Brasileiro, a


vtima sendo pobre e requerendo o patrocnio do Ministrio
Pblico, havendo em tese o fumus boni juris, mesmo ocorrendo
o arquivamento do inqurito policial, aquele rgo ingressar
com a devida ao de reparao de dano contra o empregador ou
prepostos ou contra terceiros.

Ademais, por oportuno, cabe assegurar que em matria de


acidente de trabalho a reparao devida independentemente do grau
de culpa do empregador. Nesse sentido, a Constituio Federal dispe:

Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm


de outros que visem melhoria de sua condio social:
(...)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 349

XXVIII - Seguro contra acidentes do trabalho, a cargo do


empregador, sem excluir a indenizao a que est obrigado,
quando incorrer em dolo ou culpa.

Analisando esse preceito, que inovao em relao ao texto


anterior, HUMBERTO THEODORO JNIOR anota:

XI - A inovao da Constituio de 1988:


57. No regime da carta revogada, portanto, ficou solidamente
assentada a possibilidade de coexistncia da reparao
acidentria e da indenizao civil. Isto, porm, no se dava em
termos absolutos, porque se entendia que a culpa leve do patro
era absorvida pelo risco normal da atividade empresarial. De
sorte que somente a conduta anmala do empregador, retratada
na culpa grave ou no dolo, teria foras de gerar, no acidente
laboral, o dever de indenizar nos moldes da lei civil.
58. Assim, era o entendimento universal dos pretrios que, se o
acidente no resultou de culpa grave ou dolo do empregador,
no cabe indenizao pelo direito comum.
59. Agora, a Constituio de 1988, alm de manter o regime de
seguro previdencirio para o acidente e trabalho, deu o passo
final para separar, total e definitivamente, o regime da
infortunstica do regime da responsabilidade civil.
60. Com efeito, ao enumerar os direitos sociais dos trabalhadores
a nova Carta, no art. 7, nmero XXVIII, arrola o seguro contra
acidentes do trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a
indenizao a que est obrigado quando incorrer em dolo ou
culpa.
61. Esse dispositivo tem duas grandes e fundamentais inovaes,
a saber:
A) Passou o custeio do seguro de acidentes do trabalho para a
exclusiva responsabilidade do empregador...
B) A responsabilidade civil do patro caiu totalmente no regime
350 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

do Cdigo Civil. Qualquer que seja, portanto, o grau de culpa,


ter de suportar o dever indenizatrio as regras do direito comum,
sem qualquer compensao com a reparao concedida pela
Previdncia Social.
62. A exigncia, pois, de culpa grave ou dolo para condicionar a
responsabilidade civil paralela indenizao acidentria, foi
inteiramente abolida nos termos da inovao trazida pela nova
Constituio: Qualquer falta cometida pelo empregador, na
ocasio do evento lesivo, acarretar-lhe- o dever indenizatrio
do art. 159 do Cdigo Civil, mesmo levssimas, porque in lege
aquilia et levissima culpa venit.(in Responsabilidade Civil -
Doutrina e Jurisprudncia 2. ed., Rio de Janeiro: AIDE Ed.,
1989, p. 119 e ss.)

Em consonncia com o dispositivo questionado, o artigo 2 da


Lei Complementar n 142, de 08 de maio de 2.013, diz:

Art. 2. Para o reconhecimento do direito aposentadoria de


que trata esta Lei Complementar, considera-se pessoa com
deficincia aquela que tem impedimentos de longo prazo de
natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial, os quais, em
interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao
plena e efetiva na sociedade em igualdade de condies com as
demais pessoas.

Portanto, o direito dos beneficirios reparao, que j existia


no sistema anterior, aps a promulgao da vigente Constituio,
tornou-se inquestionvel.
Por essa elementar razo, o empregador, que cria o risco, tem o
dever indeclinvel de fornecer aos seus empregados condies de
segurana, no exerccio de to perigosa atividade.
Conclui-se, ento, que houve culpa da requerida, decorrente de
frontal e deliberada inobservncia da lei que tutela a segurana do
trabalhador, eis que pelo que dispe o art. 157, da Consolidao das
Leis do Trabalho, o empregador obrigado a orientar seus funcionrios
a fim de prevenir acidentes e atos in-seguros no desempenho do
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 351

trabalho; assegurar que seus empregados esto se utilizando das ordens


de servio do empregador; bem como adequar devidas protees em
mquinas que possam de alguma forma prejudicar a sade do
trabalhador.
O evento danoso originou-se de ato ou omisso da r, tudo pela
imprevidncia da requerida, que se omitiu em adotar cautelas
elementares, como consta na inicial e no laudo pericial, evidenciando-
se o menosprezo pela segurana do trabalhador.
A tentativa de se atribuir a culpa do acidente ao infortunado
trabalhador v, pois intransfervel a obrigao de fiscalizar as
condies de segurana do andamento do servio, proibindo qualquer
condio insegura ou violao das normas legais.
A empresa, mesmo sabendo que aquela atividade era perigosa e
exigia maiores cuidados, no providenciou os equipamentos de
segurana necessrios, no caso a coifa de proteo, para evitar a
ocorrncia de possveis acidentes; se assim procedeu porque assumiu
o risco de eventual acidente, porque iria responder por ele.
Com tudo isto, fica demonstrado a falta de orientao e
fiscalizao da requerida, que no poderia permitir que seu funcionrio
laborasse em condies inseguras no trabalho, sem se preocupar com
a integridade fsica daquele que contribuiu atravs de seus labores
dirios para que a empresa possa auferir seus lucros.
De outra parte, da anlise dos fatos que deram causa ao
infortnio, importante frisar que os trabalhadores desenvolvem suas
funes laborais em condio insegura de trabalho, a saber:

Os acidentes ocorridos por condies inseguras so aqueles cuja


causa decorrente das condies de trabalho.
(...)
Referem-se prtica diria (rotina) no exerccio da atividade
laborativa em condies de trabalho contrrias s preconizadas
pelas Normas Tcnicas Regulamentadoras. (Fundacentro -
Atualidade em preveno de acidentes. Vol. 18, n 209 Maio/
1987).
352 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

ANTE O EXPOSTO, fica demonstrada a culpa in vigilando da


empresa, ao omitir-se na fiscalizao e cumprimento das normas de
segurana e medicina do trabalho e deixando de observar os deveres
de cautela essenciais estipulados pela legislao prevencionista, ao
permitir que pessoas estranhas fossem manipular o tubo de gs.
A culpa in vigilando, na definio do Dr. Juiz Rui Stocco:

Culpa in vigilando a que promana de ausncia de fiscalizao


por parte do patro, quer relativamente aos seus empregados,
quer no tocante prpria coisa. (em Responsabilidade Civil e
sua Interpretao Jurisprudencial, Ed. Revista dos Tribunais,
1994, p. 44).

Culpa in vigilando decorre da falta de ateno com o


procedimento de outrem, cujo ato ilcito o responsvel deve
pagar, p. ex., ausncia de fiscalizao do patro, quer
relativamente aos empregados, quer coisa. (RT. 238/26: Smula
341 do STF).

Neste sentido, transcrevemos a seguinte deciso:

Indenizao Acidente do trabalho Provada a culpa in


vigilando do empregador, cabvel a indenizao, pelo direito
comum Sentena correta. Recurso conhecido e no pro-vido.
(A. un. da 4 Cmara Cvel. Junho/95 do TAPR Ac. 5885 Rel.
Juiz Moraes Leite).

Desta forma, o beneficirio sofreu prejuzo de natureza no s


patrimonial, com tambm moral, hoje previsto e admitido pela
Constituio Federal, artigo 5, inciso X, referido pelo insigne mestre
Jos de Aguiar Dias como:

(...) reao psicolgica injria, so as dores fsicas e morais


que o homem experimenta em face de leso. (Da Responsabilidade
Civil, vol. II, p. 740 e 741, n 228).
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 353

Ainda e sempre o magistrio de Carlos Alberto Bittar:

Danos morais so leses sofridas pelas pessoas, fsicas ou


jurdicas, em certos aspectos de sua personalidade, em razo de
investidas injustas de outrem. So aqueles que atingem a
moralidade e afetividade da pessoa, causando-lhe
constrangimentos, vexames, dores, enfim, sentimentos e
sensaes negativas. (Danos Morais: critrios para sua fixao
Re-pertrio IOB de Jurisprudncia 15/93)

o caso dos familiares, que merecem ter compensaes s


angstias, s aflies, s dores, enfim, ao sofrimento que lhe imps a
r.
Segue, pois, a lio de Carlos Alberto Bittar:

A tendncia ptria a fixao de valor de desestmulo como forma


de inibio a novas prticas lesivas. Trata-se, portanto, de valor
que, sentido no patrimnio do lesante, o possa fazer
conscientizar-se de que no deve persistir na conduta reprimida
ou ento deve afastar-se da indevida por ela assumida. De outra
parte, deixa-se para a coletividade exemplo expressivo da reao
que a ordem jurdica reserva para infratores neste campo. (Op.
cit.)

Para apurao do quantum da reparao que se fixar por


arbitramento, e em execuo, levam-se em conta basicamente as
circunstncias do caso, a gravidade do dano e, nos termos da
lio supramencionada, a ideia de sancionamento da r.

A esse respeito, nenhuma dvida remanesce sobre a reparao


do dano moral, e que so cumulveis as indenizaes por dano moral
e material oriundos do mesmo fato, conforme a Smula 37 do STJ:

So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral


oriundos do mesmo fato. (Cf. retificao no DJU 18.03.92, p.
3.201).
354 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Para aferio do dano moral e fixao do respectivo


ressarci-mento, a doutrina aconselha considerar a extenso do
sofrimento do ofendido, a gravidade e as repercusses da ofensa, a
intensidade da culpa, a situao econmica do ofendido e do ofensor,
etc.
Neste sentido, quanto aos critrios para fixao do dano moral,
transcrevemos a seguinte deciso:

Responsabilidade Civil Indenizao de dano moral Fixao


em 500 salrios mnimos, valor tido por moderado frente
necessidade de quem pede e a possibilidade de quem paga
Deciso que se insere na esfera do convencimento do Juiz
Recurso Improvido. (Ac. un. da 3 C. Especial julho/93 do 1
TACSP Ac 526.380-3 Rel. Juiz Alosio de Toledo Csar j.
02.07.93. Apte.: Expresso Brasileiro Viao Ltda.; Apdos.:
Ministrio Pblico em favor de Luiz Paulo Silva e outros ementa
oficial).

Do voto do relator transcrevemos o seguinte entendimento:

Uma vez que o dano moral hoje est previsto e admitido at


mesmo pela Constituio Federal, inexistindo a lei que determine
o critrio para a sua fixao, foroso concluir que tal deciso se
insere na esfera de convencimento do juiz.

A deciso haver de avaliar, criteriosamente, a necessidade de


quem o postula e a possibilidade de quem o pagar. No caso, os
autores da Ao so pessoas pobres, na acepo jurdica da
palavra, tanto que foram representadas pelo Ministrio Pblico,
em elogivel iniciativa desse rgo do Estado.A empresa-r, por
sua vez, uma antiga, tradicional e poderosa empresa de
transportes de passageiros, para quem a condenao ao
pagamento de 500 salrios mnimos no representar uma
suprema desgraa. Ante a necessidade de quem pede e a
possibilidade de quem paga, conclui-se que a fixao de 500
salrios mnimos foi extremamente moderada, devendo ser
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 355

mantida. (Repertrio IOB de Jurisprudncia - 1 Quinzena de


Setembro/1993 n 17/93 p. 322)

Portanto tais danos, necessariamente, devem ser ressarcidos


dentro do esprito que norteia a responsabilidade civil, segundo o qual
a indenizao no enriquece e nem empobrece.

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local e data)

................................
Promotor de Justia

RESUMO
O MP prope ao de indenizao decorrente de ato ilcito, em virtu-
de de acidente ocorrido, que ocasionou a perda da audio dos dois ouvi-
dos do substitudo, em razo de exploso de cilindro metlico destinado a
armazenar ar comprimido. O acidente ocorreu por no ter a empresa man-
dado efetuar a manuteno do vaso reservatrio. Pede por indenizao
pela incapacidade, a partir da data do evento, devendo o valor apurado ser
computado em dobro; indenizao por dano moral; constituio de capital,
conforme determina o artigo 602/CPC; condenao ao pagamento das des-
pesas referentes ao aparelho auditivo.
356 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 357

INDENIZAO DOENA OCUPACIONAL REDUO DE


CAPACIDADE LABORATIVA LEI N 6.367/76 DECRETO N
79.037/76

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DO


TRABALHO DA ... VARA TRABALHISTA DE ..............................

....................., (qualificao), portador da CTPS n ............., CPF/


MF n ................, residente e domiciliado na Rua .............., n ..., por
seus advogados e procuradores constitudos (doc. ...), respeitosamente
vem presena de Vossa Excelncia para propor AO DE
INDENIZAO POR ACIDENTE DE TRABALHO, contra o INSS, na
pessoa de seu representante legal, sito na Rua ............., n ..., nesta
cidade, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos:

DOS FATOS:

1. O Autor iniciou atividade laborativa dentro da Consolidao


das Leis do Trabalho, devidamente registrado na Carteira Profissional
em tenra idade; em ..., inicia na .............., na funo de ......., da em
diante seguiu a carreira de obreiro, prosseguindo sempre na mesma
funo, em empresas outras, porm sempre se especializando.
2. Em ....... inicia na .................., saindo em ....., retornando em
....... e saindo em ....... .
3. Como nas demais empresas, na funo de Soldador, agora
Snior (doc. ... e doc. ...).
4. Tal funo, alm da habilidade tcnica especfica, exige do
profissional esforos fsicos multivariados, submetendo-o a nveisde
caloria, luminosidade, radiaes, sonoridade e poluio do ar em graus
altamente perniciosos a sua sade.
358 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

5. Devido enorme variedade de peas e estruturas a serem


trabalhadas, aos vrios pontos a serem soldados, e s propores que
apresentam, tais como forma geomtrica, peso, tamanho, resistncia,
etc., o obreiro tem que se desdobrar fisicamente, ora soldando de
ccoras, ora deitado, curvado a 90 graus para frente ou para trs, ora
se distendendo totalmente por sobre a cabea para alcanar pingos
altos, ora inclinado pelas laterais, ora de joelhos, etc.
6. Devido dureza dos materiais a serem trabalhados, os
equipamentos de soldagem se diferenciam, tambm, em peso, tamanho,
etc., defletindo maiores ou menores coeficientes de luminosidade,
caloria, fumaa, etc., expondo o obreiro a at 150 (cento e cinquenta)
graus Celsius, ou a situaes em que vrios soldadores trabalham
simultaneamente, na mesma pea, e fisicamente prximos, o que
ocasiona um ambiente de extrema nocividade.
7. No bastando, h ainda o manejo do equipamento de
soldagem, que pesa por volta de 40 quilos e transportado manualmente
para os vrios locais em que so utilizados, bem como os tubos de
CO2, tambm transportados manualmente.
Em breves toques, o encimado traa um perfil ligeiro da atividade
laborativa do Soldador.
Existem situaes especficas; por exemplo, a situao do obreiro
telado, que solda INOX; esta deflete muita fumaa e caloria devido
dureza do material a ser soldado, bem como executar soldas no interior
de peas, tais como tubos, onde praticamente inexiste ventilao, e
em ambientes praticamente fechados.
8. Ocorre que, por volta de ......... de ...., o autor comeou a sentir
dores na COLUNA VERTEBRAL, tendo que inmeras vezes procurar
os servios da enfermaria da Empregadora, ficando afastado de seu
trabalho e recebendo benefcios do INSS.
Vrias vezes teve sua falta ao trabalho abonada para ir a mdicos
fora do mbito da Empregadora, tais como Rs. ..., ..., em que foi
detectada HRNIA DE DISCO, encaminhando-o a exames mais
acurados, em outros locais.
Houve poca em que o Autor trabalhava ... ao ms, tendo que se
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 359

afastar por questes de sade, e o problema foi se agravando e no se


efetivou qualquer providncia para a mudana de setor, para atenuar a
progresso da molstia.
Ficando internado para tratamento no ............, aos cuidados
mdicos do Dr. .................. .
O quadro clnico encimado, advindo do reflexo infortunstico
laborativo, deu ao Autor uma reduo de sua capacidade
socio-profissional; para a devida apreciao, seguem documentos afins,
de .... a .... .
A Legislao acidentria visa amparar profissionais que em
virtude da agressividade de suas funes tenham sua capacidade
laborativa reduzida, e, por conseguinte, ficam em desvantagem na
competitividade profissional em relao aos demais trabalhadores.
Essa a situao do Autor, pelo que, com base na Constituio
Federal, LEI COMPLEMENTAR N 142, DE 8 DE MAIO DE 2013, Leis
Federais ns. 6.367/76 e 8.213/91, regulamentada pelo Decreto 3.048/
99, requer:

a) Os benefcios pecunirios cabveis aps a consolidao das


leses advindas da molstia adquirida em funo de suas
atividades laborativas;

b) Diferena do auxlio-doena previdencirio concedido ao autor


para o homnimo acidentrio;

c) Realizao de percias mdicas para avaliar as condies fsicas


atuais do autor e as causas de suas leses, sendo que, para
melhor apreciao, os experts devero ser oficiados:

A empregadora ................, com endereo na Rua ..........., n ...,


para fornecer ficha ambulatorial e relatrios mdicos desde a
admisso at seu desligamento;
O Hospital ..........., para fornecer a ficha mdica ambulatorial e
o pronturio do autor desde o incio do tratamento;
360 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

e o INSS, para fornecer os benefcios concedidos ou negados,


NB ... e ... .

d) Citao do ru, com endereo na Rua .............., n ..., na pessoa


de seu representante legal;

e) Os benefcios da Justia Gratuita por no ter condies e arcar


com as custas processuais;

f) Pagamento dos honorrios advocatcios em 15% sobre os


atrasados, at a data da sentena, e mais um ano das vincendas,
custas processuais, despesas que se fizerem necessrias e
demais cominaes de direito.

g) Requer, ainda, seja aplicado o ndice integral no 1


reajustamento, e quando do clculo da renda mensal seja
aplicado o art. 58 das disposies transitrias da CF
convertendo em salrio mnimo, bem como seja efetuado o
melhor clculo para a RMT, tomando-se a mdia dos melhores
12 meses dentro dos 18 meses e multiplicando-se pelo valor/
hora de trabalho no dia da citao ou aplicando-se o valor/
hora do dia da citao.

Protesta provar o alegado atravs de prova pericial j requerida


acima, pela formulao de quesitos e indicao de assistente tcnico
opportuno tempore, oitiva de testemunhas que arrola abaixo,
documentos acostados a este, e demais provas em lei admitidas.
D-se causa o valor de R$ ....... (......................), para efeitos
fiscais e de alada.

Termos em que,
P. Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 361

ROL DE TESTEMUNHAS:

1. ............................;
2. ............................;
3. ........................... .

RESUMO
O Requerente pleiteia indenizao por acidente de trabalho e aux-
lio-doena, em face da reduo de sua capacidade laborativa e consequente
desvantagem na competitividade profissional advindas do exerccio de sua
atividade, a qual exige esforos fsicos variados, submetendo-o a nveis de
luminosidade, calor, radiaes e sonoridade extremamente elevados.
362 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 363

INDICAO DE PRODUO DE PROVAS PREVIDENCIRIO


ATENDIMENTO DE DESPACHO JUDICIAL

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL


DA .... VARA PREVIDENCIRIA DE .........................- SEO
JUDICIRIA DO ESTADO DE .......................................

Ao ordinria de .....
Processo n

......................, (qualificao), j devidamente qualificado na pea


exordial dos autos da presente em epgrafe, que litiga em face do INSS
Instituto Nacional do Seguro Social, tambm j qualificado no feito,
tendo em vista o despacho de fls. XXX vem apresentar as provas que
pretende produzir, em complementao ao teor de seu pedido inicial:

I - prova testemunhal, caso necessrio;


II - prova pericial, caso necessrio;
III - depoimento pessoal do ru, caso necessrio.

DIANTE O EXPOSTO, requer a juntada da presente indicao


aos autos supra indicados.

Nestes termos,
Pede deferimento.

(Local e data)
364 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Advogado
OAB/....... n ...................

RESUMO
O Impetrante vindo atender o despacho judicial nos autos, apresen-
ta as provas que pretende produzir, em complementao ao pedido inicial.
Em Comarcas onde no existe a JUSTIA FEDERAL, podero as
aes previdencirias ser propostas junto Justia Estadual, em confor-
midade disposto no 3, do artigo 109, da CF/1988.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 365

INQUIRIO DE TESTEMUNHAS - ANTECIPAO DE PROVAS


PREVIDENCIRIO IDADE AVANADA MOLSTIA GRAVE

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL


DA .... VARA PREVIDENCIRIA DE ........................- SEO
JUDICIRIA DO ESTADO DE .......................................

....................................,, (qualificao), residente e domiciliado na


Rua .... n ...., nesta cidade e Comarca, por seu advogado e procurador
infra-assinado, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia,
com fundamentos nos artigos 846 e seguintes do CPC, requerer a
notificao de ........................(nome, qualificao e residncia), para
assistir, em dia e hora que forem designados, ao depoimento de
........................ (nome, qualificao e residncia), tendo em vista os
motivos seguintes:

1) O Requerente move contra o Requerido, nesse Juzo, uma ao,


na qual imprescindvel, para complementar a sua prova, o
depoimento da testemunha ........................, para fins de complementar
as informaes de cunho previdencirio.

2) Por tratar-se de informao de natureza imprescindvel para a


aquisio do benefcio previdencirio ora pleiteado, mas, por outro
lado, levando em conta a idade avanada e o precrio estado de sade
da referida testemunha, de recear-se que, ao tempo regular da
realizao da prova, no mais exista, justificando-se, pois, a medida
ora requerida.

3) No tocante idade avanada do Autor e sua sade debilitada,


poder ser motivo da testemunha ter que se ausentar do Pas, para
fins de tratamento de sua sade, sendo, portanto de natureza
URGENTE a sua intimao, para apresentar-se neste E. Juzo.
366 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Assim, cumpridas as formalidades legais, requer a devoluo


dos autos, independentemente de traslado, que servir de prova
oportunamente.

Nestes termos,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/....... n ...................

RESUMO
O Impetrante, com receio de que as provas possam ser extintas
pelo falecimento da testemunha-chave, requer o comparecimento desta
em Juzo para apresentar as provas reais para contemplao do benefcio
ora requerido. Tambm poder ser motivo da presente o fato de a testemu-
nha ter que se ausentar do Pas, e ento a petio ser dirigida ao juiz da
causa, o qual proceder intimao da parte contrria, para assistir ao
depoimento e inquirir a testemunha.
Em Comarcas onde no existe a JUSTIA FEDERAL, podero as
aes previdencirias ser propostas junto Justia Estadual, em confor-
midade disposto no 3, do artigo 109, da CF/1988.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 367

JUSTIFICAO ADMINISTRATIVA ANOTAO EM CTPS


APOSENTADORIA ART. 861/CPC TRABALHADOR RURAL

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) CHEFE DE BENEFCIO DO


INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS.

......................, (qualificao), portadora da Cdula de Identidade/


RG sob n ............... (doc. ...), inscrita no CPF/MF sob n ..................
(doc. ...), residente e domiciliada na Rua .............., n ..., Bairro ...........,
na cidade de .............. (doc. ...), por sua procuradora judicial e advogada
(doc. ...), inscrita na OAB/... sob n ......, com escritrio profissional na
Rua ............., n ..., Edifcio ..., em .............. - ..., onde recebe intimaes,
vem respeitosamente presena de Vossa Senhoria requerer a presente

JUSTIFICAO ADMINISTRATIVA

pelos fatos e fundamentos abaixo articulados:

I - DOS FATOS

A requerente exerceu a funo de trabalhadora rural no


municpio de ................., Estado de ............, no perodo de .... a ....,
fazendo todos os servios provenientes da lavoura de milho, tais como:
capina, arruao e colheita, em propriedades rurais pertencentes a seu
pai e seu sogro: .................... e ...................... .
Seu sogro possua uma propriedade rural com rea de ... (.........)
alqueires paulistas ou ... (..........) hectares, situada no municpio e
comarca de ............... (doc. ...), e como era de costume na zona rural,
desde o ms de ........ de ....., quando completou 15 (quinze) anos, a
requerente j trabalhava na lavoura com os pais. Aps seu casamento
em, .../.../..... (doc. ...), continuou seu labor exercendo funo de
368 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

trabalhadora rural, em uma rea de terras de ... (.........) alqueires


paulistas que foi desmembrada da rea total (doc. ...), para que cada
filho pudesse trabalhar para sua prpria subsistncia.

O casal, desde ........ at o falecimento do marido, .......................,


em .../.../..... (doc. ...), laborou nesse espao de terras, no cultivo de
milho.

Aps o falecimento do marido, a Requerente continuou a laborar


juntamente com os filhos: .................., nascida em .../.../...., (doc. ...),
.................., nascida em .../.../.... (doc. ...), .................. nascido em .../.../
.... (doc. ...) e .................., nascido em .../.../... (doc. ...), menores
impberes.

A Requerente continuou exercendo a funo de trabalhadora


rural, em regime de economia familiar com seus filhos, at ............. de
....., mas sem Registro na Carteira de Trabalho, possuindo como prova
apenas as notas fiscais de entrada de cereais do .......... (docs. ...), as
Declaraes do Imposto de Renda (docs. ...), declarao do Sindicato
dos Trabalhadores Rurais de .............. (doc. ...), e Contratos de Parceria
Agrcola (doc. ..).

Corrobora ainda como prova material a cpia da Transcrio de


Transmisses (doc. ...), onde consta que, atravs de Formal de Partilha
do Esplio de ................ (sogra da Requerente), a rea de ... (............)
alqueires, atravs da matrcula ........, foi partilhada entre os filhos da
Requerente (doc. ...).

Aps vrias tentativas de parceria agrcola, arrendamento e


outros, a Requerente e seus filhos alienaram os ... (............) alqueires
paulistas de terra em .../.../...., conforme certido em anexo (doc. ...).

Ocorre que atualmente a Requerente necessita justificar o perodo


de trabalho, prestado na zona rural de ......... de .... a ......... de ..., para
efeitos de aposentadoria perante a Previdncia Social, motivo pelo
qual pleiteia a presente medida.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 369

Aps ter deixado a zona rural, a Requerente veio residir em


............... - ..., onde permanece at a presente data.

No perodo de .../.../.... a .../.../.... a Requerente laborou como


cozinheira em uma lanchonete (doc. ...), e a partir de .../.../.... at hoje
exerce um cargo na Fundao Universidade Estadual de .......... .

Assim, verifica-se que, caso seja aceita a Justificao


Administrativa, a Requerente poder, somando todo seu perodo de
labor, atingir os 30 (trinta) canos necessrios para aposentadoria
integral por tempo de servio, exigido para a mulher.

Conforme acima relacionado, somado o perodo registrado em


CTPS ao laborado em rea rural atingimos um total de ... (.......) anos,
... (........) meses, e ... (........) dias.

II - DOS FUNDAMENTOS JURDICOS

Conforme dispe o CPC:

Art. 861. Quem pretender justificar a existncia de algum fato


ou relao jurdica, seja para simples documento e sem carter
contencioso, seja para servir de prova em processo regular,
expor, em petio circunstanciada, a sua inteno.

Carlos Alberto lvaro de Oliveira e Galeno nos ensina que:

A prova realizada na Justificao no deixa de ser apenas prova,


como qualquer outra, e deve ser valorada, no momento oportuno,
por quem de direito, na esfera administrativa ou judicial.
(Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. VIII, Ed. Forense)

Com o incio de prova material existente e atravs de testemunhas


que conheceram a Requerente na poca dos fatos, ficar plenamente
Justificado o perodo de labor rural prestado no Municpio de .................
- ... .
370 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Ademais, a Lei n 8.213 versa que:

Art. 106. A comprovao do exerccio de atividade rural ser


feita, alternativamente, por meio de: (Redao dada pela Lei n
11.718, de 2008)
I contrato individual de trabalho ou Carteira de Trabalho e
Previdncia Social; (Redao dada pela Lei n 11.718, de 2008)
II contrato de arrendamento, parceria ou comodato
rural; (Redao dada pela Lei n 11.718, de 2008)
III declarao fundamentada de sindicato que represente o
trabalhador rural ou, quando for o caso, de sindicato ou colnia
de pescadores, desde que homologada pelo Instituto Nacional
do Seguro Social INSS; (Redao dada pela Lei n 11.718, de
2008)
IV comprovante de cadastro do Instituto Nacional de
Colonizao e Reforma Agrria INCRA, no caso de produtores
em regime de economia familiar; (Redao dada pela Lei n
11.718, de 2008)
V bloco de notas do produtor rural; (Redao dada pela Lei n
11.718, de 2008)
VI notas fiscais de entrada de mercadorias, de que trata o
7o do art. 30 da Lei no 8.212, de 24 de julho de 1991, emitidas
pela empresa adquirente da produo, com indicao do nome
do segurado como vendedor; (Includo pela Lei n 11.718, de
2008)
VII documentos fiscais relativos a entrega de produo rural
cooperativa agrcola, entreposto de pescado ou outros, com
indicao do segurado como vendedor ou consignante; (Includo
pela Lei n 11.718, de 2008)
VIII comprovantes de recolhimento de contribuio
Previdncia Social decorrentes da comercializao da
produo; (Includo pela Lei n 11.718, de 2008)
IX cpia da declarao de imposto de renda, com indicao de
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 371

renda proveniente da comercializao de produo rural;


ou (Includo pela Lei n 11.718, de 2008)
X licena de ocupao ou permisso outorgada pelo
INCRA. (Includo pela Lei n 11.718, de 2008)

Nossos Tribunais tm assim decidido:

Previdencirio. Contagem de Tempo de Servio Recproco.


Atividade Rural e Urbana. Via Administrativa. CF, 202, 3, Lei
n 8.213/91, art. 94.Nos casos em que se reivindica a contagem
de tempo de servio prestado na atividade rural e na urbana,
mesmo se reconhecendo como auto-aplicvel o art. 202, 3, da
Constituio Federal, imprescindvel que o interessado ingresse
previamente na esfera administrativa, pois no cabe ao Juiz
substituir-se ao administrador e conferir, ms a ms, a existncia
da prestao laboral e o recolhimento das respectivas
contribuies previdencirias. (Ap. Cvel n 91/04/22640-2/RS,
1 T. do TRF da 4 Regio, DJ (seo II) de 25.08.93, p. 33.903)

Inegvel se torna o direito da Requerente, que se comprovar


atravs das testemunhas arroladas, corroborando os documentos
anexados exordial.

III DO PEDIDO

DIANTE O EXPOSTO, requer a Vossa Senhoria:

a) Com fundamento no artigo 861 do CPC, digne-se acolher a


presente Justificao, constituindo em prova os fatos alegados,
para que possa ser homologada a pretenso da Requerente,
entregando-lhe a aposentadoria por tempo de servio integral;
b) A intimao do Procurador Regional em ............ - ..., do INSS
- Instituto Nacional do Seguro Social, para acompanhar o feito;
c) Para provar o alegado, todos os meios de prova em direito
admitidos, tais como: juntada de novos documentos e
372 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

depoimento das testemunhas a seguir arroladas, que devero


ser intimadas a comparecer ao rgo ora requerido.

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

ROL DE TESTEMUNHAS
1) ........., (qualificao), inscrito no CPF/MF sob n ...........,
residente e domiciliado no ............., Caixa Postal n ..., CEP.....;
2) ........., (qualificao), inscrito no CPF/MF sob n ..........,
residente e domiciliado no ............, Caixa Postal n ..., CEP.......
.

RESUMO
A requerente exerceu a funo de trabalhadora rural, fazendo todos
os servios provenientes da lavoura. Aps a morte de seu marido, conti-
nuou exercendo a funo de trabalhadora rural, porm sem registro na
Carteira de Trabalho. Deixou a zona rural e passou a trabalhar como cozi-
nheira e outros cargos. Atualmente a requerente necessita justificar o per-
odo de trabalho prestado na zona rural, para efeitos de aposentadoria pe-
rante a Previdncia Social. Isto se far atravs da presente justificao
administrativa.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 373

MANDADO DE INJUNO PREVIDENCIRIO LICENA


PATERNIDADE CONSTITUCIONAL DEVIDO PROCESSO LEGAL

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DO


TRABALHO DA .... VARA TRABALHISTA DE ......................... - SEO
JUDICIRIA DO TRT ........ REGIO.

(Nome e qualificao), empregado da empresa ..., estabelecida


Rua ..., n .... residente e domiciliado na Rua ..., n ..., vem perante este
E. Juzo Trabalhista, requerer

MANDADO DE INJUNO,

pelas razes de fato e de direito que passa a expor:

1) O Reclamante casado com (nome e qualificao), a servio


de (nome, qualificao e residncia). (Certido de casamento, xerox
da Carteira de Trabalho, docs. ns ...). Sua mulher deu luz uma criana
no dia ... do corrente (certido de nascimento, doc. n...) e acha-se em
gozo de licena gestante. Para dar assistncia mulher e ao filho
solicitou ao empregador licena-paternidade, direito que lhe assegura
o artigo 7, inciso XIX, da Constituio Federal, pedido que lhe foi
negado.

2) O direito ao referido benefcio assegurado pela nossa


Constituio Federal, a qual depende de lei regulamentadora, at o
momento no editada. Em situao tal, s resta ao Requerente, valer-
se do Mandado de Injuno, como lhe assegura o artigo 5, inciso LXXI,
e o artigo 10, 1 do ADCT (Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias), da Carta Magna, in verbis, respectivamente:
374 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer


natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
(...)
LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta
de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos
e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania;
(...)
Art. 10 ADCT(...)
1 - At que a lei venha a disciplinar o disposto no art. 7, XIX,
da Constituio, o prazo da licena-paternidade a que se refere o
inciso de cinco dias.

DIANTE O EXPOSTO, requer que, aps recebida e protocolada


esta reclamao, que sem faz em 02 (duas) vias, notifique o Reclamado
para comparecer audincia de julgamento que for designada, na forma
do artigo 841 da CLT - Consolidao das Leis do Trabalho.
Espera que este E. Juzo, em sua suprema sabedoria, supra a
omisso e lhe garanta o gozo da pleiteada licena-paternidade, constante
em nossa Carta Magna.

Nestes termos,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/....... n ...................
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 375

RESUMO
O Impetrante recorre ao Judicirio, com a finalidade de que seja
atendido na forma do dispositivo assegurado na norma constitucional de
respeito ao devido processo legal.
O Mandado de Injuno inovao criada a partir da Carta Magna
de 1988, o qual encontra-se inserido no artigo 5, inciso LXXI, constitudo-
se assim, em um instituto que tem por fim antecipar a regulamentao de
determinadas diretrizes esparsamente consagradas pela norma constitu-
cional, solicitadas judicialmente por necessidade concreta, desde que seja
indispensvel ao pleno exerccio de direitos e liberdades previstas na Lei
Maior, especialmente quelas atinentes nacionalidade, soberania e
cidadania.
Em suas linhas so enfatizadas generalidades do instituto
(aplicabilidade, natureza jurdica, correntes doutrinrias surgidas dentre
outras), competncia e partes, impetrao, dentre outros, explanando ain-
da sobre execuo e sua tipicidade, ou seja, a medida liminar e depsito,
cauo, perdas e danos. Analisa sua aplicabilidade em sede trabalhista,
apresentando a jurisprudncia concernente ao tema, que no caso em tela
o empregado requer a sua aplicabilidade na forma legal, ou seja, a LICEN-
A-PATERNIDADE, ainda no normatizada por legislao infra-constituci-
onal.
376 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 377

MANDADO DE SEGURANA APOSENTADORIA DESCONTO


INDEVIDO LEI N 1533/51 MPsns. 1.415/96 e 1.463/96

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ......................*

......................, (qualificao), inscrito no CPF/MF sob n ............,


residente e domiciliado na BR ..., km ..., em ............ - ..., aposentado
desde .../.../....; ..................., (qualificao), inscrito no CPF/MF sob n
..........., residente e domiciliado na Rua .............., n ..., na comarca de
............ - ..., aposentado desde .../.../....; ........................., (qualificao),
inscrito no CPF/MF sob n ........., residente e domiciliado na Rua ...........,
n ..., na comarca de ................ - ..., aposentado desde .../.../....; e, por
fim, ........................, (qualificao), inscrita no CPF/MF com o n ..........,
residente e domiciliado na Rua ................., n ..., na comarca de
............... - ..., aposentada desde .../.../...., por seu advogado e procurador
infra-assinado, vm presena de V. Exa. impetrar o presente

MANDADO DE SEGURANA PREVENTIVO

contra o ato do .........., estabelecido na Rua ................., n ..., na


comarca de ................... - ..., ou alternativamente autoridade coatora
que tenha poderes para proceder e determinar o iminente desconto
retro aduzido, pelas razes fticas e jurdicas que passa a expor:

DOS FATOS

Cumpre destacar que os impetrantes so aposentados do ........,


conforme fazem prova os inclusos comprovantes de recebimento de
seus benefcios. Esses benefcios previdencirios so mantidos pelo
impetrado.
378 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Entretanto, os impetrantes esto na iminncia de sofrer perdas


em seus benefcios previdencirios em face do contido na Medida
Provisria de n 1.415 de 29.04.96 DOU de 30.04.96, reeditada atravs
da Medida Provisria n 1.463, de 29.05.96 DOU de 30.05.96, que
determina em seu artigo 7 um desconto na contribuio social dos
impetrantes para custear o Plano de Seguridade Social.
Conforme restar demonstrado no presente feito, ilegal a
obrigao imposta aos impetrantes atravs das referidas Medidas
Provisrias, tendo em vista a ostensiva afronta aos princpios
constitucionais.

DO DIREITO

Prefacialmente, h que se mencionar o contido na Lei n 10.887


de 18/06/2004, onde se instituiu a contribuio para Seguridade Social
dos Servidores Pblicos Federais nesta Legislao. Estabeleceu-se
atravs do artigo 8 que:
Art. 8o. A contribuio da Unio, de suas autarquias e fundaes
para o custeio do regime de previdncia, de que trata o art. 40
da Constituio Federal, ser o dobro da contribuio do servidor
ativo, devendo o produto de sua arrecadao ser contabilizado
em conta especfica.
Pargrafo nico. A Unio responsvel pela cobertura de
eventuais insuficincias financeiras do regime decorrentes do
pagamento de benefcios previdencirios.

Este artigo veio regulamenta o que foi dito pela Emenda


Constitucional n 41/2003, que modificou o artigo 40, caput da
Constituio Federal, que passou a ter a seguinte redao:

Art. 40. Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio,


dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas
suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia
de carter contributivo e solidrio, mediante contribuio do
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 379

respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos


pensionistas, observados critrios que preservem o equilbrio
financeiro e atuarial e o disposto neste artigo. (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003)

No merecem os impetrantes, aps terem contribudo por um


longo espao de tempo com o fito de obter direito aposentadoria,
receber novos descontos em seus benefcios, vez que j contriburam
o bastante, na vigncia de um Plano de Seguridade Social da sua poca,
para adquirirem tal direito.

Dessa forma, de se destacar que os impetrantes j possuem


direito adquirido, pois, como qualquer outro servidor inativo,
contriburam para sua inatividade dentro do Plano de Seguridade
Social estabelecido pelo Governo poca de sua atividade funcional,
quando inexistia previso de descontos futuros. Portanto, evidente
o direito adquirido dos impetrantes em face da previso constitucional
estabelecida no artigo 5, inciso XXXVI; seno vejamos:

Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer


natureza, garantindo-se aos brasileiros e estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana, e propriedade, nos termos seguintes:
(...)
XXXVI A lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico
perfeito e a coisa julgada.(...)

No tocante ao direito adquirido dos impetrantes, basta repetir


que, quando os mesmos desenvolviam suas atividades laborais,
contriburam com o plano de aposentadoria da poca, obedecendo
quelas normas, entre as quais no estava previsto o desconto futuro.
Ressalte-se, por oportuno, que a Lei de Introduo ao Cdigo Civil,
em seu artigo 6, pargrafo 2, assim define o Direito Adquirido:
380 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Art. 6. A lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o


ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada.
(...)
2 Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular,
ou algum por ele, possa exercer, como aqueles cujo comeo do
exerccio tenha termo prefixo, ou condio preestabelecida
inaltervel, a arbtrio de outrem.

Em face desse dispositivo legal, j naquela poca o legislador


previa a necessidade de proteger o direito adquirido dos seus
destinatrios, a fim de evitar que sofressem prejuzos por conta de
legislador menos cuidadoso.
Ainda se faz necessrio mencionar outros princpios
cons-titucionais que resguardam o direito dos impetrantes; vejamos
alguns deles:

a) Princpio de Isonomia. Pode-se destacar que as MPs contra as


quais se insurgem os impetrantes estabelecem desconto de
seus proventos de aposentadoria, somente para os servidores
inativos civis, excluindo, portanto, os militares, ferindo
destarte o princpio ora abordado (isonomia).
b) Princpio da Irredutibilidade dos Vencimentos. O artigo 194,
pargrafo nico, inciso IV, determina expressamente a
irredutibilidade dos valores dos benefcios dos aposentados,
sendo que, com a edio das Medidas Provisrias em questo,
teriam os impetrantes perda de ...% (...) em seus vencimentos
habituais.

Ainda, h que se mencionar que no existe sentido lgico que


justifique o desconto de 12% nos benefcios dos impetrantes, visto
que o desconto dos servidores, em atividade, destinam-se a custear os
benefcios dos servidores pblicos que durante toda sua vida
profissional j cumpriram com esta misso, qual seja, a de custear
para que outros desfrutassem sua aposentadoria. Nesse sentido,
tambm existe previso constitucional, seno vejamos o que dispe a
CF:
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 381

Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a


sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante
recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes
contribuies sociais:
I - do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na
forma da lei, incidentes sobre:
a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos
ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste
servio, mesmo sem vnculo empregatcio;
b) a receita ou o faturamento;
c) o lucro; (Redao dada ao inciso pela Emenda Constitucional
n 20/98, DOU 16.12.1998)
II - do trabalhador e dos demais segurados da previdncia social,
no incidindo contribuio sobre aposentadoria e penso
concedidas pelo regime geral de previdncia social de que trata
o artigo 201; (Redao dada ao inciso pela Emenda Constitucional
n 20/98, DOU 16.12.1998)
III - sobre a receita de concursos de prognsticos.
IV - do importador de bens ou servios do exterior, ou de quem
a lei a ele equiparar. (Inciso acrescentado pela Emenda
Constitucional n 42, de 19.12.2003, DOU 31.12.2003, com
efeitos a partir de 45 dias da publicao)

Percebe-se, ento, que nos termos desta disposio no est


previsto o desconto dos servidores inativos, como se pretende com as
malfadadas Medidas Provisrias.Por derradeiro, em relao s afrontas
Constituio Federal, inobservou o Executivo, quando de sua funo
legislativa, o princpio da anterioridade. Vejamos o que dispe o artigo
195, pargrafo 6:

Art. 195. (...)


382 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

6 As contribuies sociais de que trata este artigo s podero


ser exigidas aps decorridos noventa dias da data da publicao
da lei que as houver institudo ou modificado, no se lhes
aplicando o disposto no artigo 150, III, b.

Em face dessa disposio constitucional, se faz necessrio refletir,


com efeito, que o constituinte, ao instituir as Medidas Provisrias no
processo legislativo brasileiro, cuidou tambm de limitar seu uso
abusivo a um prazo predeterminado, qual seja, de 30 (tinta) dias,
conforme artigo 62, pargrafo nico.
Ora, se a lei que disciplina matria previdenciria, por fora
constitucional, s poder ter vigncia noventa dias aps sua publicao,
e se certo igualmente que as Medidas Provisrias tm vida de apenas
trinta dias, sob pena de perder existncia e eficcia, resta evidente e
indiscutvel que vedado ao Executivo instituir, regulamentar,
disciplinar, gerir, gestionar matria previdenciria atravs de Medida
Provisria.
Destaque-se, por oportuno, que ambos os prazos previstos na
Carta Magna, o de Medida Provisria (trinta dias) e o da vacatio legis
(noventa dias), so antagnicos, pois, se a segunda somente ser
revestida de eficcia aps decorridos 90 (noventa) dias de sua
publicao, impossvel instituir-se essa contribuio s expensas
dos impetrantes atravs de Medida Provisria, quando esta perde a
eficcia se no convertida em Lei dentro de 30 (trinta) dias.
Ainda, cabe mencionar que o STF j se pronunciou no sentido
de que somente possvel a criao de contribuio por meio de Lei
Complementar, pois, caso contrrio, a Constituio estaria sendo
violada. Nesse sentido a ilegalidade do ato lanado contra os
impetrantes.
Portanto, evidente o justo receio dos impetrantes de sofrer
violao de seu direito lquido e certo, que simplesmente de continuar
a perceber seus proventos de aposentadoria sem qualquer desconto.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 383

DO CABIMENTO LIMINAR

Conceitua o saudoso mestre HELY LOPES MEIRELLES:

Mandado de segurana o meio constitucional posto


disposio de toda pessoa fsica ou jurdica, rgo com
capacidade processual, ou universalidade reconhecida por lei,
para a proteo do direito individual ou coletivo, lquido e certo,
no amparado por habeas corpus, lesado ou ameaado de leso,
por ato de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais
forem as funes que exera. (Constituio da Repblica, art. 5,
LXIX e LXX, Lei n 1.533/51, art. 1).(em Mandado de Segurana,
Ao Civil Pblica, Mandado de Injuno e habeas-data, 12.
ed., 1989, p. 4, Editora LTr.

Ensina DIOMAR ACKEL FILHO, na obra Writs Constitucionais,


Ed. Saraiva, 1988, p. 61:

O mandado de segurana visa resguardar toda a espcie de


direitos lesados ou potencialmente ameaados por atos ou
omisses de autoridade ou de seus delegados, desde que no
amparados por outros writs especficos.

Seguindo-se a esteira dos ensinamentos de DIOMAR ACKEL


FILHO (ob. cit., p. 91):

(...) a medida liminar sustatria do ato impugnado constitui


provimento de natureza cautelar, obra de segurana jurdica para
evitar irreversveis leses.

Essas exigncias so as mesmas que fundamentam a


admissibilidade do processo cautelar em geral, representadas pelos
fumus boni iuris e o periculum in mora.Como se constata pela
anlise dos pargrafos anteriores, presentes esto os requisitos
autorizadores da concesso liminar, vale dizer, o fumus boni iuris e
o periculum in mora.
384 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

FUMUS BONI IURIS

Entende CALAMANDREI que o fim do processo cautelar a


antecipao dos efeitos da providncia definitiva, antecipao que se
faz para prevenir o dano que pode advir da demora natural da soluo
do litgio.
Dada a urgncia da medida preventiva, no possvel o exame
pleno do direito material do interessado, mesmo porque isto objetivo
do processo principal, e no do cautelar.
Para a tutela cautelar, portanto, basta a provvel existncia de
um direito, a ser tutelado no processo principal. E nisso consistiria o
fumus boni iuris, isto , no juzo de probabilidade e verossimilhana
do direito cautelar a ser acertado e provvel perigo em face do dano ao
possvel direito pedido no processo principal.
Fiel ao seu entendimento de que a cautela medida antecipatria
da eficcia do provimento definitivo, ensina CALAMANDREI:

A declarao de certeza da existncia do direito funo do


processo principal; para a providncia cautelar basta que a
existncia do direito aparea verossmil, basta que, segundo um
clculo de probabilidade, se possa prever que a providncia
principal declarar o direito em sentido favorvel quele que
solicita a medida cautelar.

Segundo a mais atualizada doutrina, no se deve ver na tutela


cautelar um acertamento da lide, nem mesmo provisrio, mas sim
uma tutela ao processo, a fim de assegurar-lhe eficcia e utilidade
prticas.
Assim, o fim do processo cautelar evitar, no limite do possvel,
qualquer alterao no equilbrio inicial das partes, que possa resultar
da durao do processo.
Ora, se no existe um direito substancial de cautela, e se a medida
cautelar decretada no em razo da possibilidade de xito da pretenso
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 385

material da parte, mas da necessidade de assegurar eficcia e utilidade


ao provimento do processo principal, no se pode acolher como
razovel o condicionamento da tutela preventiva verossimilhana do
direito substancial da parte. (HUMBERTO THEODORO JUNIOR, in
Processo Cautelar, 9. ed., 1987, Ed. Universitria de Direito, p. 73 e
74).

PERICULUM IN MORA

Para obteno de tutela cautelar, a parte dever demonstrar


fundado temor de que, enquanto aguarda a tutela definitiva, venham a
faltar as circunstncias de fato favorveis prpria tutela.
E isso pode ocorrer quando haja o risco de perecimento,
destruio, desvio, deteriorao, ou se qualquer mutao das pessoas,
bens ou provas necessrios para que ocorra de forma perfeita e eficaz
o resultado do provimento final do processo principal.
Ao tratar do poder geral de cautela (art. 798), nosso Cdigo de
Processo Civil fala em fundado receio de dano ao direito de uma das
partes. H, entretanto, evidente impropriedade terminolgica do
legislador. Se no houve o julgamento da ao principal, que visa
solucionar a lide, no se pode, ainda, falar em direito da parte, pois
nem sequer se sabe se ele existe ou no.
O perigo de dano refere-se, portanto, ao interesse processual em
obter uma justa composio do litgio, seja em favor de uma ou de
outra parte, o que no poder ser alcanado caso se concretize o dano
temido.
Esse dano corresponde, assim, a uma alterao na situao de
fato existente ao tempo do estabelecimento da controvrsia, ou seja,
do surgimento da lide, que ocorrncia anterior ao processo.
A apreciao desse requisito feita apenas num julgamento que
LIEBMAN chama de probabilidade sobre a possibilidade do dano ao
provvel direito pedido em via principal.
Para LOPES DA COSTA, o dano deve ser provvel e no basta a
386 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

possibilidade, a eventualidade. E explica: possvel tudo, na


contingncia das causas criadas, sujeitas interferncia das foras
naturais e da vontade dos homens.
Segundo HUMBERTO THEODORO JUNIOR:

O possvel abrange assim, at mesmo, o que rarissimamente


acontece. Dentro dele cabe as mais abstratas e longnquas
hipteses. A probabilidade o que, de regra, se consegue alcanar
na previso. J no um estado de conscincia, vago, indeciso,
entre afirmar e negar, indiferente. J caminha na direo da
certeza. J para ela propende, apoiado nas regras de experincia
comum ou na experincia tcnica. (em Processo Cautelar, 9. ed.,
1987, Ed. Universitria de Direito, p. 77 e 78).

Na esteira dos ensinamentos de Humberto Theodoro Junior,


necessrio demonstrar-se o fumus boni iuris e o periculum in mora,
de forma conjunta e atrelada. De toda a exposio factual, ficam bem
evidenciados os pressupostos para a ocorrncia da tutela cautelar.
Seno, vejamos:

CONCLUSO DA CAUTELARIDADE

a) A fumaa do bom direito consiste na cristalina existncia de


normas constitucionais que protegem os impetrantes de
sofrerem redutibilidade em seus proventos;
b) O perigo de mora da prestao da tutela jurisdicional con-siste
no fundado justo receio de os impetrantes se verem na
contingncia de sofrer o desconto em seus benefcios
previdencirios e de difcil reparao por parte do impetrado.
Na presente hiptese esto perfeitamente caracterizados os
requisitos essenciais da concesso da liminar, visto,
sobretudo, o carter alimentar dos benefcios previdencirios
percebidos pelos impetrantes, para que se garanta o imperativo
constitucional da irredutibilidade do valor de seus benefcios
da aposentadoria a fim de assegurar a sobrevivncia fsica dos
impetrantes.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 387

DO PEDIDO

ANTE O EXPOSTO, requerem a Vossa Excelncia:

a) Porque presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora,


e por estarem os impetrantes prestes a sofrer grave violao
em seus direitos adquiridos, prejudicando de maneira
insofismvel seu padro de vida, nos termos da
fundamentao supra, seja-lhes concedida liminar, inaudita
altera pars, para evitar o desconto da contribuio determinada
pela MP retro mencionada, com visvel abuso de poder,
suspendendo-se destarte o desconto de seu benefcio
previdencirio que deu causa ao presente Mandado de
Segurana. Alternativamente, seja determinado o depsito das
quantias relativas ao desconto do benefcio previdencirio,
em conta vinculada ao r. Juzo, para fins j declinados neste
feito, at a deciso de mrito.

b) Seja ainda convertido, caso necessrio, o presente


mandamus, de preventivo para repressivo, ordenando ao
impetrado a devoluo das quantias que porventura venham
a ser descontadas dos impetrantes.

c) Seja declarada incidentalmente a inconstitucionalidade da


referida Medida Provisria, no tocante ao desconto aludido
no presente, tendo em vista que contraria a Constituio
Federal em diversos comandos.

d) A notificao da autoridade coatora, para que preste as


informaes que julgar necessrias.

e) A intimao do Ministrio Pblico para que se manifeste,


julgando necessrio.

f) Caso no seja concedida liminar, julgue procedente o mrito,


concedendo a segurana pleiteada mandando autoridade
coatora que cumpra o pedido.
388 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

VALOR DA CAUSA

D-se ao presente mandado o valor de R$ ...... (....................), para


efeitos meramente fiscais e de alada.

DA JUSTIA GRATUITA
Requerem finalmente seja concedido o benefcio da justia
gratuita, ante o carter alimentcio da pretenso dos impetrantes
aposentados, nos termos da legislao em vigor.

Termos em que,
Pedem e esperam deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
Os autores interpem mandado de segurana preventivo com o in-
tuito de impedir o desconto nos benefcios previdencirios, determinado
por Medida Provisria, que modificou a redao do art. 231 da Lei n 8.112/
90.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 389

MANDADO DE SEGURANA INCONSTITUCIONALIDADE


DIREITO ADQUIRIDO PEDIDO DECLARATRIO PROJETO DE
LEI ABSTENO DE ATO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ......................*

........................, (qualificao) , residente e domiciliado no


municpio de ..............., comarca de ........................ - ..., vem
respeitosamente presena de Vossa Excelncia, por seu advogado e
procurador, com base nas disposies dos artigos 1 e seguintes da
Lei n 1.533, de 31 de dezembro de 1951, e artigos 5, incisos XXXV,
XXXVI e LXIX, 37 e 39 da Carta Magna, impetrar o presente

MANDADO DE SEGURANA

contra ato do Exmo. Sr. Prefeito Municipal de ...................., e ato


do Presidente da Cmara Municipal, Sr. ..................., (qualificao),
residentes e domiciliados nesta cidade, pelos motivos de fato e de
direito a seguir expostos:

I DOS FATOS

O Impetrante servidor pblico municipal, sob o regime


estatutrio nico, de acordo com a Lei Municipal n ......., de ... de
........... de .... (doc. ...).

Art. 1. O Regime Jurdico nico dos Servidores Pblicos do


Municpio de ......, bem como o de suas autarquias e das
fundaes pblicas, quando institudos, o estatutrio,
institudo pela Lei ....../... .
390 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

O Servidor-Impetrante dispe de um Sistema de Previdncia e


Assistncia Social Municipal, criado e regulado pela citada Lei ......./..
.

Art. 163. O Municpio manter Plano de Seguridade Social para


o Servidor e sua famlia.

A criao do referido Fundo se deu de acordo com a disposio


contida no 1 do artigo 149 da Carta Magna:

Art. 149. (...)


1 Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro
contribuio, cobrada de seus servidores, para o custeio, em
benefcio destes, do regime previdencirio de que trata o art. 40,
cuja alquota no ser inferior da contribuio dos servidores
titulares de cargos efetivos da Unio. (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 41, 19/12/2003)

Assim, a Lei Municipal n ...../... disps ainda a respeito da receita


e do custeio do Plano de Seguridade Social para o Servidor:

Art. 208. So receitas do fundo:


I - A contribuio mensal, obrigatria a que se refere o artigo 209
(sic), pargrafos 1 e 2.

Art. 207. O plano de Seguridade Social do Servidor ser custeado


com o produto da arrecadao de contribuies sociais
obrigatrias dos Servios em atividades e sobre os proventos da
aposentadoria dos Servidores Inativos, do Municpio de So Jorge
dOeste, Estado do Paran.
1 A contribuio do Servidor ser em funo da remunerao
mensal, ser obrigatria, descontada mensalmente, em 5% (cinco
por cento) nos dois (dois) primeiros anos e de 6% (seis por cento)
no terceiro e quarto ano.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 391

2 A contribuio mensal do Municpio ser de valor igual ao


somatrio s contribuies devidas pelos Servidores Ativos e
Inativos, referidas no inciso anterior.

O Impetrante, dessa forma, tem descontado de sua remu-nerao


mensal a parcela legal de 6%, e assim tambm o Municpio arca com
6%, a fim de custear os benefcios previstos no Ttulo ... da Lei .../...
Assim, todos os valores recolhidos a ttulo de custeio do plano
so destinados ao Fundo, que de acordo com a citada Lei ...../...
administrado por um Conselho.
Os valores desse Fundo so destinados, nica e exclusivamente,
ao pagamento dos benefcios para os Servidores e suas famlias,
conforme rigorosamente estabelecido pela lei e pela Constituio
Federal em seu artigo 201.
Em ... de ........... deste ano, o Sr. Prefeito Municipal encaminhou,
Cmara de Vereadores deste Municpio de ........., Projeto de Lei que
recebeu o n ..../..., com a seguinte redao:

Art. 1. Fica extinto o Fundo de Seguridade Social dos Servidores


do Municpio de ......, criado pelo artigo ... da Lei ..../... de .../.../
..., arcando o Tesouro do Municpio com todos os benefcios
estabelecidos na referida Lei.
Art. 2 O montante existente no Fundo de Seguridade Social dos
Servidores, nesta data, ser revertido ao Tesouro do Municpio.
Art. 3 Ficam mantidos os descontos nas remuneraes dos
servidores pblicos estabelecidos na Lei ..../.. .

Ora, Excelncia, em evidente manobra inconstitucional, o Sr.


Prefeito Municipal de ........, agredindo direito adquirido dos Servidores,
tenta extinguir o Fundo de Seguridade Social legalmente constitudo
e, ainda mais grave, tenta reverter todos os valores monetrios
pertencentes ao Fundo para o Tesouro Municipal.
392 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Ao optar pela instituio do regime estatutrio e pela cobrana


de contribuio do servidor, o Municpio est atrelado Constituio,
que em seu esprito democrtico e de Direito resguarda os direitos
adquiridos e claramente normatiza sobre a utilizao dos fundos.
O gesto do Impetrado extremamente censurvel, posto que
historicamente os Municpios contabilizam dbitos com a Previdncia
Social.
Antes do advento da Constituio de 1988, muitas administraes
pblicas no recolheram suas contribuies, quer a parte patronal,
quer a parte dos seus servidores.
To grave era a questo que mereceu a preocupao do Legislador
Constituinte, que, visando sanar o problema, previu o parcelamento
dos dbitos no artigo 57 do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias, tendo o seu caput a seguinte redao:

Art. 57. Os dbitos dos Estados e dos Municpios relativos s


contribuies previdencirias at 30 de junho de 1988 sero
liquidados, com correo monetria, em cento e vinte parcelas
mensais, dispensados os juros e multas sobre eles incidentes,
desde que os devedores requeiram o parcelamento e iniciem seu
pagamento no prazo de cento e oitenta dias a contar da
promulgao da Constituio.

Com a promulgao da Lei Superior os Municpios passaram a


adotar o Regime nico e, em consequncia, criaram o sistema
previdencirio prprio.
Os Municpios passaram a descontar 5% de seus cofres para
custear o sistema de Seguridade de seus servidores, em contrapartida
aos 22% que descontavam no Regime Previdencirio mantido pela
Unio.
Tal medida deveria trazer benefcios ao Tesouro Municipal, que
diminuiria sua contribuio, e para os Servidores, que teriam a certeza
de ver efetivamente depositados no Fundo os valores por eles e pela
Municipalidade custeados.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 393

O Fundo administrado pelo Conselho, legalmente constitudo


pela Lei ..../..., traz em seu esprito o controle prximo do contribuinte
dos valores a ele pertencentes. A monstruosa Previdncia Social da
Unio estaria combatida, uma vez que o Servidor teria
representatividade no prprio Fundo, podendo controlar de perto o
gerenciamento dos valores e dos benefcios.
Com o projeto de Lei n ...../... tentando a extino do Fundo e,
principalmente, com o repasse do montante existente no Fundo de
Seguridade Social dos Servidores ao Tesouro Municipal, toda a
tentativa de soluo do problema social vai por terra, uma vez que os
valores iro indiscriminadamente para os cofres pblicos.
No h previso de conta autnoma, no Projeto de Lei, para os
valores pertencentes aos Servidores.
No h, no mnimo, acompanhando o Projeto de Lei ...../...,
demonstrativo dos valores depositados no referido Fundo.
No bastasse, a prpria Constituio Federal, em seu artigo 201,
em previso numerus clausus, explicita todos os casos de utilizao
dos planos de previdncia social. O que implica dizer da preocupao
do Constituinte com o rigorismo da aplicao das verbas, ou seja, dos
valores que pertencem aos Servidores.
Entretanto, prevendo o Projeto de Lei n ..../... a incorporao
dos valores ao Tesouro Municipal, como se dar o controle das
contribuies?
Claramente arbitrrio tal Projeto, e claramente ofensivo aos
direitos dos Servidores.

II DO DIREITO

O inciso LXIX, do artigo 5 da Constituio Federal prev a


concesso do mandado de segurana para proteger direito lquido
ecerto, no amparado por habeas corpus ou habeas data quando o
responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica
ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder
Pblico.
394 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Os servidores pblicos esto tendo seus direitos claramente


ameaados com a iniciativa de Lei do Sr. Prefeito Municipal.
A Constituio demonstra, sem deixar dvidas, os direitos
ameaados:

Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer


natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
(...)
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso
ou ameaa a direito.
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jur-dico
perfeito e a coisa julgada.

O Projeto de Lei ..../... no poder ser apreciado pelo Legislativo,


sob pena de, em sendo aprovado, ferir de morte o direito adquirido
pelos Servidores com o artigo ... da Lei ..../..., por verem seus descontos
para o custeio serem depositados no Fundo criado, especialmente, para
este fim.
Saliente-se que o maior agravante da questo o fato de o Projeto
de Lei no prever uma contabilidade especfica para os valores
pertencentes aos Servidores.
De forma simplista e arbitrria, o ato do Sr. Prefeito Municipal
pretende tomar posse de valores que no lhe pertencem, apropriando-
se, literalmente, de considervel quantia de propriedade dos Servidores
Pblicos Municipais.
Em recente parecer, o Tribunal de Contas do Estado do Paran
censura a extino do Fundo, alertando para os critrios a serem
adotados:

Quanto hiptese de extino do Fundo, embora se entenda


tratar de um ato de gesto censurvel luz do Princpio da
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 395

Razoabilidade delineado pelo artigo 37, caput, da Constituio


Federal de 1988, possvel, desde que seja efetuado mediante
processo legislativo regular e que o numerrio depositado em
conta bancria do Fundo, por constituir-se em patrimnio dos
servidores pblicos municipais, seja contabilizado em separado,
no podendo se lhe dar destinao diversa daquela
constitucionalmente definida. (Revista do Tribunal de Contas
do Estado do Paran, n 118, p. 192)

evidente que o projeto inconstitucional, por dar destinao


diversa daquela prevista na Carta Magna para os valores das
contribuies previdencirias, no prevendo a real destinao das
verbas, mas simplesmente incorporando os valores ao Tesouro
Municipal.
Necessrio considerar as razes de tal iniciativa.
H cerca de um ms atrs, antes, portanto, das eleies
municipais, em projeto de n .../... o Sr. Prefeito Municipal encaminhou
Projeto de Lei dispondo sobre o Oramento Geral do Fundo de
Seguridade Social dos Servidores, estimando a receita em R$ .......
(.....................) (docs. anexos).
Inexplicavelmente, menos de um ms depois, e, portanto, aps
as eleies municipais, a mesma autoridade pblica encaminha projeto
de lei extinguindo o referido Fundo e revertendo ao Tesouro do
Municpio os valores ali depositados.
Pretende o Impetrante a devida proteo de seus direitos, em
vias de leso iminente com a aprovao do referido Projeto pela Cmara
Municipal de Vereadores.
O encaminhamento dever ser barrado, a fim de se determinar
ao Presidente da Cmara que suspenda a votao do referido projeto.
A inconstitucionalidade do Projeto de Lei antes mencionado
ficou claramente demonstrada, impondo-se, a final, sua declarao.
Preventivamente, a concesso de liminar impedir a apreciao
pela Cmara de Vereadores do Projeto de Lei n ...../..., propiciando,
no mrito, o julgamento da inconstitucionalidade do projeto e evitando
396 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

dano de difcil reparao. Os valores, uma vez integrados ao Tesouro


Pblico sem o menor critrio, conforme se depreende do referido
projeto, sero utilizados aleatoriamente pela gesto Municipal, sem
que os reais proprietrios dos numerrios tenham como controlar sua
destinao.
Os danos decorrentes da aprovao do Projeto de Lei e a
consequente incorporao dos valores ao Tesouro Municipal sero
certamente irreparveis, uma vez que so quantias elevadas e iro
incorporar valores preexistentes no Tesouro.
A aprovao do projeto, entre outros prejuzos, causar um sem-
nmero de medidas judiciais isoladas, no sentido de o Municpio
declarar os valores transferidos para o Tesouro de cada servidor.
A urgncia da concesso da medida se deve ao fato de que a
Cmara de Vereadores Municipais realiza sesso na data de hoje, e
nela est prevista a votao do projeto.
Ademais, importante salientar que o Sr. Prefeito Municipal
conta com a maioria na Cmara, sendo certa, portanto, a aprovao do
projeto, caso entre em votao.
Dessa forma, esto presentes o fumus boni juris e o periculum
in mora, requisitos para a concesso liminar da segurana, devendo
prevalecer a posio majoritria dos doutrinadores que veem na
medida liminar medida acauteladora de direito do impetrante, que
no pode ser negada quando ocorrem seus pressupostos (...) o tardio
reconhecimento do direito do postulante enseja seu total
aniquilamento. (Hely Lopes Meirelles, Mandado de Segurana ,
Malheiros Editores, p. 56).
O brilhante professor paranaense Luiz Guilherme Marinoni, em
sua obra Tutela Cautelar e Tutela Antecipatria (Ed. RT, p. 14), ao citar
Donaldo Armelin, traduz a importncia do deferimento liminar da
medida pleiteada:

Se o tempo a dimenso fundamental na vida humana, no


processo desempenha ele idntico papel; no somente porque,
como diz Carnelutti, processo vida, mas tambm, porquanto
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 397

tendendo o processo a atingir seu fim moral com a mxima


presteza, a demora na sua concluso sempre detrimental,
mxime quando se cuida de evitar empeos sua prpria eficcia
na atuao do direito objetivo.

III DO PEDIDO

DIANTE DO EXPOSTO, respeitosamente, requer a Vossa


Excelncia que se digne receber e regularmente processar o presente
Mandado de Segurana, com o deferimento liminar do pedido,
objetivando suspender a votao do Projeto de Lei n ..../... previsto
para a sesso legislativa do dia ... de .......... do presente ano.
Requer, ainda, sejam notificados os Impetrados, Exmo. Sr.
Prefeito Municipal de ........ e o Presidente da Cmara de Vereadores
de .........., j qualificados, para que prestem as informaes, querendo,
no prazo de 10 dias.
Requer, mais, seja intimado o Representante do Ministrio
Pblico para se manifestar.
Finalmente, o Suplicante requer a Vossa Excelncia que seja
deferida a segurana pleiteada no presente mandamus, a fim de
declarar a inconstitucionalidade do projeto de Lei de n ..../..., por
flagrante ofensa ao direito adquirido constitucionalmente pelos
Servidores, com a condenao dos Impetrados no pagamento das custas
processuais e honorrios advocatcios.
D causa o valor de R$ ..... (....................), para os fins de direito.

Nestes termos,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
398 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RESUMO
A autoridade coatora, na qualidade de prefeito, encaminhou C-
mara Municipal projeto de lei visando extino do Fundo de Seguridade
Social dos Servidores Municipais e a transferncia do quantum ao Tesouro
Municipal. O impetrante, na condio de servidor municipal, pede que seja
impedida a apreciao do projeto de lei pela Cmara Municipal, atravs de
medida liminar, e, ao final, que o mesmo seja declarado inconstitucional,
uma vez que contraria o estabelecido pela CF.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 399

MANDADO DE SEGURANA INSS PRAZO DE RECOLHIMENTO


DA CONTRIBUIO LEI N 8.212/91

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA VARA DA JUSTIA FEDERAL DA SEO JUDICIRIA
DA COMARCA DE ..............................

......................, pessoa jurdica de direito privado, estabelecida


na Rua .........., n ..., na comarca de .............. - ..., inscrita no CNPJ/MF
sob o n ......., neste ato representado pelo seu scio-gerente, contrato
social em anexo, por seu advogado e procurador infra-assinado, vem
presena de Vossa Excelncia, na forma do art. 5, inciso LXIX, da
Constituio Federal, combinado com a Lei n 1.533/51, impetrar
MANDADO DE SEGURANA contra ato ilegal e abusivo que fere
direito lquido e certo da impetrante, contra o Sr. Superintendente
Estadual do INSS, com endereo na Rua ............., n ..., na comarca de
............ - ..., pelos motivos de fato e de direito que passa a aduzir:

I - DOS FATOS

A impetrante tem como ramo de atividades a locao de trabalho


temporrio sob a gide da Lei n 6.019/74. Nesse mister, mantm ...
(..........) empregados, entre temporrios e efetivos, conforme relaes
inclusas, obviamente, contribuintes da Previdncia Social. Ocorre que,
por fora da legislao que rege o trabalho temporrio e exigncia do
prprio Impetrado, os recolhimentos so individualizados, isto , h
uma guia de recolhimento da Previdncia Social para cada fatura, j
que cada fatura compe uma folha de pagamento. Tendo a Impetrante
......... contratos com clientes, espalhados por ... (........) filiais (vide
relaes), em ... (.........) Estados, torna-se operacionalmente invivel
estarem asfolhas de pagamento e consequentemente guias de
400 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

recolhimento prontas antes mesmo de efetuado o pagamento dos


funcionrios em todas as localidades em que atua a Impetrante, de
cujo resultado depende a aferio do tributo, o qual centralizado na
Matriz, nesta capital.
O recolhimento previdencirio feito at o ... (............) dia do
ms subsequente ao vencido, proporcionando uma relativa
tranquilidade para os empregadores o efetuarem, conforme estabelece
a Alnea b do inciso I do artigo 39 da Lei n 8.212/91, Lei da
Organizao da Seguridade Social e Plano de Custeio.
Entretanto, o impetrado, atravs de ato abusivo, nega-se a quitar
os recolhimentos dentro daquele prazo a partir da competncia
referente ao ms de ........, exigindo que se faa dito recolhimento no
dia ... do ms seguinte ao da competncia, prorrogando o prazo para o
primeiro dia til subsequente se o vencimento cair em dia que no
haja expediente bancrio.
Ora, essa atitude, antes de arbitrria, surpreende a impetrante, a
qual possui ... (............) filiais em vrios Estados da federao e ...
(............) empregados, tendo centralizado na matriz, em ............, todo
o recolhimento previdencirio, dificultando, seno tornando
impossvel, o cumprimento desta abusiva exigncia, em razo do
elevado nmero de funcionrios e estabelecimentos.
Nesse passo, a impetrante, a exemplo de outras empresas, ser
forada a elaborar folhas de pagamento s pressas e exigir de seus
funcionrios (seo do pessoal) que obrem em horrios extraordinrios,
aumentando consideravelmente seus custos e ainda se sujeitando a
erros (a pressa inimiga da perfeio), tudo desnecessariamente.
Considerando-se o fechamento do carto ponto no ltimo dia
do ms anterior, tem-se que a seo do pessoal teria o exguo prazo de
apenas 48 horas para todo esse intenso trabalho, isto, ms a ms.
Por outra parte sente-se, pelo ato impetrado, uma visvel
incoerncia com a atual realidade econmica brasileira, pois, no
havendo inflao, via de consequncia no h uma justificativa
coerente para a diminuio dos prazos para recolhimento dos tributos,
ainda que no se esperem suas dilaes.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 401

Mas no se poderia imaginar que, exatamente quando a inflao


desaparece, o fisco venha diminuir os prazos para pagamentos dos
tributos, numa inverso totalmente inesperada e sem qualquer
justificativa consentnea com a realidade econmica em que vivemos.
o que aconteceu recentemente com a edio Medida Provisria
n 598/94, publicada na imprensa oficial no dia seguinte. (Pub. em
Atualidades Fiscais, Gazeta do Povo, 25.09.94, Dr. Augusto Prolik)

II - DO DIREITO

O impetrado busca, para sua atitude, amparo na recmeditada


Medida Provisria n 598/94, da qual se originou a Portaria MPS n
1.435/94, publicada no DOU em 05.09.94.
Analisando as indigitadas disposies, temos que:

A) DA IMPROPRIEDADE DA MP

As medidas provisrias foram criadas para atender necessidades


de ordem econmica ou social urgentes, que independam de maiores
perquiries e que dispensem os entraves burocrticos prprios do
procedimento legislativo.
a prpria Lei Maior que determina, em seu art. 62, como
requisitos necessrios edio de MP a relevncia e a urgncia.
No o caso da MP e da Portaria antes referidas.
A relevncia e urgncia em vir a ser protegido um Direito da
pessoa maior que a urgncia e relevncia para se adotar Medida
Provisria.
Ora, nem a diminuio, tampouco a dilao do prazo para o
recolhimento da contribuio previdenciria, a essa altura, carecem
de pressa ou de necessidade premente. Da a impropriedade desta
diminuio do prazo, atravs de uma medida provisria, como no caso
vertente, a qual, alm de tudo, tambm antecipa o pagamento de multa
402 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

no caso de inadimplemento na data aprazada, mesmo porque foi


eliminada a espiral inflacionria.

B) DA CONTRADIO MPCLT

O art. 459, 1 da CLT determina que o pagamento de salrios


do trabalhador pode ser feito at o 5 dia til do ms subsequente ao
vencido, in verbis:

Art. 459. (...)


1. Quando o pagamento houver sido estipulado por ms,
dever ser efetuado, o mais tardar, at o quinto dia til do ms
subsequente ao vencido. (Redao dada pela Lei n 7.855,
de 24.10.1989)

Neste passo, tem-se que a data do recolhimento da contribuio


previdenciria determinada pela MP e pela Portaria ANTERIOR
DATA PARA O PAGAMENTO DO OBREIRO.
Ora, dessa incongruncia resulta que, de certa forma, o
empregador subsidia a contribuio previdenciria, pois recolhe antes
mesmo de efetivamente realizada a reteno do tributo, o que somente
ocorre quando do pagamento feito ao obreiro, que at o 5 dia til
subsequente ao vencimento; e a exigncia previdenciria que se
recolha at o dia 02 do ms subsequente ao vencido. Assim sendo, o
recolhimento previdencirio, dependendo do calendrio, pode vir a
ser antecipado em at 05 dias, antes da reteno. Veja-se que, no
exemplo do ms de .........., o recolhimento dever ser efetuado, a vingar
a imposio da Previdncia, no dia 4, quando o 5 dia til ser no dia
08 de ........ .
Assim, fica provado o periculum in mora, pois, uma vez no
atendida liminarmente a segurana ora requerida, no haver tempo
hbil para a confeco das guias de recolhimento, sujeitando-se a
impetrante ao pagamento de multa, de difcil e incerta reparao.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 403

Evidencia-se tambm o fumus boni juris, na medida em que o


ato do impetrado fulmina direito lquido e certo da impetrante, que se
v merc de um espancamento tributrio que pode ser evitado atravs
do deferimento presente.

C) DA LEGITIMIDADE DAS PARTES

IMPETRANTE: A impetrante parte legtima, pois tem o direito


lquido e certo de continuar recolhendo as contribuies
previdencirias nos moldes anteriores e a teor do art. 3, inciso I, alnea
b, da Lei n 8.212/91, sendo despicienda a discusso se pessoa
jurdica, sendo certo que:

O impetrante, para ter legitimidade ativa, h de ser o titular do


direito individual ou coletivo lquido e certo, para o qual pede
proteo. Tanto pode ser pessoa fsica como jurdica, rgo
pblico, ou universidade patrimonial privada. (Mandado de
Segurana, Ao Popular, Ao Civil Pblica, Mandado de
Injuno, Habeas-Data, Hely Lopes Meirelles, RT, 12. ed., p. 30).

IMPETRADO: O impetrado parte legtima para figurar no plo


passivo do procedimento, pois, como mui propriamente ensina o
magistrio do saudoso Hely Lopes Meirelles:

Exemplificando: numa imposio fiscal ilegal, acatvel por


mandado de segurana, o coator no nem Ministro ou o
Secretrio da Fazenda que expede instrues para a arrecadao
de tributos, nem o funcionrio subalterno que cientifica o
contribuinte da exigncia tributria; o coator o chefe do servio
que arrecada o tributo e impe as sanes fiscais respectivas,
usando de seu poder de deciso. (ob. cit., p. 34).

III - DA CONCESSO DE MEDIDA LIMINAR

Impe-se in casu a concesso de liminar, pois certo que:


404 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

(...) s atravs dela (liminar), de frustrar-se o direito subjetivo


que a Constituio ampara com ao de segurana contra os atos
ilegais ou abusivos da autoridade. (GALENO LACERDA,
Comentrios ao CPC. Ed. Forense, 2. ed., vol. VIII, tomo I, p. 68)

Acresa-se que a liminar inerente ao prprio writ, na medida


em que a demora nas prestaes jurisdicional pode causar danos
irreparveis, pois implicitamente est ela contida no preceito
constitucional e no pode Medida Provisria, de natureza
infra-constitucional, travar ou liminar seu exerccio. (Dirio Comrcio
& Indstria, 16.03.64, So Paulo).

IV - DO REQUERIMENTO

DIANTE DO EXPOSTO, requer:

a)determinar a CONCESSO DE MEDIDA LIMINAR facultando


impetrante o direito de promover o recolhimento das contribuies
previdencirias de seus funcionrios, at o 8 dia do ms subsequente
ao vencido, sem sofrer nenhum espancamento como seja a multa, como
vinha sendo feito regularmente at ento, inaudita altera pars,
suspendendo a exigncia do impetrado de que este recolhimento seja
feito at o dia 02 do ms subsequente ao vencido, pelas razes acima
expostas, sob pena de, se assim no for decidido, ocorrer ineficcia da
ordem judicial se ocorrer no final, pois o impetrante no ter tempo
suficiente para efetuar o recolhimento at o dia 02 do ms subsequente
ao vencido, que no caso ser dia 04 de ........., pois dia 02 cai num
domingo e dia 03 dia de eleies, tudo com observncia do art. 17 e
seu pargrafo nico, da Lei n 1.533/51;
b) notificao do impetrado no endereo preambulado, para que
preste as informaes necessrias no prazo legal, aps deferida a
liminar;
c) audincia do Ilustre Representante do Ministrio Pblico;
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 405

d) Procedncia da segurana por estar-lhe ferindo direito lquido


e certo (Lei n 8.212/91, art. 30, inciso I, alnea b), condenando-se o
impetrado em todos os nus de sucumbncia.

Valor da causa: R$ ........ (...........................).

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
Ao de Segurana contra ato de Superintendente do INSS, que
determinou o recolhimento de contribuies em prazo inferior ao que alude
a Lei n 8.212/91.
406 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 407

MANDADO DE SEGURANA LEI N 1.533/51 PROCEDIMENTO


ADMINISTRATIVO SUSPENSO DEFERIMENTO DO PEDIDO
ATO ILCITO CONCESSO BENEFCIO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL


DA VARA PREVIDENCIRIA DA COMARCA DE ..............................

....................., (qualificao), portador da Cdula de Identidade/


RG n ............. e CPF/MF n .............., residente e domiciliado na
Rodovia ..., km ..., na comarca de ............... - ..., por seu advo-gado e
procurador infra-assinado, vem respeitosamente perante Vossa
Excelncia, com fulcro no artigo 5, inciso LXIX, da Constituio
Federal e artigos 1 e 7, inciso II, da Lei n 1.533/51, impetrar
MANDADO DE SEGURANA contra conduta ilegal do ............, da
comarca de ............... - ..., praticado por delegao do ...................,
Autarquia Federal, com Superintendncia na comarca de ..................-
..., sediada na Rua ..........., n ..., solicitando nesta oportunidade o
inteiro agasalho do Poder Judicirio, para que lhe conceda MANDADO
LIMINAR com efeitos assecuratrios de manuteno, proteo e at
mesmo de restaurao de direito seu, lquido e certo, que est sendo
lamentavelmente vulnerado, conforme vai adiante demonstrado, tudo
para a final ser expedida a liminar, conforme se pede:

a) cumpra a autoridade coatora prontamente a ordem judicial, a


fim de restabelecer de imediato o pagamento do benefcio de
aposentadoria por tempo de servio do impetrante, desde a
sua suspenso, ms de ........... inclusive, mantendo-o at o
final julgamento de mrito do presente;

b) notificada regularmente via judicial, preste informaes, no


prazo de ... (..........) dias, nos termos do artigo 1, a, da Lei
n 4.348 de 26 de junho de 1964.
408 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Para tanto e com clareza, passa a impetrante a expor o seu pedido:

DOS FATOS

Conforme se verifica cristalinamente pelos documentos de fls.


... a ..., o impetrante, aps completar ... anos, ... meses e ... dias de
servio, teve sua aposentadoria por tempo de servio concedida atravs
de um processo que se desenvolveu de maneira lcita e regular junto
ao impetrado.
O documento de fls. ... prova que, com base na concesso de sua
aposentadoria, o impetrante rescindiu seu contrato de trabalho com o
Banco ....... em .../.../..... .
Logo em seguida, tambm por conta de sua aposentadoria, em
demanda trabalhista, o impetrante quitou seu contrato de trabalho
atravs de acordo judicial, realizado em .../.../....., conforme provam os
documentos de fls. ... a ... .
Assim, desde .../.../....., as nicas fontes de renda do impetrante
passaram a ser o benefcio mantido pelo .................. e a complementao
de aposentadoria, paga pela ............. - ..., entidade de previdncia
privada mantida pela empresa onde trabalhava (vide docs. fls. .. e ..).
Ocorre que em .../.../...., ... meses depois de ter se aposentado, o
impetrante foi surpreendido com um ofcio enviado pelo impetrado
(doc. fls. ..), no qual lhe foi comunicado que o tempo de servio (.../.../
..., a .../.../.,..) havia sido computado indevidamente.
Alm disso, constava no referido ofcio que em decorrncia da
supresso do perodo acima o tempo de atividade rural (.../.../....a .../.../
....), devidamente averbado em .../.../.... (vide docs. fls. .. e ..), no poderia
ser utilizado para fins de aposentadoria, de acordo com o disposto no
Decreto n 3.048 de 06.05.1999.
Ainda, neste ofcio, concederam-lhe ... dias para apresentar novos
elementos, sem os quais o benefcio seria suspenso.
Diante disso, o impetrante, dentro do prazo, encaminhou
correspondncia ao impetrado (docs. fls. .. a ..), provando que a
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 409

concesso de seu benefcio estava correta e expondo os motivos pelos


quais o mesmo no poderia ser suspenso.
Malgrado todo o trabalho realizado pelo impetrante, no sentido
de oferecer razes para o impetrado reconsiderar sua deciso, este nem
tomou conhecimento das mesmas, limitando-se a expedir outro ofcio,
em .../.../...., suspendendo ento o pagamento do benefcio a partir
daquela data (doc. fls. ..).
To logo tomou conhecimento da suspenso do benefcio pelo
.............., a .........., empresa de previdncia privada que complementava
a aposentadoria do impetrante, suspendeu o pagamento do
complemento a partir do ms de ........... de .... (doc. fls. ..).
Assim, ante a atitude arbitrria do impetrado, ficou o impetrante
privado de suas nicas fontes de renda, situao que lhe pode causar
srias e irreversveis consequncias, pois como provam os documentos
acostados no presente, em funo de seu desliga-mento e do acordo
judicial firmado, no existem condies para retornar ao quadro de
funcionrios do Banco ...... . Tambm, em razo de sua idade e
limitaes do mercado de trabalho, no tem o impetrante condies
de conseguir outro emprego para prover seu sustento e de sua famlia.

DA LIMINAR

Como bem se exps, verifica-se que a atitude do impetrado,


suspendendo unilateralmente o benefcio que foi concedidoatravs
de um processo regular, fere os Princpios do Processo Legal e da
Ampla Defesa, consagrados no artigo 5, incisos LIV e LV, da
Constituio Ptria.
Neste sentido existe o seguinte entendimento jurisprudencial:

MANDADO DE SEGURANA SUSPENSO DE BENEFCIO


SEM PRVIO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO
IMPOSSIBILIDADE 1. A jurisprudncia do antigo Tribunal
Federal de Recursos pacfica no sentido de que a suspenso
410 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

ou o cancelamento do benefcio previdencirio, regularmente


concedido, no pode ser feita unilateralmente pela instituio
previdenciria, mas depende, sempre, de apurao em
procedimento administrativo regular, que deve assegurar ao
interessado o direito constitucional de defesa (cf. jurisp. Ex-
TFR). 2. Entendimentos jurisprudencial e doutrinrio. 3. Apelo
e remessa improvidos. 4. Sentena mantida. (TRF 1 R. AMS.
89/01/01737-7 1 T. Rel. Juiz Plauto Ribeiro DJU 18.05.1992)

APOSENTADORIA POR IDADE SUSPENSO DO


BENEFCIO POR DECISO UNILATERAL DO INSS
VIOLAO AO ART. 5, LIV, DA MAGNA CARTA 1. A
Constituio Federal de 1988, em seu artigo 5, inciso LIV,
preceitua que ningum ser privado da liberdade ou de bens
sem o devido processo legal. 2. A aposentadoria por idade, ou
por qualquer outra forma prevista na legislao previdenciria,
s poder ser suspensa, cancelada ou cassada mediante prvia
instaurao do devido processo legal, seja no mbito
administrativo ou judicial, assegurada ao beneficirio a ampla
defesa. 3. Precedentes dos Colendos STJ, TRFs da 2, 3 e 5
Regies e do extinto TFR. (TFR 5 R. AMS 40.991/AL 2 T.
Rel. Juiz Jos Delgado DJU 30.05.1994)

BENEFCIO PREVIDENCIRIO SUSPENSO DE SEU


PAGAMENTO IMPOSSIBILIDADE AUSNCIA DE
PROCESSO LEGAL ORDEM CONCEDIDA
CONFIRMAODA SENTENA. No de se admitir a
suspenso do benefcio previdencirio se as alegadas
irregularidades porventura existentes em sua concesso no
foram apuradas em processo regular, com infringncia ao
princpio constitucional da ampla defesa. (TRF 5 R. AMS
44.414/RN 2 T. Rel. Juiz Nereu Santos DJU 24.02.1995).

SUSPENSO DE BENEFCIO POR SUSPEITA DE FRAUDE


FALTA DE PROCESSO ADMINISTRATIVO LESO AOS
PRINCPIOS DO DEVIDO PROCESSO LEGAL E DA AMPLA
DEFESA NULIDADE DO ATO ADMINISTRATIVO.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 411

Possibilidade de cumulao de ao declaratria com a


condenatria, em face do princpio da economia processual, que
permite tal cumulao desde que o tipo de procedimento seja
compatvel com os pedidos. O ato administrativo que suspendeu
o benefcio previdencirio padece de vcio insanvel, em face da
ausncia de processo administrativo, no qual fosse garantida a
ampla defesa do segurado. (TRF 3 R. AC 92/03/69.142-1 1
T. Rel. Juiz Sinval Antunes DJU 14.11.1995)

Restou provado, tambm, o perigo da mora, pois o impetrante


perdeu seu nico meio de sobrevivncia com a suspenso do
pagamento da aposentadoria do ............ e da complementao da
............, podendo sofrer prejuzos irreversveis caso a situao
permanea como est.
Anteoexposto, estando presentes os pressupostos essenciais,
periculum in mora e fumus boni juris, requer respeitosamente a
Vossa Excelncia a concesso de liminar, cassando o ato impugnado e
determinando ao chefe do ........ - Convnios que restabelea
imediatamente o pagamento do benefcio de aposentadoria do
impetrante, desde a sua suspenso, inclusive o ms de ........, no pago,
e o mantenha at que seja julgado o mrito do presente mandamus.

DO MRITO

Apesar de a correspondncia que suspendeu o benefcio (doc.


fls. ..) ter mencionado apenas um motivo, verifica-se que narealidade
h duas situaes que levaram o impetrado a tomar essa atitude abusiva
(doc. fls. ...). Seno vejamos:
A primeira diz respeito ao tempo de servio em que o impetrante
laborou junto ao prprio impetrado (.../.../.... a .../.../....), na poca INPS,
na qual existe a alegao de que este perodo no pode ser considerado
em razo da Lei n 6.494/77.
Ora, o dispositivo legal supracitado regula a contratao de
412 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

estagirios, porm no associa diretamente sua aplicao ao caso


especfico do impetrante, tanto que, por ocasio de sua aposenta-doria,
o encarregado da concesso do prprio impetrado aceitou a
documentao apresentada e considerou como tempo de servio.
Pode-se observar na documentao apresentada, s fls. ... a ...,
que o processo de aposentadoria em questo transcorreu de forma
regular e transparente, no existindo um nico vestgio de fraude.
Dessa forma, s se pode concluir que a atitude do impetrado no passa
de um grande conflito de entendimento entre seus prprios
funcionrios.
Assim, em que pese no existir poca da concesso nenhum
impedimento legal a invalidar a incluso do perodo de .../.../.... a .../.../
.... no tempo de servio do impetrante, no pode o impetrado, baseado
em meras suposies de carter interpretativo, prejudicar o benefcio
concedido, que assumiu a condio de ato jurdico perfeito.
A segunda alegao impeditiva concesso do benefcio levantada
pelo impetrado, esta mais absurda que a primeira, sustenta que o
benefcio concedido em .../.../.... no estava correto, porque o perodo
de .../.../.... a .../.../.... foi computado indevidamente, de acordo com o
artigo 58, inciso XXIII, 4, do Decreto n 2.172 de 05.03.97.
Alm do fato de que a aceitao do perodo anterior
desca-racteriza a aplicao do disposto legal acima, est mais que
claroque o processo de aposentadoria, que transcorreu de forma lcita
e regular, nos termos da legislao vigente poca de sua concesso
(Lei n 8.213/91 e Dec. 611/92), trata-se de um ato jurdico perfeito
(art. 82 do Cdigo Civil).
Desta forma, a atitude tomada pelo impetrado caracteriza um
flagrante desrespeito ao Princpio da Irretroatividade das Leis contido
no artigo 5, inciso XXXVI, da Constituio Federal e artigo 6 da Lei
n 4.657/42 (Lei de Introduo ao Cdigo Civil), pois, sendo a
aposentadoria concedida em .../.../.... um ato jurdico perfeito, uma
norma posterior (Dec. n 2.172 de 05.03.1997) jamais poderia retroagir
para prejudic-la.
Quanto legislao que estava em vigor na data da aposentadoria
do impetrante, .../.../...., cabe tecer as seguintes consideraes:
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 413

Constata-se que o referido artigo est embasado no art. 55, II, da


Medida Provisria n 1.523, publicada em 14.10.96 e que desde esta
data j foi reeditada dez vezes, sem ter sido convertida em Lei pelo
Congresso Nacional at hoje.
De acordo com o artigo 62 da Constituio Federal, as Medidas
Provisrias perdero sua eficcia desde a sua edio, se no forem
convertidas em Lei no prazo de 30 (trinta) dias da sua publicao.
Assim, tendo em vista que as Medidas Provisrias gozam apenas
do efeito ex tunc, com a Medida Provisria n 1.523 no poderia ser
diferente, de maneira que o Decreto n 2.172/97 no poderia manter a
data de 14.10.96 como marco para modificao de direitos, pois, como
a Medida Provisria em questo no foi convertida em Lei, voltou a
vigorar a Lei anterior (Lei n 8.213/91 e Dec. n 611/92), que nada
mencionava a esse respeito.
Neste sentido, Cllio Chiesa, em O Regime Jurdico-
Constitucional das Medidas Provisrias Ed. Juru/96, p. 71 a 74,
apresentasua doutrina, mencionando os pareceres de outros juristas
que defendem a mesma tese:

(...) Vale frisar que uma nova publicao da Medida Provisria


no tem o condo de convalidar os efeitos gerados nos trinta
dias em que a Medida estava em vigor. Portanto, se uma Medida
foi reeditada seis vezes, por exemplo, mesmo que a sexta esteja
em vigor, as cinco Medidas anteriores j perderam sua eficcia
desde a sua publicao (efeito ex tunc) (...)
(...) A regra geral aplicvel ao conflito de normas no tempo logo
nos induz a pensar que a eficcia imediata da medida provisria,
dotada de fora de Lei, se faz prevalecer norma legal mais antiga.
Contudo, no devemos nos esquecer de que esta eficcia est
condicionada ao benefcio do Congresso, sem o qual ficam
anulados, desde o incio, todos os seus efeitos.

Esta circunstncia, na expresso de Caio Tcito, levou a doutrina


a adotar uma soluo de compromisso: at ser convertida em lei (o
414 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

que lhe confere definitividade), a medida provisria no revoga a lei


anterior, mas apenas suspende-lhe a vigncia e a eficcia, que se
restauram se no subsiste a medida provisria, tanto pela rejeio
como pela inrcia do Congresso, aps o vencimento do prazo de
apreciao. Fica, por essa exegese, superada a objeo de que a lei,
quando revogada, somente repristinada mediante norma expressa
que a restaure.
Esse tambm o entendimento de Michel Temer: A edio da
medida provisria paralisa temporariamente a eficcia da Lei que
versava a mesma matria. Se a medida provisria for aprovada, se opera
a revogao. Se, entretanto, a medida provisria for rejeitada, restaura-
se a eficcia da norma anterior. Isso porque, com a rejeio o Legislativo
expediu ato volitivo consistente em repudiar o contedo daquela
medida provisria, tornando subsistente anterior vontade manifestada
de que resultou a lei antes editada.
Para Manoel Gonalves Ferreira Filho, a derrogao ou revogao
da lei anterior por uma medida provisria seria apenas aparente. Esta
suspenderia a vigncia e a eficcia desta lei anterior, sobrepondo-lhe a
norma que edita, mas a derrogao ou revogao propriamente ditas
apenas viriam de converso em lei da medida provisria pelo
Congresso. Assim, inocorrendo a converso, perderia efeito a medida
provisria, restituindo-se plena vigncia e eficcia ao direito anterior.
Argumenta o autor que esta soluo se coaduna com o texto do art. 62,
pargrafo nico, primeira parte.
Por derradeiro, urge consignar que as medidas provisrias, por
no serem providas de eficcia permanente, no podem revogar o
direito anterior. Operam, simplesmente, desde a sua edio, a
suspenso da eficcia do direito anterior, caso haja incompatibilidade
entre os comandos.
Em que pese a Medida Provisria n 1.523 ter sido reeditada
mais de dez vezes desde a sua edio, e at o momento no ter sido
convertida em Lei, nulos so os seus efeitos, assim como deve ser
considerado nulo o disposto no art. 58, XXIII, 4, do Dec. 2.172/97,
tendo em vista basear-se exclusivamente na Medida Provisria que
perdeu sua eficcia no perodo de .../.../.... a .../.../...., data em que foi
reeditada pela dcima vez.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 415

Uma vez considerados nulos os fundamentos legais apresentados


pelo impetrado para justificar a suspenso, esta tambm deve ser
considerada nula, restabelecendo-se o benefcio do impe-trante, eis
que totalmente procedente ante a Legislao vigente poca de sua
concesso (Lei n 8.213/91).
Por ltimo, cabe argumentar sobre a constitucionalidade do
disposto no art. 55, inciso II, da Medida Provisria n 1.523, por
conseguinte, do art. 58, XXIII, 4, do Dec. 2.172/97.
De acordo com a citada medida provisria e decreto, a partir de
14.10.96, o tempo de servio rural s poder ser contado para benefcios
de aposentadoria por idade e para os benefcios de valor mnimo.
Pode-se deduzir que a previdncia social, ao criar tal obstculo
para os segurados que trabalharam no campo, no estava preocupada
somente com a falta de contribuio no perodo anterior, pois admite
ao segurado que comprovar atividade no regime urbano, mesmo que
sem contribuio (empregado), contar tempo de servio para todos os
benefcios.
No bastasse a discriminao em razo do regime urbano e rural,
gritante a discriminao em funo dos valores de aposentadoria,
pois de acordo com a referida Medida Provisria o tempo de atividade
rural s pode ser considerado para os benefcios de valores mnimos.
Tomemos como exemplo dois indivduos que tenham trabalhado
juntos na lavoura durante cinco anos. Por ocasio da aposentadoria,
nos termos da Medida Provisria n 1.523, o primeiro, que no evoluiu
salarialmente e continua ganhando um salrio mnimo por ms, ter
seu benefcio concedido; porm o segundo, que no decorrer de sua
vida melhorou sua condio salarial e hoje ganha o equivalente a cinco
salrios mnimos por ms, no poder aposentar-se, tendo de trabalhar
cinco anos a mais que o primeiro, como castigo por ter melhorado de
situao financeira.
Dessa forma, evidencia-se que o art. 55, II, da Medida Pro-visria
n 1.523 e, consequentemente, o art. 60, XX, do Decreto n 3.048/99,
por discriminarem os segurados, em razo do regime e em razo de
salrios, esto em desacordo com o disposto no artigo 4, IV e artigo
194, inciso II da Constituio Federal, pelo que deve ser declarada a
416 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

sua inconstitucionalidade, tornando nulos todos os efeitos que possam


prejudicar o impetrante no recebimento de seu benefcio junto ao
..................... .

DO ATO MANIFESTAMENTE ILEGAL

Por todo o exposto, a deciso ora impugnada arbitrria, ilegal e


inconstitucional, tendo em vista que, em primeiro lugar, oimpetrado
no pode suspender o benefcio unilateralmente, sem a existncia de
processo. Em segundo lugar, porque os fundamentos apresentados
para impugnar o perodo de atividade rural esto baseados em normas
posteriores e totalmente inconstitucionais.

REQUERIMENTO

DIANTE DO EXPOSTO, requer a Vossa Excelncia o que segue:


a) concesso de liminar determinando ao Chefe ..., que restabelea
imediatamente o pagamento do impetrante, desde a suspenso,
inclusive o ms de .........., com fundamento nos dispositivos
Federais j citados;
b) recebimento do presente mandado de segurana, notificando-
se a autoridade coatora, Chefe ..., da Comarca de ............., na
Rua ..........., n ..., sobre o contedo da petio inicial,
entregando-lhe a 2 via com os documentos que a
acompanham, a fim de que, no prazo de ... dias, preste
informaes;
c) intimao do digno Representante do Ministrio Pblico, para
que se manifeste no feito;
d) por fim, seja deferida a segurana conforme requerido no
presente, reconhecendo o tempo de servio, perodos de .../
.../.... a .../.../.... e de .../.../.... a .../.../...., vlido para todos os
efeitos legais e determinando-se ao impetrado que mantenha
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 417

o pagamento do benefcio de aposentadoria por tempo de


servio do impetrante, nos mesmos termos em que foi deferido
em .../.../.... . Protesta, ainda, por todos os meios de prova em
direito admitidos e pela condenao do impetrado nas custas
judiciais e demais cominaes de estilo.

Valor da causa: R$ ....... (...........................).

Termos em que, com documentos inclusos,


Pede e Espera Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O impetrante, por intermdio de procedimento administrativo, teve
deferido o pedido de aposentadoria por tempo de servio. Atravs de ofcio
enviado pelo impetrado, foi informado que o tempo de servio tinha sido
computado indevidamente. Exigida foi a apresentao de provas, sob pena
de ser suspenso o benefcio. A defesa foi apresentada e, no entanto, o
benefcio foi suspenso. Como consequncia, a complementao de sua
aposentadoria por empresa privada tambm foi suspensa. Pela suspenso
sem a observncia do procedimento administrativo, o impetrante pede pela
cassao do ato e a continuidade do pagamento do benefcio.
418 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 419

OBRIGAO DE FAZER MULTA DIRIA EMPREGADOR CO-


RESPONSABILIDADE DA AUTARQUIA-R LEI N 8.212/91
RECOLHIMENTOS NO EFETUADOS AOS COFRES PBLICOS
DIREITO LQUIDO E CERTO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DO


TRABALHO DA ... VARA DO TRABALHO DE ..............................

......................., brasileira, divorciada, atendente de enfermagem,


portadora do CPF n ............... e RG n ................, residente e
domiciliada na Rua ..........., n ..., Jd. ......, na cidade e comarca de
.................. - ..., CEP ........, por seus procuradores e advogados infra-
assinados, vem respeitosamente presena de V. Exa., neste ato
usufruindo os benefcios da ASSISTNCIA JUDICIRIA, propor
AO DE OBRIGAO DE FAZER C/C MULTA DIRIA contra
............, inscrita no CNPJ sob n .............., com sede na Rua .............,
n ..., nesta cidade e comarca, pelo que passa a expor e, ao final,
requerer:

I - DO OBJETO DA OBRIGAO DE FAZER C/C MULTA DIRIA

A Requerente celebrou, com a Requerida, Contrato de Prestao


de Servios em REGIME CELETISTA, conforme registro na CTPS n
..........., Srie n ..., com admisso em 25 (vinte e cinco) de junho de
1990 (mil, novecentos e noventa) e demitida em 02 (dois) de maro de
1997 (mil, novecentos noventa e sete), portanto, perfazendo um total
de 06 (seis) anos, 08 (oito) meses e 05 (cinco) dias, ou, ainda, 80
(oitenta) meses e 05 (cinco) dias de servios prestados junto
Requerida, e inscrita no PIS/PASEP sob n ..........
A Autora no foi atendida conforme avenado, quanto aos
recolhimentos previdencirios, no perodo de 01.01.1991 a 31.12.1993,
ou seja, a Requerida deixou de recolher 03 (trs) anos a favor da
Requerente, que prejudicar em muito a Autora, quando de seu pedido
420 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

de APOSENTADORIA junto ao INSS Instituto Nacional do Seguro


Social, pois esta no verificar em seus arquivos os recolhimentos
devidos.
Para que a Requerente adquira a sua APOSENTADORIA POR
IDADE, dever em 15.05.2008, data em que completa os seus 60
(sessenta) anos de idade, ter contribudo, no mnimo, durante 162
(cento sessenta dois) meses, conforme previsto no artigo 142 da Lei n
8.213, de 24.07.1991, denominada LEI DOS PLANOS DE BENEFCIOS
DA PREVIDNCIA SOCIAL, pois nessa data estar atendendo aos
requisitos do artigo 48, caput, da mesma norma. O no cumprimento
dessa regra impossibilitar a aquisio de seu benefcio; portanto, o
perodo retido indevidamente pela Requerida, e no repassado aos
cofres da PREVIDNCIA SOCIAL, conforme faz prova o Extrato da
PREVIDNCIA SOCIAL de 29.07.2004, em anexo, lhe trar prejuzos
de toda sorte.
A Requerida, por fora de lei, tem obrigao de repassar
PREVIDNCIA SOCIAL a favor da Autora, sob pena de
responsabilidade frente legislao em vigor, onde a lei clara ao
estabelecer, nessa situao a responsabilidade pelos danos eventuais,
inclusive estar incorrendo em Crime de APROPRIAO INDBITA
PREVIDENCIRIA, prevista no artigo 168-A, do Decreto-Lei n 2.848,
de 07 de dezembro de 1940, denominado Cdigo Penal, onde que a
previso de crime omissivo puro, ou seja, deixar de repassar
Previdncia Social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no
prazo e forma legal. O entendimento da jurisprudncia tem seguido a
linha de no ser necessrio que o agente se locuplete de vantagens
ilcitas ou o Errio sofra prejuzo, conforme entendimento de nossos
Tribunais que vem se posicionando da seguinte forma:

RECURSO ESPECIAL PENAL APROPRIAO INDBITA


DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA
DEMONSTRAODO DOLO ESPECFICO DE APROPRIAR-SE
DOS VALORES NO RECOLHIDOS DESNECESSIDADE
INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA SMULA N 07
DO STJ. entendimento pacificado nesta Quinta Turma que o
crime previsto no art. 95, alnea d, da Lei n 8.212/91, se consuma
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 421

com o simples no recolhimento das contribuies


previdencirias descontadas dos empregados no prazo legal,
ressalvados os casos de extino de punibilidade. 2. Considera-
se que o dolo do crime de apropriao indbita previdenciria
a vontade de no repassar previdncia as contribuies
recolhidas, dentro do prazo e da forma legais, no se exigindo o
animus rem sibi habendi, sendo, portanto, descabida a exigncia
de se demonstrar o dolo especfico de fraudar a Previdncia
Social como elemento essencial do tipo penal. 3. De outro lado,
a tese do Recorrente de inexigibilidade de conduta diversa em
razo de dificuldades financeiras exigiria um reexame do
conjunto ftico probatrio, o que vedado nesta via, em
consonncia com o verbete sumular n 07 do STJ. 4. Recurso
Especial no conhecido. (STJ REsp 525699 SP 5 T. Rel
Min. Laurita Vaz DJU 16.02.2004 p. 00318)

A empresa, que prestadora de servios mdicos, tem obrigao


de atender seus compromissos, sob pena de responsabilidade,
conforme artigo 33, 5, da Lei n 8.212, de 24 de julho de 1991,
denominada LEI ORGNICA DA SEGURIDADE SOCIAL, e que neste
caso a lei clara ao estabelecer, aos empregadores, a responsabilidade
por danos eventuais, ou seja, se o empregado teve a reteno em folha
de pagamento ms a ms, no pode ser lesado o seu direito de obter
junto Previdncia Social os benefcios previdencirios, pois o artigo
635, III, da INSTRUO NORMATIVA DC/INSS N 100, de 18 de
dezembro de 2003, denominada IN Tributao, Arrecadao e
Fiscalizao do INSS, bem claro ao dizer que este tipo de fraude
crime de ao penal pblica.
A Autora pretende, assim, que a Requerida efetue imediatamente
o referido recolhimento previdencirio, sob pena de multadiria de
0,33% a.d., ou seja, 10% a.m., sobre o valor devido Previdncia Social,
sobre o montante a ser apurado junto ao INSS, isso em obedincia ao
Enunciado n 24 dos Juizados Especiais Cveis do Brasil, que diz:

A multa cominatria, em caso de obrigao de fazer ou no


fazer, deve ser estabelecida em valor fixo/dirio.
422 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

A Requerente, portanto, conforme provas documentais, faz jus


aos recolhimentos junto PREVIDNCIA SOCIAL, para fins de
adquirir os benefcios previdencirios que se fizerem necessrios. O
no recolhimento dos 3 (trs) anos, ou seja, dos 36 (trinta e seis) meses,
junto ao INSS, trar prejuzos incal-culveis Autora, e tal obrigao
no foi cumprida por nica e exclusiva culpa da Requerida-
Empregadora conforme prev a legislao em vigor e pertinente
matria, bem como segundo decidem nossos Tribunais.
A Autora s tomou cincia do fato quando, por uma mera
curiosidade, para fazer os clculos de sua futura aposentadoria, retirou
o Extrato da PREVIDNCIA SOCIAL em 29.07.2004. At essa data,
no percebeu qualquer diferena junto ao INSS, pois sua CTPS no
deixava dvida alguma, por no ter rescindido Contrato de Trabalho
neste perodo, conforme demonstra a cpia da CTPS em anexo, na
qual se observa ter sido admitida em 25.06.1990 e demitida em
02.03.1997. At ento, acreditava piamente que estavam sendo pagas
as parcelas oriundas do desconto em folha de pagamento
PREVIDNCIA SOCIAL, no que concerne ao perodo
supramencionado.

II - DOS DIREITOS

A Requerente foi funcionria da Requerida no perodo supra-


mencionado, na funo de ATENDENTE DE ENFERMAGEM,
conforme comprovam os documentos em anexo. Ante o
descumprimento por parte da Requerida, portanto, a Autora tem pleno
direito de exigir a obrigao de fazer.
A Autora desconhece os motivos que levaram a Requerida a no
cumprir com suas obrigaes previdencirias. Tal atitude, porm,
demonstra m-f, para no falar de apropriao indbita.
A presente AO DE OBRIGAO DE FAZER C/C MULTA
DIRIA vem amparada legalmente pelos artigos 247 e seguintes, do
Cdigo Civil Brasileiro.
induvidoso que a ora Demandada agiu com negligncia ou de
m-f, ao deixar de recolher suas obrigaes previdencirias junto ao
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 423

INSS, a favor da Autora, sabedora de que, ex vi do artigo 30, I, a, e


artigo 32, incisos I ao IV, da Lei n 8.212, de 24 de julho de 1991, isto
uma obrigao da empresa, e no um favor.
A Autora vem sendo prejudicada por gravssima culpa da
Requerida, furtando-se esta em cumprir o disposto na legislao
vigente, que a obriga a recolher 36 (trinta e seis) meses de contribuies
previdencirias junto ao INSS, o que deveria ter feito no prazo
estabelecido e que no fez.
Os documentos em anexo servem como fundamento para a
proposio da presente AO DE OBRIGAO DE FAZER C/C
MULTA DIRIA, transformando-se no maior fator de nulidade, a
ensejar a procedncia da presente ao.
No poderia, portanto, a Requerida abandonar, desonrando para
com as obrigaes previdencirias de seus funcionrios, provocando
assim transtornos aos segurados funcionrios, tratando-se de ato
criminoso, passvel de responsabilizao pelos danos causados,
conforme previsto no 2, do artigo 95, da Lei n 8.212/91.
Alm do mais, o ato falho macula a credibilidade da Requerida,
pois decorre de conduta negligente, por descumprimento das
obrigaes legais para com os seus funcionrios, inclusive, por estar
apropriando de valores pertencentes aos cofres da PREVIDNCIA
SOCIAL.
Impem-se, por isso, e em ltima instncia, o seu dever de
OBRIGAO DE FAZER, ou seja, atender o pedido de apresentar junto
Previdncia Social os recolhimentos referentes ao perodo de 01/
1991 12/1993, para evitar transtornos da Autora junto Previdncia
Social, apesar de que a fiscalizao quanto aos recolhimentos de
responsabilidade ntegra do INSS Instituto Nacional do Seguro
Social, no respondendo solidariamente a Requerente, pois a esta cabe
apenas verificar o controle de registro em sua CTPS. Quanto aos
descontos previdencirios funcionais uma relao entre empresa e
INSS e no dos empregados, pois em caso de no fiscalizao do INSS
s empresas, isto implica que no seu silncio, a estatal-previdenciria
responsvel pelos prejuzos aos empregados, como no caso em tela,
caso no tenha tomado as providncias cabveis dentro do prazo exigido
pela legislao vigente, conforme entendimento de nossos Tribunais
que vem se posicionando da seguinte forma:
424 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

PROCESSUAL CIVIL PREVIDENCIRIO CONTRIBUIO


SOCIAL DESTINADA AO SESC E SENAC INSS
LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM
RESPONSABILIDADE PELA ARRECADAO E
FISCALIZAO ART. 109, I, DA CARTA MAGNA
COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL Hiptese em que se
discute a competncia da Justia Federal para conhecer e julgar
ao proposta contra a cobrana de contribuio social em
benefcio do SESC e SENAC; Observando-se que ao INSS cabe
a responsabilidade pela arrecadao e fiscalizao de
contribuio devida por terceiros, e enquadrando-se o caso em
apreo em tal previso, no h como afastar sua legitimidade
ad causam para figurar no plo passivo da demanda; - Por
conseguinte, competente a Justia Federal para conhecer e julgar
o feito haja vista a presena de entidade autrquica na relao
processual estabelecida, de acordo com o disposto no art. 109, I,
da Constituio Federal; - Agravo de instrumento provido. (TRF
5 R. AGTR 32142 (200005000451413) AL 2 T. Rel.
Des. Fed. Petrucio Ferreira DJU 23.05.2003 p. 850/851) (grifo
nosso)

Por todas essas razes, deve ser julgada procedente a presente


AO DE OBRIGAO DE FAZER C/C MULTA DIRIA, para o fim
de que sejam recolhidas as 36 (trinta e seis) contribuies
previdencirias no que se refere Autora, condenando-se a demandada
no pagamento da multa diria pleiteada, acrescidas das custas
processuais e honorrios advocatcios, em prejuzo ao no recolhimento
em nome da Requerente, bem como apresentar os recolhimentos
devidos, para que seja homologado junto ao INSS Instituto Nacional
do Seguro Social.

III - DO PEDIDO

REQUER, a V. Exa.,
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 425

a) Seja liminarmente determinado Empresa Requerida o


recolhimento das 36 (trinta e seis) contribuies
previdencirias, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas, sob
pena de multa diria;
b) A citao da Requerida, para contestar, querendo, a presente
ao, e, ao final, seja acolhido o pedido, e determi-nado o
pagamento da indenizao pleiteada.
c) Caso j tenha efetuado os recolhimentos no perodo
supra-mencionado, esta apresente em Juzo os recolhimentos,
para que sejam averbados junto ao INSS Instituto Nacional
do Seguro Social.
d) Em caso do no recolhimento dos recolhimentos devidos, seja
oficiado o INSS Instituto Nacional do Seguro Social, para
as providncias cabveis na esfera administrativa, civil e penal.
e) Em caso de negligncia do INSS Instituto Nacional do Seguro
Social, seja este responsabilizado solidariamente para que seja
averbada o perodo faltante no recolhido pela Requerida, ou
seja, os 36 (trinta e seis) meses de contribuio, do perodo
de 01/1991 12/1993, para no acarretar prejuzos
Requerente, quando requerer o seu benefcio previdencirio
junto ao referido ente pblico.
f) Seja, finalmente, a Requerida condenada ao pagamento das
custas e honorrios advocatcios.
g) Requer ainda, que a V. Exa., conceder de plano, os benefcios
da Assistncia Judiciria, nos termos da Lei n 1.060/50, por
ser pobre no sentido legal da palavra.

D-se causa o valor de R$ ......................................., para efeitos


fiscais.

Nestes Termos,
Pede Deferimento.
426 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O Autor impetra Ao de OBRIGAO DE FAZER C/C MULTA DI-
RIA contra ex-empregador por no ter recolhido aos cofres da Previdncia
Social, sob pena de estar incorrendo sob as penalidades contidas no arti-
go 168-A do Cdigo Penal (Apropriao Indbita Previdenciria), e tendo o
INSS a responsabilidade pela arrecadao e fiscalizao de contribuio
devida por terceiros, e enquadrando-se o caso em apreo em tal previso,
no h como afastar sua legitimidade ad causam para figurar no plo pas-
sivo da demanda, conforme norma legal, sendo DIREITO LQUIDO E CER-
TO a favor do Autor.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 427

OBRIGAO DE FAZER TUTELA ANTECIPATRIA INSS


REALIZAO DE PERCIA EM PERODO DE GREVE

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ..............................

.........................., brasileiro, casado, (profisso), portador do RG


n ................ e CPF n ...................., residente e domiciliado na Rua
................, n ...., Bairro ..., na cidade e comarca de ................. - ..., por
seu advogado e procurador infra-assinado, vem respeitosamente
presena de Vossa Excelncia propor a presente

AO DE OBRIGAO DE FAZER C/C TUTELA


ANTECIPATRIA

em face do INSS - INSTITUTO NACIONAL DE SEGURO


SOCIAL, por sua Agncia ......, localizada na Av. .........., n ...., na cidade
de ............. - ..., pelas razes de fato e de direito que passa a expor:

I - DOS FATOS

O Requerente trabalha na empresa ................ desde o dia ... de


.......... de ...., onde exerce a funo de ............... .
Em .... de ........... de ...., o Requerente submeteu-se a uma cirurgia
na coluna, o que ocasionou sua incapacidade para o trabalho por um
perodo superior a 15 (quinze) dias consecutivos, conforme faz prova
o Atestado Mdico em anexo.
Ciente de seu direito ao benefcio de Auxlio-Doena junto ao
Requerido, o Requerente compareceu Agncia ............., em.... de
............. de ...., para requerer a concesso do mesmo, e foi informado
428 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

que deveria ali retornar para a realizao de percia mdica, para


constatao de sua incapacidade para o trabalho e consequente
habilitao ao recebimento dos valores a que faria jus.
Ocorre que, na data designada, o requerente compareceu
Agncia ............. do Requerido, para a realizao da percia, e
novamente foi informado que esta no seria possvel, vez que os
mdicos peritos do INSS encontravam-se em greve.
Certo que, como o Requerente no passou pela percia
mdica, no pde ser habilitado ao recebimento do beneficio a que
faria jus, de modo que, desde o 16 (dcimo sexto) dia de seu
afastamento da empresa, no vem recebendo sua remunerao
diretamente de seu empregador, tampouco do INSS, ora Requerido,
em flagrante desrespeito s normas que regem a matria.

II - DO DIREITO

A) DO DIREITO DO REQUERENTE PERCEPO DO


AUXLIO-DOENA

A Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, com suas posteriores


alteraes, elenca em seu artigo 18 as prestaes e benefcios devidos
aos segurados, entre os quais se encontra o Auxlio-Doena (inciso I,
alnea e), conforme prescreve o Decreto n 3.048, de 6 de maio de 1999,
em seu artigo 25, inciso I, alnea e.
A mesma lei, em seu artigo 59, dispe que o Auxlio-Doena
ser devido ao segurado que, havendo cumprido, quando for o caso, o
perodo de carncia exigido nesta Lei, ficar incapacitado para o seu
trabalho ou para a sua atividade habitual por mais de 15 (quinze) dias
consecutivos.
Conforme posicionado, verifica-se que o Requerente, por motivo
da cirurgia a que foi submetido, ficou incapacitado para o trabalho, e,
ainda, que o mesmo cumpriu o perodo de carncia exigido pela lei,
que de 12 (doze) contribuies mensais (ar-tigo 25, inciso I, da Lei
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 429

n 8.213/91), vez que trabalha na empresa .............. h aproximadamente


7 (sete) anos.
Verifica-se, assim, que o Requerente cumpre totalmente os
requisitos elencados pela norma legal, de modo que faz jus ao
recebimento do benefcio Auxlio-Doena, o qual deveria estar
recebendo do Requerido desde o 16 (dcimo sexto) dia de seu
afastamento do trabalho, conforme preceitua o artigo 60 da j citada
norma, in verbis:

Art. 60. O auxlio-doena ser devido ao segurado empregado a


contar do dcimo sexto dia do afastamento da atividade, e, no
caso dos demais segurados, a contar da data do incio da
incapacidade e enquanto ele permanecer incapaz.(Redao dada
pela Lei n 9.876, de 26.11.99)

Acontece que, apesar de cumprir todos os requisitos legais e de


haver expressa disposio legal determinando ao Requerido o
pagamento do benefcio Auxlio-Doena ao Requerente desde o 16
(dcimo sexto) dia de seu afastamento do trabalho, at a presente data
o mesmo nada recebeu, pois o Requerido alega que o Requerente ainda
no passou por percia mdica que comprove sua incapacidade.
Todavia, em virtude da greve dos mdicos peritos do INSS, o
Requerente no tem como comprovar sua incapacidade conforme exige
o Requerido, segundo o artigo 101 da Lei n 8.213/91, de modo que
necessita de provimento judicial que obrigue o Requerido a pagar ao
Requerente a importncia a que faz jus, independentemente da
realizao de percia mdica, vez que os documentos mdicos em anexo
comprovam sua inaptido para o trabalho pelo perodo exigido na lei
que rege a matria.
Destaque-se que tal pagamento deve abranger todos os valores
devidos ao Requerente, desde o 16 (dcimo sexto) dia de seu
afastamento da empresa.
430 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

B) DO DEVER DO REQUERIDO DE ASSEGURAR A


PRESTAO DE SERVIOS ESSENCIAIS POPULAO EM CASOS
DE GREVE

No entanto, caso se leve em conta a necessidade de o Requerente


ter sua inaptido para o trabalho comprovada por percia mdica, o
que se admite apenas como argumentao, verifica-se que a
disponibilizao de mdicos para o cumprimento dessa obrigao
do Requerido, mesmo durante a greve dos mdicos peritos.
A obrigao do Requerido de pagar ao Requerente o benefcio a
que faz jus, e de realizar a percia mdica no Requerente durante o
PERODO DE GREVE dos mdicos peritos, decorre da Lei n 7.783,
de 28 de junho de 1989, a qual dispe em seu artigo 11 que, durante a
greve, o empregador fica obrigado a garantir populao a prestao
de servios indispensveis ao atendimento das necessidades inadiveis
da comunidade, sendo que tal obrigao legal decorre do fato de que,
com a paralisao dos servios essenciais, geralmente a populao,
e sobretudo os menos abonados, que transformada pelos sindicatos
dos empregados em instrumento de presso para impor as
reivindicaes formuladas contra os empregadores. (MIGUEL REALE.
Greves Selvagens publicado em Sntese Trabalhista n 137 nov./
2000, p. 5), e mais adiante diz tambm que imperativo pr um
paradeiro aos atos abusivos e ilcitos a que se expe a coletividade.
Mais frente o artigo 11, pargrafo nico, da norma supra-citada,
com o intuito de proteger a populao, dispe que so necessidades
inadiveis da comunidade aquelas que, no atendidas, coloquem em
perigo iminente a sobrevivncia, a sade ou a segurana da populao,
notando-se, assim, que o Requerido deve garantir imediatamente ao
Requerente a prestao do servio de percia mdica para que ele possa
obter o benefcio a que faz jus, vez que sua necessidade inadivel,
posto que depende do recebimento de tal benefcio para manuteno
prpria e de sua famlia (esposa e filhos), ou seja, para sua
sobrevivncia.
Verifica-se ainda que a obrigao do Requerido, neste caso, a
de fazer, porquanto, conforme demonstrado, envolve a prtica de um
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 431

ato legalmente previsto. Nesse sentido preciosa a lio de SLVIO


RODRIGUES, a qual reza, in verbis:

Na obrigao de fazer, o devedor se vincula a um determinado


comportamento, consistente em praticar um ato, ou realizar uma
tarefa, donde decorre uma vantagem para o credor. (Direito Civil,
vol. 2, Parte Geral das Obrigaes, Ed. Saraiva, 1989, p. 33)

imperativo, consequentemente, caso se entenda pela


necessidade de o Requerente realizar percia mdica para a percepo
do beneficio a que faz jus, que se imponha ao Requerido a observncia
da norma que foi flagrantemente desobedecida e se disponibilize um
mdico perito para a realizao da percia.

C) DA TUTELA ANTECIPATRIA

De conformidade com o artigo 461 do CPC, nas aes que tenham


por objeto o cumprimento de obrigao de fazer, como o caso da
presente ao, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se
procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o
resultado prtico equivalente ao do adimplemento.
Com o fim de conceder ao credor da obrigao de fazer, como
o caso do Requerente, o resultado prtico equivalente ao adimplemento
da mesma, o 3 do artigo 461, do CPC, autoriza o juiz a conceder
liminarmente a tutela pretendida, nos casos em que haja fundamento
relevante e justificado receio de ineficcia do provimento final. No
caso em tela, no resta dvida que coexistem tais requisitos necessrios
para a concesso liminar da tutela pretendida pelo Requerente, vez
que seu pedido fundamenta-se na concreta violao de direito que a
lei lhe outorga, o qual deve ser colocado imediatamente sua
disposio, sob pena de causar a ele e sua famlia irreparveis
prejuzos, ante a natureza alimentar da verba a que faz jus, tornando
ineficaz o provimento final, caso no seja antecipado.
Para fins de efetivao da tutela, requer seja imposta multa diria
ao Requerido por inobservncia da determinao liminar, em valor a
432 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

ser fixado por este h. Juzo, nos termos do artigo 461, 4 e 5, do


Cdigo de Processo Civil.

III) DOS PEDIDOS

DIANTE O EXPOSTO, requer que, sem audio da parte adversa,


seja antecipada liminarmente a tutela, determinando-se ao Requerido
que efetue, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas, a contar da
comunicao processual, o pagamento do AUXLIO-DOENA ao
Requerente; ou que, no mesmo prazo, disponibilize mdico para a
percia, a fim de habilit-lo ao referido benefcio.
Deferida a TUTELA ANTECIPATRIA, requer seja efetivada a
citao do Requerido para, querendo, contestar a presente ao, no
prazo legal, sob pena de revelia, acompanhando-a at final deciso,
que dever julgar PROCEDENTE o pedido inicial, transformado em
definitivo o provimento jurisdicional liminarmente pleiteado.
Requer sejam-lhe concedidos os benefcios da ASSISTNCIA
JUDICIRIA GRATUITA, nos termos da Lei n 1.060/50.
Requer, finalmente, provar o alegado por todos os meios de prova
em direito admitidos, inclusive, depoimento pessoal do Requerido.
D-se causa, para efeitos fiscais, o valor de R$ ........
(........................).

Nestes termos,
Pede e espera deferimento e JUSTIA!

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 433

RESUMO
O Requerente se v prejudicado em razo da GREVE dos Peritos
do INSS. Mas o artigo 11, caput e pargrafo nico, da Lei n 7.783, de 28
de junho de 1989, bem clara quando diz, textualmente:

Art. 11. Nos servios ou atividades essenciais, os sindicatos,


os empregadores e os trabalhadores ficam obrigados, de comum
acordo, a garantir, durante a greve, a prestao dos servios in-
dispensveis ao atendimento das necessidades inadiveis da
comunidade.
Pargrafo nico. So necessidades inadiveis, da comunida-
de, aquelas que, no atendidas, coloquem em perigo iminente a
sobrevivncia, a sade ou a segurana da populao.

Verifica-se, assim, a OBRIGAO DE FAZER C/C TUTELA


ANTECIPATRIA em perodos de greve, em caso de servios inadiveis e
cuja no realizao venha trazer e/ou colocar em perigo a sade ou a vida
do cidado.
434 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 435

PENSO POR MORTE AO ORDINRIA INSS- TUTELA


ANTECIPADA ESTUDANTE UNIVERSITRIA DE 21 ANOS
DEPENDNCIA ECONMICA

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ...........................14*

........................, brasileira, solteira, maior, nascida em .../.../....,


estudante universitria do 5 (quinto) perodo do curso de ..........,
portadora do RG n ................ e inscrita no CPF sob n ...................,
residente e domiciliada na Rua ...................., n ..., CEP .............., com
fundamento nos artigos 3 inciso I, 6, 194, 201, V, e 205 da
Constituio Federal, e na Lei n 8.213/91, vem respeitosa-mente atravs
de seus advogados infra-assinados (instrumento de mandato incluso),
estes com endereo profissional localizado na Rua ..........., n ..., Bairro
..., nesta cidade e comarca, propor a presente AO ORDINRIA DE
PENSO POR MORTE C/C TUTELA ANTECIPATRIA em face do
INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, autarquia
federal, com sede na Av. .........., n ..., nesta Capital, na pessoa de seu
Procurador, baseando-se, para tanto, nos fundamentos fticos e
jurdicos a seguir aduzidos:

I DOS FATOS

1. A Requerente, filha de ............... e .................., vivia sob a


dependncia de sua av ...................., falecida em data de ... de ..............
de ..., conforme faz prova a cpia da Certido de bito em anexo.
2. A falecida era aposentada do INSS, benefcio n ............, e
tinha a guarda da Requerente, decorrente de sentena judicial,
conforme faz prova a Certido passada pelo Juizado da Infncia e da
Juventude da comarca de .............. - ... em ... de ... de ..., aqui anexada,
436 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

a qual a obrigava prestao de assistncia material, moral e


educacional.
3. Aps o falecimento da Sra. ..........., a Requerente ingressou
com pedido administrativo solicitando o recebimento da penso a que
faz jus, tendo o Requerido indeferido o seu pedido, tudo de acordo
com a documentao aqui anexada por cpia.
4. notria a dependncia econmica da Requerente de perceber
o mencionado benefcio previdencirio, uma vez que todas as despesas
da casa, bem como as despesas relativas graduao universitria da
Requerente eram pagas pela av falecida.
5. E no s, Excelncia. Fazemos acostar presente as
Declaraes de Ajuste Anual do Imposto de Renda de Pessoa Fsica
IRPF da falecida, relativas aos exerccios de .... a ...., que demonstram
que a Requerente era sua dependente, bem como os comprovantes de
pagamento das mensalidades escolares, inclusive as mensalidades do
curso universitrio, igualmente efetuadas pela de cujus.
6. Demais disso, a Requerente sempre viveu sob o mesmo teto e
na companhia de sua falecida av, no mesmo endereo declinado nesta
pea, conforme pode se observar da documentao ora anexada.
7. A Requerente, atualmente com 21 (vinte e um) anos de idade,
estudante do 5 (quinto) perodo do curso de ......... da Faculdade
..........., necessitando da mencionada penso para custear seus estudos
e prover parte das despesas da sua casa. Caso no perceba esse
benefcio, no ter condies de concluir o seu curso universitrio,
uma vez que no possui qualquer outro rendimento que lhe garanta a
sobrevivncia.
8. Destarte, comprovada a dependncia econmica, h de se
garantir o benefcio da penso para aquele que dependa
economicamente do instituidor, no caso, a av da Requerente.

II DO DIREITO

A Carta Magna de 1988, fiel aos princpios que nortearam sua


elaborao, outorga ao cidado brasileiro uma enorme gama de direitos
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 437

e garantias, objetivando o quanto possvel o acesso de todos aos


programas, servios e benefcios fornecidos pelo Poder Pblico, sempre
tendo em mente que a finalidade primeira e maior de toda atividade
governamental o bem-estar geral. Portanto, ao versar sobre os
DIREITOS SOCIAIS, em seu artigo 6, caput, estabelece:

So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, o lazer, a


segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e
infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta
Constituio.

Verifica-se, ainda, que o Cdigo Civil brasileiro de 1916


estabelecia que, aos 21 (vinte e um) anos completos, acabava a
menoridade, ficando habilitado o indivduo para todos os atos da vida
civil (art. 9), portanto, em conformidade com essa regra, o artigo 16,
inciso I, da Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, considerou a idade de
21 (vinte e um) anos como limite qualidade de beneficirio da penso
temporria, apesar de o novo Cdigo Civil reduzir para 18 (dezoito)
anos completos a idade em que cessa a menoridade, na qual fica a
pessoa habilitada para todos os atos da vida civil (artigo 5, caput).
Muito embora aos 18 (dezoito) anos o indivduo esteja apto a
exercer os atos da vida civil, para fins previdencirios a relao de
dependncia merece tratamento diferenciado em relao ao filho e
pessoa a ele equiparada ou ao irmo, universitrio ou que estiver
cursando a escola tcnica de 2 grau at 24 anos.
O jovem, no perodo dos 18 (dezoito) aos 24 (vinte e quatro)
anos, deve dar prioridade sua formao intelectual para poder melhor
enfrentar o mercado de trabalho. Se por infelicidade, nessa fase da
vida, vier a perder a pessoa responsvel pela sua manuteno,
certamente ter de abandonar os estudos e procurar meios para o
prprio sustento.
Douto Julgador, ao examinar o presente processo, Vossa
Excelncia dever levar em conta a situao da Autora, estudante do
Curso de ........ da Universidade ..........., para mant-la na condio de
dependente para fins previdencirios at os 24 (vinte e quatro) anos,
como incentivo educao.
438 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

A Constituio Federal, ao estatuir em seu artigo 201, V, que a


penso por morte ser paga aos dependentes do segurado falecido,
evidencia o ntido carter alimentar do benefcio, haja vista que ao
determinar que este ser pago queles que dependiam economicamente
do segurado morto est a estabelecer que sua finalidade suprir a
contribuio econmica que o finado pres-tava famlia, possibilitando
que esta, em razo da contribuio econmica recebida da previdncia
social, permanea estruturada. De tal modo que a lei, ao estabelecer o
rol de dependentes para tal efeito, dever obrigatoriamente observar o
parmetro traado pela Carta Magna, contemplando todos aqueles que
sejam substancialmente dependentes do segurado falecido.
As disposies legais que fixam como termo final do benefcio
de penso por morte o alcance da idade de 21 (vinte e um) anos ou da
maioridade civil, independentemente da aferio de outros fatores
relevantes que possam evidenciar a continuidade do estado de
dependncia, padecem de flagrante inconstitucionalidade, uma vez
que desvirtuam a natureza e finalidade do instituto constitucional,
violando o disposto no artigo 201, V, da Carta Poltica.
No bastasse a ofensa ao comando do artigo 201, V, da Carta
Poltica, a aplicao literal de tais dispositivos legais viola
materialmente ainda o disposto no artigo 205 da Constituio Federal/
1988,que estatui que a educao direito de todos e dever ser
promovida e incentivada pelo Estado, visando ao pleno
desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania
e sua qualificao para o trabalho.
Ao excluir o maior de 21 (vinte e um) e menor de 24 (vinte e
quatro) anos de idade, que se encontre cursando universidade, do rol
de dependentes, tolhendo-lhe o direito percepo do benefcio de
penso por morte, o Estado estaria a promover justamente o oposto do
determinado pelo comando Constitucional, impedindo o pleno
desenvolvimento da pessoa e sua qualificao para o trabalho atravs
da educao, quando, a teor do que disciplina a Carta Magna, deveria
promover e incentivar a formao educacional dos cidados, j que no
mais das vezes o indivduo hipossuficiente no ter condies
materiais de concluir seus estudos quando privado da contribuio
previdenciria a que faz jus, sendo compelido a ingressar
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 439

prematuramente no mercado de trabalho para que possa prover suas


necessidades inadiveis, com inevitvel prejuzo sua formao
acadmica.
A aplicao ou interpretao literal das normas que estabelecem
a maioridade civil como limite para percepo do benefcio de penso
por morte redunda em legitimar ofensa Constituio da Repblica.
Em tal hiptese h flagrante e incontestvel violao aos primados da
isonomia e da razoabilidade, uma vez que estaramos a legitimar um
estado de fato em que a Requerente, universitria e maior de 21 (vinte
e um) anos, deixaria de ser considerada como dependente, o que se
afigura absurdo e absolutamente irracional. Como se sabe, com o
falecimento de sua guardi, ocorreu o agravamento da dependncia
antes verificada.
Ademais, como j acima salientado, o novo Cdigo Civil reduziu
a maioridade civil para 18 (dezoito) anos de idade, de modo que, caso
no nos divorciemos do entendimento defendido e aplicado pelos
gestores da Previdncia Social, estaremos caminhando para
consolidao do entendimento de que a penso por morte recebida
pelo filho (ou equiparado) do segurado falecido ter de fato por termo
o alcance da maioridade civil.Dessa forma, estaremos excluindo
injustamente grande parte da populao do sistema de proteo social,
condenado nossos filhos ao abandono e indiferena estatal, em afronta
ao disposto no artigo 3, I, da Constituio Federal/1988, isso porque
quase nenhum jovem de 18 (dezoito) anos de idade ter condio
psquica e material para sobreviver e inserir-se de forma condigna no
mercado de trabalho e em nossa sociedade, seno mediante a atuao
protetiva e solidria do Estado e da Sociedade, mediante sua incluso
no regime de previdncia social, como, alis, quis o nosso Constituinte.
E em face da aplicabilidade e fora de tal raciocnio os nossos
Tribunais vm se posicionando de forma atuante, repudiando a posio
arcaica quanto aplicao do disposto no artigo 16, inciso I, da Lei
8.213 de 24 de julho de 1991, e das demais legislaes correlatas, sendo
na atual conjuntura aplicado pelos TRFs (Tribunais Regionais
Federais) e Tribunais Superiores (STF, STJ e TST), com entendimento
idntico ao aqui esposado, assentando que o os filhos, ou enteados,
bem como o menor sob guarda ou tutela, at 24 (vinte e quatro) anos,
440 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

no perdem a condio de dependente, e assim o direito percepo


do benefcio de penso por morte, desde que se encontrem cursando
universidade. Vejamos as seguintes jurisprudncias a respeito:

RESPONSABILIDADE CIVIL. PENSO MENSAL. LIMITE DO


PENSIONAMENTO. ABATIMENTO DE VALORES PAGOS A
TTULO DE SEGURO DE VIDA. I - Termo final do
pensionamento devido s filhas menores da vtima. Fixao em
24 anos, considerando que, nessa idade, as beneficirias j tero
concludo a sua formao, inclusive em nvel universitrio. II -
Abatimento dos valores pagos a ttulo de seguro de vida: dissenso
interpretativo no suscetvel de configurao. III - Recurso
especial conhecido, em parte, e provido. (STJ. REsp 333462/
MG. Rel. Min. Barros Monteiro. DJ 24.02.2003. p. 238)

CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. PENSO.


ESTUDANTE UNIVERSITRIA. MAIORIDADE. DIREITO. 1.
Tendo como norte o direito educao, dever do Estado e da
famlia, deve ser resguardado o direito percepo de penso,
ainda que o seu beneficirio tenha atingido a maioridade, at
que o mesmo complete a idade de 24 (vinte e quatro) anos, no
intuito de possibilitar o custeio dos seus estudos universitrios.
2. Precedentes do Eg. STJ. 3. Apelao parcialmente provida.
(TRF 5 Regio. AC 282794/CE. Rel. Des. Federal Luiz Alberto
Gurgel de Faria. DJ 10.04.2003, p. 553)

PREVIDENCIRIO. AGRAVO DE INSTRUMENTO. PENSO


POR MORTE. DEPENDENTE MAIOR DE 21 ANOS.
ESTUDANTE UNIVERSITRIO. PRORROGAO DO
BENEFCIO AT OS 24 ANOS DE IDADE. 1. cabvel a
prorrogao do benefcio previdencirio de penso por morte
at que o dependente complete 24 anos de idade, na hiptese de
ser estudante de curso universitrio. Precedente. 2. Estando
regularmente instrudo o agravo de instrumento, possvel o
seu julgamento imediato, restando prejudicado o agravo
regimental. 3. Agravo de instrumento improvido. (TRF 4 Regio.
AGA 149033/SC. Rel. Des. Federal Nylson Paim de Abreu. DJU
22.10.2003, p. 592).
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 441

PENSO POR MORTE. FILHO MAIOR DE IDADE.


ESTUDANTE UNIVERSITRIO. DEPENDNCIA
ECONMICA. CARTER ALIMENTAR. I - Filho de segurado
da previdncia social faz jus penso por morte at os vinte e
quatro anos de idade, desde que comprovado o seu ingresso em
universidade poca em que completou a maioridade e a
dependncia econmica, a fim de assegurar a verdadeira
finalidade alimentar do benefcio, a qual engloba a garantia
educao. II - Devido natureza alimentar, no h argumento
que justifique conferir penso por morte uma aplicao diversa
da que atribuda aos alimentos advindos da relao de
parentesco, regulada pelo Direito Civil, sendo certo quenesta
seara vigora o entendimento segundo o qual o alimentando faz
jus a permanecer nesta condio at os 24 (vinte e quatro) anos
de idade se estiver cursando faculdade. III - preciso considerar
o carter assecuratrio do beneficio, para o qual o segurado
contribuiu durante toda a sua vida com vistas a garantir, no caso
de seu falecimento, o sustento e o pleno desenvolvimento
profissional de seus descendentes que, se vivo fosse, manteria
com o resultado de seu trabalho, por meio do salrio ou da
correspondente penso. IV - Recurso provido.(TRF 2 Regio,
AC n 197.037-RJ, Relator Juiz Andr Fontes, 6 Turma, unnime,
julgado em 26.06.2002, DJU 21.03.2003)

Desse modo, amparando-se nas razes aqui expostas, em face


do que dispem os arts. 201, V, e 205 da Carta Magna, torna-se
impositiva a concluso de que aos dispositivos legais que fixam o
limite de 21 anos como termo final da condio de dependente, para
efeito de percepo do benefcio de penso por morte, deve ser
emprestada interpretao em conformidade com a Constituio
Federal, de modo a se entender que o alcance de referida idade somente
ser causa para a extino da qualidade de dependente do cidado se
este no se encontrar cursando universidade ou escola tcnica de 2
grau, hiptese em que a manuteno da qualidade de dependente e do
direito percepo do correspondente benefcio de penso por morte,
por fora dos dispositivos constitucionais ventilados, sero
prorrogados at o trmino de sua formao acadmica ou o alcance da
442 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

idade limite de 24 (vinte e quatro) anos, quando se presume ter


adquirido condies de manter o prprio sustento.

III DA NECESSIDADE DE CONCESSO DA TUTELA


ANTECIPADA

Tanto o direito condio de vida digna como o direito


educao esto inseridos nos chamados direitos fundamentais
garantidos pela Constituio Federal de 1988. Trata-se de garantir o
desenvolvimento do ser humano, seja atravs do direito educao,
ao trabalho, sade, inclusive a liberdade e felicidade do homem.
O art. 273 do Cdigo de Processo Civil, ao instituir de modo
explicito e generalizado a antecipao dos efeitos da tutela pretendida,
veio com o objetivo de ser uma arma poderosssima contra os males
corrosivos do tempo no processo.
Pelo regramento processual, basta que o juiz faa uma sumria
cognio para haver a antecipao da tutela pretendida. O direito
aparece como evidente desde logo.
A tutela antecipatria sempre satisfativa do direito reclamado,
especialmente quando esse mesmo direito evidencivel sem a
necessidade de proceder a uma instruo probatria tradicional.
No que concerne ao fumus boni juris, o preenchimento de tal
requisito se evidencia ao longo de toda a presente pea, j que,
indubitavelmente, o direito desautoriza a excluso da Requerente do
recebimento de penso temporria deixada por sua guardi.
Com efeito, manifesta a iminncia do prejuzo da Requerente,
lesada em seus j mencionados direitos constitucionais e estatutrios
por ato da r.
Eis aqui presente o fumus boni juris, inegavelmente qualificado.
Pelos fundamentos que aqui vm sendo expostos, quer em
conjunto, quer isoladamente, merece ser acolhida a pretenso da Autora.
Como se pode observar, a situao atual insustentvel, dado
que a Autora encontra-se na iminncia de no concluir o seu curso
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 443

universitrio, em razo de no perceber o amparo previdencirio ao


qual faz jus, o que lhe causar inmeras e gravosas consequncias,
com prejuzos que s tendem a aumentar com o passar do tempo, at
se tornarem irreparveis.
Por essas razes, a tutela antecipada ora pleiteada se reveste de
carter urgente, fazendo-se mister seja concedida, como meio de evitar
prejuzos ainda mais srios Requerente.
A antecipao da tutela defervel diante do periculum in mora
para o direito ou nas hipteses de direito evidente. Sobressai evidente
o direito consagrado na Corte Suprema, por isso que a tutela dos
direitos evidentes plenamente ajustada quando existam os
pressupostos essenciais para a sua concesso.
Eis aqui o periculum in mora, patentemente configurado.
As decises proferidas pelos juzes de primeiro grau vm se
mostrando favorveis ao pleito autoral.
Deve-se ainda registrar que, em casos anlogos, os tribunais vm
decidindo reiteradamente pela concesso da tutela antecipada, valendo
transcrever os seguintes precedentes:

PREVIDENCIRIO. PENSO POR MORTE. ESTUDANTE.


MANUTENO DO BENEFCIO. ANTECIPAO DA TUTELA.
1. A penso por morte pode ser prorrogada at o beneficirio
completar 24 anos de idade se estiver cursando ensino superior,
porquanto no se mostra razovel interromper o seu
desenvolvimento pessoal e a sua qualificao profissional.
Precedente da Turma. 2. Hiptese em que o pagamento do
benefcio dever ser mantido somente enquanto a pensionista
estiver frequentando o curso, cessando-o quando completar 24
anos de idade. 3. Deferida a antecipao da tutela. 4. Agravo de
instrumento provido. (TRF 4 Regio. AG 200404010148844/
SC. Rel. Nylson Paim de Abreu. DJ 22.09.2004, p. 587)

Assim, imperativo que se conceda a tutela antecipada, a fim de


que seja concedida a penso por morte de sua guardi, em favor do
Requerente, para o fim de receber a penso temporria at julgamento
444 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

final da presente Ao, visto que cabalmente configurados o periculum


in mora e o fumus boni juris, e tendo em vista, ainda, a premncia
imposta pelas circunstncias que permeiam o caso vertente, sob pena
de danos irreparveis ou de difcil reparao e graves prejuzos
Requerente.

IV DOS PEDIDOS

DIANTE O EXPOSTO, restando evidenciada a iminncia de


violao aos direitos e interesses da Requerente, requer:

1. A concesso de tutela antecipada, a fim de que seja assegurada


a percepo da penso at julgamento final da presente Ao,
visto que cabalmente configurados o periculum in mora e o
fumus boni juris, sob pena de danos irreparveis ou de difcil
reparao e graves prejuzos Requerente;

2. Determinar a CITAO do INSS, no endereo declinado acima,


atravs de seu Procurador Chefe, no endereo j mencionado,
para, querendo, contestar a presente Ao, sob pena de
confisso e revelia;

3. Determinar a cientificao da Ao ao Ministrio Pblico, para


intervir no feito;

4. Julgar PROCEDENTE O PEDIDO EM TODOS OS SEUS


TERMOS, condenando o Requerido a assegurar a penso
previdenciria Requerente at os 24 (vinte e quatro) anos de
idade ou at a concluso do curso universitrio, pois o
benefcio penso temporria por morte essencial para a
Autora, no que concerne s condies mnimas de
sobrevivncia, bem como o acesso formao educacional e
profissional;

5. Condenar o Requerido ao pagamento de honorrios


advocatcios na base de 20% (vinte por cento), calculados sobre
o valor da condenao;
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 445

6. A condenao do Requerido, ainda, ao pagamento das custas


processuais e demais cominaes legais;

7. Determinar a concesso da Assistncia Judiciria, haja vista a


Autora no ter condies de arcar com custas processuais e
honorrios advocatcios, sem prejuzo da manuteno, sua e
da famlia, nos termos da Lei n 1.060/50, com as alteraes
introduzidas pelas legislaes posteriores.

Por fim, requer provar o alegado por todos os meios de prova em


direito admitidos, especialmente a documental, testemunhal,
depoimento pessoal, percias e demais provas que este E. Juzo achar
conveniente para ser inconteste em todos os sentidos.
D-se presente causa o valor de R$ ......... (..................... reais).

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. ........

RESUMO
A Requerente justifica seu pedido de Penso por Morte junto ao
INSS em razo do falecimento de sua av, pessoa que detinha a Guarda
da Requerente por fora de sentena judicial, o que a obrigava prestao
de assistncia material, moral e educacional. E, na data do falecimento de
sua guardi, a Requerente continuava, em relao aos seus estudos, total-
mente sob a dependncia da falecida.
446 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Este modelo tambm pode ser aplicado quando a dependncia eco-


nmica decorrer dos pais ou de qualquer outro que venha a substituir-lhes
a figura.
Em comarcas onde no existe a JUSTIA FEDERAL, podero as
Aes Previdencirias ser propostas junto JUSTIA ESTADUAL, excetu-
ando as comarcas onde existem as Varas da JUSTIA FEDERAL, de con-
formidade com o 3, do artigo 109 da CF/1988.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 447

PENSO POR MORTE INSS COMPANHEIRA DEPENDNCIA


ECONMICA UNIO ESTVEL

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ...........................

...................., brasileira, viva, do lar, residente e domiciliada na


Rua ............, n ..., Jardim ........, nesta cidade, atravs de seu advogado
e procurador infra-assinado, vem respeitosamente presena de V.
Exa. propor contra o INSS - Instituto Nacional do Seguro Social,
autarquia federal, com Procuradoria Regional situada na Av. ......., n
..., CEP ........, na cidade e comarca de .............. - ..., a presente AO
SUMRIA DE PENSO POR MORTE, do esplio ..................., com
amparo nos termos do artigo 74 da Lei n 8.213/91, do art. 105 do
Decreto n 3.048/99, c/c arts. 6 e 201, inciso V, 5, da Constituio
Federal, e artigo 282 do CPC, mediante os seguintes fatos e
fundamentos:
1. O esplio .............. era contribuinte da Previdncia Social, sob
inscrio n ......, e era esposo da Requerente desde 14 de setembro de
1968, conforme documentos anexos, ou seja, Certido de bito,
Certido de Casamento, CPF, RG, Laudo Mdico p/ Emisso AIH,
Carteira de Trabalho, PIS, que comprovam que era trabalhador urbano,
contribuinte da PREVIDNCIA SOCIAL e esposo da Requerente.
2. A Requerente no recebe nenhum tipo de benefcio da
Previdncia Social, nem de outro regime previdencirio.
3. O falecido, .................., teve como causa mortis, conforme
consta do atestado de bito, a MORTE NATURAL, deixando 5 (cinco)
filhos, que so: ............ (30), ............... (27), ....... (25), ............ (21) e
.............. (20).
4. A Lei n 8.213, de 24.07.1991, c/c o art. 105 do Decreto n
3.048/99, em seu art. 74 diz:
448 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Art. 74. A penso por morte ser devida ao conjunto dos


dependentes do segurado que falecer, aposentado ou no, a contar
da data: (Redao dada ao caput pela Lei n 9.528, de 10.12.1997)
I - do bito, quando requerida at trinta dias depois deste; (Inciso
acrescentado pela Lei n 9.528, de 10.12.1997)
II - do requerimento, quando requerida aps o prazo pre-visto
no inciso anterior; (Inciso acrescentado pela Lei n 9.528, de
10.12.1997)
III - da deciso judicial, no caso de morte presumida. (Inciso
acrescentado pela Lei n 9.528, de 10.12.1997)

5. O artigo 5, inciso XIII, da Constituio Federal diz: Todos


so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-
se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade,
(...).
6. O art. 6, da Constituio Federal, diz: So direitos sociais a
educao, a sade, o trabalho, o lazer, a segurana, a PREVIDNCIA
SOCIAL, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos
desamparados, na forma desta Constituio.
7. A Requerente era esposa do esplio ............, conforme provas
documentais, portanto, fazendo jus Penso por Morte, em
conformidade com o artigo 226, 3, da Carta Magna, que reza: Para
efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvelentre o
homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua
converso em casamento, conforme a Lei n 9.278, de 10 de maio de
1996, denominada LEI DE UNIO ESTVEL, e demais legislaes
pertinentes matria, que de acordo com Ementrios das
Jurisprudncias Previdencirias, pacificados pelos nossos Tribunais,
dizem:

PENSO POR MORTE COMPANHEIRA PRELIMINAR DE


CARNCIA DE AO REJEITADA QUALIDADE DE
SEGURADO DEPENDNCIA ECONMICA PRESENTES OS
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 449

REQUISITOS LEGAIS SENTENA MANTIDA Comprovada


a unio estvel mantida entre a autora e o de cujus, bem como a
existncia de filhos em comum, reconhecido o direito penso
previdenciria, conforme Decreto-Lei n 66/66, que deu nova
redao ao art. 11 da Lei n 3.807/60, e Lei n 5.890/73. Preliminar
rejeitada. Outrossim, a dependncia econmica da autora, na
hiptese, presumida, a teor do disposto no art. 10, I, c.c. o art.
12, da CLPS. Assim sendo, h que se ter por preenchidos os
requisitos legais para a obteno do benefcio. Recurso do INSS
a que se nega provimento. (TRF 3 R. AC 91/03/038685-6 - SP
5 T. Rel Des Fed. Suzana Camargo DJU 10.10.2000)

PENSO POR MORTE COMPANHEIRA SEM FILHOS DE


SEGURADO DEPENDNCIA ECONMICA COMPROVADA
DIES A QUO DO BENEFCIO 1. Para a comprovao da
qualidade de companheira suficiente qualquer elemento que
possa levar convico do juiz. Art. 20, item XVI do Reg.
Benefcios. 2. Comprovada a condio de segurado do de cujus e
sendo presumida a dependncia econmica da companheira, faz
jus a autora ao benefcio pleiteado. 3. No havendo requerimento
feito administrativamente, o termo inicial do benefcio dever
ser fixado a partir da citao. 4. Remessa oficial parcialmente
provida. Apelao do INSS improvida. (TRF 3 R. AC 98/03/
087861-1 SP 1 T. Rel. Des. Fed. Oliveira Lima DJU
28.12.1999)

PREVIDENCIRIO PENSO POR MORTE EX-


COMPANHEIRA REQUISITOS 1. A valorao da prova
exclusivamente testemunhal da dependncia econmica e do
concubinato de ex-segurado vlida se apoiada em indcio
razovel de prova material. 2. Recurso no conhecido. (STJ
REsp 142601 PE 5 T. Rel. Min. Edson Vidigal DJU
03.08.1998 p. 285)

8. Pelo exposto, aps satisfeito o requerimento, vem requerer a


citao do Ru, por seu procurador-regional, no mesmo endereo
declinado no prembulo da inicial, via AR, para os termos da presente
450 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Ao, com prazo de 60 (sessenta) dias e as advertncias legais, e que V.


Exa. se digne julgar procedente a presente ao e, a final, condenar o
Ru concesso ao Requerente da Ao Sumarssima de PENSO
POR MORTE, a partir da data do bito (29.10.2001), bem como emitir
o carn do benefcio corrigido monetariamente, juros de mora e
honorrios advocatcios, incidentes sobre o valor da conta de
liquidao, calculados na forma da Lei.
9. Requer a produo de provas testemunhais e pericial,
protestando pela outras provas que se fizerem necessrias, dando
cincia da ao ao RMP para que, querendo, nela intervenha.
10. Requer, ainda, que V. Exa. conceda, de plano, os benefcios
da Assistncia Judiciria, nos termos do artigo 128 da Lei n 8.213/91,
com as alteraes que lhe foram introduzidas pela Lei n 8.620/93,
combinada com a Lei n 1.060/50.
11. D-se causa, para efeitos fiscais, o valor de R$ ..........
(............................).

Pede deferimento,

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
A companheira faz jus ao benefcio previdencirio Penso por Mor-
te de seu companheiro, desde que comprovado por documentos, em aten-
dimento ao que assegura a CF em seu art. 226, 3, DA UNIO EST-
VEL.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 451

PENSO POR MORTE INSS CNJUGE DEPENDNCIA


ECONMICA

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ..........................

....................., brasileira, viva, do lar, residente e domiciliada


na Rua ..........., n ..., Jardim ........., nesta cidade, atravs de seu
advogado e procurador infra-assinado, vem respeitosamente presena
de V. Exa. propor contra o INSS - Instituto Nacional do Seguro Social,
autarquia federal, com Procuradoria Regional situada na Av. ......., n
..., CEP .........., na cidade e comarca de ............... - ..., a presente AO
SUMRIA DE PENSO POR MORTE, do esplio .............., com
amparo nos termos do artigo 74 da Lei n 8.213/91, do art. 105 do
Decreto n 3.048/99, c/c arts. 6 e 201, inciso V, pargrafo 5, da
Constituio Federal, e artigo 282 do CPC, mediante os seguintes fatos
e fundamentos:
1. O esplio .................... era contribuinte da Previdncia Social,
sob inscrio n ........, e era esposo da Requerente desde 21 de abril de
1967, conforme faz prova a Certido de Casamento. Faleceu em 30 de
outubro de 2003, e era segurado da PREVIDNCIA SOCIAL at a data
do bito, conforme faz prova o registro de sua CTPS, alm de outros
documentos anexos, ou seja, a Certido de bito, CPF, RG, Laudo
Mdico p/ Emisso AIH, Carteira de Trabalho, PIS, e Guias da
Previdncia Social (GPS), que comprovam que era trabalhador urbano,
contribuinte da PREVIDNCIA SOCIAL e esposo da Requerente.
2. A Requerente no recebe nenhum tipo de benefcio da
Previdncia Social, nem de outro regime previdencirio.
3. O falecido, .................., teve como causa mortis, conforme
consta do atestado de bito, a MORTE NATURAL, deixando 2 (dois)
filhos, que so: ................. (27) e ................ (21).
452 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

4. O Decreto n 3.048/99, art. 105, combinado com a Lei n 8.213


de 24 de julho de 1991, art. 74, diz:

Art. 105. A penso por morte ser devida ao conjunto dos


dependentes do segurado que falecer, aposentado ou no, a contar
da data: (Redao dada ao caput pela Lei n 9.528, de 10.12.1997)
I - do bito, quando requerida at trinta dias depois deste; (Nova
redao dada pelo Decreto n 5.545, de 22.09.2005 DOU de
23.09.2005)
II - do requerimento, quando requerida aps o prazo previsto no
inciso anterior;
III - da deciso judicial, no caso de morte presumida.

5. O artigo 5, inciso XIII, da Constituio Federal diz que: Todos


so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-
se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade,
(...).
6. O art. 6 da Constituio Federal diz: So direitos sociais a
educao, a sade, o trabalho, o lazer, a segurana, a PREVIDNCIA
SOCIAL, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos
desamparados, na forma desta Constituio.
7. De conformidade com a Lei n 8.213/91, a Requerente obedece
as exigncias legais, conforme se v:

Art. 16. So beneficirios do Regime Geral de Previdncia Social,


na condio de dependentes do segurado:
I - o cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no
emancipado, de qualquer condio, menor de 21 (vinte e um)
anos ou invlido ou que tenha deficincia intelectual ou mental
que o torne absoluta ou relativamente incapaz, assim declarado
judicialmente; (Redao dada pela Lei n 12.470, de 2011)
(...)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 453

4. A dependncia econmica das pessoas indicadas no inciso


I presumida e a das demais deve ser comprovada.

8. Independe de carncia a PENSO POR MORTE, pois a Lei n


8.213/91 diz:

Art. 26. Independe de carncia a concesso das seguintes


prestaes:
I - penso por morte, auxlio-recluso, salrio-famlia e auxlio-
acidente; (NR) (Redao dada ao inciso pela Lei n 9.876, de
26.11.1999, DOU 29.11.1999)

9. A Requerente era esposa do esplio .................., conforme


provas documentais, portanto, fazendo jus Penso por Morte, de
conformidade com a legislao em vigor e demais legislaes
pertinentes matria. E, quanto ao assunto em tela, abaixo seguem os
Ementrios Jurisprudenciais Previdencirios, de nossos Tribunais, que
dizem:

PENSO POR MORTE PRESENTES OS REQUISITOS


LEGAIS PARA CONCESSO DO BENEFCIO TERMO
INICIAL DO BENEFCIO SENTENA IMPROCEDENTE
REFORMADA RECURSO PROVIDO A dependncia
econmica da esposa e filhos em relao ao falecido segurado
presumida, nos termos do 4 do art. 16 da Lei n 8.213/91.
Impe-se a concesso do benefcio de penso por morte, pois
presentes os requisitos legais da condio de segurado do de
cujus e da qualidade de dependente de quem ajuza a demanda.O
termo inicial do benefcio, nos termos do art. 219 do CPC, deve
ser fixado a partir da citao. Honorrios advocatcios mantidos
em 15% (quinze por cento) sobre o total da condenao, consoante
a previso do art. 20 do Cdigo de Processo Civil e entendimento
assente nesta Turma. Juros moratrios devidos razo de 6%
(seis por cento) ao ano, a partir da citao, nos termos dos arts.
454 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

1.062 e 1.536, 2, do Cdigo Civil c/c o art. 219 do Cdigo de


Processo Civil. A incidncia da correo monetria deve se dar a
partir do vencimento de cada parcela em atraso, calculada na
forma da Lei n 6.899/81, at a edio da Lei n 8.213/91, observado
o disposto no Provimento n 24, de 29/04/1997, da Corregedoria
Geral desta Egrgia Corte. Havendo litigncia sob os auspcios
da assistncia judiciria gratuita, incabvel a condenao em
custas da autarquia r, se efetivamente a parte autora no
suportou tal nus. Apelo provido. (TRF 3 R. AC 1999/03/
99.044544-0 1 T. Rel. Juiz Gilberto Jordan DJU 28.11.2000
p. 400)

PENSO POR MORTE PROVA DA CONDIO DE


SEGURADO PROVA DE DEPENDNCIA ECONMICA
ESPOSA DE SEGURADO HONORRIOS ADVOCATCIOS.
1 - Comprovada a condio de segurado do de cujus, atravs
de provas material e testemunhal. 2 - A autora, por ser esposa
do segurado falecido, dependente presumida, dispensando-se
a prova da dependncia econmica, fazendo ela jus ao benefcio
pleiteado. 3 - Honorrios advocatcios mantidos na porcentagem
de 15% sobre o montante da condenao, excludas as prestaes
vincendas. Smula n 111 do STJ. Art. 20 do CPC. (TRF 3 R.
AC 293.551 SP 1 T. Rel. Juiz Oliveira Lima DJU
24.03.1998)

10. Pelo exposto, satisfeito o requerimento, vem requerer a citao


do Ru, atravs de seu procurador-regional, no mesmo endereo
declinado no prembulo da inicial, via AR, para os termos da presente
Ao, com prazo de 60 (sessenta) dias, e as advertncias legais. Que V.
Exa. se digne julgar procedente a presenteao e, a final, condenar o
Ru concesso ao Requerente da Ao Sumarssima de PENSO
POR MORTE, a partir da data do bito (29.10.2001), bem como emitir
o carn do benefcio corrigido monetariamente, juros de mora e
honorrios advocatcios, incidentes sobre o valor da conta de
liquidao, calculados na forma da Lei.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 455

11. Requer a produo de provas testemunhais e pericial,


protestando pela outras provas que se fizerem necessrias, dando
cincia da ao ao RMP para que, querendo, nela intervenha.

12. Requer, ainda, que V. Exa. conceda, de plano, os benefcios


da Assistncia Judiciria, nos termos da Lei n 1.060/50, por ser a
requerente pobre no sentido legal da palavra.

13. D-se causa, para efeitos fiscais, o valor de R$ ..........


(.............................).

Nestes Termos,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O cnjuge faz jus ao benefcio previdencirio Penso por Morte, con-
forme assegurado pela CF e pela Lei n 8.213/91, art. 74.
Em comarcas onde no existe a JUSTIA FEDERAL, podero as
Aes Previdencirias ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando
as comarcas onde existem as Varas da JUSTIA FEDERAL, de conformi-
dade com o 3, do artigo 109 da CF/88.
456 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 457

PENSO POR MORTE SERVIDOR PBLICO PROVA DE


DEPENDNCIA ECONMICA

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ...........................

....................., brasileira, viva, do lar, CPF n ..............., RG n


..........., residente e domiciliada na Rua ............, n ..., nesta cidade e
comarca, atravs de seu advogado e procurador infra-assinado, vem
respeitosamente presena de V. Exa. propor contra a PREFEITURA
MUNICIPAL DE .............., rgo pblico, sediada na Rua ............, n
..., nesta cidade e comarca de ............... - ..., a presente AO DE
PENSO POR MORTE, do esplio ....................., com amparo no artigo
74 da Lei n 8.213/91, no art. 105 do Decreto n 3.048/99, c/c arts. 6 e
201, inciso V, 5, da Constituio Federal, e no artigo 282 do CPC,
mediante os seguintes fatos e fundamentos:

1. O falecido, .............., era APOSENTADO POR INVALIDEZ


junto Requerida desde ... de ........... de ...., e era concubino da
Requerente desde ....... de ...., tendo falecido em ... de ............... de ....,
conforme documentos anexos que comprovam que a Requerente era
concubina do falecido, quais sejam: Certido de bito, Certido de
Nascimento do casal, CPF e RG do casal, Declarao de Convivncia
Marital UNIO ESTVEL, Correspondncia da Receita Federal do
casal, Aviamento de Receiturio Mdico da Requerida, comprovante
de conta conjunta no BANCO .......... S/A, Conta de Luz, Carteira de
Trabalho do falecido, Ficha de Internao do falecido no HOSPITAL
DE BASE de ....... .

2. O falecido, .............., teve como causa mortis , conforme


demonstrado pelo mdico na Certido de bito, a MORTE POR
INSUFICINCIA RESPIRATRIA AGUDA, PNEUMONIA
ASPIRATIVA, NEOPLASIA GSTRICA e ANASARCA, no deixando
filhos nem bens a inventariar.
458 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

3. O falecido era aposentado por invalidez, desde ... de .......... de


...., conforme Portaria n 027/99, de ... de ....... de ...., expedida pelo
Prefeito Municipal da PREFEITURA MUNICIPAL DE .................
(documento anexo).
4. De conformidade com a Lei n 8.213/91, a Requerente obedece
as exigncias legais, conforme se v:

Art. 16. So beneficirios do Regime Geral de Previdncia Social,


na condio de dependentes do segurado:
I - o cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no
emancipado, de qualquer condio, menor de 21 (vinte e um)
anos ou invlido ou que tenha deficincia intelectual ou mental
que o torne absoluta ou relativamente incapaz, assim declarado
judicialmente; (Redao dada pela Lei n 12.470, de 2011)
(...)
4. A dependncia econmica das pessoas indicadas no inciso
I presumida e a das demais deve ser comprovada.

5. Independe de carncia a PENSO POR MORTE, pois a Lei n


8.213/91 diz:

Art. 26. Independe de carncia a concesso das seguintes


prestaes:
I - penso por morte, auxlio-recluso, salrio-famlia e auxlio-
acidente; (NR) (Redao dada ao inciso pela Lei n 9.876, de
26.11.1999, DOU 29.11.1999)

6. O artigo 5, inciso XIII, da Constituio Federal diz: Todos


so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-
se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade,
(...).
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 459

7. O art. 6 da Constituio Federal diz: So direitos sociais a


educao, a sade, o trabalho, o lazer, a segurana, a PREVIDNCIA
SOCIAL, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos
desamparados, na forma desta Constituio.

8. A Requerente era CONCUBINA do falecido, .....................,


conforme provas documentais, portanto, fazendo jus Penso por
Morte, em conformidade com a legislao em vigor e demais legislaes
pertinentes matria. E, quanto ao assunto em tela, abaixo seguem os
Ementrios Jurisprudenciais Previdencirios, de nossos Tribunais, que
dizem:

IPESP CONCUBINA DE SERVIDOR PBLICO ESTADUAL


Penso mensal por morte correspondente a 100% dos proventos
do morto Admissibilidade Procedncia do pleito Provada
relao concubinria Postulao administrativa facultativa
Recurso a que se nega provimento. (TJSP AC 54.518-5 So
Paulo 5 CDPb. Rel. Des. William Marinho j. 23.03.2000
v.u.)

PREVIDNCIA SOCIAL PENSO CONCUBINA


DEPENDNCIA ECONMICA E CONVIVNCIA MORE
UXORIO COMPROVADAS PROCEDNCIA DO PEDIDO
ASSISTNCIA JUDICIRIA HONORRIOS DE ADVOGADO
1 Comprovadas a dependncia econmica e a convivncia
more uxorio, a penso previdenciria por morte do segurado
devida concubina. 2 Os honorrios de advogado so devidos
mesmo que a parte seja beneficiria de assistncia judiciria. 3
Apelao e Remessa Oficial denegadas. 4 Recurso Adesivo
provido em parte. 5 Sentena reformada parcialmente. (TRF
1 R. AC 01000010640 MA 1 T. Rel. Juiz Cato Alves
DJU 14.08.2000 p. 34)

PENSO POR MORTE CONCUBINA DEPENDNCIA


ECONMICA PRESUMIDA PRESENTES OS REQUISITOS
460 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

LEGAIS HONORRIOS ADVOCATCIOS Como se


depreende dos depoimentos das testemunhas, restou
amplamente comprovada a unio estvel mantida entre a autora
e o de cujus e, assim, a dependncia econmica presumida, a
teor do disposto no art. 16, I, c/c o 4, da Lei n 8.213/91. Assim
sendo, h que se ter por preenchidos os requisitos legais para a
obteno do benefcio. Os honorrios advocatcios foram fixados
em 10% sobre o valor da condenao, atendendo ao preceituado
no art. 20, 3 e 4 do Cdigo de Processo Civil, devendo,
apenas, ser excludas as parcelas vincendas de sua base de
clculo, em ateno Smula n 111 do STJ. Recurso do INSS a
que se d parcial provimento. (TRF 3 R. AC 97/03/044936-0
SP 5 T. Rel Des Fed. Suzana Camargo DJU 12.12.2000
p. 462)

9. DIANTE DO EXPOSTO, satisfeito o requerimento, vem


requerer a citao da R, atravs do Prefeito Municipal, no mesmo
endereo declinado no prembulo da inicial, via AR, para os termos
da presente Ao, com prazo de 60 (sessenta) dias e as advertncias
legais, e que V. Exa. se digne julgar procedente a presente ao e, a
final, condenar a R concesso Requerente da Ao de PENSO
POR MORTE, a partir da data do bito (07.11.2002), bem como emitir
o carn do benefcio corrigido monetariamente, juros de mora e
honorrios advocatcios, incidentes sobre o valor da conta de
liquidao, calculados na forma da Lei.

10. Requer a produo de provas testemunhais e pericial,


protestando pelas outras provas que se fizerem necessrias, dando
cincia da ao ao RMP para que, querendo, nela intervenha.

11. Requer, ainda, que V. Exa. conceda, de plano, os benefcios


da Assistncia Judiciria, nos termos da Lei n 1.060/50, por ser pobre
no sentido legal da palavra.

12. D-se causa, para efeitos fiscais, o valor de R$ ........


(..........................).
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 461

Nestes Termos,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O cnjuge e companheira fazem jus ao benefcio previdencirio Pen-
so por Morte, conforme assegurado pela CF e pela Lei n 8.213/91, artigo
74.
Em comarcas onde no existe a JUSTIA FEDERAL, podero as
Aes Previdencirias ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando
as comarcas onde existem as Varas da JUSTIA FEDERAL, de conformi-
dade com o 3, do artigo 109 da CF/88.
462 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 463

PENSO POR MORTE INSS VIVA FILHO MENOR LEI N


8.213/91 ART. 273/CC, I COMUNHO UNIVERSAL DE BENS -
VNCULO EMPREGATCIO RECLAMAO TRABALHISTA
PROCEDNCIA

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DA ...


VARA FEDERAL PREVIDENCIRIA DE ............ SEO JUDICIRIA
DO ESTADO DO............

........................, brasileira, viva, do lar, por seus advogados infra-


assinados, com escritrio profissional na Rua ..........., n. ...., nesta
cidade, conforme instrumento de mandato incluso, vem
respeitosamente perante V. Exa. propor AO ORDINRIA DE
PENSO POR MORTE contra o INSS - INSTITUTO NACIONAL DO
SEGURO SOCIAL, Autarquia Federal, com sede na Rua ..........., n. ....,
o que faz com fulcro nos arts. 282 e ss. do Cdigo Civil, art. 273, I, do
Cdigo de Processo Civil, arts. 12 e ss. da Lei n 8.213/91, pelos motivos
de fato e de direito que a seguir expe:

1. DOS FATOS

A Requerente foi casada durante mais de 10 (dez) anos com


.................., pelo regime de comunho universal de bens, sendo que
da unio foi gerado um filho, chamado ..........., que hoje se encontra
com ... (........) anos, conforme documentao comprobatria em anexo.
Em razo da morte do marido da requerente, em ... de .......... de
..., a mesma se cadastrou junto ao INSS no ano seguinte, em ... de
........... de ..., para receber o benefcio de penso por morte.
Ocorre que, conforme as fotocpias do processo junto ao INSS,
anexas, foi negada a concesso de tal benefcio, sob o argumento de
464 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

que no haviam sido encontradas provas materiais do vnculo


empregatcio do de cujus.
No entanto, a Requerente, representando o Esplio do de cujus,
props uma Reclamatria Trabalhista, perante a ... Vara do Trabalho
de ..........., contra o empregador do falecido, Comrcio de ............., autos
n ......, sendo que neste processo houve um acordo entre as partes em
que foi reconhecido o vnculo trabalhista do de cujus, no perodo de
... de .......... de .... a ... de ............ de ...., tendo sido a fotocpia da ata de
audincia juntada no processo administrativo do INSS, ora requerido.
Portanto, verifica-se que no h qualquer razo para o
indeferimento da penso por morte junto ao INSS, motivo pelo qual a
requerente vem atravs desta postular seus direitos em Juzo.

2. DO DIREITO

Houve o indeferimento pelo INSS do benefcio de penso por


morte, feito pela requerente, sob a argumentao de que no fora
comprovado o vnculo empregatcio do de cujus.
No entanto, como demonstrado anteriormente, no processo
administrativo junto ao INSS, para o recebimento de tal benefcio, foi
juntado Termo de Audincia homologado pela Juza da ... Vara do
Trabalho de ............, em que foi reconhecido o vnculo empregatcio
do de cujus com a reclamada, Comrcio de ........., no perodo de .../
.../.... a .../.../...., tendo esta empresa efetuado o seu respectivo registro
junto ao Ministrio do Trabalho, bem como os recolhimentos junto ao
INSS.
Dessa forma, razo no h para que o benefcio de penso por
morte deixe de ser concedido, pois que a nica alegao do INSS quando
do indeferimento no tem qualquer respaldo.
E, conforme o disposto no art. 16, I, da Lei n 8.213/91, a
requerente, como dependente do de cujus, faz jus ao recebimento da
penso por morte.
Pelos fatos anteriormente mencionados, a requerente vem atravs
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 465

desta pleitear a concesso da penso por morte, em razo do


falecimento de seu marido, ................, com data retroativa ao pedido
do benefcio junto ao INSS, ou seja, desde ... de ............. de .... .

3. DO REQUERIMENTO

Pelo exposto, requer seja julgada totalmente procedente a presente


ao, para conceder requerente o benefcio de penso por morte, em
razo do falecimento de seu marido, ..................., com data retroativa a
... de ............... de ...., citando-se o Requerido na pessoa de seu
representante legal para, querendo, apresentar a defesa que tiver, sob
pena de revelia, no prazo legal, com a condenao desta nas custas
processuais e honorrios advocatcios.
Protesta por todos os meios de prova admitidos em direito,
especialmente, ouvida de testemunhas e juntada de documentos.

4. DO VALOR DA CAUSA

D-se causa o valor de R$ ....... (...........................).

N. Termos,
P. Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
466 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

ROL DE TESTEMUNHAS:
1. ................., (endereo);
2. ................., (endereo);
3. ................., (endereo).

RESUMO
A requerente havia feito seu pedido de penso por morte junto ao
INSS em razo do falecimento de seu marido, com quem era casada sob
comunho universal de bens. O pedido restou indeferido sob o argumento
de que no ficou comprovado vnculo empregatcio do de cujus. Em face
da deciso judicial na esfera trabalhista, reconhecendo o vnculo
empregatcio, requer-se a concesso do benefcio da penso por morte.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 467

PRORROGAO DO PRAZO PREVIDENCIRIO NECESSIDADE


DE EVITAR DECADNCIA OU PRESCRIO DIFICULDADE
COMUNICAO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL


DA .... VARA PREVIDENCIRIA DE .......................- SEO
JUDICIRIA DO ESTADO DE .......................................

AO ORDINRIA DE .....
Processo n

.........................., (qualificao), j devidamente qualificado na pea


exordial dos autos da presente em epgrafe, tendo em vista que prope
contra do INSS Instituto Nacional do Seguro Social, tambm j
qualificado no feito, e ajuizada nesta Vara e Juzo, com fulcro nos artigos
181 e 37 do Cdigo de Processo Civil, requer a DILAO DO PRAZO
por 15 (quinze) dias para a juntada do competente Instrumento de
Mandato, tendo em vista que o Requerente encontra-se com
dificuldades em remeter a procurao ao seu advogado e procurador,
devido deficincia dos meios de comunicao na cidade em que se
localiza, devido a inundao ocorrida, conforme noticiado pela
impressa escrita e falada.

Nestes termos,
Pede deferimento.

(Local e data)
468 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Advogado
OAB/....... n ...................

RESUMO
O advogado requer Dilao do Prazo, para que o requerente possa
remeter a procurao para a constituio de seu advogado e procurador.
Em Comarcas onde no existe a JUSTIA FEDERAL, podero as
aes previdencirias ser propostas junto Justia Estadual, em confor-
midade disposto no 3, do artigo 109, da CF/1988.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 469

RECURSO ADMINISTRATIVO ACIDENTE DE TRABALHO


EMPREGADO AUXLIO-ACIDENTE PERCIA

ILUSTRSSIMO(A) SENHOR(A) PRESIDENTE E DEMAIS MEMBROS


DA JUNTA DE RECURSOS DA PREVIDNCIA SOCIAL.

............................, portador do CPF n .................., da Cdula de


Identidade/RG n ..................... SSP/..., NIT n ................, residente na
Rua .............., n ..., na cidade de ................, Estado de ........., no se
conformando com o INDEFERIMENTO DO PEDIDO DE AUXLIO-
DOENA ACIDENTE DO TRABALHO, em deciso proferida no
processo de benefcio n ........., vem, atravs deste, RECORRER dessa
deciso, pelas razes que a seguir expe:
Na data de .../.../...., o requerente entrou com um pedido de
auxlio-doena de acidente de trabalho, o qual foi indeferido em .../.../
.... . A deciso fundamentou-se na FALTA DE NEXO CAUSAL ENTRE
ACIDENTE E TRABALHO, no reconhecendo a percia mdica nexo
entre doena e acidente de trabalho, NO considerando o requerente
incapacitado para o trabalho.
O requerente trabalhava na empresa ............., prestando servios
Prefeitura de ............., e seu trabalho consistia na limpeza e
conservao das ruas e praas da cidade.
Na data de .../.../...., quando operava a mquina roadeira que
serve para cortar grama e podar pequenos arbustos , a mesma
arremessou uma pequena pedra que atingiu seu olho esquerdo,
conforme registram a Comunicao de Acidente de Trabalho - CAT e o
relatrio de investigao do acidente de trabalho, elaborado pelo Dr.
........., mdico do Trabalho e fiscal do SST/SP:
O Sr. ............. foi contratado na data de .../.../...., pela empresa
..........., para exercer a funo de servente.
470 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

O acidente, que vitimou o Sr. ........, ocorreu quando a empresa


em questo prestava servios Prefeitura Municipal de ......... .
Na ocasio, o funcionrio utilizava uma moto-roadeira,
equipamento de trabalho individual, provido de motor e
destinado a roar o mato. O servio estava sendo executado no
bairro do ......, prximo a um ponto de nibus, s 10 horas da
manh, quando a lmina da mquina arremessou uma pedra,
que se achava em meio ao mato roado, de encontro ao olho
esquerdo do citado funcionrio. Foi socorrido e encaminhado a
Hospital ......., para atendimento. Resultou como sequela a
cegueira do olho esquerdo.

Segundo o artigo 104 do Decreto 3.048, de 06.05.1999, que aprova


o Regulamento dos Benefcios da Previdncia Social:

Art. 104. O auxlio-acidente ser concedido, como indenizao,


ao segurado empregado, exceto o domstico, ao trabalhador
avulso e ao segurado especial quando, aps a consolidao das
leses decorrentes de acidente de qualquer natureza, resultar
sequela definitiva, conforme as situaes discriminadas no anexo
III, que implique: (Redao dada pelo Decreto n 4.729, de
09.06.2003, DOU 10.06.2003)
I - reduo da capacidade para o trabalho que habitualmente
exerciam; (Redao dada ao inciso pelo Decreto n 4.729, de
09.06.2003, DOU 10.06.2003)
II - reduo da capacidade para o trabalho que habitualmente
exerciam e exija maior esforo para o desempenho da mesma
atividade que exerciam poca do acidente; ou
III - impossibilidade de desempenho da atividade que exerciam
poca do acidente, porm permita o desempenho de outra, aps
processo de reabilitao profissional, nos casos indicados pela
percia mdica do Instituto Nacional do Seguro Social.

evidente que, com a perda da viso do olho esquerdo, a


capacidade laborativa do requerente foi reduzida e o mesmo ter que
fazer um esforo maior para realizar suas atividades.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 471

Ademais, no foi o requerente enquadrado no que diz o Quadro


n 1 do aparelho visual, que dispe sobre as situaes que do direito
ao auxlio-acidente, com vistas a averiguar sua acuidade visual.
Salienta ainda, a jurisprudncia existente, justificando a
concesso do benefcio:

INFORTUNSTICA PERDA DA VISO DO OLHO DIREITO


REDUO DA CAPACIDADE LABORATIVA AUXLIO-
ACIDENTE DEVIDO DEVIDO AUXLIO MENSAL AO
TRABALHADOR QUE SOFRE REDUO DA CAPACIDADE
LABORATIVA, ATESTADA EM LAUDO PERICIAL, NO SE
COGITANDO, NESTA HIPTESE, DE INCIDNCIA DA
VEDAO INSTITUDA NO ART. 104, 4, I, DO DECRETO
N 3.048 DE 6 DE MAIO DE 1999 SUCESSO DE LEIS NO
TEMPO ALTERAO DO PERCENTUAL E BASE DE
CLCULO DE BENEFCIO ACIDENTRIO ADEQUAO DO
PEDIDO DO AUTOR AOS NOVOS CRITRIOS HIPTESE
QUE NO IMPLICA SUCUMBNCIA NEM ALTERAO DO
PEDIDO SOBREVINDO LEI QUE ALTERA CRITRIO DE
CLCULO DE BENEFCIO ACIDENTRIO, A ALTERAO DO
PEDIDO DO AUTOR, PARA ADEQU-LO AO NOVO SISTEMA,
NO INCIDE NA HIPTESE VEDADA NO ART. 264 DO CPC,
NEM CARACTERIZA SUA SUCUMBNCIA A OBTENO DE
BENEFCIO DIVERSO DO REQUERIDO NA INICIAL, PORQUE
DECORRENTE DA APLICAO DA LEI NOVA, MAIS
BENFICA MARCO INICIAL DO BENEFCIO PRECEDIDO
DE AUXLIO-DOENA PRECEDIDO DE AUXLIO-DOENA,
O AUXLIO-ACIDENTE DEVIDO A PARTIR DO DIA
SUBSEQENTE AO DA CESSAO DO PAGAMENTO
DAQUELE BENEFCIO ANTERIOR TERMO DE INCIDNCIA
DA CORREO MONETRIA EM DVIDA ALIMENTAR E
DE VALOR, ORIUNDA DE FATO ILCITO, A CORREO
MONETRIA INCIDE A PARTIR DO VENCIMENTO DE CADA
PRESTAO PROCESSUAL CIVIL ENCARGOS DA LIDE
INSS RESPONSABILIDADE ALCANCE CRITRIOS DE
CLCULO. As custas processuais so devidas pelo INSS por
472 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

metade, e os honorrios advocatcios, tambm devidos, incidem


sobre as prestaes vencidas at a data da prolao da sentena.
Inteligncia da Smula n 111 do Superior Tribunal de Justia.
Sentena reformada parcialmente. (TJRS AP-RN 70003596475
9 C.Cv. Rel Des Mara Larsen Chechi J. 21.08.2002)

Assim, requer que seja concedido o benefcio do auxlio-acidente,


anexando cpias dos exames mdicos, CAT e do relatrio do acidente
de trabalho.

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O requerente prope Recurso Administrativo em virtude de deciso
que indeferiu o pedido de concesso de auxlio-acidente, fundamentado na
percia mdica que no reconheceu o nexo entre o acidente de trabalho e
o dano, no considerando o requerente incapacitado para o trabalho. O
requerente perdeu a viso quando operava uma mquina roadeira que
arremessou pedra que atingiu seu olho esquerdo. Com a perda da viso do
olho esquerdo, sua capacidade laborativa foi diminuda e o mesmo ter que
fazer um esforo maior para realizar suas atividades. Assim, requer seja
concedido o benefcio do auxlio-acidente.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 473

RECURSO ESPECIAL STJ BENEFCIO PREVIDENCIRIO


APOSENTADORIA POR INVALIDEZ LAUDO MDICO
SENTENA CONTRRIA LEI FEDERAL

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) DESEMBAR-


GADOR(A) PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL
FEDERAL TRF ... REGIO.

Processo n ...

......................, j qualificada nos autos supramencionados, contra


o INSS - Instituto Nacional do Seguro Social, AO DE
APOSENTADORIA POR INVALIDEZ, vem presena de V. Exa.
atravs de sua advogada e procuradora, inconformada, data venia, com
o r. acrdo proferido pela ... Turma desse Egrgio Tribunal, com o
devido respeito, interpor RECURSO ESPECIAL, com fundamento no
artigo 105, inciso III, alnea c , da Constituio Federal e demais
dispositivos processuais inerentes, requerendo a Vossa Excelncia se
digne receb-lo e, aps o cumprimento das formalidades processuais,
remet-lo ao Superior Tribunal de Justia, com as razes em anexo e
iseno do recolhimento do preparo, por ser beneficiria da
ASSISTNCIA JUDICIRIA, nos termos da Lei n 1.060/50.

Nestes Termos,
P. Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
474 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RAZES DO RECURSO ESPECIAL

Recorrente: ..................
Recorrido: INSS - Instituto Nacional do Seguro Social

EGRGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA,


COLENDA TURMA,
EMRITOS JULGADORES,

A Recorrente interps Recurso de Apelao perante o Egrgio


TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL TRF 3 REGIO, inconformado
com a r. sentena prolatada nos autos da Ao de Aposentadoria por
Invalidez, promovida contra INSS Instituto Nacional do Seguro
Social, vez que tal deciso contrariou frontalmente disposio contida
no artigo 42, 1, da Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, denominada
LEI DE PLANO DE BENEFCIOS DA PREVIDNCIA SOCIAL,
publicada no DOU de 25.07.1991, consolidada no DOU de 14.08.1998,
inclusive o artigo 43, 1, do Decreto n 3.048, de 06 de maio de 1999,
denominado REGULAMENTO DA PREVIDNCIA SOCIAL,
publicado no DOU de 07.05.1999, republicado no DOU de 12.05.1999,
retificado no DOU de 18.06.1999 e de 21.06.1999; ambas
consubstanciada com a Lei Complementar n 142, de 08 de maio de
2013, publicada no DOU de 09.05.2013, que dizem textualmente:

1 A concesso de aposentadoria por invalidez depender da


verificao da condio de incapacidade, mediante exame
mdico-pericial a cargo da previdncia social, podendo o
segurado, s suas expensas, fazer-se acompanhar de mdico de
sua confiana.

Contudo, a Colenda ... Turma do TRIBUNAL REGIONAL


FEDERAL TRF ... REGIO, negou provimento ao apelo, dando
mencionada lei federal interpretao divergente daquela predominante
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 475

nos pretrios ptrios, inclusive decises dessa Egrgia Corte, como se


passa a demonstrar atravs dos acrdos a seguir colacionados, pois o
laudo mdico constante s fls. .. dos autos, do mdico que sempre o
acompanhou, divergiu do laudo mdico da ora Recorrida, vez que a
norma jurdica que rege a matria autoriza o paciente/segurado, s suas
expensas, fazer-se acompanhar de mdico de sua confiana, e este E.
Tribunal vem decidindo da seguinte forma:

(Citar Julgados)

DO CABIMENTO DO RECURSO ESPECIAL

O presente Recurso Especial interposto com fundamento no


art. 105, inciso III, incisos a e c da Carta Magna, eis que a deciso
atacada deu, lei federal mencionada, interpretao divergente da que
lhe foi dada pela maioria dos tribunais, conforme se exps no tpico
anterior, em que a ora Recorrente, alm de ter provado em Juzo a sua
incapacidade atravs de laudos mdicos que correram s suas expensas,
fez-se acompanhar de mdico de sua confiana, mormente pela
transcrio dos acrdos que lhe servem de paradigma, conforme se
v de forma cristalina:

(Citar Doutrinas e Julgados dos diferentes Tribunais)

O v. acrdo deve, portanto, ser fulminado por esse Egrgio


Tribunal, por estar em marcante contrariedade com a interpretao
que os demais tribunais deram ao artigo 42, 1, da Lei n 8.213, de 24
de julho de 1991, denominada LEI DE PLANO DE BENEFCIOS DA
PREVIDNCIA SOCIAL, inclusive o artigo 43, 1, do Decreto n
3.048, de 06 de maio de 1999, denominado REGULAMENTO DA
PREVIDNCIA SOCIAL, ambas consubstanciada na Lei Complementar
n 142, de 8 de maio de 2013, vez que a Recorrente no teve melhora
ou soluo de continuidade do quadro mrbido a justificar a no
concesso do benefcio ora questionado, sendo de forma ilegal o
476 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

desamparo social, devendo o benefcio ser concedido de plano, mesmo


porque a nossa Carta Magna resguarda e ampara o Direito Social, o
que tambm uma questo de clamor pblico, sendo temerrio ver s
margens da prpria sorte o trabalhador que contribuiu para a formao
de sua Nao ser assim desamparado quando de sua necessidade
iminente.
Em razo do exposto, espera que Vossas Excelncias, eminentes
Ministros, deem provimento ao presente recurso, para o fimde reformar
o v. acrdo da Colenda ... (...) Turma do TRIBUNAL REGIONAL
FEDERAL TRF ... REGIO, por ser medida de

JUSTIA!!!

Nestes Termos,
P. Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O autor prope Recurso Especial junto ao STJ (Superior Tribunal de
Justia), ante o Tribunal ora questionado, na r. sentena prolatada nos
autos, aps Recurso de Apelao, pois este em sua deciso contrariou
frontalmente disposio contida em Lei Federal (artigo 42, 1, da Lei n
8.213, de 24 de julho de 1991, denominada LEI DE PLANO DE BENEFCI-
OS DA PREVIDNCIA SOCIAL), ambas consubstanciada com a Lei Com-
plementar n 142, de 8 de maio de 2013.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 477

RECURSO ESPECIAL STJ BENEFCIO PREVIDENCIRIO


PENSO POR MORTE RESTABELECIMENTO ASSISTNCIA
JUDICIRIA

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) DESEM-


BARGADOR(A) PRESIDENTE(A) DO EGRGIO TRIBUNAL
REGIONAL FEDERAL DA ...... (TERCEIRA) REGIO.

PROCESSO DE ORIGEM N
ACRDO N ......................... - ..... VARA DE .....................

(fulano de tal), j qualificado nos autos supramencionados,


contra o INSS Instituto Nacional do Seguro Social, na AO
ORDINRIA DE CONCESSO/RESTABELECIMENTO DE PENSO
POR MORTE C/C PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA, vem
respeitosamente presena de Vossa Excelncia e deste Egrgio
Tribunal, por seu procurador e advogado infra-assinado (mandato
anexo), inconformado, data venia, com o r. Acrdo proferido pela 7
(Stima) TURMA desse Egrgio Tribunal, com o devido respeito,
interpor

RECURSO ESPECIAL

com fundamento no artigo 105, III, alneac, da Constituio


Federal e demais dispositivos processuais inerentes, requerendo da
Vossa Excelncia se digne receb-lo e, aps o cumprimento das
formalidades processuais, remet-lo ao STJ - Superior Tribunal de
Justia, com as razes em anexo e iseno do recolhimento de preparo,
por ser beneficirio da ASSISTNCIA JUDICIRIA, nos termos da
Lei n 1.060/50.
478 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Nestes Termos,
P. Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 479

RAZES DO RECURSO ESPECIAL

Recorrente:
Recorrido: INSS Instituto Nacional do Seguro Social

EGRGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA,


COLENDA TURMA.
EMRITOS JULGADORES,

O Recorrente interps Recurso de Apelao perante o Egrgio


TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL TRF ....... REGIO,
inconformado com a r. sentena prolatada nos autos da AO
ORDINRIA DE CONCESSO/RESTABELECIMENTO DE PENSO
POR MORTE C/C PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA, promovida
contra o INSS Instituto Nacional do Seguro Social, vez que tal deciso
contrariou frontalmente disposio contida no artigo 74 e seguintes
da Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, denominada LEI DE PLANO
DE BENEFCIOS DA PREVIDNCIA SOCIAL, publicada no DOU de
25.07.1991, consolidada no DOU de 14.08.1998, inclusive, o artigo
105 e seguintes, do Decreto n 3.048 de 06 de maio de 1.999,
denominado REGULAMENTO DA PREVIDNCIA SOCIAL,
publicado no DOU de 07.05.1999, republicado no DOU de 12.05.1999
e retificado no DOU de 18.06.1999 e 21.06.1999, que dizem
textualmente:

A penso por morte ser devida ao conjunto dos dependentes


do segurado que falecer, aposentado ou no, a contar da data:
I - do bito, quando requerido at trinta dias depois deste;
(Redao dada pelo Decreto n 5.545, de 2005)
II - do requerimento, quando requerida aps o prazo previsto no
inciso I; ou
III - da deciso judicial, no caso de morte presumida. (...)
480 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Contudo a Colenda Cmara da ....... (Stima) TURMA do TRF


Tribunal Regional Federal da ....... Regio negou provimento ao apelo,
dando mencionada Lei Federal interpretao divergente daquela
predominante nos pretrios ptrios, inclusive, decises dessa Egrgia
Corte, como se passa a demonstrar atravs dos acrdos a seguir
colacionados, pois o referido pedido constante nos autos obedece aos
requisitos legais, e este E. Tribunal vem decidindo da seguinte forma:

(Citar Julgados)

DO CABIMENTO DO RECURSO ESPECIAL

O presente RECURSO ESPECIAL interposto com fundamento


no artigo 105, inciso III, alneas a e c da Carta Magna, eis que a
deciso atacada deu, lei federal mencionada, interpre-tao divergente
da que lhe foi dada pela maioria dos tribunais, conforme se exps no
tpico anterior, em que o ora Recorrente, alm de ter provado em Juzo
a sua condio de dependente econmico, demonstrou a sua condio
perante a Lei Federal n 8.069/90 ECA, mormente pela transcrio
dos acrdos que lhe servem de paradigma, conforme se ver de forma
cristalina nas diversas lies do Direito Previdencirio, a saber:

(Citar Doutrinas e Julgados dos diferentes Tribunais)

Portanto, verifica-se que o Acrdo em debate, deve ser fulminado


por esse Egrgio Tribunal, por estar em marcante contrariedade com a
interpretao que os demais tribunais deram ao artigo 74 e seguintes
da Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, denominada LEI DE PLANO
DE BENEFCIOS DA PREVIDNCIA SOCIAL, publicada no DOU de
25.07.1991, consolidada no DOU de 14.08.1998, inclusive, o artigo
105 e seguintes, do Decreto n 3.048 de 06 de maio de 1.999,
denominado REGULAMENTO DA PREVIDNCIA SOCIAL,
publicado no DOU de 07.05.1999, repu-blicado no DOU de 12.05.1999
e retificado no DOU de 18.06.1999 e 21.06.1999, vez que o Recorrente
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 481

ESTUDANTE UNIVERSITRIOe possui e tambm era


DEPENDENTE ECONMICO da genitora, sendo de forma ILEGAL o
DESAMPARO SOCIAL, devendo o referido benefcio previdencirio
ser concedido de plano, mesmo porque a nossa Carta Magna resguarda
e ampara o Direito Social, o que tambm uma questo de clamor
pblico, sendo temerrio ver s margens da prpria sorte o trabalhador
que contribuiu para a formao de sua Nao, ser assim desamparado
quando de sua necessidade eminente.

DIANTE DO EXPOSTO, espera que Vossas Excelncias,


eminentes Ministros, deem provimento ao presente RECURSO, para
o fim de reformar o Acrdo da ....... (Stima) TURMA do TRF
Tribunal Regional Federal da ....... Regio, por ser medida de

JUSTIA!!!

Nestes Termos,
P. Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
482 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RESUMO
O autor prope Recurso Especial junto ao STJ (Superior Tribunal de
Justia), ante o Tribunal ora questionado, na r. sentena prolatada nos
autos, aps Recurso de Apelao, pois este em sua deciso contrariou
frontalmente disposio contida em Lei Federal (artigo 74 e seguintes, da
Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, denominada LEI DE PLANO DE
BENEFCIOS DA PREVIDNCIA SOCIAL), referente a suspenso indevida
da Penso por Morte efetuada pela autarquia-r.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 483

RECURSO INOMINADO AVERBAO DE TEMPO DE SERVIO


ESPECIAL JUIZADO ESPECIAL

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) FEDERAL


DA _____ DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL SEO JUDICIRIA
DE ___________.

Processo n

FULANA DE TAL, j qualificada nos autos supramencionado,


neste ato representado por seu advogado e bastante procurador infra-
assinado, da AO PREVIDENCIRIA DE AVERBAO DE TEMPO
DE SERVIO ESPECIAL, em face do INSS - Instituto Nacional do
Seguro Social, vm, perante Vossa Excelncia, apresentar RECURSO
INOMINADO, que faz atravs do memorial anexo, requerendo sua
remessa para Superior Instncia, aps cumpridas as formalidades
legais, na certeza de que os doutos julgadores, melhor examinando a
matria, hajam por bem acatar as razes anexas, mandando que se
processe regularmente o feito, em atendimento aos princpios
constitucionais, doutrina e ao Direito, praticando a verdadeira
JUSTIA.
Regularmente processados estes, subam os autos Instncia
Superior, para uma deciso JUSTA.

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
484 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RAZES AO RECURSO INOMINADO

Egrgia Turma Recursal,


Colendo Conselho,
Doutos Julgadores,

Recorrente: FULANA DE TAL


Recorrido: INSS - Instituto Nacional do Seguro Social

Processo n

O pedido inicial apresentado neste Juzo a quo deve ser mantida,


pois a matria foi examinada em sintonia com as provas constantes
dos autos e fundamentada com as normas legais aplicveis, portanto,
o Recorrente inconformado, data vnia, com a retro sentena de fls.
dos autos, vem impetrar RECURSO INOMINADO contra a deciso
que julgou IMPROCEDENTE O PEDIDO INICIAL, deixando de
condenar a ora Recorrida ao valor estabelecido pela norma vigente, a
ttulo de AVERBAO DE TEMPO DE SERVIO, um DIREITO
ADQUIRIDO da Autora, conforme faz prova dos documentos anexos.

1. RESUMO DOS FATOS

A Recorrente devido ter sido prejudicada em sua aposentadoria,


por no constar a AVERBAO DE TEMPO DE SERVIO ESPECIAL,
conforme documento anexo, recorreu a este E. Juzo para que fosse
aplicado a JUSTIA tracejadas por nossa legislao ptria.
Devido a no averbao do referido tempo de servio especial,
que faz receber hoje, o seu msero benefcio de apenas R$ 510,00
(quinhentos e dez reais) mensais, ou seja, de 01 (um) salrio-mnimo,
conforme prova em anexo.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 485

2.DO DIREITO

Estabelece o artigo 57, 5, 6 e 7 da Lei n 8.213/91, o direito


da APOSENTADORIA ESPECIAL ao segurado que tiver trabalhando
em condies especiais que prejudique a sua sade ou a integridade
fsica que diz:

Art. 57. A aposentadoria especial ser devida, uma vez


cumprida a carncia exigida nesta Lei, ao segurado que tiver
trabalhado sujeito a condies especiais que prejudiquem a
sade ou a integridade fsica, durante 15 (quinze), 20 (vinte)
ou 25 (vinte e cinco) anos, conforme dispuser a lei. (Redao
dada pela Lei n 9.032, de 1995)
(...)
5 O tempo de trabalho exercido sob condies especiais
que sejam ou venham a ser consideradas prejudiciais sade
ou integridade fsica ser somado, aps a respectiva
converso ao tempo de trabalho exercido em atividade
comum, segundo critrios estabelecidos pelo Ministrio da
Previdncia e Assistncia Social, para efeito de concesso de
qualquer benefcio. (Includo pela Lei n 9.032, de 1995)

6 O benefcio previsto neste artigo ser financiado com


os recursos provenientes da contribuio de que trata o inciso
II do art. 22 da Lei n 8.212, de 24 de julho de 1991, cujas
alquotas sero acrescidas de doze, nove ou seis pontos
percentuais, conforme a atividade exercida pelo segurado a
servio da empresa permita a concesso de aposentadoria
especial aps quinze, vinte ou vinte e cinco anos de
contribuio, respectivamente. (Redao dada pela Lei n
9.732, de 11.12.98) (Vide Lei n 9.732, de 11.12.98)

7 O acrscimo de que trata o pargrafo anterior incide


exclusivamente sobre a remunerao do segurado sujeito s
condies especiais referidas no caput. (Includo pela Lei n
9.732, de 11.12.98)(...)
486 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

3. DO PEDIDO

Acreditando na JUSTIA para salvaguardar seus Direitos de


Segurado, origem da presente ao, o Recorrente espera, em ver acertado
o ERRO cometido na deciso do douto juiz a quo.
Por tudo considerado, ser, alm de um ato de justia, um
relevante servio cidadania, posto que houve um prejuzo a outrem,
devendo se aplicado a norma vigente. A justa reparao obrigao
que a lei impe a quem prejudicado por um dano causado por outrem
no trnsito.
Finalmente, se a Requerida responsvel pela AVERBAO DO
TEMPO DE SERVIO ESPECIAL, agora nega a sua obrigao para com
o Recorrente sob argumentos contrrios legislao vigente, queda-se
inerte e no comprova o fundamento da negativa, ento certo que
deve responder pelas consequncias advindas de no honrar a norma
que rege a matria.
DIANTE O EXPOSTO, chamado colao o alto saber jurdico
dos doutos julgadores, espera o Recorrente ver provido o presente
recurso, a fim de cassar a sento do douto juiz a quo, determinando o
regular processamento do feito, com a instruo e posterior sentena,
atravs da qual, sem qualquer sombra de dvida, ser a mesma julgada
PROCEDENTE, concedendo-o a AO PREVIDENCIRIA DE
AVERBAO DE TEMPO DE SERVIO ESPECIAL, com as demais
condenaes requeridas na exordial, a fim de que mais uma vez se
faa a mais ldima e verdadeira JUSTIA.

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 487

RESUMO
O requerente recorre em Juzo de 2 Instncia, propondo Recurso
Inominado para salvaguardar seus Direitos de Segurado, contidos na Nor-
ma vigente, origem da presente ao, esperando o Recorrente em ver acer-
tado o ERRO cometido na deciso, para que haja a AVERBAO DO
TEMPO DE SERVIO ESPECIAL que foi negado em Juzo de 1 Instncia
a sua obrigao para com o Recorrente sob argumentos contrrios legis-
lao vigente. Assim, requer seja concedido a averbao do perodo de
trabalho ESPECIAL.
488 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 489

RECURSO ORDINRIO ACORDO DE COMPENSAO DE


JORNADA DESCONTO PREVIDENCIRIO PROVIMENTO N 02/
93 DESCONTO FISCAL SMULA N 85/TST

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DA MM.


... VARA DO TRABALHO DE ..............................

AUTOS N ........

...................., j qualificada nos autos em epgrafe, de reclamao


trabalhista ajuizada por ................., vem, por sua advogada,
respeitosamente, presena de V. Exa., no se conformando, data venia,
com a r. sentena de fls. .., que acolheu em parte a pretenso da
Reclamante, a de recorrer atravs de RECURSO ORDINRIO, requerer
que, cumpridas as formalidades legais, sejam as anexas razes
encaminhadas para apreciao do Egrgio Tribunal Regional do
Trabalho.

Requer, ainda, a juntada dos comprovantes do depsito recursal


e recolhimento das custas processuais.

Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
490 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RAZES DE RECURSO ORDINRIO

RECORRENTE: ......................
RECORRIDO: .....................
AUTOS: ............ - ... VARA DO TRABALHO DE ....................

EGRGIO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO,


COLENDA TURMA,
EMRITOS JULGADORES,

Em que pese o notvel saber jurdico do Douto Juiz a quo,


imperativa a reforma do julgado em alguns tpicos, como passaremos
a demonstrar.

ACORDO DE COMPENSAO

Com a devida vnia do sustentado em sentena, pelos cartes de


ponto, observa-se que a verificao de jornada extraordinria era
eventual e no invalida, por si s, o acordo de compensao havido,
do qual o Autor foi beneficirio.

J decidiram os Tribunais:

O mero fato de ter sido extrapolada a jornada ordinria semanal,


por si s, no torna ineficaz o acordo para compensao de horas
extras. (TRT 12 Regio RO Ex-Officio 6.500/91, Ac. 5256/93
Unanimidade 1 T. Rel. Juiz Oldemar A. Schunemamm,
DJ/SC, 25.10.93, p. 94)

Alis, a compensao uma antiga reivindicao dos


trabalhadores da R e que s foi mantida no ACT ... e ... devido
insistncia do sindicato obreiro, porm, com nova redao da clusula
em que fica claro o interesse dos empregados pela mantena da
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 491

compensao sabatina. Entretanto, provavelmente o benefcio ser


revisto devido s seguidas anulaes desses acordos pela Justia do
Trabalho, que, data venia, reflete o privilgio do interesse individual
em detrimento do coletivo.

Observa-se que constou expressamente na clusula ... do ACT


... e no ACT ... que:

As partes reconhecem que o acordo de compensao da jornada


de trabalho vlido, mesmo havendo horas extraordinrias,
respeitando o limite de duas horas extras dirias. Devendo prevalecer
o presente acordo, pois de interesse dos empregados a realizao da
compensao.

Em pleito semelhante, entre a Recorrente e Dirceu Cndido da


Silva, RT 1.307/96, j decidiu a mesma Juza prolatora da sentena:

Inobstante existente labor extraordinrio, que no foi


suficientemente contraprestado, o fato no nulifica a
compensao da jornada, na medida em que o trabalho em
sobrejornada no era habitual e ainda desenvolvido durante
curtos lapsos de tempo. Tenha-se presente ainda o interesse da
categoria na manuteno da prtica, em face do contido na
clusula 19, pargrafo 1, do ACT 95/96.

DESNECESSIDADE DE ACORDO INDIVIDUAL

Por outro lado, cautelarmente, nem se argumente pela


necessidade de acordo individual, pois tal formalidade dispensvel,
uma vez que se trata de ACT firmado diretamente entre a empresa e o
sindicato, e no de uma CCT genrica para toda a categoria.
Ainda, a necessidade de formalizar um segundo acordo, alm
do previsto no texto coletivo, inaceitvel, uma vez que o pargrafo
492 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

nico da clusula ..., do ACT ..., claro na exigncia de acordo


individual somente para as demais compensaes que no aquela l
prevista.

... - COMPENSAO DE JORNADA DE TRABALHO:


Para a Empresa e empregados que optarem pelo regime de
compensao de jornada de trabalho, o horrio ser o seguinte:
Extino completa do trabalho aos sbados as 7 h e 20 min. de
trabalho, correspondentes aos sbados, sero compensadasno
decurso da semana, de segunda s sextas-feiras, com o acrscimo
de no mximo duas horas dirias, respeitando os intervalos de
Lei, e o limite de 44 (quarenta e quatro) horas semanais.
(...)
Pargrafo nico. Os demais acordos de compensao entre parte
dos empregados e Empresa somente sero vlidos com
autorizao por escrito dos empregados e com homologao do
Sindicato, observadas as formalidades legais.

J no ACT ... e ... restou afastada definitivamente a necessidade


de formalizar a opo do empregado atravs de acordo individual,
conforme decorre do caput da clusula ...:
Os empregados que prestarem servios nas reas em que a
empresa adotar o regime de compensao de jornada de trabalho tero
os seguintes horrios: ........

AJUSTE TCITO

Por outro lado, nem se argumente pela necessidade de acordo


individual, pois imperativo o reconhecimento do ajuste tcito que
vigeu entre as partes, j que em consonncia com o Princpio da
Primazia da Realidade, que impe mais o apego realidade dos fatos
ocorridos no dia-a-dia da prestao de servio do que s formalidades
documentais.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 493

Impossvel desconsiderar a natureza do contrato de trabalho


como um contrato-realidade e, consequentemente, o benefcio
proporcionado pela compensao da jornada sabatina que resguardou
o Recorrido do inconveniente de se dirigir empresa aos sbados para
trabalhar.

Neste sentido, a jurisprudncia:

COMPENSAO DE JORNADAS. ACORDO TCITO.


VALIDADE. - Sendo o contrato de trabalho um contrato-realidade
(Mario de La Cueva), h que se respeitar o acordotcito entre as
partes para a adoo do regime de compensao de jornadas,
uma vez faticamente existente. Reconhecida a validade de tal
acordo, eventuais horas que extrapolem a carga diria alm do
tempo destinado compensao devem ser contempladas apenas
com o adicional relativo ao trabalho extraordinrio. (Enunciado
85/TST). (TRT/PR-RO 00477/93 Ac. 1 T. 09204/94 Rel.
Juiz Silvonei Srgio Piovesan DJU 27.05.1994 p. 281)

Diante daquele princpio e dos fatos ocorridos no dia-a-dia da


prestao de servios, no h como simplesmente fechar os olhos
realidade da compensao da jornada sabatina ocorrida e o consequente
bis in idem imposto Recorrente, com a condenao em um novo
pagamento das mesmas horas trabalhadas.
Apreciando pleito semelhante, em 27.10.95, decidiu o r. Juzo a
quo, sob a presidncia do Dr. Carlos M. Kaminski:

Em que pese entendimento jurisprudencial em contrrio,


entende este Juzo que a compensao de jornada, observando-
se o limite constitucional de 44 horas, benfica ao trabalhador,
que dispe, assim, de mais um dia livre, para lazer ou descanso
sbado. Veja-se que a Constituio Federal refere-se, no
mencionado inciso, a acordo ou conveno coletiva. Se
pretendesse que tanto o acordo como a conveno fossem
494 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

coletivos, deveria referir-se no masculino plural. Observe-se, a


corroborar a assertiva, o inciso VI do mesmo artigo 7, ao tratar
da irredutibilidade dos salrios, que assim refere: salvo o
disposto em conveno ou acordo coletivo, j que a conveno
ser, obrigatoriamente, coletiva.

Apesar de no haver acordo escrito, no houve qualquer


infringncia a dispositivo legal, tendo a reclamada observado o
limite constitucional mximo de trabalho semanal, pagando,
quando da realizao de horas extras, ou compensando-as em
outros dias. Punir-se a reclamada, determinando-se o pagamento
de horas extras sem a sua efetiva realizao estimular que os
empregadores exijam maior sacrifcio dos empregados,
alterando-lhes a jornada, de forma que trabalhem tambm no
sbado, para fechar a carga semanal de 44 horas. (fundamentao
da sentena prolatada nos Autos 850/95, em que Reclamante
Joo Filastro e Reclamada a Recorrente)

Por todo o exposto, requer o reconhecimento da compensao


sabatina, com o deferimento de extras a partir da 44 hora semanal.
Seno, ao menos, pela aplicao da regra do En. 85 do C. TST.

DEDUES DE NATUREZA FISCAL E PREVIDENCIRIA

Requer a reforma do r. Julgado, para que seja procedida a reteno


dos valores devidos a ttulo de contribuio fiscal e previdenciria, a
fim de dar cumprimento ao Provimento 02/93 da Corregedoria-Geral
da Justia do Trabalho.
Ainda, discorda a R da alegao de que esta Justia Especializada
seria incompetente para apreciar o pleito diante do limite inserto no
artigo 114 da Constituio Federal, uma vez que no se buscou a anlise
do mrito de matria tributria, mas, to somente, fazer observar o
disposto no Provimento 02/93 da E. Procuradoria-Geral da Justia do
Trabalho.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 495

DESCONTOS PREVIDENCIRIOS E FISCAIS. A Justia do


Trabalho competente para autorizar descontos previdencirios
e fiscais. (TRT/PR/RO 13.850/94, Ac. 5 T 2098/96, Rel. Juiz
Luiz Felipe Haj Mussi DJ/PR 19.01.96)

Requer, pois, a cassao da declarao de inconstitucionalidade


do art. 46 da Lei n 8.541/92 e a reforma da sentena recorrida.

REQUERIMENTO

Pelo exposto, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos


para o conhecimento do presente Recurso Ordinrio, requer a
Reclamada seja dado provimento, para reformar a r. sentena recorrida
nos tpicos aqui mencionados, por imperativo de Justia!

Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
Recorre a reclamada da sentena proferida pelo juiz a quo, por en-
tender que a realizao eventual de labor extraordinrio no descaracteriza
o acordo de compensao. Em caso de eventual manuteno da senten-
a, pede pela aplicao do Enunciado 85 do TST. Pede ainda que seja
declarada a incompetncia da Justia do Trabalho para determinar e efetu-
ar descontos de ordem previdenciria e fiscal, de acordo com o Provimento
02/93 da Procuradoria-Geral da Justia do Trabalho.
496 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 497

RECURSO ORDINRIO RECLAMATRIA TRABALHISTA


UNICIDADE CONTRATUAL ACORDO DE COMPENSAO DE
JORNADA DESCONTO PREVIDENCIRIO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DA ...


VARA DO TRABALHO DE ..............................

PROCESSO N ...

......................, j qualificada nos autos em epgrafe, reclamao


trabalhista ajuizada por ...................., vem, por sua advogada,
respeitosamente presena de V. Exa., no se conformando, data venia,
com a r. sentena de fls., que acolheu em parte a pretenso do
Reclamante, da mesma recorrer atravs de RECURSO ORDINRIO,
requerendo que, cumpridas as formalidades legais, sejam as anexas
razes encaminhadas para apreciao do Egrgio Tribunal Regional
do Trabalho.
Requer ainda a juntada dos comprovantes do depsito re-cursal
e recolhimento das custas processuais.

Nestes Termos,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. ......
498 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA ...


REGIO.

AUTOS: ... - VARA DO TRABALHO DE .............. - ...


RECORRENTE: ......................
RECORRIDO: ......................

RAZES DE RECURSO ORDINRIO

EGRGIO TRIBUNAL,
COLENDA CMARA,
DOUTOS JULGADORES:

Em que pese o notvel saber jurdico do Excelentssimo Sr. Juiz


da ... Vara do Trabalho, a r. sentena de fls., data venia, merece reforma
nos tpicos seguintes, como restar demonstrado.

REGISTROS EM CTPS E UNICIDADE CONTRATUAL

O r. Juzo de Primeiro Grau, data venia, laborou em equvoco,


decidindo contrariamente prova constante dos autos.
O contrato de trabalho do Autor foi rescindido em vrias ocasies
no decorrer do longo perodo do pacto laboral, em funo de problemas
financeiros, baixa demanda e dificuldade de conseguir matria-prima
(barro), principalmente nos perodos de chuva.

A prpria testemunha do Autor, ................., informou que:


(...) h muito tempo a empresa parou cerca de ... meses em razo
de dificuldades financeiras, e nessa poca, os empregados foram
trabalhar para terceiros (...)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 499

A terceira testemunha do Autor, ..............., informou que,


enquanto laborou na R, sempre ... teve CTPS anotada.
Restou comprovado com a juntada posterior da primeira CTPS
da Testemunha, ............, que este teve a CTPS anotada desde o incio.
Seu depoimento claro: quando foi admitido, em .../.../...., o Autor
ainda no estava laborando e s ... comeou a trabalhar algum tempo
depois da contratao do depoente ...

A segunda testemunha, .................., confirmou que:

(...) De vez em quando a cermica pra e, ento, o autor


permanecia na casa ou saa, no sabendo dizer para onde. O autor
prestou servios para sua famlia, principalmente na colheita
de feijo, quando havia trabalho ininterrupto durante ... a ... dias.
Trabalhava cerca de ... dias, tanto durante como no final de
semana. Quando a cermica recontratava, o autor deixava de
prestar servios para a famlia do depoente.

Inobstante o nus da prova ser do Autor, e a prova contundente


produzida pela R de que houve, efetivamente, interrupes dos
contratos, o r. Juzo a quo houve por bem declarar a unicidade
contratual, alegando que o empregador no tem credibilidade, pois
anotou a CTPS do Autor posteriormente admisso. Este fato no
restou absolutamente provado, pois a testemunha ................., admitido
em .../.../...., informou que quando iniciou o labor o Autor no estava
trabalhando na R.
Ad argumentandum , a falta de registro em CTPS tem suas
consequncias jurdicas prprias e no motivo suficiente para,
simploriamente, desacreditar a prova testemunhal da R, imputando-
lhe uma segunda penalidade e maculando definitivamente a prestao
jurisdicional.
Assim, no deve prevalecer a deciso primeira, pois oposta aos
elementos probatrios dos autos de sua deciso quando fez prevalecer
o interesse individual do Reclamante ao coletivo.
500 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Temos, pois, que, diante da singularidade do caso, a


compensao sabatina exige outra apreciao do Poder Judicirio, sob
pena de inviabilizar a mantena deste benefcio aos demais
trabalhadores.
O Autor, depondo, esclareceu esta situao:

No trabalhava nos sbados e usava este dia, nico possvel,


para fazer compras na Cidade de ......... . Esta se achava no interior
e o depoente teria necessariamente que residir em casa da
empresa porque no havia outras disponveis no lugar.

A testemunha ............ disse que:

... Os empregados pediram para folgar no sbado pois neste dia


precisavam ir a cidade fazer compras, estando a mesma dista a
... km, onde se situa o mercado mais prximo.

Nem se argumente pela verificao de extras, pois, pelos cartes


de ponto, observa-se que a prestao de jornada extraordinria era
eventual, no invalidando, por si s, o acordo de compensao havido,
do qual o Autor foi beneficirio.
Com relao aos minutos que antecedem e sucedem jornada
diria, ressaltamos que simplesmente impossvel todos os
empregados anotarem seus cartes com hora cheia, e a invalidao
da compensao com fulcro nestes poucos minutos constantes dos
cartes impossibilita todas as compensaes em empresas que adotam
o controle mecnico da jornada, resultando em prejuzos aos
trabalhadores que se beneficiam desse regime.
J decidiram os Tribunais:

O mero fato de ter sido extrapolada a jornada ordinria semanal,


por si s, no torna ineficaz o acordo para compensao de horas
extras. (TRT - 12 R. RO Ex Officio 6.500/91, Ac. 5256/93 Unn.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 501

1 T. Rel. Juiz Oldemar A. Schunemamm, DJ/SC , 25.10.93, p.


94)

AJUSTE TCITO

Quanto inexistncia de acordo escrito, imperativo reconhecer


do ajuste tcito que vigeu entre as partes, j que, em consonncia com
o Princpio da Primazia da Realidade, impe-se mais o apego realidade
dos fatos ocorridos no dia-a-dia da prestao de servio do que s
formalidades documentais.
Impossvel desconsiderar a natureza do contrato de trabalho
como um contrato-realidade e, consequentemente, o benefcio
proporcionado pela compensao da jornada sabatina que resguardou
o Recorrido do inconveniente de comparecer empresa aos sbados
para trabalhar.
Neste sentido, a jurisprudncia:

COMPENSAO DE JORNADAS. ACORDO TCITO.


VALIDADE. Sendo o contrato de trabalho um contrato-realidade
(Mario de La Cueva), h que se respeitar o acordo tcito entre as
partes para a adoo do regime de compensao de jornadas,
uma vez fatidicamente existente. Reconhecida a validade de tal
acordo, eventuais horas que extrapolem a carga diria alm do
tempo destinado compensao devem ser contempladas apenas
com o adicional relativo ao trabalho extraordinrio (Enunciado
85/TST). (TRT-PR-RO 00477/93 Ac. 1 T. - 09204/94 Rel.
Juiz Silvonei Srgio Piovesan DJU 27.05.1994 p. 281)

Diante daquele princpio e dos fatos ocorridos no dia-a-dia da


prestao de servios, no h como simplesmente fechar os olhos
realidade da compensao da jornada sabatina ocorrida e o
consequentebis in idem imposto Recorrente, com a condenao em
um novo pagamento das mesmas horas trabalhadas.
502 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Apreciando pleito semelhante, em 27.10.1995, decidiu o r. Juzo


a quo, sob a presidncia do Dr. Carlos M. Kaminski:

Em que pese entendimento jurisprudencial em contrrio,


entende este Juzo que a compensao de jornada, observando-
se o limite constitucional de 44 horas, benfica ao trabalhador,
que dispe, assim, de mais um dia livre, para lazer ou descanso
sbado.
(...)
Apesar de no haver acordo escrito, no houve qualquer
infringncia a dispositivo legal, tendo a reclamada observado o
limite constitucional mximo de trabalho semanal, pagando,
quando da realizao de horas extras, ou compensando-as em
outros dias. Punir-se a reclamada, determinando-se o pagamento
de horas extras sem a sua efetiva realizao estimular que os
empregadores exijam maior sacrifcio dos empregados,
alterando-lhes a jornada, de forma que trabalhem tambm no
sbado, para fechar a carga semanal de 44 horas.

Por todo o exposto, requer a reforma da sentena com o


reconhecimento da compensao sabatina e o deferimento de extras a
partir da 44 hora semanal. Seno, ao menos, pela aplicao da regra
do En. 85 do C. TST.

DEDUES DE NATUREZA FISCAL E PREVIDENCIRIA

Requer a reforma do r. Julgado para que seja procedida a reteno


dos valores devidos a ttulo de contribuio fiscal e previdenciria, a
fim de dar cumprimento ao Provimento 02/93 da Corregedoria-Geral
da Justia do Trabalho.
Ainda, discorda a R da alegao de que esta Justia Especializada
seria incompetente para apreciar o pleito diante do limite inserto no
artigo 114 da Constituio Federal, uma vez que no se buscou a anlise
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 503

do mrito de matria tributria, mas to somente fazer observar o


disposto no Provimento 02/93 da E. Procuradoria-Geral da Justia do
Trabalho.

DESCONTOS PREVIDENCIRIOS E FISCAIS. A Justia do


Trabalho competente para autorizar descontos previdencirios
e fiscais. (TRT/PR RO 13.850/94, Ac. 5 T - 2098/96 Rel. Juiz
Luiz Felipe Haj Mussi DJ/PR 19.01.1996)

Requer, pois, a cassao da declarao de inconstitucionalidade


do art. 1 da Lei n 8.620/93 e a reforma da sentena recorrida.

REQUERIMENTO

Pelo exposto, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos


para o conhecimento do presente Recurso Ordinrio, requer a
Reclamada seja dado provimento para reformar a r. sentena recorrida
nos tpicos aqui mencionados, por imperativo de

JUSTIA!!!

Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
504 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RESUMO
O Reclamado pretende a reforma da deciso do juzo a quo, que
julgou pela unicidade contratual e pela invalidao do acordo de compen-
sao das horas de trabalho.
Alega que o contrato de trabalho do Autor foi rescindido em vrias
ocasies ao longo do pacto laboral em funo de dificuldades financeiras,
no havendo, portanto, unicidade do contrato.
Quanto ao acordo de compensao, este foi realizado de forma tci-
ta e por vontade dos empregados da R, os quais necessitam do dia de
sbado para fazer compras em Municpio vizinho, visto que o lugarejo onde
residem no possui lojas e mercados.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 505

RECURSO ORDINRIO RETENO DE VALOR COMPETNCIA


DESCONTO PREVIDENCIRIO PEDIDO DE REFORMA DA
DECISO JUSTIA DO TRABALHO ACOLHIMENTO PARCIAL
DESCONTO FISCAL

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DA MM.


VARA DO TRABALHO DE ..............................

AUTOS N ........

..........................., j qualificada nos autos em epgrafe, reclamao


trabalhista ajuizada por ....................., vem, por seu advogado e
procurador, respeitosamente, presena de V. Exa., no se
conformando, data venia, com a r. sentena de fls. .., que acolheu em
parte a pretenso da Reclamante, a de recorrer atravs de RECURSO
ORDINRIO, com fundamento na legislao vigente, requerer que,
cumpridas as formalidades legais, sejam as anexas razes
encaminhadas para apreciao do Egrgio Tribunal Regional do
Trabalho.

Requer, ainda, a juntada dos comprovantes do depsito recursal


e recolhimento das custas processuais.

Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
506 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RAZES DE RECURSO ORDINRIO

RECORRENTE: .......................
RECORRIDO: .......................
AUTOS: ........... - ... VARA DO TRABALHO DE .................

EGRGIO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO,


COLENDA TURMA,
EMRITOS JULGADORES,

Em que pese o notvel saber jurdico do MM. Juiz, a r. sentena


de fls. .., data venia, merece reforma no tpico seguinte, como restar
demonstrado.

DEDUES DE NATUREZA FISCAL E PREVIDENCIRIA

Requer a reforma do r. Julgado, para que seja procedida a reteno


dos valores devidos a ttulo de contribuio fiscal e previdenciria, a
fim de dar cumprimento ao Provimento 01/96 da Corregedoria-Geral
da Justia do Trabalho.
Ainda, discorda a R da alegao de que esta Justia Especializada
seria incompetente para apreciar o pleito diante do limite inserto no
artigo 114 da Constituio Federal, uma vez que no se buscou a anlise
do mrito de matria tributria, mas to somente fazer observar o
disposto naquele Provimento.

DESCONTOS PREVIDENCIRIOS E FISCAIS. A Justia do


Trabalho competente para autorizar descontos previdencirios
e fiscais. (TRT/PR RO 13.850/94 5 T. 2098/96, Rel. Juiz
Luiz Felipe Haj Mussi DJ/PR 19.01.1996)

Pela reforma da r. sentena recorrida.


MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 507

REQUERIMENTO

Pelo exposto, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos


para o conhecimento do presente Recurso Ordinrio, requer
aReclamada seja dado provimento para reformar a r. sentena recorrida
nos tpicos aqui mencionados, por imperativo de

JUSTIA!!!

Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
A reclamada pede pela reforma da deciso proferida, que acolheu
em parte a pretenso do reclamante. Manifesta contrariedade alegao
apresentada de que a Justia do Trabalho seria incompetente para apreci-
ar e determinar os descontos previdencirios e fiscais. No entanto, a supe-
rior instncia tem se manifestado pela competncia da Justia do Traba-
lho.
508 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 509

RENNCIA DE PROCURAO NOS AUTOS PREVIDENCIRIO


CONSTITUIO DE OUTRO PROCURADOR

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL


DA .... VARA PREVIDENCIRIA DE ......................- SEO
JUDICIRIA DO ESTADO DE .......................................

AO ORDINRIA DE .....
Processo n

(Eu, FULANO DE TAL) abaixo assinado (a), brasileiro (a),


advogado, estado civil, (endereo profissional) que, por instrumento
particular datado de ......./......./............, com letra e firma devidamente
reconhecida pelo tabelio ............................... da Comarca de
......................, e averbada ou registrada no Cartrio do Oficial do
Registro de Ttulos e Documentos em .............................., em ......./......./
............,), lhe outorga poderes especiais para:

(mencionar aqui os poderes que tiverem sido outorgados)

Como do que se faz certo com o respectivo instrumento que,


com esta petio, oferece (se o instrumento estiver junto a algum
processo judicial, ou registrado em alguma repartio pblica, dir:
como tudo se prova com o respectivo instrumento que est junto aos
autos da Ao de .............................. em face do INSS Instituto
Nacional do Seguro Social, conforme processo em epgrafe, que tramita
por esta Vara e Juzo, cartrio do escrivo .............................. com, ou
como tudo se prova com o respectivo instrumento, que est registrado
em tal repartio).
510 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

No convindo, porm, ao suplicante continuar no exerccio de


semelhante mandato (declara aqui os motivos que determinam a
renncia), quer, usando do direito que lhe confere o artigo 682,inciso
I, do Cdigo Civil, renunciar ao mesmo mandato, como de fato
renunciado tem, pelo que requer a Vossa Excelncia, que se digne
mandar tomar a termo dita renncia, sendo dela intimado, ainda de
acordo com disposto no art. 688 do Cdigo Civil, o suplicado para
todos efeitos legais, feito o que pede lhe sejam entregues os autos
independentes do traslado e depois de pagas as custas, para deles
fazer o uso que melhor lhe convier.
DIANTE O EXPOSTO, requer que Vossa Excelncia notifique o
mandante para constituio de um novo advogado e procurador, no
prazo de 10 (dez) dias, nos termos do artigo 45 do CPC e do artigo 692
do Cdigo Civil.

Nestes termos,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/....... n ...................

RESUMO
Renncia do advogado nos autos do processo, com fundamento no
artigo 682, inciso I, CPC, requer a revogao do mandato por no mais ter
condies de atuar, sendo necessrio constituio de um novo procura-
dor.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 511

REPETIO DE INDBITO INCONSTITUCIONALIDADE


AUTNOMO CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA PR-LABORE

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL


DA ... VARA SEO JUDICIRIA DO ESTADO DO ......................

......................., pessoa jurdica de direito privado, com sede na


Rua ..........., n ..., na cidade de ................ - ..., inscrita no CNPJ/MF
sob o n ................, por seu procurador infra-assinado (procurao em
anexo), vem, com o devido respeito, fundamentada no art. 165, inciso
I, do Cdigo Tributrio Nacional e nos artigos 282 e seguintes do
Cdigo de Processo Civil, propor, como de fato prope, AO
ORDINRIA DE REPETIO DE INDBITO contra o INSTITUTO
NACIONAL DE SEGURIDADE SOCIAL - INSS, (qualificao) ,
fazendo-o pelas razes de fato e de direito a seguir articuladamente
deduzidas:

OS FATOS

01. A Requerente, dando cumprimento aos seus objetivos sociais,


mantm atividades regulares desde o incio de sua constituio, sendo
dirigida por uma Administrao composta de diretores e com
designao especfica segundo as funes desempenhadas. Como
tantas e outras empresas, se utiliza, tambm, de servios prestados
por Autnomos, em sua maioria profissionais liberais, com registros
prprios e com inscrio regular junto aos rgos de fiscalizao,
inclusive e tambm junto ao INSS - Instituto Nacional de Seguridade
Social, o ora Requerido.
02. Em razo do disposto no art. 3 da Lei n 7.789/89, o
Requerido passou a exigir de todas as empresas (logo, tambm da
Requerente) o recolhimento da contribuio e na alquota de 20% (vinte
por cento), sobre o total das remuneraes pagas ou creditadas, a
512 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

qualquer ttulo, no decorrer do ms, aos segurados empregados,


avulsos, autnomos, que mantiveram relacionamento com a
Requerente-Autora e a qualquer ttulo.

03. A respeito da contribuio exigida sobre o pagamento feito


aos Scios-Gerentes, a ttulo de pr-labore, a Requerente-Autora,
inclusive e por entender devida a exigncia, impetrou Mandado de
Segurana perante o Juzo da ... Vara da Justia Federal, Seo Judiciria
deste Estado, autos de n ......, processo que j foi julgado pelo Egrgio
Tribunal Regional Federal e com a baixa instncia de origem, onde
recebeu ordem de arquivamento, aps a converso em receita dos
valores depositados no referido processo.

04. Entrementes, o SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, em MAIO


de 1994, por maioria de votos, apreciando o RECURSO
EXTRAORDINRIO proveniente do Rio Grande do Sul, declarou a
... inconstitucionalidade da expresso autnomos e
administradores, contida no inciso I do artigo 3 da Lei n 7.787, de
30 de junho de 1989, ..., dando fim, assim, s divergncias
jurisprudncias e tornando indevidas as contribuies recolhidas.

05. No decorrer da exigncia que resultou a contribuio


previdenciria referida, a Requerente, num primeiro plano, conforme
j mencionado acima, efetuou depsitos e depois recolhimentos de
diversos valores a ttulo de pr-labore e recolheu, integralmente,
aqueles relacionados aos Autnomos, tudo conforme relacionado no
doc. n ......, correspondentes aos comprovantes igualmente anexados
(docs. nos ... a ...), os quais totalizam a quantia de R$ ..... (...............),
quantia atualizada at 04.01.95, e que corresponde a ... (...) UFIR -
UNIDADE FISCAL DE REFERNCIA e que a Requerente deseja e quer
ver repetida, por indevidamente recolhida aos cofres do INSS, ora
Requerido, depois de convertidos os depsitos em receita (docs. ... a
...) e atravs do contido no campo 8 da GRPS (autnomos), docs. ... a
... .

Obviamente, a totalidade dos valores indevidamente recolhidos,


alm de corrigidos monetariamente, dever ser acrescida de juros de
mora, conforme determinao do prprio CTN.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 513

06. Sintetizando, a presente ao visa obter sentena condenando


o Requerido INSS, que foi quem fez a arrecadao indevida da
contribuio, a devolver todos os valores recolhidos e devidamente
comprovados com os documentos anexados, com a necessria
atualizao monetria e o acrscimo dos juros de mora razo de 1%
(um por cento) ao ms ou frao.

DO DIREITO

07. A expresso autnomos e administradores utilizada pela


Lei n 7.787/89 inconstitucional, porquanto pretendeu, com o uso
de termos prprios da legislao trabalhista, equiparar scio-gerente
e profissional autnomo a empregado, com o objetivo de se amparar
na previso do art. 195, 4, e inciso I do art. 154 da Constituio
Federal em vigor, o que no lhe era permitido, porquanto reservada a
utilizao lei complementar.
A propsito, a deciso do Plenrio do SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL, no RECURSO EXTRAORDINRIO j acima mencionado,
aclarando a ento pendncia e disciplinando a matrias, tem as
seguintes EMENTAS:

INTERPRETAO CARGA CONSTRUTIVA EXTENSO.


Se for certo que toda interpretao traz em si carga construtiva,
no menos correta exsurge a vinculao ordem jurdico-
constitucional, o fenmeno ocorre a partir das normas em vigor,
variando de acordo com a formao profissional e humanstica
do intrprete. No exerccio gratificante da arte de interpretar,
descabe inserir na regra de direito o prprio juzo por mais
sensato que seja sobre a finalidade que conviria fosse por ela
perseguida. Celso Antnio Bandeira de Mello em parecer
indito. Sendo o Direito uma cincia, o meio justifica o fim, mas
no este aquele.

CONSTITUIO ALCANCE POLTICO SENTIDO DOS


VOCBULOS INTERPRETAO. O contedo poltico de uma
514 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Constituio no conducente ao desprezo do sentido vernacular


das palavras, muito menos ao de tcnico, considerados institutos
consagrados pelo Direito. Toda cincia pressupe a adoo de
escorreita linguagem, possuindo os institutos, as expresses e
os vocbulos que a revelam conceito estabelecido com a passagem
do tempo, quer por fora de estudos acadmicos, quer, no caso
do Direito, pela atuao dos Pretrios.

SEGURIDADE SOCIAL DISCIPLINA ESPCIES


CONSTITUIES FEDERAIS DISTINO. Sob a gide das
Constituies de 1934, 1946 e 1947, bem como da Emenda
Constitucional n 1/69, teve-se a previso geral do trplice custeio,
ficando aberto campo propcio a que, por norma ordinria,
ocorresse a regncia das contribuies. A Carta da Repblica de
1988 inovou. Em preceitos exaustivos incisos I, II e III do artigo
195 imps contribuies, dispondo que a lei poderia criar novas
fontes destinadas a garantir a manuteno ou expanso da
seguridade social, obedecia a regra do artigo 154, inciso I, nela
inserta ( 4 do artigo 195 em comento).

CONTRIBUIO SOCIAL TOMADOR DE SERVIOS


PAGAMENTOS A ADMINISTRADORES E AUTNOMOS
REGNCIA. A relao jurdica mantida com administradores e
autnomos no resulta de contrato de trabalho e, portanto, de
ajuste formalizado luz da Consolidao das Leis do Trabalho.
Da a impossibilidade de se dizer que o tomador dos servios
qualifica-se como empregador e que a satisfao do que devido
ocorra via folha de salrios. Afastando o enquadramento no inciso
I do artigo 195 da Constituio Federal, exsurge a desvalia
constitucional da norma ordinria disciplinadora da matria. A
referncia contida no 4 do artigo 195 da Constituio Federal
ao inciso I do artigo 154nela esculpido impe a observao de
veculo prprio a Lei Complementar. Inconstitucionalidade
do inciso I do artigo 3 da Lei n 7.787/89, no que abrangido o
que pago a administradores e autnomos. Declarao de
inconstitucionalidade limitada pela controvrsia dos autos, no
que no envolvidos pagamentos a avulsos.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 515

Do voto do Relator, Ministro MARCO AURLIO, os seguintes


trechos, transcritos com a vnia necessria e com o objetivo de melhor
ilustrar o pedido:

(...)
Acontece que a Corte de origem teve como compreendido na
clusula concernente obrigatoriedade de os empregadores
contriburem com base na folha de salrios, o que pago a
administradores e autnomos. Analise-se, portanto, o real
alcance do texto do inciso do artigo 195, no que, repita-se, alude
a empregadores a folha de salrios.

Sempre soube dedicada a expresso empregadores para


qualificar aqueles que mantm, como prestadores de servios,
relao jurdica regida pela Consolidao das Leis do Trabalho e
este enfoque restou assentado por esta Corte quando,
defrontando-se com ao direta de inconstitucionalidade movida
pelo Procurador da Repblica contra preceitos da Lei n 8.112,
de 11 de dezembro de 1991, Lei do Regime nico, afastou a
pertinncia do artigo 114 da Constituio Federal, que define a
competncia da Justia do Trabalho para julgar controvrsias a
envolver empregadores e trabalhadores. Na oportunidade,
declarou-se competir no Justia do Trabalho, mas Justia
Federal, julgar as lides que envolvam a Unio e os servidores
pblicos que a ela prestam servios sob a gide daquele Regime,
leve-se presente que, no sendo o liame regido pela Consolidao
das Leis do Trabalho, impossvel cuidar-se da figura do
empregador. Refiro-me ao que decidido na ocasio, contra o meu
voto, pelas razoes que expus, na ao direta de
inconstitucionalidade n 492, relatada pelo Ministro Carlos
Velloso, cujo acrdo foi publicado no Dirio da Justia de12 de
maro de 1993. Destarte, j no que o inciso I do artigo 195 revela
contribuio devida pelos empregadores, procede a pretenso
recursal. A teor do artigo 2 da Consolidao das Leis do
Trabalho, considera-se empregador a empresa individual coletiva
516 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite,


assalaria e dirige a prestao pessoal dos servios. O vnculo
empregatcio pressupe, em si, a dependncia do prestador dos
servios. Se de um lado a econmica e a tcnica no so
indispensveis configurao do fenmeno, de outro h de se
fazer presente a jurdica, a revelar submisso do prestador dos
servios ao tomador, sem a qual no se pode dizer da existncia
de contrato de trabalho regido, pela Consolidao das Leis do
Trabalho e, portanto, das figuras de empregado e de empregador.
Administradores e autnomos no esto sujeitos a essa
subordinao, tal como definida pela ordem jurdica em vigor e
corroborada de forma unssona, por doutrina e jurisprudncia.
Os primeiros, no que no mantenham contrato de trabalho e,
portanto, no sejam administradores-empregados, confundem-
se com o prprio empregador, e os segundos, os autnomos,
atuam de modo independente, ou seja, de acordo com o prprio
vocbulo que os distingue, com autonomia. Em relao a eles,
no cabe evocar a existncia de relao jurdica a envolver a figura
do empregador.

A isto, soma-se que no esto abrangidos na definio de


empregados os prprios administradores da pessoa jurdica que
toma os servios e aqueles que lhe prestam estes ltimos com
autonomia, porquanto, segundo o artigo 3 da Consolidao das
Leis do Trabalho, empregado toda pessoa natural que presta
servio de natureza no eventual e mediante salrio.

certo que determinadas profisses liberais vm cedendo


integrantes ao campo trabalhista. o que ocorre, por exemplo,
com os advogados. Durante um bom espao de tempo era raro
encontrar um profissional da advocacia empregado. Hoje a
atividade est um pouco proletarizada, talvez por fora do grande
nmero de Faculdades de Direito. Muitos so os bacharis em
direito e, frente competitividade, nem sempre dado preservar
as caractersticas nobilizantes do mnus de defender e propugnar
pela observncia do devido processo legal. Da caminhar-se para
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 517

a generalizao passo demasiadamente largo, a implicar o


embaralhamento de conceitos jurdicos, olvidando-se que a Lei
n 4.215/63 o Estatuto dos Advogados define a contraprestao
devida como honorrios artigo 96 quer atue o advogado
individualmente, quer em sociedade de advogados artigo 77.
Como, ento, dizer-se que aquele que remunera autnomo, como
geralmente o advogado, deste empregador e o faz mediante
salrio, como se no campo de direitos e obrigaes ombreasse
com os empregados tal como definidos no diploma de regncia
que a Consolidao das Leis de Trabalho? Poderia fazer desfilar
neste julgamento tantos outros profissionais liberais e, portanto,
autnomos, como so os representantes comerciais que a prpria
Lei n 1.986/65, no campo pedaggico, indica como autnomos,
cogitando da figura do tomador dos servios como representado,
e no empregador, e da prestao por este devida a encerrar o
gnero remunerao e no a espcie salrio. Falaria sobre o
mdico, o dentista, que tambm os cidados comuns remuneram,
sem que assumam a posio de empregadores ou confeccionem
folha de salrios. Creio que estou dispensado dessa enfadonha
misso.
(...)
Tenha-se presente agora a base de incidncia da contribuio
devida pelos empregadores, no que interessa ao desfecho da
controvrsia. O inciso do artigo 195 cuida no de remunerao,
no de folha de pagamento, mas de folha de salrios. Creio que
ningum ousa caminhar no sentido da aplicao do que se
contm, sob o ngulo do salrio, a consubstanciar garantia, no
artigo 7 da Constituio Federal, a adminis-tradores e
autnomos. Ningum compreende, por exemplo, que se diga da
irredutibilidade do que percebido por estes. Isto decorre do
simples fato de no se ter o envolvimento, na espcie, de salrio
tal como definido pela melhor doutrina e distinguido pela
prpria Carta em vigor. Para Amauri Mascaro Nascimento, salrio
o pagamento efetuado peloempregador (sujeito ativo) ao
empregado (sujeito passivo), para que possa aproveitar o trabalho
dessa pessoa, sem que necessariamente o faa: obrigao de
518 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

pagar o salrio corresponde o direito de contar com o trabalhador


em ocasies normais. Russomano, sopesando o carter
sinalagmtico e comutativo que reveste o contrato de trabalho,
entende o vocbulo como a significar a contraprestao devida
pelo empregador, em face do servio desenvolvido pelo
empregado. Catharino no discrepa de tais posies. Salienta
que o salrio, em sentido escrito, aquele devido ao empregado
por estar realmente trabalhando ou por estar disposio do
empregador, situao equiparada por lei prestao efetiva de
servios. O salrio em lato sentido aquele devido ao empregado
quando estiver inapto para trabalhar, estiver impedido de faz-
lo, ou ainda, quando a lei ao mesmo tempo lhe faculta no
trabalhar, assegurando-lhe a percepo parcial correspondente
ao perodo de inatividade. Na mesma direo temos Evaristo
de Morais Filho e inmeros juslaboralistas que se debruam
sobre a matria.

Descabe dar a uma mesma expresso salrio utilizada pela


Carta relativamente a matrias diversas, sentidos diferentes,
conforme os interesses em questo. Salrio, tal como mencionado
no inciso I do artigo 195, no pode se configurar como algo que
descreve do conceito que se lhe atribui quando se cogita, por
exemplo, da irredutibilidade salarial inciso VI do artigo 7 da
Carta. Considere-se que, na verdade, a Lei Ordinria mesclou
institutos diversos ao prever a contribuio. Aps aluso, no
captulo do artigo 3, a expresso utilizada na prpria Carta
Federal folha de salrio ao versar sobre o que pago aos
administradores, avulsos e autnomos, referente a remunerao,
talvez mesmo pelo fato de o preceito a que se atribui a pecha de
inconstitucional englobar, tambm, os seguros empregados.
Desconheceu-se que salrio e remunerao no so expresses
sinnimas. Uma coisa a remunerao, gnero do qual salrio,
vencimentos, soldos, subsdio, pr-labore e honorrios so
espcies. Seria fcil dar-se previso constitucional em
discusso o alcance sustentado pelo Instituto, no que se fugiria
at mesmo da necessidade de batizar-se, de maneira precisa e
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 519

clara, as bases de incidncia das contribuies sociais. Suficiente


seria, ao invs de utilizar-se a expresso folha de salrios, o
empregador aludir-se ao tomador dos servios e remunerao
por este satisfeita. Com acerto, enquadraram-se as matrias
constitucionalistas e tributaristas, dentre os quais destaco Ives
Gandra Geraldo Ataliba, Ruy Barbosa Nogueira e a tambm
professora Misabel Abreu Machado Derci. Esta ltima emitiu
parecer sobre a contribuio social incidente sobre a remunerao
e pr-labore pagos a autnomos e administradores. De forma
proficiente, apontou a diferena entre o vocbulo empresa e o
vocbulo empregador, afirmando que o uso das expresses
empregador e folha de salrios, contidas na Carta de 1988,
exclui as relaes de trabalho no subordinado, como as que
envolvam autnomos em geral e administradores. Aduziu, ainda,
que as Constituies brasileiras sempre usaram os termos
empregador e salrio no sentido prprio e tcnico em que
encontrados no Direito do Trabalho, o que, alis, est consagrado
jurisprudencialmente, j disse, linhas atrs, que est em tela uma
cincia. Assim enquadrado o Direito, o meio justifica o fim, mas
no este aquele. Compreendo as grandes dificuldades de caixa
que decorrem do sistema de seguridade social ptrio. Contudo,
estas no podem ser potencializadas, a ponto de colocar-se em
plano secundrio a segurana, que o objetivo maior de uma Lei
Bsica, especialmente no embate cidado Estado, quando as
foras em jogo insurgem em descompasso. Atende-se para a
advertncia de Carlos Maximiliano, isto ao dosar-se a carga
construtiva, cuja existncia, em toda interpretao, no pode ser
negada:

Cumpre evitar no s o demasiado apego letra dos dispositivos,


como tambm o excesso contrrio, o de forar a exegese e deste
modo encaixar na regra escrita, graas fantasia do hermeneuta,
as teses pelas quais se apaixonou, de sorte que vislumbra no
texto ideias apenas existentes no prprio clebre, o no sentir
individual, desvairado por ojerizas e pendores, entusiasmos e
preconceitos. (Hermenutica e Aplicao do Direito Editora
Globo Porto Alegre 2. ed., 1933, p. 118)
520 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

E realmente assim o . Conforme frisado por Celso Antonio


Bandeira de Mello, no cabe, no exerccio da arte de interpretar,
inserir na regra de direito o prprio juzo por mais sensato
que seja sobre a finalidade que conviria fosse por ela perseguida
parecer indito.

As remuneraes pagas a administradores e autnomos no esto


compreendidas no inciso I do artigo 195 da Constituio Federal. Se
antes da Carta de 1988 era possvel a disciplina mediante lei ordinria,
isto ocorria frente norma geral que apenas consagrava a trplice fonte
de custeio. A partir de 1988, com a previso explcita e fechada sobre
a incidncia das contribuies devidas pelos empregadores,
considerados o faturamento, o lucro e a folha de salrios, a introduo
de uma nova contribuio somente poderia vir baila pelo mecanismo
imposto em face da remisso do 4 do artigo 154, inciso I. Ao
legislador estava vedado dispor, via diploma ordinrio, sobre a matria.
Por isso mesmo, no foram recepcionadas, diante da manifesta
incompatibilidade, os preceitos que antecederam Lei n 7.787/89.
Pouco importa que esta tenha implicado, to somente, a majorao de
percentuais at ento observados, pois o defeito precede o exame da
extenso da norma. Trata-se de uma lei ordinria e no complementar.
No vinga assim o que sustentado pelo Instituto, em memorial
subscrito pelo Dr. Ivan Ferreira de Souza, no sentido de o preceito do
inciso I do artigo 195 agasalhar no s o salrio propriamente dito,
como tambm a remunerao pertinente aos autnomos, contribuintes
individuais, scios-gerentes, e quotistas que recebem pr-labore,
administradores, etc. O preceito no tem contornos to largos.
08. Sendo inconstitucional como efetivamente o , a Lei n 7.787/
89, e no correspondente s expresses autnomos contidas no inciso
I, do artigo 3 da mesma, todas as exigibilidades efetuadas e que
determinaram os recolhimentos efetuados, o foram, data venia ,
indevidamente, porquanto e como o prprio SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL j asseverou, ela nenhuma, por NULA: por ser nula e
consequentemente ineficaz, reveste-se deabsoluta inaplicabilidade.
Falecendo-lhe legitimidade constitucional, a lei se apresenta
desprovida de aptido para gerar e operar qualquer efeito jurdico.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 521

Sendo inconstitucional, a regra jurdica nula. (RTJ 102/671). (RE


149955-9, de So Paulo, Plenrio, Acrdo publicado no DJU de 03/
09/93, Ementrio n 1715-2, Relator Ministro CELSO BANDEIRA DE
MELLO, unnime)
09. Decorrncia lgica e natural, pois, que os valores arrecadados
pelo Requerido - INSS, a ttulo de contribuio previdenciria sobre
pr-labore de administradores e sobre retribuio autnomos,
devem e merecem ser repetidos, o que impe, data venia , o
reconhecimento quanto a ser procedente a presente ao.
10. Quanto restituio de valores pagos INDEVIDAMENTE,
expressamente dispe o CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL no art.
165, da seguinte forma:

Art. 165. O sujeito passivo tem direito, independentemente de


prvio protesto, restituio total ou parcial do tributo, seja qual
for a modalidade do seu pagamento, ressalvado o disposto no
4 do art. 162, nos seguintes casos:
I - cobrana ou pagamento espontneo de tributo ou maior que o
devido em face da legislao tributria aplicvel, ou da natureza
ou circunstncias materiais do fato gerador efetivamente
ocorrido;
II - erro na identificao do sujeito do sujeito passivo, na
determinao da alquota aplicvel, no clculo do montante do
dbito ou na elaborao ou conferncia de qualquer documento
relativo ao pagamento;
III - reforma, anulao, revogao ou resciso de deciso
condenatria.

No caso concreto, restituio e pela via de repetio se apresenta


indiscutvel, data venia, pela declarada inconstitucionalidade e em
face da comprovao documental dos valores recolhidos a ttulo de
pr-labore e retribuio a autnomos, no possvel inclusive
qualquer alegao quanto eventual transferncia dos respectivos
encargos a terceiros, porquanto suportados diretamente pela
Requerente ante a prpria natureza da exigibilidade reconhecidamente
indevida.
522 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

11. Quanto correo monetria dos valores a repetir, alm da


considerao quanto a representar dvida de valor, existem reiteradas
decises do prprio SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, como pode
ser visto das ementas abaixo transcritas:

Repetio de indbito tributrio. Correo monetria. Precedente


do STF. Recurso extraordinrio provido. - (RE- 85928-SP)
ICM Repetio de indbito Correo monetria Termo
inicial. RE conhecido e provido.
A correo monetria deve ser calculada a partir da data do
pagamento do imposto indevido. - (RT - 543/290 RE 92881
1 Turma Relator Min. Rafael Mayer)

12. Diante do exposto, requer se digne V. Exa., registrada e autuada


a presente, mandar citar, por Mandado, o Requerido, INSTITUTO
NACIONAL DE SEGURO SOCIAL, na pessoa de seu Superintendente
Regional, com endereo na Rua ............, n..., nesta cidade, para vir
responder, querendo, no prazo legal, aos termos da presente ao, a
qual, desde j, requer seja julgada procedente, para o fim especial de
CONDENAR o Requerido, INSS, a restituir, pela via de repetio, a
totalidade dos valores recolhidos/repetidos indevidamente, a ttulo
de Contribuio Previdenciria sobre pr-labore e retribuio pagas
a Autnomos, desde a vigncia da indigitada exigncia, com a
determinao expressa de que, sobre a totalidade, tendo como termo
inicial a data de cada recolhimento, incida a correo monetria devida
e pelos ndices prprios e oficiais aplicveis na poca da devida
repetio, mais juros de mora e pela taxa j apontada, e nas verbas de
sucumbncia (custas processuais e demais encargos e honorrios no
percentual de 20% vinte por cento) sobre o valor corrigido da
condenao, tudo a fim de que a repetio seja integral e justa.
Para as diligncias de citao, pede seja o Sr. Oficial de Justia
autorizado a utilizar as prerrogativas constantes do 2 do artigo 172
do CPC.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 523

Para prova do alegado, se necessrio, requer-se, desde logo, a


juntada de novos documentos e a realizao de percia contbil.
D-se causa, nos termos da previso constante do inciso I, do
artigo 259 do CPC, o valor de R$ ........ (....................).

Termos em que,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
Requer a declarao de inconstitucionalidade, via incidental, da con-
tribuio previdenciria de autnomo em razo de pr-labore. STF declarou
a inconstitucionalidade das expresses autnomos na Lei n 7.787/89.
Pede restituio dos valores pagos a maior, com juros e correo monet-
ria.
524 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 525

RESCISRIA LEI N 7787/89 AUTNOMO - CONTRIBUIO


SOCIAL VIOLAO PAGAMENTO DESCONTITUIO
CONSTITUCIONALIDADE PR-LABORE DECISO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL


VICE-PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL
DA ... REGIO

......................., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no


CNPJ sob n ..............., com sede na Rua .........., n ..., na cidade de
.............., Estado do ..., sucessora, por incorporao, das empresas
..................., inscrita no CNPJ/MF sob n ........., e ......................, inscrita
no CNPJ sob n ........., vm, por seus advogados e procuradores infra-
assinados, propor a presente AO RESCISRIA contra o INSTITUTO
NACIONAL DE SEGURO SOCIAL - INSS, Autarquia Federal, na pessoa
de seu representante judicial, o qual pode ser encontrado na Rua
..............., n ........., Bairro ......., cidade de ............. - ..., o que faz com
fundamento nos artigos 485 e seguintes do CPC e artigo 8, inciso IV e
XVII, do Regimento Interno do TRF da 4 Regio, requerendo se digne
Vossa Excelncia mandar distribu-la e process-la nos termos dos
dispositivos regimentais.
Na sequencia, a Requerente expe as razes de fato e os
fundamentos do pedido em ateno ao disposto nos artigos 488 e 282
do CPC.

Termos em que,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
526 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

EXCELENTSSIMOS(AS) SENHORES(AS) DOUTORES(AS)


JUZES(AS) COMPONENTES DAS TURMAS REUNIDAS DO
EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA .. REGIO

Autoras: .............................
Ru: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS

Objeto: AO RESCISRIA DO ACRDO PROFERIDO PELA


... TURMA DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA ..
REGIO.
Relator: ..............
Apelao Cvel N ........
Classe ... Ao Ordinria.

DOS FATOS

As requerentes, na condio de contribuintes da Previdncia


Social, aps terem ajuizado medida cautelar para depositar a
contribuio previdenciria calculada sobre o pr-labore de seus
administradores e a remunerao paga a autnomos, propuseram,
perante o Juzo da ... Vara Federal de ..., Ao Ordinria n ... contra o
Instituto Nacional do Seguro Social - INSS, com o intento de ver
declarada a inexistncia da obrigao das Autoras de recolherem a
contribuio previdenciria incidente sobre os valores pagos aos
administradores e autnomos que lhes prestam servio, prevista no
inciso I, artigo 3, da Lei n 7.787/89.
Argumentaram, as Autoras, que a Constituio Federal autoriza,
no caso dos empregadores, a instituio de contribuio para a
seguridade social, incidente sobre a folha de salrio, o faturamento e o
lucro. Todavia, a contribuio instituda pelo inciso I, do artigo 3, da
Lei n 7.787/89, no est compreendida em nenhum dos trs itens.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 527

Tal contribuio somente poderia ter sido instituda atravs de


Lei Complementar, nos termos preconizados pelo artigo 195, 4, da
Constituio Federal.
Todavia a contribuio questionada foi instituda atravs de
simples lei ordinria, ferindo, assim, as disposies da Carta Magna,
sendo, portanto, inconstitucional a exigncia.
Pleitearam que o Juzo julgasse procedente a ao, para declarar
inexistente a obrigao das Autoras de recolherem aos cofres do INSS
a contribuio de 20%, prevista no inciso I do artigo 3, da Lei n
7.787/89, incidente sobre a remunerao dos autnomos e
administradores contratados pelas Autoras.
Na contestao, o Instituto-Ru disse que a expresso folha de
salrio foi utilizada pela Constituio em sentido lato, abrangendo
por isso o pr-labore, que nada mais do que a remunerao
correspondente aos servios prestados. Discorre sobre a universalidade
da contribuio e defende a desnecessidade de Lei Complementar, com
base nos precedentes que invoca.
No Juzo de 1 instncia, em sentena proferida pelo MM. Juiz,
foi julgado procedente a ao, para declarar inexistente a obrigao
das Autoras de recolherem a contribuio previdenciria incidente
sobre os valores pagos aos autnomos e administradores, de que trata
a Lei n 7.787/89, sem prejuzo, porm, da exigibilidade da exao na
forma da legislao anterior, condenando a Autarquia-R ao pagamento
dos honorrios de 10% (dez por cento) da soma dos valores corrigidos
das causas, na ao ordinria e na cautelar, e ao reembolso das custas
processuais em ambas despendidas.
Objetivando reformar a sentena monocrtica adversa, o
INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS apresentou
Recurso de Apelao, sustentando que houve apenas majorao da
alquota e bases de clculo, tratando-se de contribuio social prevista
no artigo 195, caput, da Constituio Federal, podendo por isso
mesmo ser instituda por lei ordinria.
A 3 Turma do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por
unanimidade, deu provimento apelao e remessa ex-officio,
528 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

declarando ser constitucional o artigo 3, inciso I, da Lei n 7.787/89,


no que se refere expresso folha de salrio.
Objetivando desconstituir a deciso da Egrgia 3 Turma deste
Tribunal, prope a Autora a presente Ao Rescisria.

DA DECISO DESCONSTITUENDA

O acrdo rescindendo proferido nos autos da apelao n ...,


emitido pela Egrgia ... turma do Tribunal Regional Federal da ...
Regio, por unanimidade, deu provimento ao Recurso de Apelao,
decidindo pela constitucionalidade do artigo 3, inciso I, da Lei n
7.787/89.
Restou reconhecido, naquele julgado, ser legal a cobrana da
contribuio previdenciria incidente sobre os valores pagos aos
autnomos e administradores, conforme se v da cpia autenticada
do referido acrdo (doc. ..).
A deciso proferida pela ... Turma do Tribunal Regional Federal
acabou transitando em julgado em data de .../.../...., consoante comprova
a certido contida s folhas .. (doc. ..), dos autos em que foi proferida
a deciso rescindenda.
A modificao do julgado, portanto, s poder se efetivar
mediante a propositura da presente ao rescisria.

DAS RAZES DETERMINANTES DA DESCONSTITUIO DA


DECISO

Diga-se, como introito e em sntese, que a pretenso da


Requerente rescindir parcialmente deciso proferida pela .. Turma
do Tribunal Regional Federal da .. Regio, que julgou constitucional
a exigncia da contribuio previdenciria incidente sobre os valores
pagos aos autnomos e administradores. Argumenta-se que hoje a
situao se encontra solucionada pelo Supremo Tribunal Federal, que
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 529

deu a necessria interpretao do sentido e alcance das normas insertas


no artigo 195, I, das disposies permanentes da Constituio Federal
de 1988, declarando inconstitucionais as expresses autnomos e
administradores, contidas no artigo 3, inciso I, da Lei n 7.787/89.
Interpretao hoje tambm admitida pela prpria Turma que proferiu
a deciso rescindenda.
Com o que haver necessidade de rescindibilidade do julgado,
com novo julgamento da causa a fim de corrigir tpico erro de direito.
O Plenrio do Supremo Tribunal Federal, ao apreciar a matria
relativa contribuio previdenciria incidente sobre os valores pagos
aos administradores e autnomos, no R. Ext. n 166.772-9/RS, acolheu
a arguio da inconstitucionalidade do inciso I, do artigo 3 da Lei n
7.787/89.
A ementa do acrdo, na parte que trata especificamente da
controvrsia, de lavra do Exmo. Ministro MARCO AURLIO, resume
os fundamentos adotados:

SEGURIDADE SOCIAL DISCIPLINA ESPCIES


CONTRIBUIES FEDERAIS DISTINO. Sob a gide das
Constituies Federais de 1934, 1946 e 1967, bem como da
Emenda Constitucional n 1/69, teve-se a previso geral do trplice
custeio, ficando aberto campo propcio a que, por norma
ordinria, ocorresse a regncia das contribuies. A Carta da
Repblica de 1988 inovou. Em preceitos exaustivos incisos I,
II e III do artigo 195 imps contribuies, dispondo que a lei
poderia criar novas fontes destinadas a garantir a manuteno
ou expanso da seguridade social, obedecida a regra do artigo
154, inciso I, nela inserta ( 4 do artigo 195 em comento).

CONTRIBUIO SOCIAL TOMADOR DE SERVIOS


PAGAMENTOS A ADMINISTRADORES E AUTNOMOS
REGNCIA. A relao jurdica mantida com administradores e
autnomos no resulta de contrato de trabalho e, portanto, de
ajuste formalizado luz da Consolidao das Leis do Trabalho.
530 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Da a impossibilidade de se dizer que o tomador dos servios


qualifica-se como empregador e que a satisfao do que devido
ocorra via folha de salrios. Afastado o enquadramento do inciso
I do artigo 195 da Constituio Federal, exsurge a desvalia
constitucional da norma ordinria disciplinadora da desvalia
constitucional da norma ordinria disciplinadora da matria. A
referncia contida no 4 do artigo 195 da Constituio Federal
ao inciso I do artigo 154, nela insculpido, impe a observncia
de veculo prprio a lei complementar. Inconstitucionalidade
do inciso I do artigo 3 da Lei n 7.787/89, no que abrangido o
que pago a administradores e autnomos. Declarao de
inconstitucionalidade limitada pela controvrsia dos autos, no
que so envolvidos pagamentos a avulsos.

DECISO

Por maioria de votos, o Tribunal conheceu do recurso e lhe deu


provimento, para declarar a inconstitucionalidade da expresso
autnomos e administradores, contida no inciso I do art. 3 da
Corte de origem e conceder a segurana, a fim de desobrigar os
recorrentes do recolhimento da contribuio incidente sobre a
remunerao paga a administradores e trabalhadores autnomos,
vencidos os Ministros Francisco Rezek, Ilmar Galvo e Carlos
Velloso, que no conheciam do recurso e declaravam a
constitucionalidade da mencionada expresso. Votou o
Presidente. Falou, pelos recorrentes, o Dr. Jos Norschbacher e,
pelo recorrido, a Dra. Verena Ema Nygaard. Plenrio, 12.5.94
Braslia, 13 de maio de 1994. (Publicada no DJU de 20.05.94, p.
12.246/7)

Prevaleceu, portanto, o entendimento, segundo a Corte Suprema,


de que inconstitucional a exigncia da contribuio previdenciria
incidente sobre os valores pagos aos autnomos e administradores,
prevista no inciso I, do artigo 3, da Lei n 7.787/89.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 531

Embora o assunto tenha sido decidido em grau de recurso


extraordinrio, ou seja, aplicando-se somente s partes envolvidas na
ao, sem efeito erga omnes, os Tribunais Regionais Federais
passaram a seguir a orientao ditada pela Egrgia Corte Suprema.
A partir de ento, tornou-se unssona a jurisprudncia no sentido
da inconstitucionalidade da cobrana da referida contribuio. Tanto
assim que este Tribunal Regional Federal passou a decidir nos
seguintes termos:

APELAO EM MANDADO DE SEGURANA N 94/04/51702-


0/SC

Relator: JUIZ NYSON PAIM DE ABREU


Apelante: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL -
INSS
Apelado: DRESCH E CIA. LTDA.
Remetente: JUZO FEDERAL DA VARA DE JOAABA/SC
Advogados: LUIZ CARLOS CERVI e SILVIO LUIZ DE COSTA E
OUTROS

EMENTA: CONSTITUCIONAL. PR-LABORE. LEI N 7.787/


89, ART. 3, INCISO I. RECURSO EXTRAORDINRIO 166.772-
9-RS. INCONSTITUCIONALIDADE.
1. O Supremo Tribunal Federal, ao julgar o Recurso
Extraordinrio n 166.772-9-RS, declarou a
inconstitucionalidade das expresses autnomos e
administradores, constantes no inciso I do artigo 3 da Lei n
7.787/89;
2. Apelao e Remessa Oficial improvidas.
532 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

ACRDO

Vistos e relatados os presentes autos, em que so partes as acima


indicadas, decide a 1 Turma do Tribunal Regional Federal da 4
Regio, por unanimidade, negar provimento Apelao e
Remessa Ex-Officio, na forma do relatrio e notas taquigrficas
que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Custas
ex lege. Porto Alegre, 01 de dezembro de 1994. (data do
julgamento). (in DJU de 01.02.95, fls.).

O Supremo Tribunal Federal, tendo declarado a


inconstitucionalidade do inciso I, do artigo 3, da Lei n 7.787/89,
incidentalmente, nos termos dos artigos 176 e 177 do Regimento
Interno do Supremo Tribunal Federal (RISTF), expediu ofcio (art. 178
do RISTF) ao Senado Federal para que fosse atendido o disposto no
artigo 52, inciso X, da Constituio de 1988.
Este disposto (artigo 52, X, da CF) confere ao Senado Federal
competncia para suspender, no todo ou em parte, a execuo de Lei
declarada inconstitucional, por deciso definitiva do Supremo
Tribunal Federal.
Ocorre que at o presente momento o Senado Federal, inobstante
a importncia do assunto, no se desincumbiu de seu munus
constitucional, deixando de suspender a execuo dos dispositivos
declarados, em deciso definitiva, como inconstitucionais pelo
Supremo.
Dessa forma no resta alternativa seno recorrer ao Judicirio,
para que em sede de ao rescisria outra deciso seja proferida, a fim
de que se expurguem da deciso rescindenda os efeitos de dispositivos
legais considerados como inconstitucionais pelo Supremo.
Reparando-se, assim, o equvoco cometido contra a Requerente,
poder ela pleitear a devoluo do que pagou indevidamente ou
compensar aqueles valores com tributos de mesma espcie.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 533

QUANTO AO CABIMENTO DA MEDIDA

A pretenso da Requerente invoca como fundamento o artigo


485, inciso V, do CPC, que diz:

Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser


rescindida quando:
(...)
V - violar literal disposio de lei; (...)

O caso presente trata tipicamente de violao do direito, na


medida em que a sentena rescindenda invocou e deu como vlida
norma jurdica nula, desprovida de eficcia, por conflitar com a
Constituio. Por isso, enquadra-se perfeitamente com o dispositivo
processual supra invocado.

No dizer de Pontes Miranda,

So suscetveis de resciso todas e quaisquer semelhanas que


tenham revelado erradamente o direito. ( Tratado da Ao
Rescisria Forense, 1976, 5. ed., p. 276).

Srgio Rizzi (Ao Rescisria Editora Revistas dos Tribunais


So Paulo, 1979, p. 107), discorrendo sobre os fundamentos intrnsecos
(referentes sentena) da ao rescisria, cita o seguinte caso,
considerado por ele como violao patente de literal disposio de
Lei:

(...) quando a sentena:


(...)
534 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

b) d validade a uma Lei que no vale;(...).

E, mais adiante, Srgio Rizzi afirma que:

(...) aceita a retroatividade da declarao de


inconstitucionalidade, a resciso vivel.

lio do professor Alfredo Buzaid que:

(...) a lei adversa Constituio absolutamente nula; no


simplesmente anulvel. A eiva de inconstitucionalidade atinge
no bero, fere ab initio. Ela no chegou a viver. Nasceu morta.
No teve, pois, nenhum nico momento de validade. (Da Ao
Direta de Inconstitucionalidade no Direito Brasileiro Editora
Saraiva, So Paulo, 1958, p. 128/129).

Portanto, a deciso judicial atacada ajusta-se perfeitamente ao


disposto no inciso V, do artigo 485 do CPC.
Por outro lado, no h de se invocar, como bice ao conhecimento
da presente Ao Rescisria, o teor da Smula n 343 do Supremo
Tribunal Federal. Ocorre que a situao em apreo no se afigura
semelhante ao enunciado daquela Smula.
Primeiro, porque no se trata de interpretao de texto legal, mas
de texto constitucional. H, no Supremo Tribunal Federal, decises
que afirmam que:

A Smula 343 tem aplicao quando se trata de interpretao


controvertida nos Tribunais, no, porm, de texto constitucional.
(RE n 105.205-SP Relator Ministro Sidney Sanches in RTJ
125/126. No mesmo sentido; RTJ 114/361 e RTJ 125/1369).
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 535

Segundo, porque no se haveria de cogitar de divergncia de


interpretao poca em que foi proferida a deciso rescindenda. Nem
este Egrgio Tribunal nem o Colendo Supremo Tribunal Federal
haviam se posicionado definitivamente sobre a questo da citada
contribuio previdenciria.
Terceiro, porque no se trata de interpretao de texto, mas de
eficcia da norma jurdica aplicao da Lei em face do ordenamento
constitucional. Norma nula no produz qualquer efeito.
misso do Judicirio velar pela realizao relativamente perfeita
do direito objetivo e pela mais exata e justa apreciao do direito da
parte.
Alis, em casos semelhantes, vem sendo admitida a possibilidade
de resciso dos julgados, com os mesmos fundamentos que aqui se
invocam, consoante se v dos acrdos cujas ementas vo abaixo
transcritas e do integral teor anexo (doc. n ...), os quais passam a
fazer parte integrante das presentes razes:

a) AO RESCISRIA 0264/RJ N 92/02/13880-0


Relator: DESEMBARGADOR FEDERAL CARREIRA ALVIN
Autor: CARLOS LEMOS E OUTROS
Advogado: OSWALDO DUARTE DE SOUZA E OUTRO
Ru: UNIO FEDERAL/FAZENDA NACIONAL

EMENTA: PROCESSUAL CIVIL AO RESCISRIA


EMPRSTIMO COMPULSRIO VECULOS DECRETO-LEI
N 2.288/86 INCONSTITUCIONALIDADE NEGATIVA DE
SEGUIMENTO APELAO PELO RELATOR INCIO DO
PRAZO A QUO PARA O EXERCCIO DA RESCISRIA COISA
JULGADA.
1. Quando o relator nega seguimento apelao erroneamente
interposta, a sentena rescindenda passa em julgado com o
trnsito em julgado do despacho que a admitiu, contando-se, a
536 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

partir de ento, o prazo decadencial para o exerccio da ao


rescisria (Precedente do Eg. STJ).
2. Sentena que aplica decreto-lei tido como inconstitucional
pelo Egs. STF e STJ, seguindo a orientao isolada do Tribunal
ad quem em dissonncia com a jurisprudncia uniforme sobre
o tema, inclusive nos demais Tribunais Regionais Federais do
Pas, configura tpico error in judicando, ajustando-se ao
disposto no art. 485, item V, do CPC (violao de literal
disposio de lei), e, como tal, rescindvel.
3. Hiptese que no encontra obstculo na Smula n 134 do
Excelso Supremo Tribunal Federal, por no se tratar de
interpretao de lei controvertida nos Tribunais.
4. Ao rescisria procedente. Sentena originria rescindida.

ACRDO

Vistos e relatados esses autos, em que so as partes acima


indicadas:
Acordam os membros do Tribunal Regional Federal da 2 Regio,
por maioria, em julgar a ao procedente, aps superada a
preliminar de carncia, nos termos do voto do relator.
Custas, como de lei.
Rio de Janeiro, 21 de outubro de 1993 (data do julgamento).

b) AO RESCISRIA N 93/01/15728-4 - DF

Relator: JUIZ NELSON GOMES DA SILVA


Autor: CONSRCIO NACIONAL SUDAMRICA S/C LTDA.
Adv: FRANCISCO ARANDA GABILAN
Ru: FAZENDA NACIONAL
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 537

Procur.: GILDA MARIA FREIRE GARCIA

EMENTA: AO RESCISRIA. SMULAS 343, STF, E 134, DO


TRF. ADMISSIBILIDADE (ART. 485, V, DO CPC). VARIAO
DO DISPOSITIVO.
1. Os verbetes das Smulas 343, do STF, e 134, do TRF, somente
incidem nos tribunais de lei ordinria, no quando a matria
controvertida for de ordem constitucional.
2. No incidem os verbetes das Smulas 343, do STF, e 134, do
TRF, quando se discute a inconstitucionalidade ou no
receptividade de uma norma jurdica pela Carta Magna.
3. Na ao rescisria fundada no art. 485, IV, do CPC (coisa
julgada) no pode ser apontado como ofendido acrdo proferido
pelo STF, em processo ocorrido entre outras partes.
4. Em se tratando de rescisria por ofensa a literal disposio de
lei (art. 485, V, do CPC), constitui mera irregularidade apontar a
inicial, erroneamente, como infringidos alguns dispositivos de
lei, que no o foram, se extrai, de modo claro, quais os
dispositivos legais que foram violados pela deciso rescindenda.
5. Rescisria procedente.

ACRDO

Vistos e relatados estes autos, em que so partes as acima


indicadas:
DECIDE a Segunda Seo do Tribunal Regional Federal da 1
Regio, por unanimidade, julgar procedente a ao rescisria,
na forma do relatrio, voto e notas taquigrficas constantes dos
autos, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado.
Custas, como de lei.
Braslia-DF, 14 de dezembro de 1993 (data do julgamento).
c) AO RESCISRIA N 94/01/07215-9/DF
538 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Relator p/ Acrdo: EXMO. SR. JUIZ EUSTQUIO SILVEIRA


Relatora Originria: EXMA. SRA. JUZA ELIANA CALMON
Autora: FAZENDA NACIONAL
Procurador: DR. OSMAR ALVES DE MELO
R: JUNCO AGROPASTORIL LTDA.

EMENTA: PROCESSUAL CIVIL. AO RESCISRIA.


ADMISSO. SMULA 343/STF. QUESTO
CONSTITUCIONAL. CONTROVRSIA INSTALADA APS A
PRO-LAO DO ACRDO RESCINDIDO. LEI N 7.689/88.
INCONSTITUCIONALIDADE APENAS DO ART. 8.
1. Admite-se a ao rescisria se o acrdo violou a Constituio
e a Lei n 7.689/88, ao considerar esta ltima como
inconstitucional.
2. Afasta-se a aplicao da Smula 343/STF quando a questo
controvertida for de natureza inconstitucional. Ademais, no caso,
a controvrsia entre tribunais s se instalou aps a prolao do
acrdo rescindendo.
3. A instituio da contribuio social sobre o lucro das pessoas
jurdicas, mediante a Lei n 7.689/88, nada tem de
inconstitucional. Apenas o seu art. 8, que determinou a sua
cobrana j a partir do resultado obtido em 03.12.88, no se
compadece com o disposto no art. 150, III, a, combinado com o
art. 195, 6, da Carta Poltica em vigor.
4. Ao Rescisria julgada procedente para, rescindindo o
acrdo, dar provimento parcial apelao.

ACRDO

Vistos e relatados estes autos, em que so partes as acima


indicadas:
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 539

DECIDE a Segunda Seo do Tribunal Regional Federal da 1


Regio, preliminarmente, por maioria, admitir a Ao Rescisria.
No mrito, por maioria, julgar procedente a Ao Rescisria e
dar provimento parcial apelao, na forma do relatrio, voto e
notas taquigrficas constantes dos autos, que ficam fazendo parte
integrante do presente julgado. Custas, como de lei. Braslia-
DF, 14 de junho de 1993.

d) AO RESCISRIA N 92/02/12108-7/RJ
Relator: DES. FED. ARNALDO LIMA
Autores: GUILHERME MERCANTE E OUTRO
Advogado: MRCIO LUIZ GRANATO MENEZES
R: UNIO FEDERAL/FAZENDA NACIONAL

EMENTA: AO RESCISRIA ART. 485, V, DO CPC


TRIBUTRIO: Emprstimo compulsrio DL n 2288/86.
1. O v. acrdo que reconheceu ser devido, porque consentneo
com ordem jurdica, tal emprstimo, no exerccio de 87, violou
literais disposies da CF e do CTN, sendo passvel da resciso.
2. Afasta-se a aplicao da Sm. 343, do eg. STF, porque, tendo
essa Corte declarado inconstitucional referido DL, seus efeitos
operam-se ex tunc, o que significa que a norma, assim declarada,
jamais existiu, vlida e eficazmente. Logo, no seria razovel
pretender a subsistncia do decisum rescindendo, sob
fundamento que teria se baseado em texto legal de interpretao
controvertida nos Tribunais.
3. Procedncia do pedido, nos termos do voto condutor.

ACRDO

Vistos e relatados esses autos, em que so partes as acima


indicadas:
540 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Decide o Tribunal Regional Federal da 2 Regio, em sesso


Plenria, unanimidade, julgar procedente a ao, nos termos
do voto do Relator. Ausentes, justificadamente, os Exmos. Srs.
Des. Federais CHALU BARBOSA e FREDERICO GUEIROS.
Custas, como de lei. Rio de Janeiro, 17 de junho de 1993 (data
do julgamento).

DO PEDIDO

Por tudo que foi exposto, fica evidente a necessidade da correo


do indicado erro de legalidade, sendo, portanto, imperativo que se d
procedncia presente ao rescisria, nos termos abaixo. Pede e requer
a Vossa Excelncia que:
a) Receba a presente ao determinando o seu registro e autuao
e demais diligncias legais;
b) Seja a R citada na pessoa de seu procurador judicial, indicado
no prembulo da presente, para que, no prazo legal, conteste,
querendo, a presente ao, sob pena de revelia, constando do
mandado as advertncias do artigo 285 do CPC;
c) Seja a presente ao julgada procedente para desconstituir a
deciso rescindenda, para que nova deciso se profira,
declarando inexistir obrigao da Requerente de recolher aos
cofres do INSS a contribuio previdenciria incidente sobre
a remunerao paga aos autnomos e administradores, de que
trata o inciso I, artigo 3, da Lei n 7.787/89;
d) Deferir a produo de prova documental, que, se necessria,
especificar no momento processual oportuno;
e) Condenao da R no pagamento das custas e despesas
processuais.

Com a presente a Requerente junta a guia de depsito judicial,


em conformidade com o inciso II, do artigo 488 do CPC.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 541

D causa o valor de R$ ........ (................................).

Termos em que,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O autor prope ao rescisria em face do acrdo proferido no
julgamento de apelao, que por unanimidade deu provimento ao recurso,
decidindo pela constitucionalidade do artigo 3, inciso I, da Lei n 7.787/89,
que determina o pagamento da contribuio social para a Previdncia So-
cial incidente sobre o pr-labore dos administradores e autnomos, que
transitou em julgado. Pede pela desconstituio da deciso, tendo em
vista a ocorrncia de violao literal de lei, para que seja proferida nova
deciso, que declare inexistir por parte do autor a obrigao de pagar a
contribuio social para a Previdncia Social.
542 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 543

RESTABELECIMENTO DE AUXLIO DOENA CONVERSO EM


APOSENTADORIA POR INVALIDEZ INSS INCAPACIDADE
LABORATIVA

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE


DIREITO DA ____ VARA CVEL DA COMARCA DE ________.

FULANO DE TAL, brasileiro, casado, aposentado, portador do


CPF n, RG n SSP/MG e NB n 999.999.999-9, residente e domiciliado
na Rua x n 1, Jardim Alves, na cidade e Comarca de Y/MG, por seu
advogado e procurador infra-assinado, com instrumento de procurao
em anexo, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia propor
contra o INSS - Instituto Nacional do Seguro Social, autarquia federal,
com Procuradoria Regional situada na Avenida K n 852, Centro, na
cidade e Comarca de W /MG, CEP: 00000-000, a presente

AO DE RESTABELECIMENTO DO AUXLIO-DOENA C/C


APOSENTADORIA DE INVALIDEZ E PEDIDO DE TUTELA
ANTECIPADA,

com fulcro no artigo 201, inciso I, da Constituio Federal, artigo


42 e seguintes da Lei n 8.213/91; artigo 43 e seguintes do Decreto n
3.048, de 06 de maio de 1999; artigo 2 e seguintes da Lei Complementar
n 142, de 8 de maio de 2013 e artigo 282 do CPC, mediante os seguintes
fatos e fundamentos:

1) O Requerente, que nascido em 01/01/1901, desempenhou


atividades urbanas diversas, conforme demonstram os sucessivos
registros constantes em sua CTPS, de acordo com o que consta das
cpias anexas:
544 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

a) De 27/08/1973 12/11/1973 trabalhou na funo de


SERVENTE, na empresa x;
b) De 04/12/1973 21/03/1974 trabalhou na funo de
SERVENTE, na empresa z;
c) De 26/03/1974 18/08/2009 trabalhou na funo de
SERVENTE, na empresa y.

2. Contudo, por volta do ano de 2009, o Autor comeou a sofrer


da sndrome de TRANSTORNOS PSICTICOS AGUDOS E
TRANSITRIOS, CID 10 F23, estando incapacitado para o
desempenho das atividades da vida diria e do trabalho, conforme
provam os Laudos Mdicos em anexo, apesar de muita insistncia e
esforo de sua parte, de exercer as atividades laborativas, como o fez
ao longo de sua vida, v-se incapaz.
3) Como sintoma, a da sndrome de TRANSTORNOS
PSICTICOS AGUDOS E TRANSITRIOS pertence ao grupo
heterogneo de transtornos caracterizados pela ocorrncia aguda de
sintomas psicticos tais como ideias delirantes, alucinaes,
perturbaes das percepes e por uma desorganizao macia do
comportamento normal. O termo agudo aqui utilizado para
caracterizar o desenvolvimento crescente de um quadro clnico
manifestamente patolgico em duas semanas no mximo. Para estes
transtornos no h evidncia de uma etiologia orgnica. Acompanham-
se frequentemente de uma perplexidade e de uma confuso, mas as
perturbaes de orientao no tempo e no espao e quanto pessoa
no so suficientemente constantes ou graves para responder aos
critrios de um delirium de origem orgnica, ou seja, uma Sndrome
cerebral orgnica sem etiologia especfica caracterizada pela presena
simultnea de perturbaes da conscincia e da ateno, da percepo,
do pensamento, da memria, do comportamento psicomotor, das
emoes e do ritmo viglia-sono. A durao varivel e a gravidade
varia de formas leves a formas muito graves.
4) Os TRANSTORNOS PSICTICOS AGUDOS E
TRANSITRIOS em geral estes se curam completamente em menos
de poucos meses, frequentemente em algumas semanas ou mesmo dias.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 545

Quando o transtorno persiste o diagnstico deve ser modificado, neste


caso, o transtorno pode estar associado a um stress agudo (os
acontecimentos geralmente geradores de stress precedem de uma a
duas semanas o aparecimento do transtorno).
5) Por essas razes, aliado o fato de ser pessoa pobre, sem a
mnima instruo e qualificao tcnica para o exerccio de qualquer
outra atividade, a no ser a rurcola, ou de atividades que necessitem
de pouco esclarecimento, que o Autor necessita de amparo por parte
da Previdncia Social, tanto para sobreviver como para poder adquirir
os medicamentos necessrios para o tratamento de sua enfermidade.
6) A patologia de que o Autor portador, sobre estar comprovada
com os resultados dos exames a que se submeteu (inclusive bipsia) e
ora anexos, daquelas que, segundo lhe foi informado pelo profissional
mdico que o assiste, exigir um acompanhamento mdico constante,
vez que o vrus poder ceder medicao e, tempos aps, retornar.
So gravssimas, portanto, as condies de sade que afligem o
impetrante.
7) Evidencia-se, assim, que o Autor est enquadrado na legislao
previdenciria delineadora do benefcio de Aposentadoria por
Invalidez, nos termos da legislao vigente, salientando, ainda, que o
trabalhador que estiver afastado por motivo de molstia incapacitante
no perde a qualidade de segurado, mormente se tal enfermidade foi
contrada enquanto esteve na condio de segurado, como o caso
especfico do autor, segundo consta do seguinte aresto:

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. ART.


42, LEI N. 8.213/91. CARNCIA COMPROVADA. ART. 25, I,
LEI N. 8.213/91. INCAPACIDADE CONSTATADA POR LAUDO
PERICIAL. INCIO DO BENEFCIO DA DATA DO LAUDO.
HONORRIOS DE ADVOGADO. INCIDNCIA SOBRE AS
PARCELAS VENCIDAS NA DATA DA SENTENA. SMULA
111 STJ. 1. Comprovada a incapacidade para o trabalho, mediante
laudo pericial, o cumprimento da carncia (art. 25, I da Lei 8.213/
91) e, ainda, a qualidade de segurado da previdncia social ao
tempo da impetrao, devida a aposentadoria por invalidez,
546 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

nos termos do art. 42 da Lei 8.213/91. 2. O autor provou a


existncia de 11 contratos de trabalho, desde 1971 at a data do
ajuizamento da ao, em 03.10.1995, demonstrando, assim, a sua
qualidade de segurado e o preenchimento do perodo de carncia
de que fala o art. 25, I, da Lei n 8.213/91. 3. O laudo pericial de
fls. fls. 111 a 113, registra que o autor padece dos seguintes males:
portador de doena de chagas, osteoartrose de coluna vertebral,
cistos solitrios hepticos e renal, colelitse, prolapso de vlvula
mitral e tabagismo. 4. O perito oficial declarou que o trabalho
rude pode agravar o mal sofrido pelo autor e, apesar disso,
entendeu que o mesmo no est totalmente incapacitado para o
trabalho, podendo exercer atividades leves. No entanto, as
atividades inerentes atual profisso do autor de auxiliar de
execuo (fl.13) so de servio braal e exigem esforos fsicos
constantes, o que o impede de trabalhar, restando, portanto, total
a sua incapacidade, ante a falta de condies para prover o
prprio sustento. 5. Faz jus o autor ao benefcio de aposentadoria
por invalidez, pelo que no merece reforma, no particular, a r.
sentena que julgou procedente o pedido. 6. A data de incio da
concesso do benefcio, deve ser a do Laudo pericial do juzo
que concluiu pela invalidez, uma vez que afirma fl. 113 que
segundo o autor as patologias so antigas, mas impossvel
precisar o incio 7. Os honorrios advocatcios, nas aes
previdencirias, no incidem sobre prestaes vincendas
(Smula n 111). 8. Apelao e remessa oficial tida por interposta
a que se d parcial provimento para determinar que a data de
incio do benefcio seja 16.12.1996, data do Laudo Pericial e que
os honorrios de advogado incidam apenas sobre as parcelas
vencidas na data da sentena, conforme a Smula 111 do STJ.
(TRF 1 Regio 1 Turma Suplementar AC n
1998.01.00.085339-0 Juiz Federal Conv. Manoel Jos Ferreira
Nunes j. 14/09/2004)

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ.


RURCOLA. INCAPACIDADE COMPROVADA. RECURSO
IMPROVIDO. 1. Se a apelada, por motivo de doena, no pode
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 547

voltar ao exerccio da antiga profisso de trabalhadora rural, deve


ser desde logo aposentada por invalidez ante a impossibilidade
de que, sendo pessoa de pouca instruo, possa ser reabilitada
para outro trabalho e tenha oportunidade de obter novo emprego.
2. No perde a qualidade de segurada a trabalhadora que, em
razo de molstia incapacitante, tenha deixado de contribuir
Previdncia Social. Apelo Improvido. (TRF 3 Regio 1
Turma - Ac. 96/03/036.335-9 Rel. Juiz Sinval Antunes)

8) Destarte, considerando-se que a molstia da qual padece o


Autor de natureza incurvel, permanente, irreversvel e incapacitante,
constata-se que o caso vertente tpico de concesso de aposentadoria
por invalidez, motivo pelo qual se vale da presente ao para pleitear
judicialmente o referido amparo previdencirio a que tem direito,
segundo as normas legais vigentes.
9) Dessa forma, no foi correta a posio da Requerida quanto ao
benefcio pleiteado pela Requerente, uma vez que conforme
demonstrado tanto na legislao aplicvel como a doutrina e a
jurisprudncia favorecem a concesso da APOSENTADORIA POR
INVALIDEZ na forma requerida na esfera administrativa, o que sem
sombra de dvida dever ser reconhecido na sentena que julgar o
presente feito, fazendo retroagir os pagamentos do benefcio desde a
data do seu ingresso no rgo previdencirio.

DA ANTECIPAO DA TUTELA

Como os trmites da presente ao podem demandar vrios anos,


em face do notrio abuso do direito de defesa, durante tal perodo o
requerente continuaria impossibilitado, em razo de sua enfermidade,
de exercer a atividade rurcola que vinha desempenhando; a nica,
como acima mencionado, que lhe restaria. Porm, isto fatalmente
agravaria sua situao financeira e, consequentemente, o seu estado
de sade, na medida em que no disporia de recursos necessrios
para sustentar a si prprio, bem como para providenciar o adequado
tratamento de sua enfermidade, o que demonstra de forma inequvoca
548 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

a presena, in casu, do fumus boni juris e do periculum in mora.


Assim, ante o receio de dano irreparvel, necessita o requerente da
antecipao da tutela, nos termos do artigo 273 do Cdigo de Processo
Civil, para que lhe seja concedido o benefcio da aposentadoria por
invalidez, no valor de um salrio mnimo mensal e respectivo abono
anual logo aps a constatao de sua incapacidade atravs de percia
mdica , salientando que a tutela ora perseguida perfeitamente
possvel de ser concedida antecipadamente, em virtude do carter
alimentcio do benefcio ora pleiteado.
DIANTE DO EXPOSTO, a presente para requerer de Vossa
Excelncia a citao da Autarquia-R, atravs de seu Procurador-
Regional, no mesmo endereo declinado no prembulo da inicial via
AR, para, querendo, no prazo legal, oferecer defesa, se tiver, sob pena
de revelia e confisso, julgando-se, ao final, procedente a presente ao,
concedendo Requerente o benefcio ora requerido, condenando-a nas
custas processuais, honorrios advocatcios, tudo na forma da Lei e
demais acrscimos de direito.
Seja determinado o RESTABELECIMENTO DO AUXLIO-
DOENA, NB: 999.999.999-9, APS de W/MG, desde 02/05/2010,
quando de sua cessao e sua converso em APOSENTADORIA POR
INVALIDEZ;
Seja, initio litis, determinada uma percia mdica para
confirmao do alegado, e, conforme comprovada a incapacidade do
Autor em 02/02/2010, seja julgada antecipadamente a tutela desejada,
nos termos do artigo 273 do CPC, determinando, ao instituto ru, que,
de imediato, lhe pague o benefcio de uma aposentadoria por invalidez,
no valor de um salrio mnimo mensal, acrescido do abono anual;
Requer ainda, a Vossa Excelncia, conceder, de plano, os
benefcios da ISENO DE CUSTAS, nos termos do que dispe a
legislao vigente, inclusive, nos termos da Lei n 1.060/50.
Protesta e requer provar suas alegaes pelos meios em direito
admitidos, especialmente pela oitiva de testemunhas, depoimento
pessoal do representante legal do Requerido, sob pena de confesso,
percias e juntada de novos documentos, dando cincia da ao ao
RMP para que, querendo, nela intervenha.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 549

D-se causa, para efeitos fiscais, o valor de R$ ..........


(..........................).

Nestes Termos,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O autor beneficirio da Previdncia Social. Na poca o pe-dido foi
fundamentado no artigo 201, inciso I, da Constituio Federal; artigo 42 e
seguintes da Lei n 8.213/91; artigo 43 e seguintes do Decreto n 3.048, de
06 de maio de 1999, inclusive, com o suporte da Lei Complementar n
142, de 8 de maio de 2013. Entretanto, verifica-se que o beneficirio est
perdendo o seu direito ao benefcio previdencirio, notando-se queo Autor
est enquadrado na legislao previdenciria delineadora do benefcio de
Aposentadoria por Invalidez, nos termos da legislao vigente, tendo em
vista que o trabalhador que estiver afastado por motivo de molstia
incapacitante no perde a qualidade de segurado, mormente se tal enfer-
midade foi contrada enquanto esteve na condio de segurado. Requer a
Tutela Antecipada, uma vez que ferida a legislao ptria, sendo aplicado o
critrio da retroatividade.
Em comarcas onde no existe a JUSTIA FEDERAL, podero as
Aes Previdencirias ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando
as comarcas onde existem as Varas da JUSTIA FEDERAL, de conformi-
dade com o 3, do artigo 109 da CF/88.
550 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 551

REVISIONAL DE APOSENTADORIA APOSENTADORIA LEI N


8.213/91 - NO APLICAO DO FATOR PREVIDENCIARIO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ...........................

Nome ( qualificao), (endereo) por seu advogado e bastante


procurador ( procurao anexa), ao qual devero ser endereadas todas
as notificaes e publicaes decorrentes deste processo, que sero
recebidas no escritrio sito rua .........................., vem, respeitosamente
presena de Vossa Excelncia, propor a presente

AO REVISIONAL DE APOSENTADORIA

com a finalidade de que a Renda Mensal Inicial do Autor seja


calculada sem a aplicao do Fator Previdencirio cumulada com a
sua declarao de inconstitucionalidade incidental em face do Instituto
Nacional do Seguro Social- INSS, com endereo ..............................
pelos motivos de fato e de direito que passa a expor, para ao final
requerer o quanto segue:

I) DOS FATOS

1. O Autor teve a sua aposentadoria concedida em ..................,


benefcio este cadastrado sob n .......................... conforme comprova
a carta de concesso anexa ( doc. n....).
552 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

2. Ocorre que, poca da concesso do referido benefcio houve


a aplicao do fator previdencirio no valor da Renda Mensal
Inicial(RMI) que acabou resultando num valor menor do que o que
seria correto achatando o beneficio do Autor.

3. Tal situao perdura at hoje, o que um verdadeiro absurdo.

4. Evidentemente tal entendimento do INSS inconstitucional


e ilegal, posto que ao longo do tempo o Autor ter uma drstica reduo
em sua aposentadoria, sendo que contribuiu para o sistema
previdencirio e no est tendo agora a devida contrapartida.

5. Tal conduta do Ru viola o princpio da irredutibilidade no


valor dos benefcios que visa proteger o Autor das perdas inflacionrias.
Sobre tal princpio nos ensina o professor Wagner Balera que:

Para a manuteno do valor real do benefcio, fundamental


que ele seja fixado corretamente ab initio. Do contrrio, o
benefcio persistir existindo com um valor irreal, imprestvel
para o cumprimento de sua finalidade constitucional. Cumpre
evitar, portanto, esse vcio gentico, por assim dizer.(Da
irredutibilidade do valor dos benefcios. In: Cadernos de Direito
Constitucional e Cincia Poltica, n.19, p. 176)

6. Sobre a importncia dos princpios constitucionais da


seguridade social, ensina o professor Marcus Orione G. Correia que:

O sistema normativo composto da atuao tambm dos


princpios. Portanto, estes so informadores do sistema e no
meramente integradores deste. Uma regra que destoa de um
princpio , obviamente no pode prevalecer, (...)(in Curso de
Especializao em Direito Previdencirio, vol. 1, pg. 255, editora
Juru).

7. Importante ressaltar que a aplicao do fator previdencirio


viola o principio do no retrocesso social que nas palavras do professor
J.J. Gomes Canotilho ao examinar os contornos do princpio assim se
manifesta:
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 553

O princpio da proibio do retrocesso social pode formular-se


assim: o ncleo essencial dos direitos sociais j realizado e
efetivado atravs de medidas legislativas deve considerar-se
constitucionalmente garantido, sendo inconstitucionais
quaisquer medidas que, sem a criao de esquemas alternativos
ou compensatrios, se traduzam na prtica em uma anulao,
revogao ou aniquilao pura e simples desse ncleo essencial.
A liberdade do legislador tem como limite o ncleo essencial j
realizado (Jos Joaquim Gomes Canotilho, Direito
Constitucional e Teoria da Constituio, Livraria Almedina,
Coimbra, 1998).

8. Assim, o Autor socorre-se da tutela jurisdicional do Estado, a


fim de ver sua pretenso acolhida.

II) DO DIREITO

9. O FATOR PREVIDENCIRIO tem diversas inconstitu-


cionalidades, que sero vistas ao longo desta inicial tais como:
a) A aplicao do fator previdencirio pelo INSS viola o principio
da reciprocidade das contribuies, ou seja, a relao entre o que se
paga e o que se recebe. O Fator Previdencirio, ao interferir no valor da
renda mensal inicial, levando-se em conta a idade e a sobrevida do
beneficirio, afronta indiretamente o princpio da reciprocidade das
contribuies efetuadas anterior a legislao introdutria.
b) Veja-se que o valor recolhido no guardar qualquer relao
com o valor do benefcio, havendo inclusive, afronta ao p. da isonomia
sendo que, segurados que recolheram valores idnticos recebero
benefcios diferenciados dependendo da idade de cada um, o que
verdadeiramente inconstitucional tal situao.
c) Portanto, o Fator Previdencirio interfere diretamente no
clculo da Renda Mensal Inicial, tratando-se de um mecanismo
utilizado para reduzir a mdia dos salrios de contribuio de natureza
meramente arrecadatria para aliviar o to alegado rombo da
Previdncia Social. Ora, ocorre que o Autor nunca administrou as
554 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

contas da Previdncia no podendo agora ser prejudicado por esta,


repita-se, alegada situao.
Finalmente, a aplicao do FATOR PREVIDENCIRIO
descumpre as regras do artigo 201, 1 , da CF/88 no que diz respeito
proibio de se adotar critrios e requisitos diversos para a concesso
das aposentadorias, alm de prever a idade como critrio a ser levado
em conta, onde estabelece que:

vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a


concesso de aposentadoria aos beneficirios do regime geral de
previdncia social, ressalvados os casos de atividades exercidas
sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a
integridade fsica e quando se tratar de segurados portadores de
deficincia, nos termos definidos em lei complementar.

10. Na moderna teoria da interpretao constitucional que a lei


infraconstitucional no pode criar critrios diferenciados para
segurados nas mesmas condies, a no ser as hipteses ressalvadas
no prprio dispositivo constitucional, sob pena desta lei ser fulminada
pela inconstitucionalidade, e que nas palavras do professor Roque
Carraza, no seu Curso de Direito Constitucional Tributrio, pg. 27
diz:

O decreto deve buscar fundamento de validade na lei, e esta, na


Constituio. Se, eventualmente, o decreto contrariar a lei, estar
fora da pirmide, a ningum podendo obrigar. O mesmo
podemos dizer da lei, se em descompasso com a Constituio.
Isto significa que uma norma invlida no pode produzir efeitos
de direito ( simplesmente porque no existe, juridicamente
falando).

12.O outro aspecto do Fator Previdencirio, que institui um


requisito discriminadorao ser efetuado o clculo da aposentadoria por
tempo de contribuio ou idade, aplicando-se este fator levando-se
em conta a idade do segurado e a sua expectativa de sobrevida,
concluindo que quanto mais jovem for o segurado, menor ser a sua
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 555

RMI, ainda que tenha contribudo por igual perodo e mediante os


mesmos valores que um outro segurado, mais velho do que ele, onde
vemos com clareza que Lei n 9.876/99 instituiu um critrio
diferenciador entre segurados nas mesmas condies o que viola o
principio da isonomia.

13. Neste diapaso, a lei ofendeu claramente o disposto no 1


do artigo 201 da CF/88 que veda tal prtica, onde Segurados nas mesmas
condies: igual tempo de servio, igual tempo de contribuio e
idntica base de clculo de recolhimento, tero rendas mensais iniciais
diferentes conforme a idade de cada um, ou seja, quem est na mesma
situao jurdica deve receber o mesmo tratamento jurdico, onde que
qualquer outro tratamento que no seja esta, estar eivada de
inconstitucionalidade.

14. Utilizando-se regras de interpretao constitucionais v-se


que a Lei n 9.876/99 foi alm de onde lhe estava autorizado a ir pelo
1 do artigo 201 da CF/88, instituindo por vias oblquas um novo
requisito para efeito de clculo da RMI, no previsto no prprio
pargrafo mencionado e no inserido nas excees estipuladas tambm
por este pargrafo.

15. Pelo seu carter eminentemente inconstitucional, a incidncia


do Fator Previdencirio no clculo das rendas mensais iniciais dos
benefcios de aposentadoria por tempo de servio e por idade deve ser
declarada inconstitucional e ser totalmente afastada.

16. Requer-se a declarao e o reconhecimento incidental da sua


inconstitucionalidade, devendo-se condenar o INSS a revisar a renda
mensal inicial do autor sem a incidncia do Fator Previdencirio por
ser seu direito.

17. Sob a interpretao do Prof. Marcus Orione diz que:

sob a tica da cincia atuarial restaria indispensvel que se


verificasse a efetividade da sistemtica para efeitos de composio
de uma poltica de seguro social, restando, ainda, a dvida dos
limites constitucionais da aplicao incondicional da cincia
556 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

atuarial em matria de previdncia social. ( in Digresses a


respeito da inconstitucionalidade do Fator Previdencirio,
Revista do Advogado, n. 60)

III) DOS PEDIDOS

DIANTE O EXPOSTO, o presente para:

a) determinar a citao da Autarquia-R no endereo apontado


para que, em querendo, apresente resposta presente, sob as penas de
revelia e confisso;
b) a produo de todos os meios de provas em direito admitidos,
notadamente, a juntada de novos documentos;
c) a total procedncia do pedido, consistente na declarao e o
reconhecimento incidental da inconstitucionalidade do Fator
Previdencirio com a condenaoda Autarquia-R para revisar a Renda
Mensal Inicial do Autor sem a incidncia do fator previdencirio por
ser seu direito;
d) o pagamento de todas as diferenas oriundas da reviso do
benefcio ora proposta, bem como os seus reflexos nas rendas mensais
vincendas, devendo ser atualizados monetariamente a partir do
vencimento em cada parcela, acrescidos de Juros de Mora e Atualizao
Monetria, nos termos da legislao vigente;
f) a condenao ao pagamento dos honorrios advocatcios no
importe de 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao;
Requer-se que se digne Vossa Excelncia a conceder os benefcios
da Justia Gratuita, em face da condio de pobreza do Autor, nos termos
da Lei n 1.060/50, que no tem como arcar com as custas processuais
e demais despesas sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia
conforme declarao anexa.
D-se causa, para efeitos fiscais, o valor de R$ ..........
(..........................).
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 557

Nestes Termos,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
O autor beneficirio da Previdncia Social. Na poca o pedido foi
fundamentado no Decreto n 3.048/99, art. 51, combinado com a Lei n
8.212, de 24 de julho de 1991, e a Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, art.
11, inciso IV, alnea a. Entretanto, verifica-se que o beneficirio est per-
dendo o seu direito ao benefcio previdencirio. Alega direito adquirido e
pede pela observncia da LICC, para que continue percebendo o referido
benefcio. Requer a reviso com a Tutela Antecipada, uma vez que ferida a
legislao ptria, sendo aplicado o critrio da retroatividade.
Em comarcas onde no existe a JUSTIA FEDERAL, podero as
Aes Previdencirias ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando
as comarcas onde existem as Varas da JUSTIA FEDERAL, de conformi-
dade com o 3, do artigo 109 da CF/88.
558 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 559

REVISIONAL DE APOSENTADORIA LEI N 8.213/91 DIREITO


ADQUIRIDO TUTELA ANTECIPADA BENEFCIO SUSPENSO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ...........................

........................, brasileira, casada, trabalhadora rural, residente


e domiciliada na Fazenda ........., distrito de ........, neste municpio,
podendo ser citada na Rua .............., n ..., Bairro .........., nesta cidade,
atravs de seu advogado e procurador infra-assinado, vem
respeitosamente presena de V. Exa. propor contra o INSS Instituto
Nacional do Seguro Social, autarquia federal, com Procuradoria-
Regional situada na Av. .............., n ...., CEP .........., na cidade e comarca
de .................. - ..., a presente AO ORDINRIA DE REVISO DE
BENEFCIO DE APOSENTADORIA POR IDADE, com amparo nos
termos do artigo 48, 1, da Lei n 8.213/91, do Decreto n 3.048/99,
art. 51, e artigo 282 do CPC, mediante os seguintes fatos e fundamentos:
1. A Requerente teve o seu benefcio previdencirio suspenso
desde FEVEREIRO/1999; j fez contatos com o APS ..., para
restabelecimento do benefcio, e foi-lhe negado, prejudicando assim a
sua sobrevivncia ao cortar-lhe um DIREITO ADQUIRIDO, cujo valor
mensal de um salrio mnimo.
2. O Decreto n 3.048/99, art. 51, combinado com a Lei n 8.212
de 24 de julho de 1991 e a Lei n 8.213 de 24 de julho de 1991, art. 11,
inciso V, alnea g, complementando o art. 183 do mesmo Decreto, n
3.048, diz que o segurado obrigatrio da RGPS, na forma do inciso
acima, pode requerer aposentadoria por idade, no valor de 01 (hum)
salrio mnimo, durante 15 anos a partir de 25.07.1991.diz:
560 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Art. 11. So segurados obrigatrios da Previdncia Social as


seguintes pessoas fsicas: (Redao dada pela Lei n 8.647, de
1993)
(...)
V - como contribuinte individual: (Redao dada pela Lei n
9.876, de 26.11.99)
(...)
g) quem presta servio de natureza urbana ou rural, em carter
eventual, a uma ou mais empresas, sem relao de
emprego; (Includo pela Lei n 9.876, de 26.11.99)

3. O artigo 5, inciso XIII, da Constituio Federal diz: livre o


exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais que a lei estabelecer; e o artigo 201, inciso
da Carta Magna diz: A previdncia social ser organizada sob a forma
de regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial,
e atender, nos termos da lei, para cobertura dos eventos de doena,
invalidez, morte e idade avanada;.

4. O Requerente requereu a sua APOSENTADORIA POR IDADE,


com NB: ..., a qual recebia os valores previdencirios junto ao BANCO
DO BRASIL S/A, Agncia ........., e, a partir de Fevereiro/1999, a
Previdncia Social suspendeu o benefcio sem esclarecer por quais
motivos, o que vem sendo prejudicado at a presente data por descaso
do prprio INSS, sendo que os valores previdencirios no vm sendo
pagos, lembrando que no vem recebendo o que tem direito, no
havendo alternativa para a ressalva de seu direito, permissa venia, a
no ser a presente AO DE REVISO DE BENEFCIO.

Que prtica esta, a do Sistema Previdencirio Brasileiro, que,


depois de aprovar tais benefcios, ele mesmo cuida de suspend-los?
E sem informar o beneficirio? Diante disso, invoca-se a jurisprudncia
previdenciria, que diz:
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 561

a) ACIDENTE DO TRABALHO AUXLIO-DOENA


INTERROMPIDO Restabelecimento deste determinado em
juzo Doena degenerativa Lombalgia de esforo Patologia
relacionada com a atividade desempenhada Pedido
procedente Honorrios advocatcios fixados em percentual
Admissibilidade. (TAPR AC 108261-7 6 C. Cv. Rel.
Juiz Ruy Fernando de Oliveira DJPR 24.10.1997)
b) Ementa 160 do extinto TFR diz: BENEFCIO
PREVIDENCIRIO FRAUDE SUSPEITA. A suspeita de
fraude, na concesso de benefcio previdencirio, no enseja,
de plano, a sua suspenso ou cancelamento, mas depender
de apurao em procedimento administrativo.

Inmeras e infrutferas foram as tentativas do Requerente junto


ao APS ..., no sentido de ver solucionado o impasse quanto ao benefcio.
Ser que tudo isto para retirar o DIREITO ADQUIRIDO do cidado
brasileiro, amparado tanto pela Legislao Brasileira como pela
Declarao Universal dos Direitos Humanos, que em seu artigo 25
diz: Todo homem tem direito a um padro de vida capaz de assegurar
a si, e sua famlia, a sade e o bem-estar, inclusive a alimentao, o
vesturio, a habitao, os cuidados mdicos e os servios sociais
indispensveis, e direito segurana em caso de desemprego, doena,
invalidez, viuvez, VELHICE ou outros casos de perda dos meios de
subsistncia por circunstncias independentes da sua vontade. (...)?
Ou o Estado quer deixar o seu povo nu, desnutrido, deseducado, sem
nenhum amparo social sua velhice? Onde est o respeito quanto s
legislaes que amparam o cidado brasileiro? Ou servem s de
amostras s Comunidades Internacionais?
5. O art. 5, inciso XXXVI, da Constituio Federal, diz: a lei
no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a
direito; e a jurisprudncia n 102.148 diz: DIREITO ADQUIRIDO.
O princpio insculpido no inciso XXXVI do art. 5 da Constituio
(garantia do direito adquirido) no impede a edio, pelo Estado, de
norma retroativa (lei ou decreto) em benefcio do particular. (STF
RE 184.099-4 - DF 1 T. Rel. Min. Octvio Gallotti DJU
18.04.1997).
562 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

DO DANO MATERIAL

O Novo Cdigo Civil diz:

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia


ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda
que exclusivamente moral, comete ato ilcito.(grifou-se)

Verifica-se que dano material o clculo de tudo aquilo que se


lesou, deixou-se de lucrar (lucros cessantes) e o que efetivamente se
perdeu (lucros emergentes). Tendo o evento danoso interrompido a
sucesso normal dos fatos e da vida do ofendido, a reparao pecuniria
deve provocar um novo estado de coisas, que se aproxime tanto quanto
possvel daquela situao anterior, o statu quo ante bellum, isto ,
aquela situao que, segundo a experincia humana, seria a existente
se no tivesse ocorrido o dano.

CUMULAO DE INDENIZAES

Um importante reforo tese da cumulatividade das indenizaes


por danos morais e patrimoniais foi dado pelo Cdigo de Defesa do
Consumidor, posto a lume pela Lei n 8.078, de 11 de setembro de
1990, em seu artigo 6, inciso VI.

POSSIBILIDADE

A Smula 37 do STJ diz: So cumulveis as indenizaes por


dano material oriundas do mesmo fato.

Responsabilidade Civil Indenizao Dano Moral e Material.


Acumulveis so as indenizaes por dano moral e dano
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 563

patrimonial. Precedentes do STJ (STJ - 4 T. REsp. Rel. Barros


Monteiro j. 01.10.1991 RT 683/188).

PREVIDENCIRIO APOSENTADORIA SUSPENSO DO


PAGAMENTO SUSPEITA DE FRAUDE OU OUTRO MOTIVO
NO PROCEDIDA NO REGULAR
PROCESSOADMINISTRATIVO IMPOSSIBILIDADE
APLICAO DA SMULA N 160 DO EXTINTO TFR. 1. A
suspenso do pagamento de aposentadoria, causando prejuzo
ao seu beneficirio, sob a alegao de simples reviso, sem o
regular processo administrativo para a apurao de possvel
irregularidade ou fraude, viola o preceito constitucional do
contraditrio e importa em abuso de poder. 2. Aplicao da
Smula n 160 do extinto TFR. 3. Remessa ex ofcio a que se
nega provimento.
ACRDO: Vistos e relatados estes autos em que so partes as
acima indicadas, decide a egrgia Terceira Turma do Tribunal
Regional Federal da 2 Regio, unanimidade, negar provimento
remessa necessria, nos termos do voto da relatora, que fica
fazendo parte integrante do presente julgado. Rio de Janeiro,
17 de novembro de 1998 (data do julgamento). (TRF - 2 R - 3 T
RexOf. MS n 18426 Rel. juza conv. Lana Maria Fontes
Regueira DJU 09.03.1999 p. 185).

7. A fim de regularizar a situao de beneficirio da


PREVIDNCIA SOCIAL, serve-se da presente Ao para alcanar o
seu objetivo, o que dever ser declarado por sentena nos autos, para
que se faa cumprir o DIREITO, a VERDADE e a JUSTIA.

8. INICIALMENTE REQUER:
Diante do flagrante desrespeito ao direito do Autor, o descaso
do INSS em SUSPENDER o referido benefcio em favor do Requerente
sem dar justificativas, haja vista o documento de indeferimento em
anexo, requer TUTELA ANTECIPATRIA, conforme art. 273, caput,
564 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

do CPC, determinando de imediato, via ofcio deste Juzo, que o INSS


proceda com as formalidades legais o procedimento administrativo
para restabelecimento da REVISO DE APOSENTADORIA POR
IDADE, a qual j vinha recebendo, antes da suspenso do seu DIREITO
ADQUIRIDO garantido por Lei.

Posto a lume, segundo o jurista J.E. CARREIRA ALVIM, indica


que a antecipao de tutela depender de um juzo de deliberao
que pode ter lugar prima facie e inaudita altera pars, em face da
natureza do dano temido, ou num momento posterior, como, por
exemplo, aps a contestao, como acontece com a liminar no MS, em
que pode ser deixada para depois das informaes. Essa possibilidade
vem sendo pacificamente reconhecida pelos Tribunais. E, ainda, que:
ou se antecipa a tutela, inaudita altera pars , concedendo-se
liminarmente o provimento postulado, ou se esvair o contedo
mesmo do direito material cuja tutela se busca sem sede judicial (CPC
Reformado, Del Rey, Belo Horizonte, 2. ed., 1995, p. 106 e 109). E,
segundo o jurista CNDIDO RANGEL DINAMARCO , a tcnica
engendrada pelo novo art. 273 consiste em oferecer rapidamente a quem
veio ao processo pedir. No se trata de obter que impea o perecimento
do direito, ou que assegure ao titular a possibilidade de exerc-lo no
futuro. A medida antecipatria conceder-lhe- o exerccio do prprio
direito afirmado pelo Autor. Na prtica, a deciso com que o juiz
concede a tutela antecipada ter, no mximo, o mesmo contedo
dispositivo da sentena que concede a definitiva e a sua concesso
equivale, mutatis mutandis, procedncia da demanda inicial com
a diferena fundamental representada pela provisoriedade. Isso quer
dizer que a antecipao deve, necessariamente, respeitar os limites do
pedido, no se podendo antecipar o que se no poder obter com o
provimento definitivo. Essa realidade de tutela antecipada que,
certamente, levou o legislador a cercar de cuidados a sua concesso,
assim a exigncia de prova inequvoca e convencimento da
verossimilhana da alegao, expresses que reforam a ideia de uma
apurao diversa daquela que se exige para o deferimento de liminar
em outro tipo de ao, assim as cautelares e o MS, suficientes nestes
casos verificao do fumus boni iuris e do periculum in mora. Por
isso mesmo, DINAMARCO mostra que: para chegar ao grau de
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 565

probabilidade necessrio antecipao, o juiz precisa proceder a uma


instruo que lhe revele suficientemente a situao do fato. No o
caso de chegar s profundezas de uma instruo exauriente, pois esta
se destina a propiciar graus de certeza necessrios para julgamentos
definitivos, no provisrios, como na antecipao de tutela. Tratar-se-
de uma cognio sumria, dimensionada segundo o binmio
representado: a) pelo menor grau de imunidade de que se reveste a
medida antecipatria em relao definitiva; e b) pelas repercusses
que ela ter na vida e patrimnio dos litigantes. E mais: O reduzido
nvel de imunidade das decises concessivas de tutela antecipada (sua
provisoriedade) no motivo para descuidar das atividades instrutrias
inerentes indispensvel cognio sumria. A probabilidade exigida
pela lei ao falar em prova inequvoca significa que at a algum grau de
investigaes o juiz deve chegar. Decidir luz de documentos que
estejam nos autos e, fazendo valer seus poderes instrutrios, de ofcio
ou a requerimento determinar a realizao das atividades probatrias
que em cada caso sejam convenientes. Aplicam-se as regras ordinrias
sobre a distribuio do nus da prova (art. 333), embora no precise o
autor levar o juiz a nveis absolutos de convico sobre os fatos
constitutivos (A Reforma do CPC, Malheiros Editores, 2. ed., p. 144/
145). (Extrado da Revista Jurdica, Notadez, Ano 47, Abril de 1999,
n 258, Jurisprudncia Cvel).

9. Pelo exposto, satisfeito o requerimento, vem requerer a citao


do ru, atravs de seu procurador-regional, no mesmo endereo
declinado no prembulo da inicial, via AR, para os termos da presente
Ao, com prazo de 60 (sessenta) dias e as advertncias legais, e que V.
Exa. se digne julgar procedente a presente ao e, a final, condenar o
Ru concesso ao Requerente da Ao Ordinria de REVISO DE
BENEFCIO DE APOSENTADORIA POR IDADE, no valor de 1 (um)
salrio mnimo a partir de FEVEREIRO/1994, calculados na forma da
Lei, acrescidos de juros e correo monetria, as prestaes de contas
em atraso, condenando-se o Ru, ainda, nas custas processuais,
honorrios advocatcios, acrescidos de juros, correo monetria,
indenizao por dano moral e patrimonial (quantia a ser auferida em
arbitramento em execuo de sentena) e demais acrscimos de direito.
566 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

A Smula 71 do extinto TFR diz:

PREVIDNCIA BENEFCIOS CORREO MONETRIA


A correo monetria incide sobre as prestaes de benefcios
previdencirios em atraso, observado o critrio do salrio mnimo
vigente na poca da liquidao da obrigao.

10. Requer a produo de provas testemunhais e pericial,


protestando pela outras provas que se fizerem necessrias, dando
cincia da ao ao RMP para que, querendo, nela intervenha.

11. Requer, ainda, que V. Exa. conceda, de plano, os benefcios


da Assistncia Judiciria, nos termos do artigo 128 da Lei n 8.213/91,
com as alteraes que lhe foram introduzidas pela Lei n 8.620/93,
combinada com a Lei n 1.060/50.

12. D-se causa, para efeitos fiscais, o valor de R$ ..........


(..........................).

Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 567

ROL DE TESTEMUNHAS:
1) ..., brasileiro, casado, lavrador, residente e domiciliado na
Fazenda ..., neste municpio;
2) ..., brasileiro, casado, lavrador, residente e domiciliado na
Fazenda ..., neste municpio;
3) ..., brasileiro, casado, lavrador, residente e domiciliado na
Fazenda ..., neste municpio.

RESUMO
O autor beneficirio da Previdncia Social. Na poca o pedido foi
fundamentado no Decreto n 3.048/99, art. 51, combinado com a Lei n
8.212, de 24 de julho de 1991, e a Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, art.
11, inciso IV, alnea a. Entretanto, verifica-se que o beneficirio est per-
dendo o seu direito ao benefcio previdencirio. Alega direito adquirido e
pede pela observncia da LICC, para que continue percebendo o referido
benefcio. Requer a reviso com a Tutela Antecipada, uma vez que ferida a
legislao ptria, sendo aplicado o critrio da retroatividade.
Em comarcas onde no existe a JUSTIA FEDERAL, podero as
Aes Previdencirias ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando
as comarcas onde existem as Varas da JUSTIA FEDERAL, de conformi-
dade com o 3, do artigo 109 da CF/88.
568 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 569

REVISIONAL DE APOSENTADORIA INCONSTITUCIONALIDADE


LEI N 8.213/91 DIREITO ADQUIRIDO VINCULAO AO
SALRIO MNIMO REAJUSTE

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA FEDERAL DA CAPITAL.

1. ..., (qualificao), residente e domiciliada nesta Capital;


2. ..., (qualificao), Cdula de Identidade Civil n ...... e CPF/
MF n ....., residente e domiciliado nesta Capital;
3. ..., (qualificao), Cdula de Identidade Civil n ....... e CPF/
MF n ....., residente e domiciliado nesta Capital;
4. ..., (qualificao), Cdula de Identidade Civil n ........ e CPF/
MF ......, residente e domiciliado nesta Capital;
5. ..., (qualificao), Cdula de Identidade Civil n ....... e CPF/
MF ......., residente e domiciliada nesta Capital;
6. ..., (qualificao), Cdula de Identidade Civil n ........ e CPF/
MF ......, residente e domiciliado nesta Capital; por seu
advogado constitudo, ............., (qualificao), OAB/... n. ........,
que ao final assina (instrumento de mandato incluso), com
escritrio profissional na Rua ..........., n ..., fone ........., onde
recebe intimaes e notificaes, vm, muito respeitosamente,
perante Vossa Excelncia propor a presente:

AO DE REVISO DE BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS

contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS,


Autarquia Federal com superintendncia nesta Capital, na Rua ...........,
n ..., pelas razes de fato e de direito a seguir aduzidas:
570 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

1. DOS FATOS

1.1 Os Autores so beneficirios da Previdncia Social, benefcio


concedido anteriormente ao advento da CF/88, o qual foi fixado em
nmeros de salrios mnimos, com o beneplcito do INSS, pois esta
foi a forma sedimentada pela legislao ento vigente (Decreto n 70.077
de 24 de janeiro de 1979, arts. 30 e ss.), fortalecida ainda pelas decises
dos Tribunais.
1.2 Com o advento da Constituio Federal de 1988, a norma
constitucional transitria (art. 58 ADCT) foi editada para evitar prtica
de reajustamentos que pudessem fazer com que os beneficirios da
Previdncia Social perdessem seu poder aquisitivo, como ocorreu no
passado, atravs de legislao recessiva e de interpretaes
equivocadas, condenadas pelo Poder Judicirio atravs da Smula n
260 do extinto Egrgio Tribunal Federal de Recursos.
1.3 Ao mesmo tempo em que expressa em nmeros de salrios
mnimos os critrios de atualizao dos benefcios, o artigo 58 do ADCT
estabelece a vinculao do critrio de atualizao at a implantao do
plano de custeio e benefcio.
1.4 De fato, foram editados os referidos planos de custeio e
benefcio (Lei n 8.212 e Lei n 8.213 de 24 de julho de 1991) com um
atraso de quase dois anos. Entretanto, na seo IV do Plano de
Benefcio, referente ao reajustamento do valor do beneficirio, deveria
ser preservado em carter permanente o valor real do benefcio, o que
no ocorreu.
1.5 Com a utilizao dos critrios estabelecidos pela nova lei, o
beneficirio est sendo prejudicado no seu poder aquisitivo com uma
reduo mensal, se compararmos com o critrio de reajuste vinculado
ao salrio mnimo, que lhe era mais do que adquirido, inclusive com
a aprovao da autarquia-r, pois, se algum desfruta de um direito
por fora de um ato que cumpriu integralmente as etapas da formao
debaixo da Lei velha, no pode ter este direito negado s porque a lei
nova exige outra exteriorizao do ato.
Com efeito, meramente ilustrativo, demonstra-se a reduo dos
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 571

benefcios e, consequentemente, a reduo do poder aquisitivo de um


beneficirio que recebia sua contribuio da Previdncia Social
expressa em salrios mnimos:

Quantidade Ms/Ano Valor total


de S. M.
... S. M. .../... R$ ...

Com o reajuste de setembro/91, na ordem de 54,06%, passou a


receber a quantia de R$ ...... (............), sendo que em janeiro/92, com o
novo reajuste, este na ordem de 119%, passou a receber a quantia de
R$ ...... (.............) + 16% retroativo a setembro/91, totalizando o valor
de R$ ....... (............). Em maio/92, com a concesso de novo reajuste,
de 130,36% (INPC), passou a receber R$ ...... (.............).
No entanto, se o reajuste estivesse sendo atualizado conforme a
lei anterior, ou seja, pelo salrio mnimo, em maio/92, tendo como
salrio o valor de R$ ...... (.............), este multiplicado por 7,42 SM,
seu benefcio seria de R$ ....... (...............).
Teve, portanto, um prejuzo em seu benefcio da ordem de R$
...... (.............) mensais, que se acentuar a cada reajuste pela nova lei.
Constata-se facilmente o prejuzo no poder aquisitivo que a nova Lei
trouxe aos beneficirios da Previdncia Social, colidindo-se com as
normas constitucionais pertinentes e com o direito mais que adquirido,
o direito consumado da lei anterior.
1.6 Desta forma, constata-se facilmente, na proporo em que a
classe dos beneficirios da Previdncia Social sofre perda no seu poder
aquisitivo, estar fadada a no poder contar com o benefcio pelo qual
tem direito, uma vez que durante todo o perodo laboral contribuiu
para a previdncia e, agora, quando do recebimento da aposentadoria,
percebe-se que o benefcio sofreu e sofre reduo com relao ao seu
poder aquisitivo (art. 201, 2, CF/88).
1.7 Os autores tambm sofreram prejuzos, devido ausncia
em seus benefcios do IPC de janeiro de 1989, em torno de 70,28%, a
teor do Decreto-Lei n 2.284/86 e Lei n 7.730/89, bem como o IPC de
572 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

maro e abril de 1990 na margem de 84,32% e 44,80%, respectivamente,


a teor da Lei n 8.024/90.
O IPC de janeiro de 1989 deve se fazer presente para a
recomposio cabal da dvida, como tem reconhecido o E. STJ e outros
Tribunais, porque representa a oscilao da moeda omitida, quando
da instituio dos BTNs pela MP n 48 em fevereiro de 1989.
Da mesma forma, houve omisso dos IPCs de maro e abril de
1990, e com a fixao aleatria atravs de critrios ilegais por
autoridades incompetentes, com profundo desrespeito lei, vindo a
ocasionar diminuio nos salrios dos aposentados.
1.8 No houve tambm a implantao em suas folhas de
pagamento de equivalncia salarial prevista no artigo 58 do ADCT,
com o restabelecimento do poder aquisitivo expresso em nmeros de
salrios mnimos que tinham na data de sua concesso.
Essa implantao se fazia necessria durante todo o tempo de
vigncia do referido artigo 58, ou seja, at dezembro de 1991, porque
posteriormente passou a vigorar o artigo 41 da Lei n 8.213/91 at janeiro
de 1993, conforme artigos 9 e 10 da Lei n 8.542/92. Essa omisso
tambm causou prejuzos aos aposentados.

2. DO DIREITO

2.1 Conforme dispe o artigo 6, caput, da Introduo ao Cdigo


Civil, tem-se que a lei nova pode ser aplicada s relaes jurdicas
originadas de fatos realizados na vigncia de antigas leis, desde que
no prejudique qualquer das espcies determinadas, a saber: o direito
adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.
2.2 Ocorre que a lei nova, que regulamentou as formas de
pagamento dos benefcios dos autores, teve em seus efeitos prticosuma
reduo do poder aquisitivo do beneficirio. Em outras palavras,
somente veio a prejudicar a categoria, que obtivera direito adquirido
da vinculao dos seus benefcios ao salrio mnimo, pois o legislador
isolou este fato e o considera, de per si, apto para ser a fonte geradora
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 573

de um direito. Nestas hipteses, o direito no pode ser seno o da


natureza dos adquiridos. Seria um contra-senso lgico inadmitir-se
tal postulao.
Por outro lado, no se nega o direito de o Estado revogar a lei
antiga, confirmada pela Smula 260 do extinto Tribunal Federal de
Recursos. O que se veda a possibilidade de ver-se o indivduo
desprotegido da lei que o beneficiou, pois nesses casos a lei vigente se
protrai no tempo para continuar disciplinando certas situaes
jurdicas mesmo aps a sua revogao.
2.3 O artigo 5, no seu inciso XXXVI, enfatizando o artigo 6,
caput, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, preconiza que:

A lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito


e a coisa julgada.

Com relao ao direito adquirido, cabe esclarecer que o que se


protege aqui no o passado, mas sim o futuro. O direito adquirido
consiste na faculdade de continuar a extrair efeito de um ato contrrio
aos previstos pela Lei atualmente em vigor ou, se preferirmos,
continuar a gozar dos efeitos de uma lei pretrita mesmo depois de
sua revogao. Neste sentido, ensina o mestre Celso Ribeiro Bastos
em seus Comentrios Constituio do Brasil de 05 de outubro de
1988, 2 vol., p. 193, in verbis:

Se algum gozou de um benefcio previdencirio no passado,


benefcio este legal a seu tempo, e se a lei pretender retir-lo, ela
estar praticando inequivocamente uma retroao intolervel
pelo direito, pois estar tentando desfazer situaes mais que
adquiridas, que so as consumadas.

2.4 O direito adquirido visa tutelar o princpio da imediata entrada


da Lei em vigor. normal que a lei passe a produzir efeitosa partir de
sua publicao. O carter de adquirido de um direito o imuniza contra
574 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

a lei nova, afastando-a, portanto. No caso em tela, o novo plano de


benefcio e custeio passou a produzir efeitos a partir de sua publicao;
entretanto, por ser extremamente prejudicial ao direito adquirido dos
beneficirios da Constituio Federal de 88, esta Lei nova no pode
alcan-los.
2.5 O artigo 201, 2, da Constituio Federal foi criado para
evitar distores e achatamento do valor da renda mensal, pois
preconiza a preservao, em carter permanente, do valor real no
reajuste dos benefcios dos autores, desta forma, sem o objetivo de
criar uma nova legio de injustiados.
2.6 H de se questionar se a norma que vincula o reajuste dos
benefcios tem carter de perdurabilidade, pois, caso no possua, seria
deslealdade, ou seja, incongruente com o sentido de justia prprio
do Direito, admitirmos que o reajuste fosse defasado, cassando-se um
direito adquirido em virtude da revogao da Lei que o criou.
Entretanto, percebe-se que a norma deve ter tal carter de
perdurabilidade, tendo em vista que sua revogao veio somente em
prejuzo dos autores.

3. DA DISPARIDADE DOS CRITRIOS ADOTADOS

3.1 A hipocrisia com que o INSS, ora ru, trata do assunto


referente ao salrio-de-contribuio e ao salrio-de-benefcio confronta-
se com todos os princpios jurdicos. Os critrios de reajuste tanto do
salrio-de-contribuio como do salrio-benefcio que vm
explicitamente reconhecidos no artigo 41, inciso II, 1 e 2, da Lei
n 8.213/91, combinado com o artigo 28, 5, da Lei n 8.212/91 (Plano
de Custeio e Benefcios da Previdncia Social), os quais preconizam a
indissocivel vinculao entre os critrios tanto do salrio-de-
contribuio como o salrio-de-benefcio, so amparados pelo artigo
201, 2, da Constituio Federal.
3.2 Ocorre, entretanto, que o critrio de reajuste para o salrio-
de-contribuio baseado na vinculao ao salrio mnimo;
contrariamente, o critrio adotado para o reajuste do salrio-de-
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 575

benefcio, de forma favorvel to somente ao INSS, prejudica


mensalmente os autores, pois esse critrio de reajuste inferior ao
reajuste do salrio-de-contribuio, no preserva, destarte, em carter
permanente o valor real dos seus benefcios.
3.3 Portanto, percebe-se que na relao arrecadaopagamento
das contribuies sempre ser beneficiado o INSS, ora ru, ao passo
que no pagamento dos benefcios, de forma progressiva, ocorrer
indubitavelmente uma depreciao nos benefcios dos autores, sendo
ento inobservado o princpio do progresso social, pois o que se v
somente um achatamento do poder aquisitivo da classe dos
aposentados.
3.4 Na mesma esteira, tendo os beneficirios, durante todo o
perodo laboral, contribudo com valor vinculado ao salrio, nada mais
bvio e justo que percebam seus benefcios e rea-justes vinculados da
mesma forma, ou seja, expresso em nmeros de salrios mnimos
equivalentes, restabelecendo a igualdade de direito existente em todos
os textos constitucionais de naes civilizadas, inclusive o brasileiro.
Seno vejamos:
Da Constituio Federal de 1988:

Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de toda


natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
(...)

4. DO DIREITO INTERTEMPORAL

4.1 Tem-se na doutrina, quando da revogao de uma Lei velha


por uma Lei nova, que esta deve seguir o princpio do progresso social,
ou seja, deve ser melhor e mais perfeita do que a antiga. Dessa forma,
ensina o festejado mestre Caio Mrio da Silva Pereira, in verbis:
O direito, precisamente pela necessidade de se acomodar s
exigncias novas, tem necessidade de formular novos conceitos e
estabelecer novos preceitos, sob a influncia do princpio segundo o
576 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

qual a lei nova traz consigo a presuno de que melhor e mais


perfeita do que a antiga, e de que atende ao reclamo indisfarvel do
progresso jurdico.
4.2 De outro lado, existe tambm o princpio da segurana e da
instabilidade social exigindo respeito do legislador pelas relaes
jurdicas validamente criadas, ou seja, a lei nova deve fazer tabula
rasa da lei anterior e de todas as influncias, pois dessas premissas
pode-se fixar quais os critrios que devem permanecer, geradas sobre
o domnio da lei caduca, mais ainda vivas ao tempo da lei moderna.
4.3 Seguindo esse raciocnio e voltando-se Teoria dos Direitos
Adquiridos, facilmente se constata que a Lei nova, ou seja, a de
Benefcio e Custeio, no atende aos princpios supramencionados, pois
pior e menos perfeita, alm de no seguir critrios fundamentais
que a lei velha gerou.
Portanto, o direito adquirido dos Autores visto sob o ponto de
vista intertemporal incontestvel. Quando uma lei atinge os efeitos
dos autos jurdicos praticados ou as situaes jurdicas constitudas,
ou os direitos subjetivos adquiridos sob o imprio da Lei caduca, diz-
se que retroativa, e, no caso em tela, a lei nova (Lei de Benefcio e
Custeio) no obedeceu a dois cnones fundamentais do ordenamento
jurdico, que so a Lei do Progresso e o conceito da Estabilidade das
Relaes Humanas.

5. DO PRINCPIO DA IRRETROATIVIDADE

5.1 Segundo as constituies mais modernas, inclusive a do


Brasil, o princpio da irretroatividade estabelece que a Lei no
prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada,
como j foi mencionado anteriormente na definio de GABBA:
direito adquirido um direito que consequncia deum fato idneo a
produzi-lo em virtude da Lei vigente ao tempo que se efetuou. Embora
a ocasio de faz-lo valer no se tenha apresentado antes da atuao da
Lei nova, e que, sob o imprio da Lei ento vigente, integrou-se
imediatamente no patrimnio de seu particular.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 577

5.2 Neste sentido, o benefcio integrado ao patrimnio dos


beneficirios antes do advento da Carta Magna de 88 um direito
adquirido incontestvel, no podendo nunca uma Lei nova prejudic-
lo, tendo em vista a incorporao do benefcio expresso em nmero
de salrio no patrimnio dos autores, juntamente com o fato aquisitivo
que se consumou por inteiro, estando presentes todos os requisitos
para a caracterizao do direito adquirido.
5.3 Para sedimentar a ideia de direito adquirido, cumpre assinalar
que, tal como consignada na Lei de Introduo, tem aplicao tanto no
direito pblico quanto no direito privado. Onde quer que exista um
direito subjetivo, de ordem pblica ou de ordem privada, oriundo de
um fato idneo a produzi-lo segundo os preceitos da Lei vigente ao
tempo em que ocorreu, e incorporado ao patrimnio individual, a Lei
nova no pode ofender o direito dos Autores, por estar fundado na
Carta Magna e demais legislaes que regem a matria.

6. DA INCONSTITUCIONALIDADE DA LEI NOVA

6.1 Toda a matria que versa sobre a interpretao,


inseparavelmente, vinculada ao problema da aplicao da norma,
mister a verificao e a declarao de sua inconstitucionalidade,
quando necessrio. Desta feita, a Lei Ordinria, expresso da legislatura,
o exerccio do mandato outorgado pelo povo, atravs de seus
representantes constituintes. Se a Lei contrria Constituio, peca
pelo defeito do excesso ou da falta de poderes, e, ento, uma nulidade
jurdica.
6.2 Porm, quando colocado o juiz na alternativa de cumprir a
Lei ou cumprir a Constituio, o que lhe cabe fazer negar a validade
quela e reconhecer o prestgio desta. J, em razo do escalonamento
Hierrquico, o dilema apresentado ao juiz, ante a Lei controversa
Constituio, forosamente lhe impe deixar de aplicar a Lei para
aplicar a Constituio (Caio Mrio da Silva Pereira, em Instituies
de Direito Civil).
6.3 A Constituio Federal, em seu artigo 201, 2, assegura o
reajustamento de benefcios dos beneficirios da Previdncia Social,
578 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

para preservar-lhes, em carter permanente, o valor real, conforme


critrios definidos em lei, critrios estes que, segundo os princpios
suprainvocados, jamais podero vir em prejuzo de seus destinatrios.
Alm disso, a Lei nova no prejudicar o direito adquirido, o ato
jurdico perfeito e a coisa julgada, como tambm j foi fartamente
demonstrado.
Entretanto, com o advento do Plano de Benefcio e Custeio,
atravs das Leis Ordinrias n 8.212 e 8.213/91, verifica-se a
desconformidade, a contraveno, a contrariedade, a afronta aos
preceitos constitucionais, o que enseja ou suscita a apreciao do Poder
Judicirio no tocante sua aplicabilidade ou no, pois evidente o
antagonismo claro, completo e desenganado das mesmas.

6.4 Segundo Pedro Lessa define:

(...) e, como a Lei constitucional um ato do Poder Originrio


enquanto a Lei Ordinria uma manifestao do Poder
Subordinado, o Poder Judicirio tem, mais do que o direito, o
dever de obedecer Constituio e desprezar a Lei
Inconstitucional, e, em conseqncia, uma obrigao dos
Tribunais pronunciar o Decreto judicial da inconstitucionalidade
sempre que uma Lei Ordinria contrariar a Constituio (Pedro
Lessa, Do Poder Judicirio, 32. ed., p. 142).

6.5 Quando se verificar, mesmo que razovel, uma dvida quanto


inconstitucionalidade da Lei Ordinria, o Poder Judicirio pode
suspender o julgamento da causa que invoca direitos subjetivos dos
litigantes, atendo-se a julgar a prpria Lei, colocando-se na posio de
defensor e guardio da Constituio. (Pedro Lessa)

6.6 O que ocorre que, alm de razovel a dvida existente acerca


da inconstitucionalidade da Lei Ordinria supramencionada, pois esta
totalmente prejudicial aos beneficirios da Previdncia Social,
tambm afronta a hierarquia das leis, visto que a mesma est se
sobrepondo s normas constitucionais constantes do corpo
permanente da Carta Magna.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 579

6.7 Os autores pedem a declarao de inconstitucionalidade da


Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, especialmente o inciso II, do
artigo 41, porque o artigo 58 do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias estabeleceu que os benefcios de prestao continuada,
mantidos pela Previdncia Social na data da promulgao da
Constituio, tero seus valores revistos, a fim de que seja restabelecido
o poder aquisitivo, expresso em nmeros de salrios mnimos, que
tinham na data de sua concesso, obedecendo-se a esse critrio de
atualizao at a implantao do Plano de Custeio e Benefcios referido
no artigo seguinte.
O ilustre advogado Wolgran Junqueira Ferreira, comentando esse
dispositivo, afirma que:

Todos que data da promulgao da Constituio j estavam


aposentados, quer por tempo de servio, quer por invalidez, tero
os benefcios revistos. Esta reviso objetiva o restabelecimento
do poder aquisitivo, expressa em salrios mnimos, que tinham
data de sua concesso.

Dever a Previdncia Social obedecer ao critrio de atualizao


at a implantao do Plano de Custeio e Benefcios referido no artigo
anterior.
Este artigo rev uma grande injustia que estava sendo feita com
os aposentados, pois a prestao continuada no acompanhava
qualquer ndice que satisfizesse as perdas reais dos aposentados. Ms
a ms iam os aposentados perdendo seus ganhos. Quem, h dez anos
atrs, recebia a prestao continuada ou aposentadoria equivalente a
dez salrios mnimos, hoje, est recebendo 60% do que recebia, tendo
uma perda real de grande vulto.
Entretanto, necessrio que haja recurso da Previdncia Social
para arcar com essa reviso, pois foram concedidos tantos benefcios,
sem que os constituintes fizessem o clculo da receita para fixar as
despesas, que poder ocorrer falta de numerrio para o atendimento
no disposto neste artigo.
580 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

No cabe ao beneficirio da Previdncia Social saber se ela dispe


ou no de recursos para cobrir a reviso das prestaes continuadas, e
sim ao governo de encontrar meios para atender ao disposto neste
artigo. (Comentrios Constituio de 1998, Julex Livros, v. 3, p. 1.325/
1.326).
Portanto, ficou evidente o mandamento constitucional para que
todas as aposentadorias, no dia 05 de outubro de 1988, tivessem seus
valores revistos, para restabelecer o seu poder aquisitivo,
representados pelo nmero de salrios mnimos que tinham na data
de sua concesso. Assim, verifica-se que, data da promulgao da
Constituio Federal, todas as aposentadorias foram atualizadas no
valor correspondente ao nmero de salrios mnimos que
representavam quando foram concedidas.
Em segundo lugar, consideram os apelantes que a regra
determinada pelo artigo 58 do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias, determinando a atualizao do valor da aposentadoria,
para restabelecer seu poder aquisitivo, tornou-se definitiva, visto que
este dispositivo, embora constante das disposies transitrias, deve
ser interpretado em consonncia com a regra constitucional permanente
estabelecida nos 3 e 4, do artigo 201, da Constituio Federal, que
dispe:

Art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de


regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e
atuarial, e atender, nos termos da lei, a: (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 20, de 1998)
(...)
3 Todos os salrios de contribuio considerados para o
clculo de benefcio sero devidamente atualizados, na forma
da lei. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)
4 assegurado o reajustamento dos benefcios para preservar-
lhes, em carter permanente, o valor real, conforme critrios
definidos em lei. (Redao dada pela Emenda Constitucional
n 20, de 1998)(...)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 581

Constata-se que esse dispositivo constitucional assegura a


preservao do valor real dos benefcios. Entretanto, para afastar
qualquer dvida quanto vontade do legislador contribuinte de
preservar definitiva e permanentemente o valor real das aposentadorias
e evitar, para sempre, a injustificvel e humilhante situao dos
aposentados brasileiros com o aviltamento do benefcio que lhes
devido, deve-se considerar o disposto no artigo 194, pargrafo nico,
inciso IV, da Carta Magna, in verbis:

Art. 194. A seguridade social compreende um conjunto integrado


de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade,
destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia
e assistncia social.
Pargrafo nico. Compete ao Poder Pblico, nos termos da Lei,
organizar a seguridade social, com base nos seguintes objetivos:
(...)
IV - irredutibilidade do valor dos benefcios; (...)

Desse dispositivo constitucional depreende-se que, aps a


concesso dos benefcios, estes sero irredutveis e seus valores sero
reajustados para que no ocorra perda do benefcio em relao
inflao.
Entendem os autores, em concluso, que o legislador
constitucional assegurou nas disposies transitrias (artigo 58) a
atualizao de todos os benefcios e, nas disposies permanentes, a
irredutibilidade do valor dos benefcios (art. 194, IV) e o seu
reajustamento para preservar-lhe, em carter permanente, o valor real,
conforme critrios definidos em lei (art. 201, 4).
Mesmo diante desses inequvocos mandamentos constitucionais,
a Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, que dispe sobre os Planos da
Previdncia Social, ao definir o critrio para o reajustamento dos
benefcios, estabeleceu que:

Art. 41-A. O valor dos benefcios em manuteno ser


reajustado, anualmente, na mesma data do reajuste do salrio
582 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

mnimo, pro rata, de acordo com suas respectivas datas de incio


ou do ltimo reajustamento, com base no ndice Nacional de
Preos ao Consumidor - INPC, apurado pela Fundao Instituto
Brasileiro de Geografia e Estatstica - IBGE. (Includo pela Lei
n 11.430, de 2006)

1o Nenhum benefcio reajustado poder exceder o limite


mximo do salrio-de-benefcio na data do reajustamento,
respeitados os direitos adquiridos. (Includo pela Lei n 11.430,
de 2006) (...)

Esse critrio inconstitucional, porque desconhece e desrespeita


dois mandamentos da Carta Magna, quais sejam, o da irredutibilidade
e o da preservao do valor real dos benefcios.
A prpria Lei n 8.213/91, no mesmo artigo 41-A, que definiu o
critrio de reajustamento de benefcio, reconhece sua
inconstitucionalidade ou a imprestabilidade do critrio que adotou,
para garantir a manuteno do valor real do benefcio, ao estabelecer
que na hiptese de se constatar perda do poder aquisitivo, com a
aplicao do disposto neste artigo, nenhum benefcio reajustado
poder exceder o limite mximo do salrio-de-benefcio na data do
reajustamento, respeitados os direitos adquiridos. Para que o critrio
adotado pela legislao ordinria fosse constitucional, deveria, por si
s, garantir a preservao do valor real do benefcio, como determina
obrigatoriamente a Carta Magna.

7. DO REQUERIMENTO

Ex positis, respeitosamente requer a vossa Excelncia que se


digne:

a) Determinar a citao do ru, na pessoa de seu representante


legal, para, querendo, no prazo legal, formular sua resposta,
sob pena de revelia.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 583

b) Assim, como decorrncia do exposto, pedem os autores seja


procedida a reviso do reajuste dos benefcios dos autores de
acordo com o direito adquirido, expressos em salrios
mnimos, alcanado na poca da concesso de seus benefcios,
tendo em vista a Smula n 260 do extinto Egrgio Tribunal
Federal de Recursos, bem como o artigo 58 do ADCT, por tal
direito ter sido integrado ao patrimnio dos Autores e,
tambm, pelo fato de o critrio estabelecido para a
contribuio a Previdncia Social estar vinculada ao salrio
mnimo e no ocorrer o mesmo com o salrio-de-benefcio;
c) A condenao do ru ao pagamento das diferenas das
prestaes vencidas, que se verificaram desde a poca em que
se tornaram devidas, obedecendo prescrio quinquenal,
bem como das vincendas, que sero verificadas aps a
propositura desta, cujas diferenas devero ser corrigidas
monetariamente e acrescidas de juros moratrios, bem como
a incluso do percentual do IPC de janeiro de 1989, maro e
abril de 1990.
d) Seja declarada a inconstitucionalidade do Plano de Benefcio
e Custeio editado atravs das Leis nos 8.212 e 8.213/91, por
estar em total desacordo com as normas inseridas no corpo
da atual Carta Magna;
e) Seja, ao final, julgada procedente a presente ao, em todos os
seus termos, condenando-se o ru ao pagamento das custas
processuais e honorrios advocatcios.

Requerem a produo de todos os meios de prova em direito


admitidos, tais como documental, pericial e requisies de
procedimentos administrativos.
D-se presente causa, somente para efeitos fiscais e de alada,
o valor de R$ ....... (.......................), protestando pela Justia Gratuita.

Termos em que,
584 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Pedem Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
Os autores so beneficirios da Previdncia Social. Na poca o pe-
dido foi fundamentado no Decreto n 70.077/79. O benefcio era expresso
em salrios mnimos. Com a publicao das Leis n. 8.212/91 e 8.213/91,
estabelecido foi novo critrio de atualizao. Entretanto, verifica-se que o
beneficirio est perdendo o seu poder aquisitivo. Alegam direito adquirido
e pedem pela observncia da LICC, para que continue sendo aplicado o
critrio vinculado ao salrio mnimo. Requerem a reviso dos benefcios e,
via de consequncia, a incorporao dos reajustes devidos. Pedem, ainda,
pela declarao da inconstitucionalidade da Lei n 8.213/91.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 585

REVISIONAL INSS APOSENTADORIA POR INVALIDEZ


BENEFCIO DEFASADO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL


DA ... VARA DE ... - SEO JUDICIRIA DO ESTADO DO
.....................

....................., (qualificao), portadora da Carteira de Identidade


RG n ........... e do CPC/MF n ..........., residente e domiciliada na Rua
............, n ..., atravs de suas procuradoras signatrias (ut instrumento
procuratrio em anexo), com escritrio profissional na Rua .............,
n. ..., na cidade de ................, Estado do ......., vem, respeitosamente,
presena de Vossa Excelncia para propor a presente AO
REVISIONAL DE APOSENTADORIA POR INVALIDEZ contra o
Instituto Nacional do Seguro Social (INSS), Autarquia Federal, com
Superintendncia nesta cidade na Rua .........., n ..., pelas razes de
fato e de direito a seguir aduzidas:

1. DOS FATOS

A Requerente recebe um benefcio concedido pela Autarquia


Requerida, desde ............ de .... (doc. ...), a seguir caracterizado:

Beneficiria N Data Salrio Salrio


Benefcio Inicial Inicial Atual
... ... ... ... ...

Levando-se em necessria considerao a equivalncia entre o


valor dos benefcios e a expresso financeira do salrio mnimo vigente,
critrio este legalmente estabelecido para a concesso e reajustamento
de benefcios mantidos pela Previdncia Social, chega-se seguinte
configurao:
586 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

A flagrante defasagem, entre o valor devido a ttulo de benefcio


previdencirio e aquele que vem sendo efetivamente pago pela
Autarquia Requerida (doc. ...), decorre da adoo de critrios de
reajustamento pelo INSS altamente lesivos aos direitos da Requerente.
Ocorre que as quantias recebidas pela Requerente, desde a data
em que lhe foi concedido o benefcio, esto incorretas, pois a
Requerente foi aposentada em virtude de um ACIDENTE DE
TRABALHO ocorrido em ... de ........... de .... (doc. ...), num sbado,
quando era membro (Relatora) da Comisso de Sindicncia para apurar
possveis irregularidades existentes no Servio Funerrio de ............,
Estado do ......... Portaria n. ... que oportunamente ser anexada
presente.
poca em que ocorreu o sinistro que tornou invlida a
Requerente, a mesma percebia R$ ..... (....................) (doc. ...), enquanto
que o salrio mnimo vigente era de R$ ....... (...............), ou seja,
equivalente a ... (.............) Salrios Mnimos.

O SALRIO INICIAL DO BENEFCIO (CORRETO) SERIA: R$


...... (.................) = ... (.......) Salrios Mnimos

O VALOR EFETIVAMENTE PAGO FOI: R$ ....... (..................) =


... (.......) Salrios Mnimos

O SALRIO PERCEBIDO ATUALMENTE: R$ ..... (...............).

O SALRIO QUE DEVERIA ESTAR PERCEBENDO: R$ .......


(........................).

A Requerente deveria estar percebendo APOSENTADORIA


ACIDENTRIA (doc. ... Declarao e Certido do INSS), tendo em
vista que o acidente ocorreu quando desempenhava suas funes junto
Prefeitura Municipal de ................ - ..., e lhe causou o infortnio e a
tornou invlida, percebendo um salrio incapaz de atender, at mesmo,
s necessidades bsicas da Requerente e de sua filha menor.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 587

Nota-se, Excelncia, que a Requerente tinha uma promissora


carreira como advogada, estudiosa e cumpridora de seus deveres, e
hoje est recebendo a miservel aposentadoria de um salrio mnimo.
Esgotados todos os meios administrativos para reviso do
benefcio previdencirio, no restou outra possibilidade Requerente
seno bater s portas da Justia para fazer valer os seus direitos (doc.
...).

2. O DIREITO

Reparao acidentria tem em mente proporcionar as mesmas


condies de subsistncia ao segurado como se em atividade estivesse,
no fosse o infortnio que o tornou invlido ... (TAPR - Ap. Cvel
2319/87).
... a preocupao principal de assegurar-se ao trabalhador
identidade de valores entre a remunerao que percebia quando em
atividade e o benefcio que a substituir ... tem por escopo a
recomposio justa ao infortunado que eventualmente deixasse de
receber, por ocasio do acidente, remunerao altura da que
costumeiramente recebia. (Edcl. 234.032/7/01 2 TACSP).
O benefcio dos aposentados calculado com base no salrio
do dia do acidente. (Celso Barroso Leite, in IOB).
A aposentadoria por invalidez, concedida pela autarquia
previdenciria, marca o incio do prazo quinquenal da prescrio da
ao acidentria ... (STF - RE n 112.413/87).

3. DO REQUERIMENTO

Evidenciado, portanto, que a Requerente vem percebendo valores


sensivelmente inferiores queles que lhe so devidos, diferena essa
que est caracterizada e materializada desde o deferimento do benefcio
e vem se prolongando em manifesto prejuzo de seus legtimos direitos.
Diante do exposto, requer que V. Exa. se digne de:
588 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

1. MANDAR citar a autarquia Requerida, na pessoa de seu


representante legal, para, querendo, responder aos termos da
presente ao, no prazo legal, sob pena de confisso e revelia.

2. JULGAR PROCEDENTE a presente ao, e em consequncia


ordenar que se proceda correo do benefcio previdencirio
percebido pela Requerente, para que receba, retroativamente
data em que lhe foi concedida a aposentadoria por invalidez,
os valores com base em acidente do trabalho ocorrido e
cabalmente demonstrado.

3. ORDENAR o pagamento das diferenas entre o benefcio


devido (Acidente do Trabalho), desde o primeiro, e aquele
efetivamente pago pela Autarquia Requerida, devidamente
acrescido de juros moratrios e correo monetria.

4. CONDENAR a autarquia Requerida ao pagamento das custas


processuais, inclusive as j pagas, honorrios advocatcios
base de 20% (vinte por cento) sobre o valor total das diferenas
devidas, a serem apuradas em liquidao de sentena.

Para provar o alegado, anexa documentos presente, protestando


pela juntada de novos, depoimento pessoal do Representante da
Requerida, testemunhas e demais provas em direito admitidas e que
se fizerem necessrias.
D-se presente, para efeitos fiscais, o valor de R$ .........
(.......................)

Nestes termos,
Pede e espera deferimento e JUSTIA!

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 589

RESUMO
Requerente aposentada, em virtude de acidente de trabalho que a
deixou invlida. A autora recebe benefcio pelo INSS, porm o valor que
efetivamente lhe vem sendo pago encontra-se defasado relativamente ao
valor devido a ttulo de benefcios previdencirios. O salrio que a beneficiria
percebe, a este ttulo, incapaz de atender s suas necessidades bsi-
cas, faltando-lhe o essencial para a subsistncia, alimentao e moradia.
Esgotados todos os meios administrativos para a reviso do benefcio
previdencirio, e no obtendo xito, requer que se proceda devida corre-
o do referido benefcio, para que receba, retroativamente data em que
foi concedida a aposentadoria por invalidez, os valores com base em aci-
dente de trabalho j comprovado. Requer tambm seja ordenado o efetivo
pagamento das diferenas a que tem direito, desde o primeiro, acrescido
de juros e correo monetria.
590 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 591

REVISIONAL APOSENTADORIA POR INVALIDEZ


INCONSTITUCIONALIDADE PIS LC 70/91 BITRIBUTAO
LC 07/70 ART. 154/CF INEXIGIBILIDADE

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL


DA ... VARA PREVIDENCIRIA DE ............... SEO JUDICIRIA
DE ..........................

.........................., (qualificao), residente e domiciliado na Rua


.........., n ..., municpio de ............... - ..., por intermdio de seu
procurador in fine assinado, com escritrio profissional na Rua
................, n ..., em ............ - ..., vem presena de V. Exa. propor

AO DE RITO SUMRIO PARA REVISO DA DECISO DA


JUNTA DE RECURSOS DO INSTITUTO NACIONAL DE
SEGURIDADE SOCIAL,

contra INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL,


Autarquia Federal, com Superintendncia na Rua ............., n ..., nesta
cidade, que revogou sua aposentadoria por INVALIDEZ, o que faz com
fulcro no artigo 275, inciso I, do CPC e artigo 129 da Lei n 8.213, de
24 de julho de 1991 (Plano de Benefcios da Previdncia Social), nos
termos aduzidos a seguir:

1. DOS FATOS

1. O requerente foi aposentado por invalidez, aos ... (..............)


anos de idade, sob o n do benefcio NB ......, cumprindo as exigncias
da Lei n 8.213/91, do Decreto n 3.048/99 e da Lei Complementar n
142, de 8 de maio de 2013. Por determinao do INSS, o Requerente
compareceu para a realizao dos exames revisionais.
592 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

O requerente foi reexaminado em .../.../.... . A partir desse


momento recebeu a comunicao de que sua aposentadoria por
invalidez havia sido cancelada, por apresentar o mesmo condies
para o trabalho. A partir do ms de ........... de ...., que deveria receber
no incio de ............ de ...., o segurado no recebeu mais sua
aposentadoria por invalidez.

No se conformando com o resultado, posto que no possui


condies para trabalhar, o requerente enviou requerimento
administrativo ao rgo em .../.../...., e, em .../.../...., enviou recurso
Junta de Recursos do INSS, processo sob n ........... .

Indignou-se ainda o segurado com o exame procedido pelo


mdico do INSS, j que o mdico do rgo no requereu qualquer outro
exame, limitando-se a exame superficial.

O benefcio do autor foi suspenso antes mesmo do julgamento


de seu novo requerimento ou recurso Junta de Recursos do INSS.

2. O requerente tem ... (..............) anos de idade, estando j


aposentado por invalidez h ... (...........) anos. O segurado sofreu
acidente que lhe deixou como sequela traumatismo craniano, o que o
impossibilita de exercer atividade laboral. Alm disso, o segurado teve
ainda como sequelas a perda de memria constante, fortes espasmos,
e no consegue concatenar o raciocnio para qualquer atividade, laboral
ou no.

O segurado sofre vrias crises, com dores e convulses e,


inclusive, est residindo com sua me, na Rua ................., n ..., Bairro
......., em .............. - ..., pois no possui condies de ficar sozinho,
seja para manter sua prpria higiene pessoal, seja para alimentar-se
ou medicar-se.

3. O INSS cancelou o benefcio do segurado, considerando-o apto


para retornar ao trabalho, o que totalmente contrrio verdade dos
fatos.

4. O segurado no recebe seu benefcio desde o ms de .............


de ..., que era no valor de um salrio mnimo.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 593

2. DA JUSTIA GRATUITA

O autor recebeu aposentadoria por invalidez at o ms de ...........


de ..., sempre no valor de um salrio mnimo nacional. Desde ento,
vem sendo mantido por suas irms e por sua me, no tendo como
manter seu prprio sustento ou arcar com as despesas do processo,
principalmente, com o nus da percia.
A teor do disposto na Lei n 1.060/50, sendo o requerente pobre
na concepo jurdica do termo, requer se digne V. Exa. de conceder-
lhe o benefcio da Justia Gratuita.

3. DOS FUNDAMENTOS E DOS PEDIDOS

Ante o exposto, requer deste Juzo que:


a) Determine percia mdica para que o autor possa realizar novos
exames, nos termos dos artigos 145 e 421 do CPC;
b) Seja declarado o requerente inapto para atividades laborativas,
com seu retorno condio de APOSENTADO POR INVALIDEZ;
c) Pagamento pelo requerido dos benefcios referentes aos meses
posteriores ao ms de .............. de ..., corrigidos poca do efetivo
pagamento, nos termos da fundamentao supra;
d) A teor do artigo 133 da Constituio Federal e da Lei n 8.906/
94 (Estatuto da Advocacia), honorrios advocatcios, pelo
requerido, incidentes sobre o valor deferido e sobre as ......
prestaes vincendas, considerando a continuidade indefinida
do benefcio adquirido, tudo a ser apurado em liquidao de
sentena;
e) Diante da falta de condies financeiras, ante o no pagamento
dos benefcios pelo INSS ao segurado, requer a dispensa do
pagamento das custas judiciais, com o deferimento da Justia
Gratuita, bem como seja aplicado presente demanda o
disposto nos artigos 730 e 731 do Cdigo de Processo Civil, a
594 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

teor do que dispe legislao vigente, com a consequente


liquidao imediata da presente. Ainda, que sejam recebidos
os benefcios com prioridade pelo requerente, por tratar-se
de crdito alimentcio, nos termos da legislao vigente.

4. DO REQUERIMENTO FINAL

Digne-se V. Exa. receber a presente, para determinar a expedio


do mandado de citao do rgo requerido, no endereo declinado no
prembulo desta, para responder aos termos da mesma, sob pena de
revelia.
Seja julgada PROCEDENTE a presente, nos termos dos pedidos,
a fim de ser reconhecido e declarado o direito do requerente.
Protesta pela produo de todas as provas admitidas em direito,
especialmente: percia mdica a ser designada por este Juzo, inspees
judiciais e juntada de novos documentos.
D-se presente, para efeitos exclusivos fiscais e de alada, o
valor de R$ ........ (.....................).

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 595

RESUMO
O requerente aposentou-se por invalidez. Aps exames revisionais,
recebeu a comunicao de que sua aposentadoria por invalidez havia sido
cancelada, por ainda apresentar condies para o trabalho. Como o reque-
rente no recebeu mais sua aposentadoria, enviou recurso Junta de Re-
cursos do INSS, sendo que seu benefcio foi suspenso antes mesmo do
julgamento de seu novo requerimento ou recurso Junta de Recursos do
INSS. Por isso, requer seja reexaminado e declarado inapto para ativida-
des laborativas.
596 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 597

REVISIONAL DE APOSENTADORIA TEMPO DE SERVIO/


CONTRIBUIO PROVA DOCUMENTAL DECRETO N 3.048/
99 CONCESSO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL


DA ... VARA PREVIDENCIRIA DA SEO JUDICIRIA DE
............................

......................., (qualificao), residente e domiciliado na Rua


............, n ..., na comarca de .............. - ..., com Cdula de Identidade/
RG n ............ e CTPS n ......, srie ..., vem perante Vossa Excelncia,
por seu advogado infra-assinado (mandado anexo), com escritrio
profissional na Rua ............, n ..., na comarca de ........... - ..., com fulcro
nos arts. 56 e seguintes do Decreto n 3.048/99 e demais dispositivos
pertinentes espcie, propor a presente AO ORDINRIA COM
PEDIDO DE ANTECIPAO DA TUTELA contra o INSS - Instituto
Nacional do Seguro Social, autarquia federal, com Procuradoria
Regional situada na Av. ........, n ..., CEP ........, na cidade e comarca de
....................... - ..., o que faz pelos fatos de direito a seguir expostos:

DOS FATOS

O autor laborou e ainda labora como ..........., sendo que iniciou


nesse ofcio em .../.../...., permanecendo at a presente data, em vrias
localidades do Estado do ........, conforme se comprova pelos
documentos em poder do ............ .
Como cumpriu o exigido para Aposentar por Tempo de Servio,
o Requerente protocolou seu pedido de aposentadoria como ........, em
... de ......... de ...., sob o n ......., sendo que, em .../.../...., recebeu a
resposta do .........., negando o pedido (doc. ..).
598 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Foi protocolado Recurso ao conselho do .............., que em .../.../


...., por unanimidade de votos, negou provimento a este (doc. ..),
alegando que o Requerente no cumpriu o perodo de 35 anos de
servio, exigidos pela norma legal.
Seu voto, o Ilustre Relator do Recurso, Sr. Roney Mailu de Lazzari,
fundamentou da seguinte forma:

Ao analisarmos os autos, constatamos que o rgo previdencirio


efetuou corretamente uma contagem de tempo de servio, s fls.
.../..., a qual totalizou em ... anos, ... meses e ... dias, no tendo
sido computados os perodos de .../.../.... a .../.../.... (Empresa ...)
e de .../.../.... a .../.../.... (Empresa ...), tendo em vista que o
interessado alega ter perdido a Carteira Profissional contendo
os registros das empresas mencionadas, bem como, no foram
apresentados documentos que comprovem o vnculo
empregatcio, durante os referidos perodos.

A entidade autrquica Requerida, tendo em conta os documentos


apresentados pelo autor na esfera administrativa, comutou como tempo
de servio ... (.......) anos, ... (........) meses e ... (........) dias, deixando de
reconhecer os perodos de .../.../.... a .../.../.... e de .../.../.... a .../.../.... .
Efetivamente, a autarquia indeferiu o processamento da
Justificao Administrativa em relao aos anos de ....-.... e ....-.... . Em
contrapartida, concluiu pelo exerccio como ....... pelo autor para os
perodos de ...-.... e de ...-.... independentemente do processamento do
recurso acima referido.
Assim, foi negado seu pedido de aposentadoria por tempo de
servio.

DO DIREITO

SOBRE O PERODO DE .../.../.... A .../.../....


MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 599

Durante esse perodo o autor trabalhou na empresa ........,


conforme declarao em anexo (doc. ..).
O prprio titular da Firma Individual, Sr. ....................., firmou
a presente declarao exigida pela Previdncia Social. No h dvida
que nesse perodo o autor trabalhou nessa empresa, caso contrrio o
Titular da empresa estaria cometendo um crime, capitulado no art.
299 do Cdigo Penal.
Prescreve o art. 62, 3, do Decreto n 3.048/99:

Art. 62. (...)


(...)
3 Na falta de documento contemporneo podem ser aceitos
declarao do empregador ou seu preposto, atestado de empresa
ainda existente, certificado ou certido de entidade oficial dos
quais constem os dados previstos no caput deste artigo, desde
que extrados de registros efetivamente existentes e acessveis
fiscalizao do Instituto Nacional do Seguro Social. (Pargrafo
suprimido pelo Decreto n 4.079, de 09.01.2002, DOU 10.01.2002
e restabelecido pelo Decreto n 4.729, de 09.06.2003, DOU
10.06.2003)

O autor, com a declarao do titular da empresa, cumpriu com o


encargo, provando o tempo de servio no perodo acima noticiado.
Mas, infelizmente, o ............. no aceitou tal documento, em
perfeita afronta ao artigo supracitado.

SOBRE O PERODO DE .../.../.... A .../.../....

Durante esse perodo o autor trabalhou na empresa ...............


(registro do empregado e cpia da RAS, docs. ... e ...).
600 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Com os documentos em anexo ficou comprovado que no perodo


acima descrito efetivamente trabalhou nessa empresa, cumprindo a
determinao do artigo 62 do Decreto n 3.048/99, que est assim
disposto:

Art. 62. A prova de tempo de servio, considerado tempo de


contribuio na forma do art. 60, observado o disposto no art. 19
e, no que couber, as peculiaridades do segurado de que tratam as
alneas j e l do inciso V do caput do art. 9 e do art. 11, feita
mediante documentos que comprovem o exerccio de atividade
nos perodos a serem contados, devendo esses documentos ser
contemporneos dos fatos a comprovar e mencionar as datas de
incio e trmino e, quando se tratar de trabalhador avulso, a
durao do trabalho e a condio em que foi prestado. (NR)
(Redao dada ao caput pelo Decreto n 4.079, de 09.01.2002,
DOU 10.01.2002)

Ora, o Registro do empregado claro, prova que o autor trabalhou


na empresa de .../.../.... a .../.../...., tendo sido readmitido em .../.../.... e
novamente dispensado em .../.../.... .
Caso reste alguma dvida, observe-se o documento ... (Relao
Anual de Salrios RAS), atual RAIS, onde fica claro o trabalho do autor
na data de .../.../...., isto , no perodo compreendendo aquele no
reconhecido pelo ............. .

DO TRABALHO INSALUBRE

O autor sempre foi ......., e assim trabalhava diariamente, exposto


a agentes nocivos como poeira, rudo, etc., de modo habitual e
permanente.
Desse modo o autor est caracterizado de acordo com o Anexo V
do Decreto n 3.048/99, no item I, n 60.26.7, classificado como Grau 3
(risco grave), alquota 3,00%.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 601

Sendo assim, o tempo de contribuio do Autor exigido para


aposentadoria dever ser reduzido, de acordo com o art. 64 do Decreto
n 3.048/99,in verbis:

Art. 64. A aposentadoria especial, uma vez cumprida a carncia


exigida, ser devida ao segurado empregado, trabalhador avulso
e contribuinte individual, este somente quando cooperado filiado
a cooperativa de trabalho ou de produo, que tenha trabalhado
durante quinze, vinte ou vinte e cinco anos, conforme o caso,
sujeito a condies especiais que prejudiquem a sade ou a
integridade fsica. (Redao dada pelo Decreto n 4.729, de 2003)

O autor sempre trabalhou na funo de .........., e assim cumpriu


o disposto no artigo supracitado, devendo o ........ conceder o benefcio
pleiteado.
Caso no seja atendido como aposentadoria por tempo de
servio, seja o pedido do autor enquadrado como aposentadoria
especial.

DA ANTECIPAO DA TUTELA

Preceitua o art. 273 do Cdigo de Processo Civil o seguinte:

Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total


ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial,
desde que, existindo prova inequvoca, se convena da
verossimilhana da alegao e: (Redao dada pela Lei n 8.952,
de 13.12.1994)
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao;
ou (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio do ru. (Includo pela Lei n 8.952, de
13.12.1994)(...)
602 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

A verossimilhana ficou mais do que clara, pois o Requerente,


poca do requerimento, j tinha completado o tempo de servio exigido
pela legislao previdenciria; no caso concreto pode ser aplicado o
princpio da presuno do estado anterior, e com muito mais razo
quando se lembre que o juiz, baseado em coisas ou atos que geralmente
acontecem ou se realizam, delas pode tirar a verdade do caso sub
judice (CPC, art. 335).
Moacyr Amaral Santos, em Prova Judiciria no Cvel e Comercial,
Ed. Saraiva, vol. 1, 5. ed., p. 102, diz o seguinte:

Presume-se a permanncia de um estado preexistente, se no


for alegada a sua alterao, ou, se alegada, no tiver sido feita a
devida prova desta.
(...) s a afirmao de uma mudana de um estado anterior
necessita de prova, que no a permanncia do mesmo: affir-manti
non neganti incubit probatio.

H fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao,


pois o requerente conta hoje com mais de (60) sessenta anos. J quase
no tem em si foras para exercer qualquer atividade laborativa, e no
absurdo dizer que vive da misericrdia de parentes ou amigos.
Por outro lado, o eminente juiz federal Paulo Afonso Brum Vaz,
do TRF - 4 Regio, bem observa a singularidade da antecipao dos
efeitos da tutela em matria previdenciria, verbis:

Os proventos previdencirios, todos sabem, tm realado carter


alimentar, mxime porque, via de regra, visam a substituir a
renda salarial e atender s necessidades vitais do segurado e de
sua famlia (alimentao, habitao, vesturio, educao e sade).
No se pode negar que esta natureza alimentar da prestao
buscada, acoplada hipossuficincia do segurado, e at
possibilidade de seu bito no curso do processo, em razo da
sensibilidade do prprio estado mrbido, patenteia um fundado
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 603

receio de dano irreparvel, ou de difcil reparao, recomendando


concesso de tutela antecipadamente. (Antecipao da Tutela
em Matria Previdenciria, ST 73 JUL/95 doutrina, p. 24)

Com esta demonstrao, a necessidade da tutela antecipatria


ficou latente, visto que foi provada a verossimilhana das alegaes
combinada com o perigo da demora.
Assim, baseando-se nestas convices e tendo o aval legal do
artigo acima transcrito, o Requerente lana mo da presente
aoordinria, pleiteando seja a partir de hoje pago o benefcio negado
administrativamente, pois se trata de verba alimentcia, at posterior
deciso final deste juzo.
Em suma, o autor deseja, em liminar, que o ........ pague o benefcio
a que tem direito como aposentado por tempo de servio ou mesmo
aposentado especial, devido ao trabalho insalubre, sendo que os
pagamentos podem ser feitos a partir de hoje, e os atrasados sero
decididos oportunamente por Vossa Excelncia.
Finalmente, registramos que inexiste o risco da irreversibilidade
da Tutela, uma vez que o provimento til, se for concedido ao autor,
pode ser suspenso a qualquer tempo.

DO PEDIDO

Isto posto, requer:


Os benefcios da Justia Gratuita, visto o autor no ter condies
de pagar as custas sem comprometer seu sustento.
Preliminarmente, na melhor forma de direito, atravs dos
documentos em anexo, que comprovam a verossimilhana das
alegaes e o perigo eminente da demora, uma vez que preenche todos
os requisitos da legislao pertinente, vem requerer LIMINAR DE
ANTECIPAO DA TUTELA, para que o Instituto Previdencirio
pague provisoriamente o equivalente a 01 (um) salrio mnimo ao autor,
604 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

conforme disposto no art. 273, I, do CPC, tendo em vista que a


aposentadoria tem por fim o mnimo para a subsistncia digna e tem
carter alimentar, agravando-se pelo fato de o autor ter mais de 60
(sessenta) anos.
Deferida a tutela, digne-se Vossa Excelncia mandar citar o
Requerido, no endereo retrodeclinado, para que no prazo legal,
querendo, conteste a presente, sob pena de revelia e confisso.
Ao final, seja julgado PROCEDENTE o pedido reconhecendo o
direito aposentadoria por tempo de servio, computando-se o perodo
de .../.../.... a .../.../.... e de .../.../.... a .../.../...., sendo o ....... condenado a
pagar todos os benefcios negados desde seu pedido administrativo,
com as devidas correes legais, condenando-o ainda ao pagamento
das custas e honorrios advocatcios no importe de 20% sobre o valor
da condenao.
Requer ainda a produo de todos os meios de prova admitidos
em direito, em especial prova pericial, testemunhal e juntada de novos
documentos.

D-se causa o valor de R$ ........ (..................), para fins fiscais.

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 605

RESUMO
O autor protocolou o pedido de aposentadoria, que foi indeferido sob
o fundamento de que o mesmo no trabalhou durante o perodo necessrio
para a concesso do benefcio, uma vez que no comprovou o perodo
alegado. O autor alega que os perodos que no foram objeto de contagem
esto comprovados documentalmente. Ainda, que exerceu atividade sujei-
ta a agentes nocivos e que o tempo de servio deve ser reduzido. Pede
pela antecipao da tutela e, ao final, que seja a ao julgada procedente,
para que seja computado o tempo relacionado e concedido o benefcio da
aposentadoria por tempo de servio ou a aposentadoria especial.
606 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 607

REVISIONAL DE BENEFCIOS PREVIDENCIRIO PRINCPIO


DA ISONOMIA LEI N 8.870/94

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL


DA ... VARA PREVIDENCIRIA DA SEO JUDICIRIA DE
...............................

......................., (qualificao), residente e domiciliado na Rua


............., n..., nesta capital, portador da Cdula de Identidade/RG
n............... e CPF/MF n ................., por seus procuradores que ao
final assinam (instrumentos de mandato incluso), com escritrio
profissional na Rua ..............., n..., onde recebem intimaes e
notificaes, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia
propor a presente

AO DE REVISO DE BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS

contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS,


Autarquia Federal com Superintendncia Regional nesta capital, na
Rua .............., n ..., pelas seguintes razes de fato e de direito a seguir
expostas:

DOS FATOS

Os autores obtiveram seus benefcios junto Previdncia Social


antes do perodo previsto no artigo 26 da Lei Federal n 8.870/94, de
15.04.1994, publicada no DOU 16.04.1994, ou seja, entre 05 de abril
de 1991 e 31 de dezembro de 1993.
608 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Para obter a renda mensal inicial dos autores, o INSS procedeu


ao clculo da mdia dos 36 (trinta e seis) ltimos meses do salrio-de-
contribuio, chegando desta forma ao quantum que caberia a ttulo
de benefcio previdencirio para cada autor beneficirio da Previdncia
Social.
Entretanto, nos termos da Lei n 8.870/94, alguns beneficirios
da Previdncia Social obtiveram a aplicao do percentual
correspondente diferena entre a mdia mencionada no artigo 26 da
referida Lei e o salrio-de-benefcio considerado para a concesso.
Dessa forma, percebe-se que alguns beneficirios da Previdncia
Social receberam um reajuste em seus rendimentos, ao passo que outros
foram esquecidos e por conseguinte prejudicados, vez que se
inobservou o princpio da isonomia.
O requerido feriu o Princpio da Isonomia, ao implantar uma
legislao que somente beneficia alguns de seus contribuintes/
beneficirios, e por outro lado prejudica os autores, pois quem no
ultrapassou o teto, na poca de sua reviso, obteve a mdia exata que
passou a vigorar como seu benefcio.

DO DIREITO

O artigo 5 da CF/1988 diz:

Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer


natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos
termos desta Constituio;
(...)

Ocorre que a Lei nova (Lei n 8.870/94) estabeleceu limites aos


benefcios dos autores, relegando-os em seus princpios basilares de
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 609

uma sociedade organizada, pois somente beneficiar alguns, alm de


ser injusto, imoral.
No corpo da Constituio, o artigo 201, 2, foi criado para evitar
distores e achatamento do valor da renda mensal, pois preconiza a
preservao, em carter permanente, do valor real, no reajuste dos
benefcios dos autores.
Ora demonstrado o direito que assiste aos autores, tem-se o artigo
ora atacado, visto que o primeiro abaixo transcrito determina o clculo
para se obter a renda mensal inicial, ao passo que, o segundo, vem
beneficiar apenas alguns dos dependentes da Previdncia Social.
O artigo 26 da Lei n 8.870, de 15 abril de 1994, denominada LEI
DAS ALTERAES DOS PLANOS DE CUSTEIO E BENEFCIOS DA
PREVIDNCIA SOCIAL, diz textualmente:

Art. 26. Os benefcios concedidos nos termos da Lei n 8.213,


de 24 de julho de 1991, com data de incio entre 05 de abril de
1991 e 31 de dezembro de 1993, cuja renda mensal inicial tenha
sido calculada sobre salrio-de-benefcio inferior mdia dos
36 ltimos salrios-de-contribuio, em decorrncia do disposto
no 2 do artigo 29 da referida lei, sero revistos a partir da
competncia de abril de 1994, mediante a aplicao do percentual
correspondente diferena entre a mdia mencionada neste
artigo e o salrio-de-benefcio considerado para a concesso.
Pargrafo nico. Os benefcios revistos nos termos do caput
deste artigo no podero resultar superiores ao teto do salrio-
de-contribuio vigente na competncia de abril de 1994.

Ora, evidente a restrio aos benefcios dos autores, pois esses,


por mais que tenham contribudo durante infindveis meses, tm seu
direito tolhido por uma lei que fere no s a moral do poder de legislar,
como tambm fere a Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
Pela razes de direito acima demonstradas, claro o direito dos
autores em perceberem seus benefcios previdencirios, com o valor
610 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

obtido com a aplicao do percentual correspondente diferena entre


a mdia mencionada no artigo 26 da Lei n 8.870/94 e o salrio-de-
benefcio considerado para a concesso.

DO PEDIDO

Por todo o exposto, requer-se a Vossa Excelncia que se digne:


Determinar a citao do INSS, na pessoa de seu representante
legal, para responder presente ao dentro do prazo legal, sob pena
de revelia, no endereo indicado no prembulo desta;
Julgar procedente a presente ao, condenando o INSS a
implantar no benefcio dos autores o mesmo percentual obtido por
aqueles beneficirios da Previdncia Social que possuam sua renda
mensal inicial acima do teto mximo de contribuio, e, por
conseguinte, seja o INSS condenado ao pagamento das custas
processuais e honorrios advocatcios, devendo estes ser fixados na
base usual;
Requer, tambm, o benefcio da justia gratuita, tendo em vista a
natureza alimentcia das verbas pleiteadas;
Requer, por fim, a produo de todos os meios de prova em
direito admitidos, especialmente pericial e documental.
D-se presente ao o valor de R$ ...... (................), para efeitos
meramente fiscais e de alada.

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 611

RESUMO
O artigo 26, da Lei n 8.870/94, concedeu um percentual aos bene-
fcios a quem nele se encaixa. Alega o autor no ter o artigo se estendido
a ele, quando, na verdade, tambm deveria receber tal percentual, por se
enquadrar em tal artigo.
612 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 613

REVISIONAL DE BENEFCIOS INCONSTITUCIONALIDADE


POLCIA MILITAR LEI N 8.218/86 LEI N 9.194/90 REDUO
DE SALRIO REPOSIO DOS NDICES DE SOLDO PENSO
DO IPE

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE
..............................

........................, (qualificao), portadora da Cdula de Identidade/


RG n .............., residente e domiciliada na Rua ............., n ..., centro,
na comarca de .................. - ... .
........................, (qualificao) , portadora da Cdula de
Iden-tidade/RG n ..............., residente e domiciliada na Rua ...........,
n ..., Bairro ..., na cidade de .............. - ..., todas por intermdio de sua
advogada in fine assinada, vm mui respeitosamente presena de V.
Exa., tendo em vista o art. 4, inciso I e pargrafo nico do Cdigo de
Processo Civil, bem como art. 5, caput, incisos XXXIV, alnea a,
XXXV, XXXVI, artigo 37, incisos X, XV, art. 39, 1, artigo 40, 4 e
5, art. 42, 10, art. 4, caput e pargrafo nico da Lei Estadual n
6.417/73 Cdigo de Vencimentos e Vantagens da PMPR, art. 112 da
Lei Estadual n 1943/54 Cdigo da Polcia Militar do Estado do Paran,
entre outros dispositivos legais aplicveis espcie, bem como ainda
o contido nos Acrdos n. 1.284, 1.912 e Ofcio 076/94, todos do rgo
Especial do Tribunal de Justia do Estado do Paran, propor a presente,

AO ORDINRIA EXTENSIVA DE DIREITOS


REPOSIO DOS NDICES DE SOLDO PMPR

contra o Estado do Paran, pessoa jurdica de direito pblico


interno, e INSTITUTO DE PREVIDNCIA DO ESTADO - IPE, pessoa
614 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

jurdica de direito pblico interno, os quais devero ser citados nas


pessoas de seus ilustres Representantes legais, o Exmo. Procurador-
Geral do Estado (PGE) e o Exmo. Diretor do IPE, assim o fazendo pelos
motivos de fato e de direito a seguir descritos, pedindo vnia, desde
logo, para requerer ao final da presente pea inaugural.
1. As Autoras vivas, ex-companheiras e filhas de extintos
integrantes da Gloriosa Corporao da Polcia Militar do Estado do
Paran, portanto, pensionistas do IP, as quais, na precisa forma do
que assegura o art. 5, inciso XXXIV, alnea a, e XXXV, bem como
art. 40, 4 e 5, da Constituio Federal e ainda o que preceitua o
art. 6, caput e 1 e 2 da LICC, vm pedir a tutela jurisdicional, no
que concerne ao direito que foi declarado, entre outros, pelos Acrdos
1.284 e 1.912 do rgo Especial do Tribunal de Justia, executado
mediante Ofcio n 076/94 do referido Tribunal, aos militares em
atividade e reformados da PMPR, pares e iguais dos extintos servidores
militares, dos quais decorre a penso que percebem as Autoras.
2. Assim pleiteiam as Autoras da presente ao, porque garantia
expressa em nossa Magna Carta, em seu art. 5, inc. XXXVI, que:

A lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito


e a coisa julgada.

3. Na forma do art. 6, 1, da LICC se diz textualmente:

Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei


vigente ao tempo em que se efetuou.

4. Ora, ao tempo da Lei n 6.417/73, o Cdigo de Vencimentos e


Vantagens da PMPR, foi assegurado ao militar o direito de perceber
seus soldos (vencimentos bsicos) na forma dos ndices que prev a
referida lei, e, com a redao que lhes deram as Leis n. 8.218/86, 8.298/
86 e 8.671, asseguraram-se aos extintos militares aqueles referidos
ndices de soldo PMPR, pelo respectivo posto ou graduao de cada
qual.
5. Com o advento da malsinada Lei n 9.161/89, posteriormente
substituda pela Lei n 9.194/90, reduziram-se para todos os integrantes
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 615

da PMPR, em atividade, na reserva e com reflexos nas respectivas


penses, os ndices de soldo bsico. Tal ato foi ilegal, como assim o
declarou o Poder Judicirio, tendo sido a matria discutida por vrios
anos.
6. Ocorre que .............. e outros, mais de ... (..........) militantes,
impetraram Mandado de Segurana contra ato do ento Governador
do Estado do ....., Mandado de Segurana n ......, e deste decorreu o
Acrdo n 1284 do rgo Especial do Tribunal de Justia deste Estado,
que declarou ilegal e inconstitucional a edio e a aplicao das Leis
n 9.161/89 e 9.194/90, que efetivamente reduziram os ndices de soldo
da PMPR, reduzindo os vencimentos dos seus integrantes, cassando-
lhes os efeitos lesivos e determinando fossem aplicados os ndices
determinados no Cdigo de Vencimentos da PMPR, como at ento
vigentes, eis que protegidos pela segurana do direito adquirido e da
irredutibilidade de vencimentos. Acrdo este que assim vem exposto:

MANDADO DE SEGURANA. ATO DO COMANDANTE DA


POLCIA MILITAR. IMPETRAO ORIENTADA CONTRA O
GOVERNADOR DO ESTADO. ENCAMPAO DO ATO
DAQUELE POR ESTE. ATENUAO DA REGRA SEGUNDO A
QUAL A IMPETRAO DEVE SER DIRIGIDA CONTRA A
AUTORIDADE QUE PRATICOU O ATO TIDO COMO ILEGAL,
PODENDO CANCEL-LO, ENCAMP-LO E COMPARECER EM
JUZO PARA DEFEND-LO, ATO TIDO, POR ISSO, TAMBM
DE RESPONSABILIDADE DO CHEFE DO EXECUTIVO
ESTADUAL, APONTADO COMO AUTORIDADE COATORA.
Polcia Militar. Vencimentos. Fixao em Cdigo com
caractersticas de lei complementar, em face da importncia das
matrias nele regulamentadas, como conceitos da carreira,
vantagens e proventos. Sua revogao parcial mediante lei
ordinria, que reduziu os ndices dos soldos, como nos
vencimentos. Inadmissibilidade. Ato administrativo que, com
base na lei revogadora, alterou os ndices previstos no Cdigo
de Vencimentos da referida corporao, reduziu, ainda que
indiretamente, a remunerao dos integrantes desta, violando,
assim, o princpio constitucional da irredutibilidade dos
616 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

vencimentos dos servidores militares, que no distingue entre


irredutibilidade meramente formal e efetiva. (cf. art. 37, XV).
Ordem concedida. (Acrdo n 1284 - OE/TJPR)

7. A autoridade, ento impetrada, interps o referido julgado,


Recurso Extraordinrio, ao qual foi negado seguimento, interps ainda
Agravo de Instrumento, o qual finalmente foi denegado pelo STF e
interps Embargos Execuo, os quais foram julgados improcedentes,
do que decorreu o absoluto trnsito em julgado do arresto, e dele
emanou-se o Ofcio 076/94 do Tribunal de Justia, impondo a reposio
dos ndices de soldo queles impetrantes.
8. O fato irretorquvel que, com a declarao de
inconstitucionalidade dos efeitos lesivos das Leis n 9.161/89 e 9.194/
90, os ndices de soldo da PMPR, bem como a reposio destes ndices
que, antes das malsinadas legislaes, eram previstos no art. 118 do
CVV-PMPR , so fixados pelo instituto do trnsito em julgado e pelo
declarado direito adquirido e, como bem assegura a CF, nada, nem
mesmo a lei, poder ferir o direito adquirido e a coisa julgada.
9. Note-se ainda que recentemente, mais precisamente em 18 de
novembro de 1994, o mesmo Colegiado julgou tambm o Mandado de
Segurana n 11.700-2, impetrado por Luiz Vieira do Amaral e outros,
aproximadamente, 200 militares, acerca da mesma matria, e por
unanimidade de votos concedeu a segurana postulada e, mais uma
vez, declarou a ilegalidade e inconstitucionalidade dos mesmos
diplomas legais, cassando os seus efeitos tambm no caso destes outros
impetrantes.
10. A ttulo de ilustrao, comente-se que na sesso de
julgamento deste ltimo M.S., em ... de ............ de ...., o Desembargador
Freitas de Oliveira indagou por que, j tendo sido declarada a
inconstitucionalidade e ilegalidade das malsinadas leis, cassando-lhes
os efeitos lesivos e repondo os ndices gerais do CVV-PMPR, no se
tinham ainda reposto os ndices gerais do CVV-PMPR a todos os
integrantes da Corporao.
11. Mas o fato, Excelncia, que tal no ocorreu e certamente
necessitar de vrias prestaes da tutela jurisdicional neste sentido,
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 617

para que o arresto citado, ainda que geral, verdadeiramente abranja


toda a corporao, bem como as pensionistas dos respectivos e extintos
servidores militares.

DA ABSOLUTA GARANTIA CONSTITUCIONAL SOBRE A


ISONOMIA ENTRE OS IGUAIS

12. Entre os direitos individuais, assegura o art. 5, caput, da


Constituio Federal que:

Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer


natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, (...)

13. De forma a tornar inequvoco este direito de igualdade, o


artigo 37, inciso X, assegura que:

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer


dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios obedecer aos princpios de legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm,
ao seguinte: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19,
de 1998)
(...)
X - a remunerao dos servidores pblicos e o subsdio de que
trata o 4 do art. 39 somente podero ser fixados ou alterados
por lei especfica, observada a iniciativa privativa em cada caso,
assegurada reviso geral anual, sempre na mesma data e sem
distino de ndices; (Redao dada pela Emenda Constitucional
n 19, de 1998) (...)

E mais adiante, no mesmo artigo 37, no inciso XV dita que:


618 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

XV - o subsdio e os vencimentos dos ocupantes de cargos e


empregos pblicos so irredutveis, ressalvado o disposto nos
incisos XI e XIV deste artigo e nos arts. 39, 4, 150, II, 153, III,
e 153, 2, I;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19,
de 1998)

Nota-se a partir da que a reviso geral da remunerao dos


servidores pblicos, sem distino de ndices entre servidores
militares e civis, far-se- sempre na mesma data, ou seja, OS
VENCIMENTOS DOS SERVIDORES CIVIS E MILITARES SO
IRREDUTVEIS, COMANDOS CONSTITUCIONAIS, ESTES, QUE
DESDE O PRINCPIO TORNARAM INACEITVEIS A EDIO E
APLICAO DAS LEIS 9.161/89 E 9.194/90, NO QUE CONCERNE
PARTE QUE REDUZIU OS NDICES DE SOLDO PMPR, REDUZINDO
OS VENCIMENTOS DA PMPR E DISTINGUINDO ONDE NO ERA
DADO DISTINGUIR.

14. Hoje, patenteada a matria pela coisa julgada material, um


outro comando constitucional v-se violado, eis que garante o artigo
39, caput e , que:

Art. 39. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios


instituiro conselho de poltica de administrao e remunerao
de pessoal, integrado por servidores designados pelos
respectivos Poderes.(Redao dada pela Emenda Constitucional
n 19, de 1998)
1 A fixao dos padres de vencimento e dos demais
componentes do sistema remuneratrio observar: (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - a natureza, o grau de responsabilidade e a complexidade dos
cargos componentes de cada carreira; (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
II - os requisitos para a investidura; (Includo pela Emenda
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 619

Constitucional n 19, de 1998)


III - as peculiaridades dos cargos. (Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
(...)
3 Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico o
disposto no art. 7, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII,
XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, podendo a lei estabelecer requisitos
diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o
exigir. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
(...)

Conforme legislao vigente, v-se com clareza que a lei


assegurar aos servidores da administrao direta, ISONOMIA DE
VENCIMENTOS PARA CARGOS DE ATRIBUIES IGUAIS OU
ASSEMELHADOS DO MESMO PODER, SEM DISTINO.
15. Ocorre que as ora Autoras so pensionistas de militares que
se enquadrariam, se vivos estivessem, na mesma classe daqueles cujos
Acrdos n. 1.284 e 1.912 do O.E. do TJ/PR determinaram fossem
repostos os ndices corretos dos soldos. Seriam tambm soldados,
cabos, sargentos, subtenentes, aspirantes a oficiais, tenentes, capites,
majores, coronis, e, como estes os beneficirios dos Acrdos
supramencionados teriam garantida pela CF a ISONOMIA DE
VENCIMENTOS. Por isso, as penses das Autoras devem
corresponder EXATAMENTE AO VALOR QUE PERCEBERIA O DE
CUJUS, se vivo fosse e em plena atividade estivesse.
16. Neste sentido, tm exatamente o direito adquirido de receber
em igualdade de condies com aqueles para quem o Poder Judicirio
j determinou as reposies dos ndices de soldo. Por ser direito
lquido e certo, se vivos fossem, seriam eles que estariam perante V.
Exa. pleiteando, mas, como no esto, aplica-se aqui a norma constante
do art. 6, 2, da LICC, a qual assim preceitua:
Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular,
ou algum por ele, possa exercer, como aqueles cujo comeo do
exerccio tenha termo pr-fixo, ou condio pr-estabelecida
620 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

inaltervel, a arbtrio de outrem. (Pargrafo includo pela Lei n


3.238, de 1.8.1957)

17. o presente caso, visto que o Poder Judicirio declarou que


tais ndices eram inalterveis e por direito adquiridos pelos integrantes
da PMPR, tratando-se de direito exercitvel pelo prprio militar ou
por quem por ele o possa exercer. Torna-se inquestionvel frente
norma do art. 40, 4 e 8 da Constituio Federal, que assim preceitua:

Art. 40. Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio,


dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas
suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia
de carter contributivo e solidrio, mediante contribuio do
respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos
pensionistas, observados critrios que preservem o equilbrio
financeiro e atuarial e o disposto neste artigo. (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003)
(...)
4 vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados
para a concesso de aposentadoria aos abrangidos pelo regime
de que trata este artigo, ressalvados, nos termos definidos em
leis complementares, os casos de servidores: (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 47, de 2005)
I - portadores de deficincia; (Includo pela Emenda
Constitucional n 47, de 2005)
II - que exeram atividades de risco; (Includo pela Emenda
Constitucional n 47, de 2005)
III - cujas atividades sejam exercidas sob condies especiais
que prejudiquem a sade ou a integridade fsica. (Includo pela
Emenda Constitucional n 47, de 2005)
(...)
8 assegurado o reajustamento dos benefcios para preservar-
lhes, em carter permanente, o valor real, conforme critrios
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 621

estabelecidos em lei. (Redao dada pela Emenda Constitucional


n 41, 19.12.2003)

Assim, denota-se que os PROVENTOS DA APOSENTADORIA


SERO REVISTOS, NA MESMA PROPORO E NA MESMA DATA,
SEMPRE QUE SE MODIFICAR A REMUNERAO DOS
SERVIDORES EM ATIVIDADE, SENDO TAMBM ESTENDIDOS
AOS INATIVOS QUAISQUER BENEFCIOS OU VANTAGENS
POSTERIORMENTE CONCEDIDOS AOS SERVIDORES EM
ATIVIDADE, INCLUSIVE QUANDO DECORRENTES DA
TRANSFORMAO OU RECLASSIFICAO DO CARGO OU
FUNO EM QUE SE DEU A APOSENTADORIA, NA FORMA DA
LEI, ou seja, o BENEFCIO DA PENSO POR MORTE
CORRESPONDER TOTALIDADE DOS VENCIMENTOS OU
PROVENTOS DO SERVIDOR FALECIDO, AT O LIMITE
ESTABELECIDO EM LEI.

18. Portanto, so extensivos s pensionistas os direitos que teriam


os extintos servidores militares.
19. O nico fato a divergir , pois, a execuo do comando do
Acrdo 1.284 e 1.912 do OE do TJPR.
20. Ora, situao catica e verdadeiramente incompreensvel vem
sendo aplicada na PMPR, em completo desacordo com as garantias
constitucionais, eis que, como se verifica da Certido fornecida pela
Diretoria de Finanas da Polcia Militar do Paran, que d conta de
Quadro Demonstrativo das diferenas financeiras entre os integrantes
do MS n 11.281-2 e os demais integrantes da Corporao, brutais so
estas diferenas, colocando em choque toda a gradao hierrquica,
que a base de toda a disciplina militar, de forma que soldados
percebem mais que um Subtenente, Subtenentes percebem mais que
1 Tenentes e 1 e 2 Tenentes percebem mais que Capites.
21. Neste aspecto, no se poder olvidar que a Constituio do
Estado do Paran, em seu artigo 45, 11, inciso II, inquestionavelmente
assegura que:
622 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

SO DIREITOS DO SERVIDOR MILITAR ESTADUAL:


I - (...)
II - soldo da classe inicial de soldado nunca inferior ao salrio
mnimo fixado em lei, ASSEGURANDO-SE A DIFERENCIAO
DECORRENTE DO ESCALONAMENTO HIERRQUICO. (grifo
nosso)

22. Inviolvel , assim, luz do preceito de garantia da


Constituio deste Estado, a diferenciao prpria que decorre do
escalonamento hierrquico, pois a teor do conceito prprio da Polcia
Militar, como se tira do artigo 48 do diploma constitucional estadual,
A POLCIA MILITAR, FORA ESTADUAL, INSTITUIO
PERMANENTE E REGULAR, ORGANIZADA COM BASE NA
HIERARQUIA E DISCIPLINA MILITARES.
23. Entretanto, ora prestada, em parte, a tutela jurisdicional, haja
vista que a declarao de inconstitucionalidade e ilegalidade das Leis
nos 9.161/89 e 9.194/90, e que lhes cassou os efeitos lesivos, somente
foi aplicada at a presente data pela Administrao deste Estado para
a parcela de integrantes militares do M.S. 11.281-2 a partir de
30.10.1994; em obedincia ao comando do arresto nele proferido, um
Soldado, a exemplo, com 30 anos de servio e integrante do M.S. 11.281-
2, que teve restabelecidos seus ndices de soldo bsico, recebeu um
vencimento de R$ ......., quando um outro seu par, no integrante do
referido M.S., recebeu um vencimento de R$ ......, resultando em uma
diferena de R$ ........ (....................).
24. Tal ocorreu com todas as categorias de Militares, de forma
que um cabo integrante do MS n 11.218-2 recebeu R$ ......, enquanto
um seu par recebeu R$ ......., resultando em uma diferena de R$ .......
(...........................); j um 3 Sargento beneficiado pelo arresto recebeu
R$ ........, e seu par R$ ......., ocorrendo uma diferena de R$ ......
(....................); por fim, um 2 Sargento beneficiado recebeu R$ ......,
enquanto que seu igual recebeu R$ ......, ou seja, R$ ...... (......................)
a menor, o que no foi diferente em relao a um 1 Sargento impetrante
daquele M. S. que recebeu R$ ........, quando outro seu igual recebeu
R$ ........, resultando na diferena de R$ ....... (.............................).
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 623

25. Verifica-se ainda que um Subtenente que foi integrante do


M. S. 11.281-2 recebeu tambm em .../.../.... um vencimento de R$ ......,
ou seja, R$ ....... mais que um seu igual, que recebeu R$ ......., e o 2
Tenente, que j bem obteve a declarao de direito aos seus corretos e
adquiridos ndices de soldo bsico, recebeu R$ ........, R$ ....... a mais
que outro seu par que, ao mesmo tempo, recebeu R$ ........, e o 1 Tenente
beneficiado recebeu R$ ......., enquanto que seu igual recebeu R$ .......,
ocorrendo um diferena de R$ ....... (......................).
26. No foi diferente entre os oficiais intermedirios e superiores,
j que um Capito que integrou o M. S. 11.281-2 recebeu R$ ........, e
outro, que ainda no tenha obtido igual prestao de tutela
jurisdicional, recebeu R$ ......., diferenciando-os o valor de R$ .......
(....................); um Major beneficiado recebeu R$ ....... e outro no
beneficiado recebeu R$ ......., com pequena diferena de R$ .......
(.....................), o que tambm ocorre relativamente graduao de
Tenente-Coronel, onde a diferena entre um e outro de R$ .......
(..........................).
27. flagrante, assim, a inobservncia dos preceitos
constitucionais que asseguram a isonomia de vencimentos para cargos
iguais e de iguais atribuies.
28. Mas no somente no aspecto constitucional que se verifica
a inobservncia de preceitos, haja vista que a legislao prpria da
Polcia Militar deste Estado expressamente tambm assegura essa
igualdade.
29. A Lei Estadual n 1.943/54, em seu artigo 12, alnea d, quando
trata dos DIREITOS DO MILITAR, assegura que possui ele direito :
Percepo do vencimento devido ao seu grau hierrquico.

DA OFENSA GARANTIA DO ARTIGO 40, 4, DA


CONSTITUIO FEDERAL

30. No menos grave a ofensa ao artigo 40, 4, da Constituio


Federal. Esta norma traduz garantia pela qual se tornam inadmissveis
as diferenas verificadas e certificadas pela Diretoria de Finanas do
624 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

PMPR, que decorrem da declarao de inconstitucionalidade e


ilegalidade da edio e aplicao das Leis Estaduais n. 9.161/89 e 9.194/
90, cujo cumprimento somente se deu em parte e para parcela dos
integrantes da PMPR. Ora, assegura a referida norma de garantia que:

Os proventos de aposentadoria sero revistos, na mesma


proporo e na data, sempre que se modificar a remunerao
dos servidores em atividade, sendo estendidos aos inativos
quaisquer benefcios ou vantagens posteriormente concedidos
aos servidores em atividade, inclusive quando decorrentes da
transformao ou reclassificao do cargo ou funo em que se
deu a aposentadoria, na forma da lei.

31. Portanto, desta garantia verifica-se que obrigatoriamente, e


por absoluta imposio do comando constitucional, tem a
administrao do Estado primeiramente o dever de zelar pelo fiel
cumprimento desta Constituio e, consequentemente, tem a mesma
o dever de provocar a alterao de vencimentos de todos os militares,
estendendo aos inativos os benefcios e vantagens que foram por ordem
judicial concedido aos seus pares em atividade, precisamente na mesma
proporo, decorrendo de idntica garantia constitucional o direito
das pensionistas de extintos militares.
32. O Poder Judicirio, quando declarou a inconstitucionalidade
e ilegalidade das Leis n. 9.196/89 e 9.194/90, o fez em processos
especficos, mas, de forma geral, tal qual foram antes aplicadas as
malsinadas leis, cassando-lhes os efeitos lesivos. Com isto, revigorou
a legislao anteriormente existente, revigorando os ndices
anteriormente previstos no art. 118 do CVV-PMPR, com as alteraes
legais que lhe deram as leis vigorantes, do que resultou a reclassificao
dos ndices, no por lei nova, mas na forma da legislao anterior s
legislaes atacadas, como de direito adquirido pela categoria. NESTE
ASPECTO IMPE-SE A OBSERVNCIA DA CONSTITUIO
FEDERAL E EXTENSO.
33. Igualmente, por se tratar de aplicao de lei geral,
devidamente cassada quanto aos seus efeitos lesivos sobre os ndices
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 625

de PMPR, inquestionvel o direito de extenso assegurado aos


inativos e pensionistas, por fora de comando prprio constitucional,
mas no se poder negar que igual direito cabvel tambm aos demais
integrantes da PMPR ainda em atividade, que no podero esperar
pela inatividade para obterem dita extenso e tampouco que deixem
de a reclamar.
34. Por bvio, inadmissvel que uma legislao que teve a
cassao de seus efeitos continue a ser aplicada pela Administrao.
Neste aspecto, Excelncia, cr-se que caberia mesmo medida judicial
a ser proposta pelo Ministrio Pblico Estadual, para evitar-se que
integrantes da PMPR, pensionistas e extintos integrantes da PMPR
continuassem a ser prejudicados.

DA INQUESTIONVEL REDUO DE VENCIMENTOS

35. Quando propostos os primeiros Mandados de Segurana,


argumentava-se que os vencimentos da categoria de militares foram
sensivelmente reduzidos, a ponto de alguns dos cargos, poca
(janeiro/90), nem sequer alcanarem os ndices mnimos de reposio
salarial-inflao determinados de forma geral para todo o
funcionalismo.
36. poca, no entanto, ficou a demonstrao do fato dependente
de grficos e clculos para se chegar ao resultado deste show
pirotcnico jurdico perpetrado pela Administrao.
37. Ora, com a efetiva reposio dos ndices para parcela desta
categoria, provado est cabalmente, pelas diferenas salariais, que estes
receberam a mais, que efetivamente houve reduo, que nem sequer
se poderia agora dizer indireta, eis que se verifica diretamente sobre o
soldo bsico, com repercusso sobre a totalidade dos vencimentos dos
militares.
38. Como bem asseverou o rgo Especial do Tribunal de Justia,
no arresto acima citado: o CDIGO DE VENCIMENTOS DA PMPR
(CVV-PMPR), CDIGO COM AS CARACTERSTICAS DE LEI
COMPLEMENTAR EM FACE DA IMPORTNCIA DAS MATRIAS
626 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

NELE REGULADAS, NO ADMITINDO REVOGAO PARCIAL


MEDIANTE LEI ORDINRIA.
39. No aspecto que interessa presente lide, prev o art. 107 do
CVV-PMPR (Lei n 6.417/73) que:

O valor do soldo ser fixado, para cada posto ou graduao, com


base no soldo do posto do Coronel da Polcia Militar, observados
os ndices estabelecidos em tabela de escalona-mento vertical.

40. A tabela de escalonamento vertical, a que se refere o art. 107,


a que vem guisada no art. 118 do mesmo diploma legal, ora
restabelecido pelo menos para parte da categoria e que na forma da lei,
com a redao dada pelas Leis n. 8.218/86, 8.298/86, 8.671/87 e 8.903/
88, assim prev:

1. OFICIAIS SUPERIORES:
Coronel 1.000
Tenente-coronel 913
Major 872

2. OFICIAIS INTERMEDIRIOS:
Capito 800

3. OFICIAIS SUBALTERNOS
1 Trimestre 731
2 Trimestre 658

4. PRAAS ESPECIAIS
Aspirante-a-Oficial 532
Aluno (ltimo ano) 362
Aluno (demais anos) 333
Subtenente 532
1 Sargento 477
2 Sargento 432
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 627

3 Sargento 400
Cabo 382
Soldado de 1 classe 362
Soldado de 2 classe 333

41. Com o advento da Lei n 9.161/89, foram assim sensivelmente


reduzidos:

1. OFICIAIS SUPERIORES:
Coronel 1.000
Tenente-coronel 900
Major 868

2. OFICIAIS INTERMEDIRIOS:
Capito 695

3. OFICIAIS SUBALTERNOS
1 Trimestre 602
2 Trimestre 520

4. PRAAS ESPECIAIS
Aspirante-a-Oficial 395
Aluno (ltimo ano) 201
Aluno (demais anos) 185
Subtenente 362
1 Sargento 330
2 Sargento 272
3 Sargento 237
Cabo 223
Soldado de 1 classe 201
Soldado de 2 classe 185

42. Esta legislao que iniciou a leso teve lapso curto de vigncia,
628 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

nem sequer produzindo efeitos, eis que j em 19 de janeiro foi revogada


pela Lei n 9194/90, que diferentemente regulamentou os ndices,
mantendo, entretanto, a leso ao direito adquirido dos AA. e reduzindo-
lhes ainda os ndices, reduzindo, com isto, os vencimentos dos
militares, assim estabelecendo tais ndices:

1. OFICIAIS SUPERIORES:
Coronel 1.000
Tenente-coronel 900
Major 868

2. OFICIAIS INTERMEDIRIOS:
Capito 695

3. OFICIAIS SUBALTERNOS
1 Trimestre 590
2 Trimestre 500

4. PRAAS ESPECIAIS
Aspirante-a-Oficial 395
Aluno (ltimo ano) 303
Aluno (demais anos) 250
Subtenente 362
1 Sargento 345
2 Sargento 335
3 Sargento 325
Cabo 315
Soldado de 1 classe 305
Soldado de 2 classe 250

43. Por certo, a sensvel reduo operada por estas legislaes,


principalmente pela Lei n 9.194, de 19 de janeiro de 1990, no poderia
mesmo ter redundado noutro fato seno na efetiva reduo do
vencimento-padro dos militares, como decorre da expresso das
malsinadas legislaes, reduo esta repassada s penses das
pensionistas dos extintos militares.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 629

DO DIREITO ADQUIRIDO

44. Inquestionvel que, alm de ser proibido o ato de reduzir


vencimentos pelo comando constitucional, tambm os ndices que
eram aplicados antes das legislaes atacadas, ou seja, os que so
especificados no item 33, desta, como previsto no artigo 118, do CVV-
PMPR, com a redao ltima da Lei n 8903/88, entraram para o
patrimnio dos militares, e, como tal, se tornaram protegidos pelo
instituto do direito adquirido, razo pela qual estavam, desde logo,
indenes de ser prejudicados pela nova e malsinada lei.
45. Como bem ensina Clvis Bevilqua: DIREITO ADQUIRIDO
UM BEM JURDICO, CRIADO POR UM ATO CAPAZ DE PRODUZI-
LO, SEGUNDO AS PRESCRIES DA LEI ENTO VIGENTE E QUE,
DE ACORDO COM AS PRESCRIES DA MESMA LEI, ENTROU
PARA O PATRIMNIO DO TITULAR.

46. Analisando a magistral lio do festejado mestre, temos que:


a) OS NDICES referentes a cada posto ou graduao SO BENS
JURDICOS;
b) FORAM OS NDICES, referentes a posto ou graduao,
CRIADOS POR LEIS;
c) A GRADUAO OU O POSTO RESPECTIVO O FATO
CAPAZ DE PRODUZI-LOS;
d) Assim sendo, entram para o patrimnio dos militares, sob a
gide da lei que os criou, com a caracterstica de DIREITO
ADQUIRIDO, indenes assim de serem prejudicados por
qualquer ato, mesmo que esse ato seja uma lei.

DA OMISSO DO ESTADO COMO ATO INCONSTITUCIONAL


OMISSIVO

47. Ao editar e aplicar as malsinadas leis, que reduziram os


ndices e vencimento-padro dos militares, atuou inconstitucional e
630 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

ilegalmente o Estado, o que j bem foi declarado pela sentena que


cassou os efeitos dessas leis.
48. Ora, em no observando a legislao pela qual para cada posto
ou graduao corresponde um nico e geral ndice de soldo, bem como
a garantia de isonomia para cargos de atribuies iguais e ainda a
garantia de extenso de benefcios aos inativos e pensionistas, agem o
Estado e o IP com inconstitucionalidade por se omitirem da
observncia legal que lhes competiria.
49. Neste aspecto, como tambm assegura a lei, todo aquele que
por ao ou omisso causar prejuzo a outrem fica obrigado a reparar o
dano; o que se requer.
Isto posto, esta para respeitosamente requerer que V. Exa. se
digne a:

a) Determinar seja citado o Estado do Paran e o Instituto de


Previdncia do Estado, atravs dos seus representantes legais,
para que tomem conhecimento da presente ao e, querendo,
a respondam, no prazo e sob as penas da lei.
b) Que determine seja ouvido o Dignssimo representante do
Parquet, que dever intervir no presente feito, como fiscal da
lei.
c) Admita a produo de todas as provas em direito admitidas,
para corroborarem com o que desde logo segue provado pelos
documentos anexos, sejam de que natureza forem e que se
faam necessrias prestao da tutela jurisdicional
postulada.
d) Finalmente, requer-se que V. Exa. supra o petitrio no que o
mesmo necessitar e julgue, pois, procedente a presente ao
ordinria declaratria extensiva de direitos, para declarar por
sentena de mrito o direito das Autoras de perceberem suas
penses, calculadas na forma dos ndices previstos na Lei n
6.417/73, artigos 107 e 118, com a redao ltima da Lei n
8.903/88, declarada j a inconstitucionalidade e ilegalidade
das Leis nos 8.9161/89 e 9.194/90, que tiveram seus efeitos
lesivos sobre os ndices de soldo PMPR cassados por arrestos
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 631

do O. E. do TJ/PR, transitado em julgado, estendendo a


declarao de direito s presentes Autoras, em observncia
aos comandos constitucionais do art. 5 caput, incisos XXXIV,
alnea a, XXXVI, art. 37, XV, e art. 39, 1, e 40, 4 e 5,
bem como art. 112, alnea d, do Cdigo do PMPR, Lei n
1943/54 e artigo 4 tambm do Cdigo de Vencimentos da
PMPR, Lei n 6.417/73.
e) Consequentemente, seja o Estado do Paran e o IP condenados
a pagar s Autoras as parcelas de diferenas salariais vencidas
e que se vencerem, a ttulo de indenizao, devidamente
corrigidas e acrescidas de juros de mora, bem como as custas
processuais e honorrios advocatcios na base de 20% sobre
os valores finais da indenizao, a ser apurada em liquidao
de sentena.
f) Finalmente, requer-se seja concedido s AA o benefcio da
Assistncia Judiciria Gratuita, tendo em vista o que preceitua
o art. 5, inciso XXXIV, Lei n 7516/86, entre outros
dispositivos aplicveis espcie.

D-se presente o valor de R$ ....... (...................), para efeitos


legais e de alada.

Termos em que, por ser de JUSTIA,


Pedem e Esperam Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......
632 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

RESUMO
As Autoras vivas, ex-companheiras e filhas, pensionistas de extin-
tos integrantes da Polcia Militar, pleiteiam a extenso da restituio dos
ndices de soldos, os quais foram reduzidos de forma inconstitucional e
ilegal, assim declarado pelos Acrdos 1.284 e 1.912 do rgo Especial
do Tribunal de Justia do Estado do Paran, em Mandado de Segurana
impetrado anteriormente por iguais militares.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 633

REVISIONAL DE BENEFCIOS INSS LEI N 8.212/91 SALRIO


DE CONTRIBUIO ART. 201/CF LEI N 8.213/91 REAJUSTE
PROPORCIONAL ART. 194/CF

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DA VARA


PREVIDENCIRIA SEO JUDICIRIA DO ESTADO DO
......................................

........................., (qualificao), residente e domiciliado nesta


capital, na Rua .............., n ..., portador da Carteira Profissional n
................. e CPF/MF n ................, e ........................., (qualificao),
residente e domiciliado tambm nesta capital, na Rua .............., n ...,
portador da Carteira Profissional n ................. e CPF/MF n ................,
por seus procuradores que ao final assinam, com escritrio profissional
na Rua ............, n ..., onde recebem intimaes e notificaes, vm
com o devido respeito e acatamento, presena de Vossa Excelncia,
propor a presente

AO DE REVISO DE BENEFCIOS
contra o ..............., autarquia federal com sede nesta capital, na
Rua ..........., n..., pelas seguintes razes de fato e de direito a seguir
aduzidas:

DOS FATOS

Os autores so beneficirios da Previdncia Social, tendo como


Renda Mensal Inicial (RMI) um certo e determinado ndice quantitativo
em percentual, em relao ao limite mximo do salrio-de-
contribuio, conforme comprovam os inclusos demonstrativos de
clculo da Renda Mensal Inicial.
634 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Entretanto, quando os autores obtm o direito ao reajustamento


de seus benefcios, nos termos do artigo 41 e incisos da Lei n 8.213/
91, passam a sofrer prejuzos em seus benefcios, vez que no lhes
preservado, em carter permanente, o valor real destes.
Ocorre esse prejuzo quando se verifica que o requerido
estabelece um determinado percentual para os salrios-de-contribuio
e outro, para os salrios-de-benefcio, gerando assim uma grande
defasagem nos salrios-de-benefcio reajustados com relao queles
obtidos atravs do clculo da Renda Mensal Inicial (RMI).
Ressalte-se que, quando da concesso dos benefcios, a Renda
Mensal Inicial correspondia a um determinado percentual em relao
ao salrio-de-contribuio, ao passo que, aps o reajuste, esse valor
atinge um percentual muito inferior em relao ao mesmo salrio-de-
contribuio.
Dessa forma, uma vez mais sofrem prejuzos os beneficirios da
Previdncia Social, com os critrios por ela adotados, pois esses sempre
so em prejuzo dos autores. No caso em tela, verifica-se que existe
um limite para os salrios-de-contribuio e um outro limite para o
salrio-de-benefcio.
Consuma-se a redutibilidade dos benefcios dos autores, posto
que o critrio proporcional de reajuste praticado pelo requerido
totalmente prejudicial aos seus beneficirios, visto que seus benefcios,
ao sofrerem o reajustamento, recebem somente parte do reajuste
aplicado para os demais benefcios em manuteno, bem como aos
salrios-de-contribuio. Seno vejamos:
..............., benefcio n ....., espcie ......, dada aposentadoria em
.../.../...., obteve reajuste em .../...., de ... %, ao passo que os demais
benefcios de manuteno obtiveram ... %, sofrendo um prejuzo de ...
%.
Em assim agindo, o requerido vem causando prejuzos aos
autores, que, dependendo do ms de incio de seus benefcios, recebem
reajustes proporcionais, sendo que outros beneficirios da previdncia
social recebem o reajuste integral, da mesma forma que efetuado o
reajustamento dos salrios-de-contribuio. Observa-se, ento, que no
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 635

se respeita a determinao constitucional de irredutibilidade de


vencimentos e da garantia de preservao do valor real dos benefcios.

DO DIREITO

A Constituio Federal assegura, aos beneficirios da Previdncia


Social, reajustes que lhes assegurem permanentemente o valor real de
seus benefcios:

Art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de


regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e
atuarial, e atender, nos termos da lei, a: (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 20, de 1998)
(...)
4 assegurado o reajustamento dos benefcios para preservar-
lhes, em carter permanente, o valor real, conforme critrios
definidos em lei. (Redao dada pela Emenda Constitucional
n 20, de 1998) (...)

Ainda, na Carta Magna, temos o artigo 194, pargrafo nico,


inciso IV, que assegura a irredutibilidade do valor dos benefcios:

Art. 194. A seguridade social compreende um conjunto integrado


de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade,
destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia
e assistncia social.
Pargrafo nico. Compete ao Poder Pblico, nos termos da lei,
organizar a seguridade social, com base nos seguintes objetivos:
(...)
IV - irredutibilidade do valor dos benefcios; (...)
636 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Dispe a Lei n 8.213/91, na SEO IV, DO REAJUSTAMENTO


DO VALOR DOS BENEFCIOS, em seu artigo 41-A e seguintes, que:

Art. 41-A. O valor dos benefcios em manuteno ser


reajustado, anualmente, na mesma data do reajuste do salrio
mnimo, pro rata, de acordo com suas respectivas datas de incio
ou do ltimo reajustamento, com base no ndice Nacional de
Preos ao Consumidor - INPC, apurado pela Fundao Instituto
Brasileiro de Geografia e Estatstica - IBG E . (Vide Medida
Provisria n 316, de 2006) (Includo pela Lei n 11.430, de
2006)
1o Nenhum benefcio reajustado poder exceder o limite
mximo do salrio-de-benefcio na data do reajustamento,
respeitados os direitos adquiridos.(Includo pela Lei n 11.430,
de 2006)
2o Os benefcios com renda mensal superior a um salrio
mnimo sero pagos do primeiro ao quinto dia til do ms
subsequente ao de sua competncia, observada a distribuio
proporcional do nmero de beneficirios por dia de
pagamento. (Redao dada pelo Lei n 11.665, de 2008).
3o Os benefcios com renda mensal no valor de at um salrio
mnimo sero pagos no perodo compreendido entre o quinto
dia til que anteceder o final do ms de sua competncia e o
quinto dia til do ms subsequente, observada a distribuio
proporcional dos beneficirios por dia de pagamento. (Redao
dada pelo Lei n 11.665, de 2008).
4o Para os efeitos dos 2o e 3o deste artigo, considera-se
dia til aquele de expediente bancrio com horrio normal de
atendimento. (Redao dada pelo Lei n 11.665, de 2008).
5o O primeiro pagamento do benefcio ser efetuado at
quarenta e cinco dias aps a data da apresentao, pelo segurado,
da documentao necessria a sua concesso. (Includo pelo Lei
n 11.665, de 2008).
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 637

6o Para os benefcios que tenham sido majorados devido


elevao do salrio mnimo, o referido aumento dever ser
compensado no momento da aplicao do disposto
no caput deste artigo, de acordo com normas a serem baixadas
pelo Ministrio da Previdncia Social. (Includo pelo Lei n
11.665, de 2008).

No obstante, temos o artigo 20, da Lei n 8.212/91, que determina


o critrio e poca do reajustamento dos salrios-de-contribuio,
conforme abaixo transcrito:

Art. 20. A contribuio do empregado, inclusive o domstico, e


a do trabalhador avulso calculada mediante a aplicao da
correspondente alquota sobre o seu salrio-de-contribuio
mensal, de forma no cumulativa, observado o disposto no artigo
28, de acordo com a seguinte tabela: (Redao dada pela Lei n
9.032, de 28/04/1995)

Salrio-de-contribuio Alquota em %
at R$ 249,80 8,00
de R$ 249,81 at R$ 416,33 9,00
de R$ 416,34 at R$ 832,66 11,00
(Valores e alquotas dados pela Lei n 9.129, de 20/11/1995)

1 Os valores do salrio-de-contribuio sero reajustados, a


partir da data de entrada em vigor desta Lei, na mesma poca e
com os mesmos ndices que os do reajustamento dos benefcios
de prestao continuada da Previdncia Social. (Redao dada
ao pargrafo pela Lei n 8.620, de 05.01.1993)
2 O disposto neste artigo aplica-se tambm aos segurados
empregados e trabalhadores avulsos que prestem servios a
microempresas. (Pargrafo acrescentado pela Lei n 8.620, de
05.01.1993)
638 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Ressalte-se, por oportuno, que o 1 supramencionado


determina, com clareza, que o reajuste do salrio-de-contribuio ser
reajustado na mesma poca e com os mesmos ndices que o reajuste
verificado nos benefcios de prestao continuada.
Nesse sentido, a Lei n 8.213/91 em seu artigo 134 assim dispe:

Art. 134. Os valores expressos em moeda corrente nesta Lei sero


reajustados nas mesmas pocas e com os mesmos ndices
utilizados para o reajustamento dos valores dos benefcios. (NR)
(Redao dada ao artigo pela Medida Provisria n 2.187-13, de
24.08.2001, DOU 27.08.2001, em vigor conforme o art. 2 da EC
n 32/2001)

Verifica-se, ento, que nesse artigo tambm existe a vinculao


entre a poca e ndice dos reajustes dos benefcios, desprezando-se,
destarte, a proporcionalidade prevista no artigo 41, inciso IV, da Lei
n 8.213/91. Nota-se que o inciso IV, do artigo 41, estabelece que os
valores dos benefcios em manuteno sero reajustados de acordo
com a variao de preos de produtos necessrios e relevantes para a
aferio da manuteno do valor de compra dos benefcios, de onde
fcil perceber os prejuzos diretos que refletem nos benefcios dos
autores.
Depreende-se, dessas normas, que a Lei prev um limite para os
salrios-de-contribuio, e aps, um novo limite para o salrio-de-
benefcio. contra este ltimo que ora se insurge. Porm, a Constituio
Federal garante a manuteno do valor real do benefcio, mas a
existncia de duplo limitador no prevista no texto constitucional,
gerando enorme prejuzo aos autores.
Ainda, o nosso sistema previdencirio baseia-se sempre na
correspondncia entre contribuio e benefcio, donde se conclui que
o valor do salrio-de-contribuio serve de base para a obteno do
salrio-de-benefcio, o que, se devidamente cumprido pelo requerido,
garantiria a preservao, em carter permanente, do valor real dos
benefcios dos autores.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 639

A observncia e manuteno do artigo 41, IV, gera aos


beneficirios da Previdncia Social prejuzos cumulados e contnuos,
lesando destarte o princpio atuarial, sempre em detrimento dos autores
e demais beneficirios.
Esse aspecto confronta diretamente com o texto constitucional
(artigos 201 e 202), pois, como j foi dito, ao abalar o critrio de
atualizao, causa prejuzo aos autores em prol da autarquia requerida,
sendo que esse sistema deve defender tanto os autores como o
requerido.
Portanto, a causa de pedir prende-se ao fato de que o inciso IV
do artigo 41, ao estabelecer que os valores dos benefcios em
manuteno sero reajustados, de acordo com suas respectivas datas
de incio, pois nos demais artigos citados na inicial que ora se emenda,
conforme determinao de Vossa Excelncia, percebe-se que predomina
a vinculao dos critrios de reajuste dos benefcios em manuteno,
bem como dos salrios-de-contribuio, quais sejam estes artigos:
artigos 20, 1, da Lei n 8.212/91, e 134 da Lei n 8.213/91.
Destarte, resta prejudicado o critrio de reajustamento conferido
aos aposentados ao aplicar-se a proporcionalidade. Trata-se da
aplicao de dois critrios antagnicos, pois, para se reajustar o salrio-
de-contribuio, aplica-se o ndice em sua integridade e, para se
reajustar os benefcios em manuteno, aplica-se somente parte do
ndice.

DO PEDIDO

Ante o exposto, requer-se a Vossa Excelncia:


a) a citao do requerido, na pessoa de seu representante legal,
para que querendo conteste a presente ao, no prazo legal,
sob pena de confisso e revelia;
b) seja julgada totalmente procedente a presente ao,
determinando ao INSS que efetue a reviso dos benefcios dos
autores, para que sejam reajustados com a aplicao do ndice
integral do perodo, para se preservar, em carter permanente,
seu valor real.
640 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

c) a produo de todos meios de prova em direito admitidos,


tais como documental e outras que se fizerem necessrias;
d) seja condenado o requerido ao pagamento das custas
processuais e honorrios advocatcios, sendo estes na base
usual de 20% (vinte por cento).

DA JUSTIA GRATUITA

Requer-se, finalmente, a concesso do benefcio da justia


gratuita, tendo em vista o estado de precariedade dos autores e o carter
alimentar da pretenso.

VALOR DA CAUSA

D-se presente causa, para efeitos fiscais, o valor de R$ ........


(........................).

Nestes termos,
Pede deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
Os requerentes pedem a reviso de seus benefcios, para que estes
sejam reajustados com a aplicao do ndice integral do perodo, preser-
vando-lhes o valor real, o que lhes devido pela Constituio Federal.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 641

REVISIONAL DE APOSENTADORIA LEI N 8.213/91 VALOR


DEFASADO VINCULAO AO SALRIO MNIMO ART. 58/ADCT

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE


DIREITO DA ... VARA CVEL DA COMARCA DE ..............................

........................, (qualificao), aqui postulando em causa prpria,


com apoio nos permissivos dos arts. 36 e 254, I, ambos do Cdigo
Processo Civil, com endereo na Rua ............., n ..., onde receber
intimaes, vem presena de V. Exa., atendido o preceituado no art.
282, do CPC, para propor

RETIFICAO DE PROVENTOS DE APOSENTADORIA

em face do ..............., superintendncia do ................, com sede


........., com fundamento nos artigos 58, do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias (ADCT), e 41, inciso I, da Lei n 8.213,
de 24.07.1991, e pacfica jurisprudncia, pelos motivos de fato e de
direito a seguir expostos:
1) Foi concedida ao autor aposentadoria por tempo de servio,
a partir de .../.../...., com renda mensal inicial de R$ ........
(........................), equivalente, poca, a ... (......) salrios mnimos (doc.
...).
2) Os valores acima apontados sofreram achatamento de monta,
a partir da competncia de .......... de ...., como fazem prova os
documentos juntados (docs. ...).
3) O ente pagador, ao reduzir os ganhos para valores inferiores
a ... (......) salrios mnimos, feriu normas da Constituio Federal,
que a base do nosso ordenamento jurdico, sendo que regra nenhuma
pode contrariar os princpios ali insculpidos, respaldados pela
jurisprudncia como adiante transcrito:
642 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

O art. 58 do ADCT, de 1988, ao garantir a atualizao dos


benefcios previdencirios, no autorizou a aplicao retroativa
do critrio de reviso consagrado nesse preceito transitrio,
deslocou, para o stimo ms contado da promulgao da Lei
Fundamental, o incio de atuao do novo critrio revisional das
prestaes mensais dos benefcios previdencirios. (STF Ac.
unn. da 1 T., pub. em 17.07.94 RE 170.136-6-SP, Rel. Min.
Celso de Mello INSS x Amarildo Gomes Adis. Camarus Prado
Pires e Valdecrio Teles Vera. ADV. 41/94, n 66.963)

O que previsto no art. 58 do Ato das Disposies Constitucionais


Transitrias tem como termo inicial o ms de abril de 1989.
Assim, somente cabe a equivalncia quanto s prestaes que
tenham se tornado vencidas aps tal data. Precedentes: Recurso
Extraordinrio n 142.391-9-SP. Relatado pelo Min. Ilmar Galvo,
perante a Primeira Turma com deciso unnime, cujo acrdo
foi publicado no Dirio da Justia de 17.12.93, pgina 28.033, e
Recurso Extraordinrio n 153.852-0-SP, relatado pelo Min.
Carlos Veloso na 2 Turma, no dia 16.11.93. (STF Ac. unn.
da 2 T., publ. em 05/08/1994 RE 171.908-7-SP Rel. Min. Marco
Aurlio INSS x Roman Cossovan ADVs. Anete Rodelo e
Orlando Batine. ADV. 42/94 n 67.037)

4) Com base nas consideraes acima expendidas, o autor


considera inconstitucional qualquer critrio adotado para a correo
da aposentadoria vinculada ao salrio mnimo que venha divergir do
preceituado no artigo 58, do ADCT.
Isto posto, pede a condenao do ru nas diferenas
representadas pelos valores pagos, conforme os documentos juntados,
e os valores realmente devidos ... (......) salrios mnimos mensais,
conforme quadro demonstrativo juntado, a partir da competncia de
........... de ...., inclusive quanto ao 13 salrio do referido perodo.
Por fim, requer a V. Exa. que, nos termos dos arts. 213 e seguintes
do CPC, se digne de mandar citar o ru, a fim de vir responder aos
termos desta ao, no prazo legal, sob pena de revelia e confisso ficta,
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 643

sendo, finalmente, reconhecido o direito do autor no pedido e a


condenao do ru, na forma do pleiteado, correo monetria, juros,
custas e honorrios advocatcios.
Protestando por provas que em direito sejam admitidas, d-se
presente, para os efeitos das taxas judicirias, o valor de R$ ........
(.........................).

Termos em que, respeitosamente,


P. E. Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
Reviso da aposentadoria devido ao achatamento dos valores pagos
posteriormente concesso, estipulando-se sua vinculao quantidade
de salrios mnimos anteriormente auferidos, segundo previso legal, ou
seja, para benefcios concedidos antes da CF/1988.
644 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 645

REVISIONAL PENSO POR MORTE AO ORDINRIA INSS


UNIO FEDERAL TUTELA ANTECIPADA - DIFERENA DE
VALOR PEDIDO DE COMPLEMENTAO LEI N 9.032/95

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL


DA ... VARA PREVIDENCIRIA DA ... SUBSEO JUDICIRIA
SEO JUDICIRIA DE ..............

1) ..............., (qualificao), portadora da Cdula de Identidade/


RG n ......., inscrita no CPF/MF sob n ........, residente e
domiciliada na comarca de ........., na Rua ......, n ...;
2) ..............., (qualificao), portador da Cdula de Identidade/
RG n ......, inscrito no CPF/MF sob n ......., residente e
domiciliado na comarca de ........., na Rua ......., n ...;
3) ..............., (qualificao), portadora da Cdula de Identidade/
RG n ......., inscrita no CPF/MF sob n ........, residente e
domiciliada na comarca de ........., na Rua ......, n ...;
4) ..............., (qualificao), portador da Cdula de Identidade/
RG n ......, inscrito no CPF/MF sob n ......., residente e
domiciliado na comarca de ........., na Rua ......., n ...,
por seus advogados, ao final subscritos (instrumento
procu-ratrio apensado como documento de n ...), com escritrio na
Rua .........., n ..., na comarca de ........... - ..., onde recebem intimaes,
tendo por fundamento o que dispem a Lei n 8.213/91, a Lei n 9.032/
95 e demais disposies atinentes matria, vm respeitosamente,
presena de Vossa Excelncia, para propor a presente

AO ORDINRIA REVISIONAL DE PENSO POR MORTE


C/C TUTELA ANTECIPATRIA
646 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS,


Autarquia Federal, com Superintendncia Regional nestacapital, na
Rua .............., n ..., e a UNIO FEDERAL, na pessoa de seus
representantes legais, com endereos conhecido deste MM. Juzo, pelas
razes de fato e de direito a seguir expostas:

1. DA LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM

O presente feito proposto simultaneamente contra o ........ e


contra a ..............., porque o .......... o responsvel pelo pagamento
das penses que so objeto deste feito, ao passo que a ................. efetua
a complementao de parte dos benefcios, eis que no plo ativo se
encontram vivas de ex-ferrovirios, beneficiadas pelos termos da
legislao vigente.
Ressalte-se que a .................. foi includa no plo passivo deste
feito apenas porque a responsvel pela complementao das
aposentadorias pagas aos ferrovirios admitidos at a data de .../.../....,
bem como aos seus dependentes, conforme dispe a legislao em
vigor.
Segundo tal sistemtica, o .......... efetua o pagamento das penses
das Demandantes e posteriormente se ressarce das importncias junto
ao Tesouro Nacional.
Na hiptese dos Autos, encontram-se nessa situao
praticamente todas as Requerentes, excetuando-se apenas a Requerente
................, cujo falecido marido ingressou nos quadros da ..................
aps o ms de .......... de .... .
Dessa forma, na medida em que a elevao do valor das penses
implicar em algum nus para o Tesouro Nacional, entenderam as
Peticionrias ser importante enderear a demanda tambm contra a
................, de maneira a propiciar a mais ampla defesa possvel em
todos os nveis interessados.
Destaque-se tambm que no foi efetuado um pedido especfico
de complementao do montante das penses contra a .................,
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 647

porque este fato torna-se automtico, eis que decorre expressamente


do comando legal.

2. DOS FATOS

Todas as Requerentes so vivas de ex-ferrovirios, percebendo


penso dos cofres previdencirios, conforme comprovam pela juntada
dos documentos de n ............. .
Algumas delas (as nominadas sob os ns. ... a ...), cujos maridos
faleceram antes do advento da Nova Carta, esto percebendo uma renda
mensal equivalente a ...% (........ por cento) do total da aposentadoria
do de cujus (ou do montante que ele estaria rece-bendo, se estivesse
na ativa na data de seu falecimento), enquanto que a penso das demais
(... e ...), que ficaram vivas aps o dia .../.../...., atinge o percentual de
...% (....... por cento).
Entendem as Autoras que a Previdncia Social vem efetuando
tais pagamentos em desacordo com os ditames legais, donde a
propositura do presente feito.

3. DO DIREITO

A legislao que disciplina a matria determinava que fosse


efetuado o pagamento da penso viva do segurado falecido, de acordo
com os critrios referidos no item anterior, no percentual de ...% (........
por cento).
Com o advento da Lei n 8.213/91, que regulou o tema em seu
artigo 75, o valor mensal da penso por morte, segundo a alnea a
daquele dispositivo, passou ento a ser:

Art. 75. Constitudo de uma parcela, relativa famlia, de 80%


(oitenta por cento) do valor da aposentadoria que o segurado
recebia ou a que teria direito, se estivesse aposentado na data de
648 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

seu falecimento, mais tantas parcelas de 10% (dez por cento) do


valor da mesma aposentadoria quantos forem os seus
dependentes, at o mximo de 2 (duas).

Na prtica, isto equivalia a dizer que, se existisse como


beneficiria somente a viva (como o caso das Peticionrias), o .........
pagaria ...% ou seja, ...% pela aposentadoria e mais ...% por se tratar
de dependente.
Esse percentual de ...% retroagiu a .../.../...., data da promulgao
da nova Constituio Federal, por fora do que disps o art. 144 do
Plano de Benefcios da Previdncia Social.
Assim, em sntese, as Requerentes que se tornaram vivas a partir
de .../.../.... recebem hoje o benefcio com base no percentual de ...%
(......... por cento), ao passo que as que j recebiam a penso
anteriormente quela data permaneceram com o percentual de ...%
(......... por cento).
manifesto que esse critrio equivocado, na medida em que
todas as vivas so iguais perante a lei.
Finalmente, a Lei n 9.528, de 10.12.1997, deu nova redao ao
art. 75 da Lei n 8.213/91, nos seguintes termos:

Art. 75. O valor mensal da penso por morte ser de cem por
cento do valor da aposentadoria que o segurado recebia ou
daquela a que teria direito se estivesse aposentado por invalidez
na data de seu falecimento, observado o disposto no artigo 33
desta Lei.

Verifica-se que os percentuais que serviam de base para o


pagamento do benefcio em questo, de ...% ou de ...%, passaram a ter
outro patamar, tal seja, de ...% sobre o salrio-de-benefcio.
Entretanto, continua o .......... a efetuar o pagamento da forma
primitiva, ou seja, de ...% (......... por cento) para aquelas que se
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 649

tornaram vivas at .../.../...., e de ...% (......... por cento) para as que


enviuvaram entre .../.../.... e .../.../.... .
Desta forma, como o Demandado no est pagando corretamente
s Demandantes as penses supra, restou-lhes a via judicial para terem
reparada tal injustia.
Vale notar que a pretenso das Peticionrias a de receber as
suas penses em quantias iguais a ...% (......... por cento) do total a que
os respectivos segurados teriam direito, se vivos e aposentados
estivessem, bem como os montantes em atraso.
As quantias atualmente pagas atingem apenas ...%, ou ...% (.........
por cento) do valor correto.
No pleiteiam elas, portanto, qualquer equiparao com os valores
pagos aos ferrovirios em atividade, uma vez que tais pagamentos j
vm sendo efetuados de forma correta.
No entender das Autoras, o aludido critrio diferenciado que o
............... vem adotando fere o princpio da isonomia, insculpido no
caput do art. 5 da Lei Maior, eis que as elevaes dos mencionados
percentuais devem necessariamente alcanar igualmente todas as
situaes existentes.
que nos termos do art. 6, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil:

Art. 6. A lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados


o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada.

Ora, a hiptese dos autos no trata de ato jurdico perfeito, j


que este se restringe prpria concesso do benefcio em si; os
pagamentos mensais no passam de meros efeitos ou resultados do
ato jurdico perfeito, caracterizado este pelo reconhecimento das
Requerentes ao recebimento da penso.
Tampouco se pode alegar, por absolutamente incabvel, a
existncia de direito adquirido por parte do Instituto Suplicado ao
pagamento de penses com percentual reduzido, eis que se trata de
650 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

preceito de ordem pblica (e que deve, por isto, ser aplicado de


imediato a todos os casos) e que o .............. est pagando o valor integral
das penses concedidas aps o advento da lei s que se tornaram vivas
aps .../.../.... .
Tambm no se trata, a toda evidncia, de coisa julgada.
Assim, no se amoldando a qualquer das ressalvas estabelecidas
pelo referido preceito da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, deve a Lei
n 9.032/95 produzir efeitos imediatos e gerais, para o fim de pagar s
Requerentes a respectiva penso sempre com o percentual de ...% (.........
por cento).
neste sentido a lio de Caio Mrio da Silva Pereira, em
Instituies de Direito Civil, Ed. Forense, 5. ed., 2 tiragem, vol. I, p.
155:

As leis polticas, abrangendo as de natureza constitucional,


eleitoral e administrativa, tm aplicao imediata, e abarcam
todas as situaes individuais. Se uma lei nova declara que ficam
sem efeito as inscries eleitorais anteriores, e determina que
todo cidado deve requerer novo ttulo, aplica-se a todos, sem
que ningum possa opor nova disposio a circunstncia de j
se ter qualificado eleitor anteriormente. Se uma lei nova
estabelece diferentes direitos e obrigaes para os servidores do
Estado, alcana a generalidade dos funcionrios.
(...)
Como a lei favorvel no pode, pela sua prpria natureza, trazer
molstia a uns e outros, aplica-se sem qualquer restrio, o que
d impresso, embora errnea, de sua retroatividade.

Trata a espcie, com efeito, de lei mais favorvel ao beneficirio


e, como tal, deve ser aplicada a todas as prestaes futuras, tambm
conhecidas como prestaes de trato sucessivo.
neste sentido o pacfico entendimento jurisprudencial,
conforme se depreende dos seguintes julgados, todos extrados do
programa Informa Jurdico 10:
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 651

1. Do Superior Tribunal de Justia:

RIP: 00012838 DECISO: 26.04.1995


PROCESSO: REsp n 0062389
UF: SP TURMA: 05 DJ DATA: 15.05.1995.
PG. 13441 RELATOR: MINISTRO JESUS COSTA LIMA.

EMENTA: PREVIDENCIRIO. ACIDENTE DO TRABALHO.


AUXLIO-SUPLEMENTAR. NATUREZA. INCIDNCIA DA LEI
NOVA MAIS BENFICA. POSSIBILIDADE. I) O JUIZ, NA
APLICAO DA LEI, DEVE ATENDER AOS FINS SOCIAIS A
QUE ELA SE DESTINA E S EXIGNCIAS DO BEM COMUM.
II) A LEI DE ACIDENTES DO TRABALHO TEM ESSAS
CARACTERSTICAS. DA QUE, SE UM BENEFCIO PASSA A
SER PAGO EM PERCENTAGEM MAIS ELEVADA, POR FORA
DA LEI NOVA QUE, SENDO DE ORDEM PBLICA, TEM
APLICAO IMEDIATA E ALCANA OS CASOS PENDENTES
DE JULGAMENTO, ELA QUE DEVE SER APLICADA. III)
RECURSO ESPECIAL CONHECIDO E PROVIDO.

DECISO: POR UNANIMIDADE, CONHECER DOS RECURSOS


E LHE DAR PROVIMENTO PARA RESTABELECER A
SENTENA. VEJA: RE 70736, 64878-MG (STF).

REFERNCIA JURISPRUDENCIAL:

a)PROC: REsp. NM: 0068258J UF: SP


REG: 95.0030484.8, DECISO: 07.08.1995.
DJ DATA: 28.08.1995, PG. 26.680
b) PROC: REsp. NM: 0067590 UF: SP
REG: 95.0028254.2, DECISO: 02.08.1995
652 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

DJ DATA: 28.08.1995, PG: 26.673


c) PROC: REsp. NM: 0059542 UF: SP
REG: 95.0003356.9, DECISO: 10.05.1995
DJ DATA: 29.05.1995, PG. 15.535.

2. Do extinto Tribunal de Alada de So Paulo:

LOCAO CONTRATO TRATO SUCESSIVO


SUPERVENINCIA DA LEI N 8.245/91 APLICAO
IMEDIATA. A aplicao da legislao superveniente imediata,
mormente quando se trata de cumprimento de prestaes de trato
sucessivo. (Ap. s/ Rev. 436.472 9 Cm. Rel. Juiz FERRAZ DE
ARRUDA J. 26.07.1995.)

4. DO PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

A matria, a rigor, to clara e to evidente o direito das


Requerentes que o tema poderia ser tranquilamente objeto de mandado
de segurana.
No obstante, optaram as Suplicantes pelo presente feito, porque
pretendem obter dois provimentos judiciais, sendo um para receber
os valores atrasados e o outro para que o Suplicado seja compelido a
pagar, doravante, os montantes devidos a ttulo de penses.
Com respeito a este ltimo pleito, as Autoras invocam o preceito
contido no art. 273 e seu inciso I, do CPC, para requerer a tutela
antecipada, inaudita altera pars, determinando-se ao ........... a imediata
retificao dos valores das penses pagas, de forma a faz-los incidir
sobre ...% (........ por cento) do salrio-de-benefcio.
Essa pretenso se funda na absoluta clareza do texto legal (Lei
n 8.213/91, artigo 75, conforme acima exposto), com apoio na doutrina
e na jurisprudncia.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 653

O receio da ocorrncia de dano irreparvel ou de difcil reparao


(CPC, 273, I) representado pela demora na tramitao deste feito at
final execuo do julgado, assim como pela conhecida forma de agir
do Suplicado, no sentido de recorrer de toda e qualquer deciso
judicial, bem ainda pelo estado de pauperidade das Suplicantes, que
sobrevivem com miserveis penses pagas pela Previdncia Social,
conforme se pode constatar no exame dos documentos de n ......... .
Com efeito, negada a tutela antecipadamente e tendo em vista a
conhecida demora existente na tramitao de processos desta ordem,
quantas das vivas Peticionrias iro, ao final, efetivamente, se
beneficiar com aquilo que inquestionavelmente direito seu?
Isto posto, requerem que Vossa Excelncia conceda tutela
antecipada, a fim de determinar que o ............ proceda imediata
retificao dos valores pagos s Demandantes, a ttulo de penso.

5. DO PEDIDO

Em virtude do estado de miserabilidade das Demandantes,


comprovado pelos documentos de n .................., requer-se,
inicialmente, o benefcio da Justia gratuita, na forma prevista no art.
4 da Lei n 1.060/50, eis que as Requerentes no tm condies de
arcar com as custas processuais sem prejuzo prprio.
Em decorrncia de tudo o que foi exposto, requerem as
Suplicantes que Vossa Excelncia, aps a concesso da tutela
antecipada, determine a citao dos representantes dos Requeridos,
para, querendo, vir a Juzo contestar o presente feito, prosseguindo-se
no processo at sentena final, a qual, requer-se, conforme a tutela
antecipada, julgue o feito procedente, condenando-se os Rus ao
pagamento mensal dos valores corretos das penses, igual a ...% (........
por cento) do salrio-de-benefcio, bem como ao pagamento dos
montantes atrasados, na forma antes exposta.
Requer-se ainda a condenao dos Suplicados nas verbas de
sucumbncia.
654 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Protesta-se provar o alegado pelos meios de prova admitidos em


Direito.

D-se causa, para os efeitos fiscais, o valor de R$ .......


(........................).

Nestes Termos,
Pedem Deferimento.

(Local e data)

Advogado
OAB/... n. .......

RESUMO
As autoras propem ao de reviso de benefcios em face do INSS
e Unio Federal, pelo fato de que, na qualidade de pensionistas, no esto
recebendo o percentual devido, que de 100% sobre o salrio-de-benef-
cio. Pedem pela antecipao da tutela, para que se determine, de imedia-
to, que o INSS efetue o pagamento do valor devido e, ao final, que seja
confirmada por sentena a tutela antecipada, julgando-se a ao proce-
dente.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 655

SENTENA DECISO DESAPOSENTADORIA AO


ORDINRIA INSS TUTELA ANTECIPADA

... VARA CVEL DA COMARCA DE .................. - ...


PROCESSO N ..............
AUTOR: ..............................
RU: INSS INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL

SENTENA

1. RELATRIO

Cuidam os autos de demanda proposta por FULANO DE TAL


em face do INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL,
objetivando:
a) o reconhecimento do direito renncia do benefcio de
aposentadoria por tempo de servio/contribuio outrora concedido
(DIB em .../.../.....), com a desaposentao;
b) a concesso de nova aposentadoria, com a soma ao tempo de
contribuio j reconhecido, das contribuies vertidas aps a parte
demandante entrar na inatividade.
Devidamente citado, o ru apresentou contestao, alegando, em
sntese, a impossibilidade de o demandante renunciar aposentadoria
ora percebida, razo pela qual requereu a improcedncia da ao.
o sucinto relatrio. DECIDO.

2. FUNDAMENTAO

2.2. DO MRITO
656 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

As pretenses da parte autora merecem ser acolhidas, consoante


adiante se v.

2.2.1 Da desaposentao e do cmputo do tempo de servio e


contribuio relativo ao perodo em que o segurado esteve
inativo

O direito do aposentado renunciar a aposentadoria para requerer


novo benefcio, mais vantajoso, estreme de dvidas, uma vez que a
aposentadoria se constitui em direito patrimonial inequivocadamente
disponvel.
Nesse sentido, traz-se baila o pacfico entendimento da
jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, in verbis:

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA NO REGIME GERAL


DA PREVIDNCIA SOCIAL. DIREITO DE RENNCIA.
CABIMENTO. POSSIBILIDADE DE UTILIZAO DE
CERTIDO DE TEMPO DE CONTRIBUIO PARA NOVA
APOSENTADORIA EM REGIME DIVERSO. NO -
OBRIGATORIEDADE DE DEVOLUO DE VALORES
RECEBIDOS. EFEITOS EX TUNC DA RENNCIA
APOSENTADORIA. JURISPRUDNCIA DO STJ. AGRAVO
REGIMENTAL IMPROVIDO. 1. A renncia aposentadoria
perfeitamente possvel, por ser ela um direito patrimonial
disponvel. Sendo assim, se o segurado pode renunciar
aposentadoria, no caso de ser indevida a acumulao, inexiste
fundamento jurdico para o indeferimento da renncia quando
ela constituir uma prpria liberalidade do aposentado. Nesta
hiptese, revela-se cabvel a contagem do respectivo tempo de
servio para a obteno de nova aposentadoria, ainda que por
outro regime de previdncia. Caso contrrio, o tempo trabalhado
no seria computado em nenhum dos regimes, o que constituiria
uma flagrante injustia aos direitos do trabalhador. 2. O ato de
renunciar ao benefcio, conforme tambm j decidido por esta
Corte, tem efeitos ex tunc e no implica a obrigao de devoluo
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 657

das parcelas recebidas, pois, enquanto esteve aposentado, o


segurado fez jus aos seus proventos. Inexistindo a aludida
inativao onerosa aos cofres pblicos e estando a deciso
monocrtica devidamente fundamentada na jurisprudncia desta
Corte, o improvimento do recurso de rigor. 3. Agravo regimental
improvido. (destaque nosso) (AgRg no REsp 328.101/SC, Rel.
Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA
TURMA, julgado em 02/10/2008, DJe 20/10/2008).

A controvrsia, no caso, cinge-se no que pertine anlise da


necessidade ou no de, em decorrncia da desaposentao, haver a
devoluo dos valores j recebidos aps a sua inativao.
O Tribunal Regional Federal da 2 Regio, a guisa de exemplo,
defende que vivel se mostra a desaposentao do segurado, ou seja, a
desconstituio do ato concessrio de aposentadoria e o
estabelecimento de uma nova relao jurdica a partir do pedido
administrativo de aposentadoria na modalidade integral, sem a
devoluo pelo segurado das parcelas recebidas sob tal rubrica,
consoante adiante se v:

PREVIDENCIRIO. AGRAVO INTERNO. DECADNCIA.


INOCORRNCIA. DESAPOSENTAO. AUSNCIA DE
PREVISO LEGAL. DEVOLUO DE IMPORTNCIAS
RECEBIDAS. NO OBRIGATORIEDADE. JUROS DE MORA.
INAPLICABILIDADE DA LEI 11.960/2009 AOS PROCESSOS EM
ANDAMENTO. RECURSO DO INSS DESPROVIDO. I
Preliminarmente no merece acolhida a alegao do INSS quanto
a decadncia do direito do autor, com
base no art. 103 da Lei n 8.213/91, pois no se trata de reviso
de benefcio previdencirio, mas de renncia de um benefcio
para que seja concedido outro mais favorvel ao autor ; II
Quanto a possibilidade de desaposentao, pode ser
considerada como a renncia expressa do segurado
aposentadoria j concedida. Aps a concesso de uma primeira
aposentadoria, o segurado retorna ao mercado de trabalho e,
658 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

em funo de contribuies efetuadas aps a data da


aposentao, deseja obter novo benefcio, superior quele que
vinha recebendo, em razo do novo tempo contributivo, isto ,
implica o cancelamento de uma aposentadoria e o posterior
incio de outra.; III No h previso legal expressa quanto
desaposentao no Direito brasileiro. Assim, a inexistncia de
dispositivo legal que proba a renncia ao benefcio
previdencirio legalmente concedido deve ser considerada
como possibilidade para a revogao do benefcio a pedido do
segurado. IV No havendo irregularidade na concesso do
benefcio, no h que se falar em obrigatoriedade de devoluo
de importncias percebidas. No se cogita, tambm, de cumular
benefcios; finda uma aposentadoria pela renncia, outra ter
incio, no havendo justificativa aceitvel para que se imponha
ao segurado a obrigao de restituir quaisquer valores ao
Errio. V No que toca ao advento da Lei 11.960, de 29 de junho
de 2009, que
deu nova redao ao art. 1-F, da Lei 9.494/97, a inovao
legislativa no se aplica hiptese vertente, somente podendo
atingir as relaes jurdicas constitudas a partir de sua vigncia,
tendo em vista tratar-se de norma de natureza instrumental
material,
conforme restou decidido recentemente pelo Egrgio Superior
Tribunal de Justia. VI Recurso desprovido. (Apelao/Reexame
necessrio 200950010054971, Rel. Desembargador Federal
Alusio Gonalves de Castro Mendes, 1 TURMA, julgado em
22/02/2011, DJe 03/03/2011 - destaquei).

A respeito da matria, vislumbro, ainda, na linha do


entendimento consolidado pelo Superior Tribunal de Justia adiante
alinhavado , que no h necessidade da devoluo dessas parcelas
para aproveitamento do perodo em que o autor continuou trabalhando
aps a concesso de sua aposentadoria renunciada.
Isso porque, alm do fato de que enquanto esteve aposentado, o
aludido autor/segurado fez jus aos seus proventos, no havendo que
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 659

se falar, assim, em enriquecimento ilcito, inexiste no sistema


previdencirio brasileiro norma proibitiva tanto no tocante
desaposentao quanto no que se refere nova contagem do tempo
referente ao perodo de tempo de servio/contribuio computado
durante a aposentadoria renunciada.
No ponto, vale destacar que o art. 181-B do Decreto n 3.048/99,
acrescentado pelo Decreto n 3.265/99, ao prever a impossibilidade de
renncia das aposentadorias por idade, tempo de contribuio e
especial, criou disposio normativa sem previso na Lei n 8.213/91,
de modo que extrapolou os limites da Lei regulamentada, circunstncia
inadmissvel no ordenamento jurdico ptrio.
Nesse contexto, por ausncia de expressa proibio legal, subsiste
a permisso, pois que a limitao da liberdade individual deve ser
tratada explicitamente, no podendo ser abolida ou reduzida com
fulcro na omisso legislativa. Outrossim, ressalte-se que os benefcios
previdencirios em geral tendo em vista a sua natureza de verba
substitutiva da renda advinda do trabalho para o trabalhador em
potencial condio de afetado por risco social tm natureza alimentar.
Dessa forma, a natureza alimentar dos benefcios previdencirios e,
ainda, a boa-f do segurado tambm impossibilitam a irrepetibilidade
dos valores recebidos, at porque, consoante alhures destacado, no
tendo o recebimento das verbas decorrentes da aposentadoria
renunciada se dado de forma indevida ou ilcita, as mesmas restaram
consumidas, no sendo, assim, exigvel do segurado a devoluo.
Por fim, destaque-se ainda que no h como se reconhecer que o
aproveitamento do tempo de servio/contribuio do autor posterior
concesso do benefcio de aposentadoria ofende ao princpio da
isonomia, uma vez que o instrumento da desaposentao se mostra
hbil a ser utilizado por todos os segurados que se encontram em
situao similar.
Corroborando o que se disse acerca da viabilidade da
desaposentao sem necessidade de devoluo dos valores j recebidos
pelo aposentado a ttulo do benefcio previdencirio decorrente de
sua inatividade, colaciona-se a jurisprudncia do Superior Tribunal
de Justia, in verbis:
660 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

(...) A aposentadoria direito patrimonial disponvel, passvel


de renncia, portanto. A abdicao do benefcio no atinge o
tempo de contribuio. Estando cancelada a aposentadoria no
regime geral, tem a pessoa o direito de ver computado, no servio
pblico, o respectivo tempo de contribuio na atividade privada.
No caso, no se cogita a cumulao de benefcios, mas o fim de
uma aposentadoria e o conseqente incio de outra. O ato de
renunciar a aposentadoria tem efeito ex nunc e no gera o dever
de devolver valores, pois enquanto perdurou a aposentadoria
pelo regime geral, os pagamentos, de natureza alimentar, eram
indiscutivelmente devidos. (destaque nosso) (RESP 692628,
Rel. Min. Nilson Naves, 6 Turma, por unanimidade, DJ de 05/
09/2005).

PROCESSUAL CIVIL E PREVIDENCIRIO. AGRAVO


REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. DECISO
MONOCRTICA DO RELATOR COM ARRIMO NO ART. 557
DO CPC. MATRIA NOVA. DISCUSSO. NO-CABIMENTO.
PRECLUSO. RENNCIA APOSENTADORIA. DEVOLUO
DOS VALORES RECEBIDOS. NO OBRIGATORIEDADE. 1.
permitido ao relator do recurso especial valer-se do art. 557 do
Cdigo de Processo Civil, quando o
entendimento adotado na deciso monocrtica encontra-se em
consonncia com a jurisprudncia dominante desta Corte
Superior de Justia. 2. Fica superada eventual ofensa ao art. 557
do Cdigo de Processo Civil pelo julgamento colegiado do agravo
regimental interposto contra a deciso singular do Relator.
Precedentes. 3. Em sede de regimental, no possvel inovar na
argumentao, no sentido de trazer tona questes que sequer
foram objeto das razes do recurso especial, em face da ocorrncia
da precluso. 4. A renncia aposentadoria, para fins de
concesso de novo benefcio, seja no mesmo regime ou em
regime diverso, no implica em devoluo dos valores
percebidos, pois, enquanto esteve aposentado, o segurado fez
jus aos seus proventos. Precedentes. 5. Agravo regimental
desprovido. (destaque nosso) (AgRg no REsp 1107638/PR, Rel.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 661

Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 29/04/


2009, DJe 25/05/2009)

Dessa forma, ante a fragilidade dos argumentos em contrrio,


principalmente porque estes desafiam preceitos constitucionais como
o direito fundamental Previdncia Social combinado com o preceito
da dignidade humana, revela-se cabvel ao segurado renunciar a sua
aposentadoria e aproveitar a contagem do tempo de contribuio,
relativo ao perodo em que esteve inativo e continuou laborando, para
fins de concesso de nova aposentadoria, estando dispensado de
devolver os proventos j recebidos.

2.2.2 Do reconhecimento do tempo de servio relativo ao perodo


trabalhado aps a sua aposentadoria em 30/01/1995.

A Lei n 8.213/91 dispe em seu art. 55, 3, quanto ao


reconhecimento de tempo de servio, que:

Art. 55. omissis;


1 e 2 - omissis;
3 A comprovao do tempo de servio para os efeitos desta
Lei, inclusive mediante justificao administrativa ou judicial,
conforme o disposto no art. 108, s produzir efeito quando
baseada em incio de prova material, no sendo admitida prova
exclusivamente testemunhal, salvo na ocorrncia de motivo de
fora maior ou caso fortuito, conforme disposto no Regulamento.

No caso em questo, da anlise do CNIS Cadastro Nacional de


Informaes Sociais do autor, pode-se verificar os registros dos
seguintes vnculos de emprego aps o ano de sua aposentadoria (1995):

(relacionar o nome das empresas e os seus perodos laborados)


662 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Nesse diapaso, tem-se que o CNIS basta como incio de prova


material do tempo de servio/contribuio prestado pelo requerente
relativamente ao perodo acima destacado.
Determine-se que, ainda que se considere no tenha havido o
recolhimento de contribuies previdencirias no perodo laborado
pelo autor mesmo assim possui o demandante o direito ao
reconhecimento dos ditos perodo para fins de concesso do benefcio
de aposentadoria, j que o artigo 34, inciso I, da Lei n 8.213/91
claramente explicita que no clculo do valor da renda mensal do
benefcio, sero computados os salrios-de-contribuio, concernentes
aos meses de contribuies devidas, ainda que no recolhidos pela
empresa. Eis o teor do dispositivo legal em comento:

Art. 34. No clculo do valor da renda mensal do benefcio,


inclusive o decorrente de acidente do trabalho, sero
computados:
I para o segurado empregado e trabalhador avulso, os salrios-
de-contribuio referentes aos meses de contribuies devidas,
ainda que no recolhidas pela empresa, sem prejuzo da
respectiva cobrana e da aplicao das penalidades cabveis; (...)

Dessa forma, entendo ser procedente a pretenso autoral, no


sentido de ver reconhecido o tempo de servio por ele prestado
nos lapsos temporais outrora mencionados.

3. DISPOSITIVO

Ante o exposto, julgo PROCEDENTE o pedido, nos termos do


artigo 269, I, do CPC, pelo que condeno o INSS a reconhecer o direito
do autor em renunciar ao benefcio de aposentadoria por tempo de
servio/contribuio outrora concedido (NB n ....) e conceder nova
aposentadoria com a soma ao tempo de contribuio j reconhecido
das contribuies vertidas aps a parte demandante entrar na
inatividade, sem a necessidade de devoluo dos proventos j
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 663

recebidos. A DIB da nova aposentadoria do autor ser a data do


ajuizamento da demanda, ou seja, desde tal data, sendo que a RMI a
ela relativa dever ser calculada pela contadoria desse Juzo,
compensando-se os valores recebidos aps a nova DIB com os valores
devidos desde ento.
Sobre os valores atrasados, acrescidos de juros e atualizao
monetria, nos termos da Lei n 11.960/09, devero ser pagos mediante
RPV, logo aps o trnsito em julgado da presente deciso.
Sem custas ou honorrios advocatcios.
Aps o trnsito em julgado, arquivem-se os autos, com as
anotaes pertinentes.
Sentena sujeita a reexame.

Publique-se. Registre-se. Intime-se.

(Local e data)

...............................................
(Juiz de Direito ou Juiz Federal)

RESUMO
Sentena Judicial de 1 Instncia na qual o magistrado concede
benefcio previdencirio devidamente atualizado, ou seja, do benefcio re-
cebido anteriormente com a somatria das novas contribuies junto a
Previdncia Social, nos termos da Constituio Federal/1988, que tam-
bm tem embasamento jurisprudencial dado pelo STJ Superior Tribunal
de Justia.
Em comarcas onde no exista a JUSTIA FEDERAL, podero as
Aes Previdencirias ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando
as comarcas onde existam as Varas da JUSTIA FEDERAL, de conformi-
dade com o 3, do artigo 109 da CF/88.
664 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 665

SENTENA DECISO PENSO POR MORTE AO


ORDINRIA INSS TUTELA ANTECIPADA ESTUDANTE
UNIVERSITRIA DE 21 ANOS DEPENDNCIA ECONOMICA DOS
AVS

... VARA CVEL DA COMARCA DE .................. - ...


PROCESSO N ..............
AUTOR: ..............................
RU: INSS INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL

AO ORDINRIA DE PENSO POR MORTE C/C TUTELA


ANTECIPATRIA

PREVIDENCIRIO. PENSO TEMPORRIA POR MORTE.


MENOR SOB GUARDA. ADVENTO DA MAIORIDADE.
ESTUDANTE UNIVERSITRIO. PERMANNCIA DO
PAGAMENTO DO BENEFCIO AT A CONCLUSO DO
CURSO UNIVERSITRIO PELO DEPENDENTE OU O
ATINGIMENTO DA IDADE DE 24 (VINTE E QUATRO) ANOS,
PREVALECENDO A HIPTESE QUE PRIMEIRO OCORRER.
POSSIBILIDADE.
I - A antiga redao do 2 do artigo 16 da Lei n 8.213/91, que
equiparava o menor sob guarda judicial ao filho para efeito de
dependncia perante o Regime Geral de Previdncia Social, foi
modificada pela Lei n 9.528/97, que excluiu do rol do artigo 16
e pargrafos esse tipo de dependente.
II - Todavia, a questo deve ser analisada luz da legislao de
proteo ao menor. Neste contexto, a Lei n 8.069/90 Estatuto
da Criana e do Adolescente prev, em seu artigo 33, 3, que:
a guarda confere criana ou adolescente a condio de
dependente, para todos os fins e efeitos de direito, inclusive
previdencirio.
666 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

III - Desta forma, restando comprovada a guarda, deve ser


garantido o benefcio para quem dependa economicamente do
instituidor, como ocorre na hiptese dos autos. Precedentes do
STJ.
IV - cabvel a manuteno do benefcio de penso por morte
instituda em favor de dependente universitrio at a graduao
do mesmo em curso de nvel superior ou completados 24 anos,
prevalecendo a hiptese que primeiro ocorrer, ante a presuno
de que o alimentando, enquanto no concluda a sua formao
profissional, ainda estaria sob a dependncia do de cujus.
V - Precedentes jurisprudenciais.
VI - Procedncia do pedido.

SENTENA

1. RELATRIO

Aproveito o relatrio de fls. ... .


Tutela antecipada deferida.
Em sua contestao, s fls. ... o INSS alega a prescrio das
parcelas anteriores ao quinqunio do ajuizamento da ao, e ainda
a ausncia de comprovao de dependncia econmica da autora
em relao segurada. Afirma que a pretenso autoral destituda
de razo por lhe faltar fundamentao jurdica e requer, ao final,
a improcedncia dos pedidos.
Embora intimada, a Autora no apresentou rplica, conforme
Certido de fls. .. .
o que importa relatar.
DECIDO.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 667

2. FUNDAMENTAO

Cuida de pedido de implemento do benefcio de penso por


morte, em razo de, na data do falecimento, estar a autora sob a guarda
judicial do beneficirio.
De fato, a Lei n 9.528/97, que deu nova redao ao art. 16, 2,
da Lei n 8.213/91, retirou da proteo previdenciria o menor sob
guarda, j que apenas equiparou aos filhos os menores tutelados e os
enteados, desde que comprovada a dependncia econmica.
Duma anlise preliminar, constato a inconstitucionalidade da
regra contida na referida Lei n 9.528/97, tendo em vista que tal norma
afronta o disposto no art. 6 e art. 227, 3, II, ambos da CF/88, mais
especificamente o ltimo dispositivo, verbis:

Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar


criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito
vida, sade, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade
e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo
de toda forma de negligncia, discriminao, explorao,
violncia, crueldade e opresso.
(...)
3 - O direito proteo especial abranger os seguintes
aspectos:
(...)
II - garantia de direitos previdencirios e trabalhistas; (grifei)

Ademais, entendo que a questo merece ser analisada sob o


prisma da legislao de proteo ao menor, que, em seu art. 33, 3,
dispe:
Art. 33. A guarda obriga prestao de assistncia material, moral
e educacional criana ou adolescente, conferindo a seu detentor
o direito de opor-se a terceiros, inclusive aos pais.
668 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

1 e 2 omissis
3 A guarda confere criana ou adolescente a condio de
dependente, para os fins e efeitos de direito, inclusive
previdencirios.

No outro o entendimento jurisprudencial:

PROCESSUAL CIVIL E PREVIDENCIRIO. RECURSO


ESPECIAL. DECISO MONOCRTICA. NEGATIVA DE
SEGUIMENTO. RELATOR. POSSIBILIDADE. ART. 557 DO CPC.
REDAO DA LEI 9.756/98. INTUITO. DESOBSTRUO DE
PAUTAS DOS TRIBUNAIS. MENOR SOB GUARDA.
PARGRAFO 2, ART. 16 DA LEI 8.213/91. EQUIPARAO A
FILHO. FINS PREVIDENCIRIOS. LEI 9.528/97. ROL DE
DEPENDNCIA. EXCLUSO. PROTEO AO MENOR. ART.
33, PARGRAFO 3, DA LEI 8.069/90. ECA. GUARDA E
DEPENDNCIA ECONMICA COMPROVAO. BENEFCIO.
CONCESSO. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES DO STJ.
AGRAVO INTERNO DESPROVIDO.
I - A discusso acerca da possibilidade de o relator decidir o
recurso interposto isoladamente, com fulcro no art. 557 do Cdigo
de Processo Civil, encontra-se superada no mbito desta Colenda
Turma. A jurisprudncia firmou-se no sentido de que, tratando-
se de recurso manifestamente improcedente, prejudicado,
deserto, intempestivo ou contrrio jurisprudncia dominante
do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal ou de
Tribunal Superior, inocorre nulidade da deciso quando o relator
no submete o feito apreciao do rgo colegiado, indeferindo
monocraticamente o pro-cessamento do recurso.
II - Na verdade, a reforma manejada pela Lei 9.756/98, que deu
nova redao ao artigo 557 da Lei Processual Civil, teve o intuito
de desobstruir as pautas dos tribunais, dando pre-ferncia a
julgamentos de recursos que realmente reclamam apreciao pelo
rgo colegiado.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 669

III - A redao anterior do 2 do artigo 16 da Lei 8.213/91


equiparava o menor sob guarda judicial ao filho para efeito de
dependncia perante o Regime Geral de Previdncia Social. No
entanto, a Lei 9.528/97 modificou o referido dispositivo legal,
excluindo do rol do artigo 16 e pargrafos esse tipo de
dependente.
IV - Todavia, a questo merece ser analisada luz da legislao
de proteo ao menor.
V - Neste contexto, a Lei 8.069/90 Estatuto da Criana e do
Adolescente prev, em seu artigo 33, 3, que: a guarda confere
criana ou adolescente a condio de dependente, para todos
os fins e efeitos de direito, inclusive previdencirio.
VI - Desta forma, restando comprovada a guarda deve ser
garantido o benefcio para quem dependa economicamente do
instituidor, como ocorre na hiptese dos autos. Precedentes do
STJ.
VII - Agravo interno desprovido.
(STJ AGRESP 727716 5 Turma Relator Gilson Dipp DJ
16.05.2005, p. 412.)

ADMINISTRATIVO. EX-COMBATENTE. PENSO POR


MORTE. MENOR DEPENDENTE SOB GUARDA DO AV. LEI
N 8.069/90. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE.
PRECEDENTES DO STJ. RECURSO CONHECIDO E
DESPROVIDO.
I - A Lei n 8.069/90 Estatuto da Criana e do Adolescente
prev, em seu artigo 33, 3, que a guarda confere criana ou
adolescente a condio de dependente, para todos os fins e efeitos
de direito, inclusive previdencirio. No obstante na legislao
aplicvel hiptese Lei n 8.069/90 no conste a neta no rol
de beneficirios de penso por morte do ex-combatente, a questo
merece ser analisada luz da legislao de proteo ao menor.
II - Neste contexto, restando comprovada a guarda deve ser
garantido o benefcio para quem dependa economicamente do
670 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

instituidor, como ocorre na hiptese dos autos. Precedentes do


Superior Tribunal de Justia.
III - Recurso conhecido e desprovido.
(STJ RESP 380452 5 Turma Relator Jorge Scartezzini DJ
04.10.2004, p. 336.)

Superada a questo quanto possibilidade de recebimento de


penso de menor sob guarda, cabe analisar se a Requerente tem o direito
de, na qualidade de estudante universitria, continuar percebendo a
penso alimentcia, mesmo depois de completar a maioridade.
Da anlise dos documentos acostados aos autos (fls. .../...),
depreende-se que a Requerente era dependente de sua av, aposentada
do INSS, e est matriculada no Curso de ............. da Universidade
.................., conforme posicionado s fls. ... .
Como se sabe, a penso por morte benefcio que tem como
objetivo suprir a falta daquele encarregado de arcar com as despesas
do lar, de modo a possibilitar a manuteno dos dependentes do
falecido. Tem como escopo, pois, manter a suplementao dos
dependentes, decorrente da obrigao alimentar que tinha o falecido.
Entendo que possvel o pagamento do beneficio de penso por
morte at os 24 anos de idade, se o beneficirio for estudante
universitrio e demonstrar a real necessidade do benefcio. Com efeito,
a penso previdenciria pode mesmo ser comparada com a prestao
alimentcia, pois, a pessoa, dependente do benefcio, no possuindo
outro rendimento e sendo dependente do segurado, tem o direito
sua percepo at que conclua a sua formao.
De fato, a jurisprudncia ptria vem consolidando o
entendimento de que cabvel a permanncia do pagamento de penso
a dependente que esteja cursando o nvel superior, at o atingimento
da idade de 24 anos ou a concluso do curso universitrio, o que
primeiro ocorrer. Nesse sentido, dispem os seguintes precedentes:

RESPONSABILIDADE CIVIL. PENSO MENSAL. LIMITE DO


PENSIONAMENTO. ABATIMENTO DE VALORES PAGOS A
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 671

TTULO DE SEGURO DE VIDA. I - Termo final do


pensionamento devido s filhas menores da vtima. Fixao em
24 anos, considerado que, nessa idade, as beneficirias j tero
concludo a sua formao, inclusive em nvel universitrio. II -
Abatimento dos valores pagos a ttulo de seguro de vida: dissenso
interpretativo no suscetvel de configurao. III - Recurso
especial conhecido, em parte, e provido.
(STJ Resp 333462/MG Rel. Min. Barros Monteiro DJ
24.02.2003, p. 238.)

CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. PENSO.


ESTUDANTE UNIVERSITRIA. MAIORIDADE. DIREITO. 1.
Tendo como norte o direito educao, dever do Estado e da
famlia, deve ser resguardado o direito percepo de penso,
ainda que o seu beneficirio tenha atingido a maioridade, at
que o mesmo complete a idade de 24 (vinte e quatro) anos, no
intuito de possibilitar o custeio dos seus estudos universitrios.
2. Precedentes do Eg. STJ. 3. Apelao parcialmente
provida.(TRF 5 Regio AC 282794/CE Rel. Des. Federal Luiz
Alberto Gurgel de Faria DJ 10.04.2003, p. 553.)

PREVIDENCIRIO. AGRAVO DE INSTRUMENTO. PENSO


POR MORTE. DEPENDENTE MAIOR DE 21 ANOS.
ESTUDANTE UNIVERSITRIO. PRORROGAO DO
BENEFCIO AT OS 24 ANOS DE IDADE.
cabvel a prorrogao do benefcio previdencirio de penso
por morte at que o dependente complete 24 anos de idade, na
hiptese de ser estudante de curso universitrio. Precedente. 2.
Estando regularmente instrudo o agravo de instrumento,
possvel o seu julgamento imediato, restando prejudicado o
agravo regimental. 3. Agravo de instrumento improvido.(TRF
4 Regio AGA 149033/SC Rel. Des. Federal Nylson Paim de
Abreu DJU 22.10.2003, p. 592.)

Dessa forma, entendo ser procedente a pretenso autoral.


672 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

3. DISPOSITIVO

Ante o exposto, julgo PROCEDENTE o pedido, nos termos do


art. 269, I, do CPC, pelo que condeno o INSS a manter a penso
percebida pela Autora at a concluso do seu curso superior ou at
que a mesma complete 24 anos de idade, aquele que ocorrer primeiro.
Torno definitiva a antecipao de tutela, conforme regra s fls. ..
Condeno o INSS a ressarcir as custas pagas, e ainda ao
paga-mento de honorrios advocatcios, que fixo com base no art. 20,
4, CPC, em R$ 1.000,00 (mil reais).
Sentena sujeita a reexame.
Publique-se. Registre-se. Intime-se.

(Local e data)

...............................................
(Juiz de Direito ou Juiz Federal)

RESUMO
Sentena Judicial de 1 Instncia na qual o magistrado constata
inconstitucionalidade da Lei n 9.528/97, que deu nova redao ao art. 16,
2, da Lei n 8.213/91, que retirou da proteo previdenciria do menor
sob guarda, tendo em vista que tal norma afronta o disposto no artigo 6 e
artigo 227, 3, II, ambos da Constituio Federal/1988, que tambm tem
embasamento jurisprudencial dado pelo STJ Superior Tribunal de Justi-
a.
A dependncia econmica depende de quem for o responsvel, ou
seja, aquele que detm os cuidados sobre o tutelado.
Em comarcas onde no exista a JUSTIA FEDERAL, podero as
Aes Previdencirias ser propostas JUSTIA ESTADUAL, excetuando
as comarcas onde existam as Varas da JUSTIA FEDERAL, de conformi-
dade com o 3, do artigo 109 da CF/88.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 673

Smulas Previdencirias

STF Supremo Tribunal Federal

SMULA N 6
A REVOGAO OU ANULAO, PELO PODER EXECUTIVO, DE
APOSENTADORIA, OU QUALQUER OUTRO ATO APROVADO
PELO TRIBUNAL DE CONTAS, NO PRODUZ EFEITOS ANTES
DE APROVADA POR AQUELE TRIBUNAL, RESSALVADA A
COMPETNCIA REVISORA DO JUDICIRIO.

SMULA N 10
O TEMPO DE SERVIO MILITAR CONTA-SE PARA EFEITO DE
DISPONIBILIDADE E APOSENTADORIA DO SERVIDOR PBLICO
ESTADUAL.

SMULA N 26
OS SERVIDORES DO INSTITUTO DE APOSENTADORIA E
PENSES DOS INDUSTRIRIOS NO PODEM ACUMULAR A SUA
GRATIFICAO BIENAL COM O ADICIONAL DE TEMPO DE
SERVIO PREVISTO NO ESTATUTO DOS FUNCIONRIOS CIVIS
DA UNIO.

SMULA N 34
NO ESTADO DE SO PAULO, FUNCIONRIO ELEITO VEREADOR
FICA LICENCIADO POR TODA A DURAO DO MANDATO.
674 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

SMULA N 35
EM CASO DE ACIDENTE DO TRABALHO OU DE TRANSPORTE, A
CONCUBINA TEM DIREITO DE SER INDENIZADA PELA MORTE
DO AMSIO, SE ENTRE ELES NO HAVIA IMPEDIMENTO PARA
O MATRIMNIO.

SMULA N 36
SERVIDOR VITALCIO EST SUJEITO APOSENTADORIA
COMPULSRIA, EM RAZO DA IDADE.

SMULA N 37
NO TEM DIREITO DE SE APOSENTAR PELO TESOURO
NACIONAL O SERVIDOR QUE NO SATISFIZER AS CONDIES
ESTABELECIDAS NA LEGISLAO DO SERVIO PBLICO
FEDERAL, AINDA QUE APOSENTADO PELA RESPECTIVA
INSTITUIO PREVIDENCIRIA, COM DIREITO, EM TESE, A
DUAS APOSENTADORIAS.

SMULA N 38
RECLASSIFICAO POSTERIOR APOSENTADORIA NO
APROVEITA AO SERVIDOR APOSENTADO.

SMULA N 42
LEGTIMA A EQUIPARAO DE JUZES DO TRIBUNAL DE
CONTAS, EM DIREITOS E GARANTIAS, AOS MEMBROS DO
PODER JUDICIRIO.

SMULA N 51
MILITAR NO TEM DIREITO A MAIS DE DUAS PROMOES NA
PASSAGEM PARA A INATIVIDADE, AINDA QUE POR MOTIVOS
DIVERSOS.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 675

SMULA N 52
A PROMOO DE MILITAR, VINCULADA INATIVIDADE, PODE
SER FEITA, QUANDO COUBER, A POSTO INEXISTENTE NO
QUADRO.

SMULA N 53
A PROMOO DE PROFESSOR MILITAR, VINCULADA SUA
REFORMA, PODE SER FEITA, QUANDO COUBER, A POSTO
INEXISTENTE NO QUADRO.

SMULA N 54
A RESERVA ATIVA DO MAGISTRIO MILITAR NO CONFERE
VANTAGENS VINCULADAS EFETIVA PASSAGEM PARA A
INATIVIDADE.

SMULA N 75
SENDO VENDEDORA UMA AUTARQUIA, A SUA IMUNIDADE
FISCAL NO COMPREENDE O IMPOSTO DE TRANSMISSO
INTER VIVOS, QUE ENCARGO DO COMPRADOR.

SMULA N 128
INDEVIDA A TAXA DE ASSISTNCIA MDICA E HOSPITALAR
DAS INSTITUIES DE PREVIDNCIA SOCIAL.

SMULA N 132
NO DEVIDA A TAXA DE PREVIDNCIA SOCIAL NA
IMPORTAO DE AMIANTO BRUTO OU EM FIBRA.

SMULA N 134
A ISENO FISCAL PARA A IMPORTAO DE FRUTAS DA
676 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

ARGENTINA COMPREENDE A TAXA DE DESPACHO ADUANEIRO


E A TAXA DE PREVIDNCIA SOCIAL.

SMULA N 140
NA IMPORTAO DE LUBRIFICANTES DEVIDA A TAXA DE
PREVIDNCIA SOCIAL.

SMULA N 141
NO INCIDE A TAXA DE PREVIDNCIA SOCIAL SOBRE
COMBUSTVEIS.

SMULA N 142
NO DEVIDA A TAXA DE PREVIDNCIA SOCIAL SOBRE
MERCADORIAS ISENTAS DO IMPOSTO DE IMPORTAO.

SMULA N 194
COMPETENTE O MINISTRO DO TRABALHO PARA A
ESPECIFICAO DAS ATIVIDADES INSALUBRES.

SMULA N 196
AINDA QUE EXERA ATIVIDADE RURAL, O EMPREGADO DE
EMPRESA INDUSTRIAL OU COMERCIAL CLASSIFICADO DE
ACORDO COM A CATEGORIA DO EMPREGADOR.

SMULA N 198
AS AUSNCIAS MOTIVADAS POR ACIDENTE DO TRABALHO
NO SO DESCONTVEIS DO PERODO AQUISITIVO DAS
FRIAS.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 677

SMULA N 217
TEM DIREITO DE RETORNAR AO EMPREGO, OU SER
INDENIZADO EM CASO DE RECUSA DO EMPREGADOR, O
APOSENTADO QUE RECUPERA A CAPACIDADE DE TRABALHO
DENTRO DE CINCO ANOS, A CONTAR DA APOSENTADORIA, QUE
SE TORNA DEFINITIVA APS ESSE PRAZO.

SMULA N 219
PARA A INDENIZAO DEVIDA A EMPREGADO QUE TINHA
DIREITO A SER READMITIDO, E NO FOI, LEVAM-SE EM CONTA
AS VANTAGENS ADVINDAS SUA CATEGORIA NO PERODO DO
AFASTAMENTO.

SMULA N 220
A INDENIZAO DEVIDA A EMPREGADO ESTVEL, QUE NO
READMITIDO, AO CESSAR SUA APOSENTADORIA, DEVE SER
PAGA EM DOBRO.

SMULA N 229
A INDENIZAO ACIDENTRIA NO EXCLUI A DO DIREITO
COMUM, EM CASO DE DOLO OU CULPA GRAVE DO
EMPREGADOR.

SMULA N 230
A PRESCRIO DA AO DE ACIDENTE DO TRABALHO CONTA-
SE DO EXAME PERICIAL QUE COMPROVAR A ENFERMIDADE OU
VERIFICAR A NATUREZA DA INCAPACIDADE.

SMULA N 232
EM CASO DE ACIDENTE DO TRABALHO, SO DEVIDAS DIRIAS
678 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

AT DOZE MESES, AS QUAIS NO SE CONFUNDEM COM A


INDENIZAO ACIDENTRIA NEM COM O AUXLIO-
ENFERMIDADE.

SMULA N 234
SO DEVIDOS HONORRIOS DE ADVOGADO EM AO DE
ACIDENTE DO TRABALHO JULGADA PROCEDENTE.

SMULA N 236
EM AO DE ACIDENTE DO TRABALHO, A AUTARQUIA
SEGURADORA NO TEM ISENO DE CUSTAS.

SMULA N 237
O USUCAPIO PODE SER ARGUDO EM DEFESA.

SMULA N 238
EM CASO DE ACIDENTE DO TRABALHO, A MULTA PELO
RETARDAMENTO DA LIQUIDAO EXIGVEL DO SEGURADOR
SUB-ROGADO, AINDA QUE AUTARQUIA.

SMULA N 239
DECISO QUE DECLARA INDEVIDA A COBRANA DO IMPOSTO
EM DETERMINADO EXERCCIO NO FAZ COISA JULGADA EM
RELAO AOS POSTERIORES.

SMULA N 240
O DEPSITO PARA RECORRER, EM AO DE ACIDENTE DO
TRABALHO, EXIGVEL DO SEGURADOR SUB-ROGADO, AINDA
QUE AUTARQUIA.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 679

SMULA N 241
A CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA INCIDE SOBRE O ABONO
INCORPORADO AO SALRIO.

SMULA N 243
EM CASO DE DUPLA APOSENTADORIA, OS PROVENTOS A
CARGO DO IAPFESP NO SO EQUIPARVEIS AOS PAGOS PELO
TESOURO NACIONAL, MAS CALCULADOS BASE DA MDIA
SALARIAL NOS LTIMOS DOZE MESES DE SERVIO.

SMULA N 302
EST ISENTA DA TAXA DE PREVIDNCIA SOCIAL A
IMPORTAO DE PETRLEO BRUTO.

SMULA N 310
QUANDO A INTIMAO TIVER LUGAR NA SEXTA-FEIRA, OU A
PUBLICAO COM EFEITO DE INTIMAO FOR FEITA NESSE
DIA, O PRAZO JUDICIAL TER INCIO NA SEGUNDA-FEIRA
IMEDIATA, SALVO SE NO HOUVER EXPEDIENTE, CASO EM QUE
COMEAR NO PRIMEIRO DIA TIL QUE SE SEGUIR.

SMULA N 311
NO TPICO ACIDENTE DO TRABALHO, A EXISTNCIA DE AO
JUDICIAL NO EXCLUI A MULTA PELO RETARDAMENTO DA
LIQUIDAO.

SMULA N 314
NA COMPOSIO DO DANO POR ACIDENTE DO TRABALHO, OU
DE TRANSPORTE, NO CONTRRIO LEI TOMAR PARA BASE
DA INDENIZAO O SALRIO DO TEMPO DA PERCIA OU DA
SENTENA.
680 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

SMULA N 337
A CONTROVRSIA ENTRE O EMPREGADOR E O SEGURADOR
NO SUSPENDE O PAGAMENTO DEVIDO AO EMPREGADO POR
ACIDENTE DO TRABALHO.

SMULA N 358
O SERVIDOR PBLICO EM DISPONIBILIDADE TEM DIREITO AOS
VENCIMENTOS INTEGRAIS DO CARGO.

SMULA N 371
FERROVIRIO, QUE FOI ADMITIDO COMO SERVIDOR
AUTRQUICO, NO TEM DIREITO A DUPLA APOSENTADORIA.

SMULA N 372
A LEI 2752, DE 10/4/1956, SOBRE DUPLA APOSENTADORIA,
APROVEITA, QUANDO COUBER, A SERVIDORES APOSENTADOS
ANTES DE SUA PUBLICAO.

SMULA N 382
A VIDA EM COMUM SOB O MESMO TETO, MORE UXORIO, NO
INDISPENSVEL CARACTERIZAO DO CONCUBINATO.

SMULA N 385
OFICIAL DAS FORAS ARMADAS S PODE SER REFORMADO,
EM TEMPO DE PAZ, POR DECISO DE TRIBUNAL MILITAR
PERMANENTE, RESSALVADA A SITUAO ESPECIAL DOS
ATINGIDOS PELO ART. 177 DA CONSTITUIO DE 1937.

SMULA N 434
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 681

A CONTROVRSIA ENTRE SEGURADORES INDICADOS PELO


EMPREGADOR NA AO DE ACIDENTE DO TRABALHO NO
SUSPENDE O PAGAMENTO DEVIDO AO ACIDENTADO.

SMULA N 439
ESTO SUJEITOS FISCALIZAO TRIBUTRIA OU
PREVIDENCIRIA QUAISQUER LIVROS COMERCIAIS, LIMITADO
O EXAME AOS PONTOS OBJETO DA INVESTIGAO.

SMULA N 440
OS BENEFCIOS DA LEGISLAO FEDERAL DE SERVIOS DE
GUERRA NO SO EXIGVEIS DOS ESTADOS, SEM QUE A LEI
ESTADUAL ASSIM DISPONHA.

SMULA N 441
O MILITAR, QUE PASSA INATIVIDADE COM PROVENTOS
INTEGRAIS, NO TEM DIREITO S COTAS TRIGSIMAS A QUE
SE REFERE O CDIGO DE VENCIMENTOS E VANTAGENS DOS
MILITARES.

SMULA N 464
NO CLCULO DA INDENIZAO POR ACIDENTE DO TRABALHO
INCLUI-SE, QUANDO DEVIDO, O REPOUSO SEMANAL
REMUNERADO.

SMULA N 465
O REGIME DE MANUTENO DE SALRIO, APLICVEL AO
(IAPM) E AO (IAPETC), EXCLUI A INDENIZAO TARIFADA NA
LEI DE ACIDENTES DO TRABALHO, MAS NO O BENEFCIO
PREVIDENCIRIO.
682 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

SMULA N 490
A PENSO CORRESPONDENTE INDENIZAO ORIUNDA DE
RESPONSABILIDADE CIVIL DEVE SER CALCULADA COM BASE
NO SALRIO MNIMO VIGENTE AO TEMPO DA SENTENA E
AJUSTAR-SE- S VARIAES ULTERIORES.

SMULA N 491
INDENIZVEL O ACIDENTE QUE CAUSE A MORTE DE FILHO
MENOR, AINDA QUE NO EXERA TRABALHO REMUNERADO.

SMULA N 501
COMPETE JUSTIA ORDINRIA ESTADUAL O PROCESSO E O
JULGAMENTO, EM AMBAS AS INSTNCIAS, DAS CAUSAS DE
ACIDENTE DO TRABALHO, AINDA QUE PROMOVIDAS CONTRA
A UNIO, SUAS AUTARQUIAS, EMPRESAS PBLICAS OU
SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA.

SMULA N 529
SUBSISTE A RESPONSABILIDADE DO EMPREGADOR PELA
INDENIZAO DECORRENTE DE ACIDENTE DO TRABALHO,
QUANDO O SEGURADOR, POR HAVER ENTRADO EM
LIQUIDAO, OU POR OUTRO MOTIVO, NO SE ENCONTRAR
EM CONDIES FINANCEIRAS, DE EFETUAR, NA FORMA DA LEI,
O PAGAMENTO QUE O SEGURO OBRIGATRIO VISAVA
GARANTIR.

SMULA N 530
NA LEGISLAO ANTERIOR AO ART. 4 DA LEI 4749, DE 12/8/
1965, A CONTRIBUIO PARA A PREVIDNCIA SOCIAL NO
ESTAVA SUJEITA AO LIMITE ESTABELECIDO NO ART. 69 DA LEI
3807, DE 26/8/1960, SOBRE O 13 SALRIO A QUE SE REFERE O
ART. 3 DA LEI 4281, DE 8/11/1963.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 683

SMULA N 567
A CONSTITUIO, AO ASSEGURAR, NO 3 DO ART. 102, A
CONTAGEM INTEGRAL DO TEMPO DE SERVIO PBLICO
FEDERAL, ESTADUAL OU MUNICIPAL PARA OS EFEITOS DE
APOSENTADORIA E DISPONIBILIDADE NO PROBE UNIO,
AOS ESTADOS E AOS MUNICPIOS MANDAREM CONTAR,
MEDIANTE LEI, PARA EFEITO DIVERSO, TEMPO DE SERVIO
PRESTADO A OUTRA PESSOA DE DIREITO PBLICO INTERNO.

SMULA N 612
AO TRABALHADOR RURAL NO SE APLICAM, POR ANALOGIA,
OS BENEFCIOS PREVISTOS NA LEI 6367, DE 19/10/1976.

SMULA N 613
OS DEPENDENTES DE TRABALHADOR RURAL NO TM
DIREITO PENSO PREVIDENCIRIA, SE O BITO OCORREU
ANTERIORMENTE VIGNCIA DA LEI COMPLEMENTAR 11/1971.

SMULA N 620
A SENTENA PROFERIDA CONTRA AUTARQUIAS NO EST
SUJEITA A REEXAME NECESSRIO, SALVO QUANDO
SUCUMBENTE EM EXECUO DE DVIDA ATIVA.

SMULA N 633
INCABVEL A CONDENAO EM VERBA HONORRIA NOS
RECURSOS EXTRAORDINRIOS INTERPOSTOS EM PROCESSO
TRABALHISTA, EXCETO NAS HIPTESES PREVISTAS NA LEI 5584/
1970.

SMULA N 635
CABE AO PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE ORIGEM DECIDIR O
684 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR EM RECURSO EXTRAORDINRIO


AINDA PENDENTE DO SEU JUZO DE ADMISSIBILIDADE.

SMULA N 636
NO CABE RECURSO EXTRAORDINRIO POR CONTRARIEDADE
AO PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA LEGALIDADE, QUANDO A
SUA VERIFICAO PRESSUPONHA REVER A INTERPRETAO
DADA A NORMAS INFRACONSTITUCIONAIS PELA DECISO
RECORRIDA.

SMULA N 640
CABVEL RECURSO EXTRAORDINRIO CONTRA DECISO
PROFERIDA POR JUIZ DE PRIMEIRO GRAU NAS CAUSAS DE
ALADA, OU POR TURMA RECURSAL DE JUIZADO ESPECIAL
CVEL E CRIMINAL.

SMULA N 644
AO TITULAR DO CARGO DE PROCURADOR DE AUTARQUIA NO
SE EXIGE A APRESENTAO DE INSTRUMENTO DE MANDATO
PARA REPRESENT-LA EM JUZO.

SMULA N 651
A MEDIDA PROVISRIA NO APRECIADA PELO CONGRESSO
NACIONAL PODIA, AT A EMENDA CONSTITUCIONAL 32/2001,
SER REEDITADA DENTRO DO SEU PRAZO DE EFICCIA DE
TRINTA DIAS, MANTIDOS OS EFEITOS DE LEI DESDE A PRIMEIRA
EDIO.

SMULA N 655
A EXCEO PREVISTA NO ART. 100, CAPUT, DA
CONSTITUIO, EM FAVOR DOS CRDITOS DE NATUREZA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 685

ALIMENTCIA, NO DISPENSA A EXPEDIO DE PRECATRIO,


LIMITANDO-SE A ISENT-LOS DA OBSERVNCIA DA ORDEM
CRONOLGICA DOS PRECATRIOS DECORRENTES DE
CONDENAES DE OUTRA NATUREZA.

SMULA N 658
SO CONSTITUCIONAIS OS ARTS. 7 DA LEI 7787/1989 E 1 DA
LEI 7894/1989 E DA LEI 8147/1990, QUE MAJORARAM A ALQUOTA
DO FINSOCIAL, QUANDO DEVIDA A CONTRIBUIO POR
EMPRESAS DEDICADAS EXCLUSIVAMENTE PRESTAO DE
SERVIOS.

SMULA N 659
LEGTIMA A COBRANA DA COFINS, DO PIS E DO FINSOCIAL
SOBRE AS OPERAES RELATIVAS A ENERGIA ELTRICA,
SERVIOS DE TELECOMUNICAES, DERIVADOS DE PETRLEO,
COMBUSTVEIS E MINERAIS DO PAS.

SMULA N 669
NORMA LEGAL QUE ALTERA O PRAZO DE RECOLHIMENTO DA
OBRIGAO TRIBUTRIA NO SE SUJEITA AO PRINCPIO DA
ANTERIORIDADE.

SMULA N 671
OS SERVIDORES PBLICOS E OS TRABALHADORES EM GERAL
TM DIREITO, NO QUE CONCERNE URP DE ABRIL/MAIO DE
1988, APENAS AO VALOR CORRESPONDENTE A 7/30 DE 16,19%
SOBRE OS VENCIMENTOS E SALRIOS PERTINENTES AOS
MESES DE ABRIL E MAIO DE 1988, NO CUMULATIVAMENTE,
DEVIDAMENTE CORRIGIDO AT O EFETIVO PAGAMENTO.
686 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

SMULA N 672
O REAJUSTE DE 28,86%, CONCEDIDO AOS SERVIDORES
MILITARES PELAS LEIS 8622/1993 E 8627/1993, ESTENDE-SE AOS
SERVIDORES CIVIS DO PODER EXECUTIVO, OBSERVADAS AS
EVENTUAIS COMPENSAES DECORRENTES DOS REAJUSTES
DIFERENCIADOS CONCEDIDOS PELOS MESMOS DIPLOMAS
LEGAIS.

SMULA N 676
A GARANTIA DA ESTABILIDADE PROVISRIA PREVISTA NO ART.
10, II, A, DO ATO DAS DISPOSIES CONSTITUCIONAIS
TRANSITRIAS, TAMBM SE APLICA AO SUPLENTE DO CARGO
DE DIREO DE COMISSES INTERNAS DE PREVENO DE
ACIDENTES (CIPA).

SMULA N 678
SO INCONSTITUCIONAIS OS INCISOS I E III DO ART. 7 DA LEI
8162/1991, QUE AFASTAM, PARA EFEITO DE ANUNIO E DE
LICENA-PRMIO, A CONTAGEM DO TEMPO DE SERVIO
REGIDO PELA CONSOLIDAO DAS LEIS DO TRABALHO DOS
SERVIDORES QUE PASSARAM A SUBMETER-SE AO REGIME
JURDICO NICO.

SMULA N 687
A REVISO DE QUE TRATA O ART. 58 DO ATO DAS DISPOSIES
CONSTITUCIONAIS TRANSITRIAS NO SE APLICA AOS
BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS CONCEDIDOS APS A
PROMULGAO DA CONSTITUIO DE 1988.

SMULA N 688
LEGTIMA A INCIDNCIA DA CONTRIBUIO
PREVIDENCIRIA SOBRE O 13 SALRIO.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 687

SMULA N 689
O SEGURADO PODE AJUIZAR AO CONTRA A INSTITUIO
PREVIDENCIRIA PERANTE O JUZO FEDERAL DO SEU
DOMICLIO OU NAS VARAS FEDERAIS DA CAPITAL DO ESTADO-
MEMBRO.

SMULA N 726
PARA EFEITO DE APOSENTADORIA ESPECIAL DE PROFESSORES,
NO SE COMPUTA O TEMPO DE SERVIO PRESTADO FORA DA
SALA DE AULA.

SMULA N 729
A DECISO NA AO DIRETA DE CONSTITUCIONALIDADE NO
SE APLICA ANTECIPAO DE TUTELA EM CAUSA DE
NATUREZA PREVIDENCIRIA.

SMULA N 730
A IMUNIDADE TRIBUTRIA CONFERIDA A INSTITUIES DE
ASSISTNCIA SOCIAL SEM FINS LUCRATIVOS PELO ART. 150,
VI, C, DA CONSTITUIO, SOMENTE ALCANA AS ENTIDADES
FECHADAS DE PREVIDNCIA SOCIAL PRIVADA SE NO HOUVER
CONTRIBUIO DOS BENEFICIRIOS.

SMULA N 731
PARA FIM DA COMPETNCIA ORIGINRIA DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL, DE INTERESSE GERAL DA
MAGISTRATURA A QUESTO DE SABER SE, EM FACE DA LEI
ORGNICA DA MAGISTRATURA NACIONAL, OS JUZES TM
DIREITO LICENA-PRMIO.
688 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

SMULA N 736

COMPETE JUSTIA DO TRABALHO JULGAR AS AES QUE


TENHAM COMO CAUSA DE PEDIR O DESCUMPRIMENTO DE
NORMAS TRABALHISTAS RELATIVAS SEGURANA, HIGIENE
E SADE DOS TRABALHADORES.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 689

STF Supremo Tribunal Federal

SMULAS VINCULANTES

SMULA VINCULANTE N 3
NOS PROCESSOS PERANTE O TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO
ASSEGURAM-SE O CONTRADITRIO E A AMPLA DEFESA
QUANDO DA DECISO PUDER RESULTAR ANULAO OU
REVOGAO DE ATO ADMINISTRATIVO QUE BENEFICIE O
INTERESSADO, EXCETUADA A APRECIAO DA LEGALIDADE
DO ATO DE CONCESSO INICIAL DE APOSENTADORIA,
REFORMA E PENSO.

SMULA VINCULANTE N 4
SALVO NOS CASOS PREVISTOS NA CONSTITUIO, O SALRIO
MNIMO NO PODE SER USADO COMO INDEXADOR DE BASE
DE CLCULO DE VANTAGEM DE SERVIDOR PBLICO OU DE
EMPREGADO, NEM SER SUBSTITUDO POR DECISO JUDICIAL.

SMULA VINCULANTE N 5
A FALTA DE DEFESA TCNICA POR ADVOGADO NO PROCESSO
ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR NO OFENDE A
CONSTITUIO.

SMULA VINCULANTE N 6
NO VIOLA A CONSTITUIO O ESTABELECIMENTO DE
690 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

REMUNERAO INFERIOR AO SALRIO MNIMO PARA AS


PRAAS PRESTADORAS DE SERVIO MILITAR INICIAL.

SMULA VINCULANTE N 7
A NORMA DO 3 DO ARTIGO 192 DA CONSTITUIO,
REVOGADA PELA EMENDA CONSTITUCIONAL N 40/2003, QUE
LIMITAVA A TAXA DE JUROS REAIS A 12% AO ANO, TINHA SUA
APLICAO CONDICIONADA EDIO DE LEI
COMPLEMENTAR.

SMULA VINCULANTE N 8
SO INCONSTITUCIONAIS O PARGRAFO NICO DO ARTIGO
5 DO DECRETO-LEI N 1.569/1977 E OS ARTIGOS 45 E 46 DA LEI
N 8.212/1991, QUE TRATAM DE PRESCRIO E DECADNCIA DE
CRDITO TRIBUTRIO.

SMULA VINCULANTE N 14
DIREITO DO DEFENSOR, NO INTERESSE DO REPRESENTADO,
TER ACESSO AMPLO AOS ELEMENTOS DE PROVA QUE, J
DOCUMENTADOS EM PROCEDIMENTO INVESTIGATRIO
REALIZADO POR RGO COM COMPETNCIA DE POLCIA
JUDICIRIA, DIGAM RESPEITO AO EXERCCIO DO DIREITO DE
DEFESA.

SMULA VINCULANTE N 15
O CLCULO DE GRATIFICAES E OUTRAS VANTAGENS DO
SERVIDOR PBLICO NO INCIDE SOBRE O ABONO UTILIZADO
PARA SE ATINGIR O SALRIO MNIMO.

SMULA VINCULANTE N 16
OS ARTIGOS 7, IV, E 39, 3 (REDAO DA EC 19/98), DA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 691

CONSTITUIO, REFEREM-SE AO TOTAL DA REMUNERAO


PERCEBIDA PELO SERVIDOR PBLICO.

SMULA VINCULANTE N 17
DURANTE O PERODO PREVISTO NO PARGRAFO 1 DO ARTIGO
100 DA CONSTITUIO, NO INCIDEM JUROS DE MORA SOBRE
OS PRECATRIOS QUE NELE SEJAM PAGOS.

SMULA VINCULANTE N 20
A GRATIFICAO DE DESEMPENHO DE ATIVIDADE TCNICO-
ADMINISTRATIVA GDATA, INSTITUDA PELA LEI N 10.404/2002,
DEVE SER DEFERIDA AOS INATIVOS NOS VALORES
CORRESPONDENTES A 37,5 (TRINTA E SETE VRGULA CINCO)
PONTOS NO PERODO DE FEVEREIRO A MAIO DE 2002 E, NOS
TERMOS DO ARTIGO 5, PARGRAFO NICO, DA LEI N 10.404/
2002, NO PERODO DE JUNHO DE 2002 AT A CONCLUSO DOS
EFEITOS DO LTIMO CICLO DE AVALIAO A QUE SE REFERE
O ARTIGO 1 DA MEDIDA PROVISRIA NO 198/2004, A PARTIR
DA QUAL PASSA A SER DE 60 (SESSENTA) PONTOS.

SMULA VINCULANTE N 22
A JUSTIA DO TRABALHO COMPETENTE PARA PROCESSAR E
JULGAR AS AES DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E
PATRIMONIAIS DECORRENTES DE ACIDENTE DE TRABALHO
PROPOSTAS POR EMPREGADO CONTRA EMPREGADOR,
INCLUSIVE AQUELAS QUE AINDA NO POSSUAM SENTENA
DE MRITO EM PRIMEIRO GRAU QUANDO DA PROMULGAO
DA EMENDA CONSTITUCIONAL N 45/04.

SMULA VINCULANTE N 24
NO SE TIPIFICA CRIME MATERIAL CONTRA A ORDEM
692 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

TRIBUTRIA, PREVISTO NO ART. 1, INCISOS I A IV, DA LEI N


8.137/90, ANTES DO LANAMENTO DEFINITIVO DO TRIBUTO.

SMULA VINCULANTE N 28
INCONSTITUCIONAL A EXIGNCIA DE DEPSITO PRVIO
COMO REQUISITO DE ADMISSIBILIDADE DE AO JUDICIAL NA
QUAL SE PRETENDA DISCUTIR A EXIGIBILIDADE DE CRDITO
TRIBUTRIO.

SMULA VINCULANTE N 29
CONSTITUCIONAL A ADOO, NO CLCULO DO VALOR DE
TAXA, DE UM OU MAIS ELEMENTOS DA BASE DE CLCULO
PRPRIA DE DETERMINADO IMPOSTO, DESDE QUE NO HAJA
INTEGRAL IDENTIDADE ENTRE UMA BASE E OUTRA.

SMULA VINCULANTE N 30 - SUSPENSA

SMULA VINCULANTE N 31
INCONSTITUCIONAL A INCIDNCIA DO IMPOSTO SOBRE
SERVIOS DE QUALQUER NATUREZA - ISS SOBRE OPERAES
DE LOCAO DE BENS MVEIS.

SMULA VINCULANTE N 32
O ICMS NO INCIDE SOBRE ALIENAO DE SALVADOS DE
SINISTRO PELAS SEGURADORAS.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 693

STJ Superior Tribunal de Justia

SMULA N 3
COMPETE AO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DIRIMIR
CONFLITO DE COMPETENCIA VERIFICADO, NA RESPECTIVA
REGIO, ENTRE JUIZ FEDERAL E JUIZ ESTADUAL INVESTIDO DE
JURISDIO FEDERAL.

SMULA N 15
COMPETE A JUSTIA ESTADUAL PROCESSAR E JULGAR OS
LITIGIOS DECORRENTES DE ACIDENTE DO TRABALHO.

SMULA N 24
APLICA-SE AO CRIME DE ESTELIONATO, EM QUE FIGURE COMO
VTIMA ENTIDADE AUTRQUICA DA PREVIDNCIA SOCIAL, A
QUALIFICADORA DO 3, DO ART. 171 DO CODIGO PENAL.

SMULA 32
COMPETE A JUSTIA FEDERAL PROCESSAR JUSTIFICAES
JUDICIAIS DESTINADAS A INSTRUIR PEDIDOS PERANTE
ENTIDADES QUE NELA TEM EXCLUSIVIDADE DE FORO,
RESSALVADA A APLICAO DO ART. 15, IIDA LEI 5010/66.

SMULA 44
A DEFINIO, EM ATO REGULAMENTAR, DE GRAU MINIMO DE
DISACUSIA, NO EXCLUI, POR SI SO, A CONCESSO DO
BENEFICIO PREVIDENCIARIO.
694 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

SMULA 62
COMPETE A JUSTIA ESTADUAL PROCESSAR E JULGAR O CRIME
DE FALSA ANOTAO NA CARTEIRA DE TRABALHO E
PREVIDNCIA SOCIAL, ATRIBUIDO A EMPRESA PRIVADA.

SMULA 65
O CANCELAMENTO, PREVISTO NO ART. 29 DO DECRETO-LEI
2.303, DE 21.11.86, NO ALCANA OS DEBITOS
PREVIDENCIARIOS.

SMULA 68
A PARCELA RELATIVA AO ICM INCLUI-SE NA BASE DE CALCULO
DO PIS.

SMULA 77
A CAIXA ECONOMICA FEDERAL E PARTE ILEGITIMA PARA
FIGURAR NO PLO PASSIVO DAS AES RELATIVAS AS
CONTRIBUIES PARA O FUNDO PIS/PASEP.

SMULA 85
NAS RELAES JURIDICAS DE TRATO SUCESSIVO EM QUE A
FAZENDA PBLICA FIGURE COMO DEVEDORA, QUANDO NO
TIVER SIDO NEGADO O PRPRIO DIREITO RECLAMADO, A
PRESCRIO ATINGE APENAS AS PRESTAES VENCIDAS
ANTES DO QUINQUENIO ANTERIOR A PROPOSITURA DA AO.

SMULA 89
A AO ACIDENTARIA PRESCINDE DO EXAURIMENTO DA VIA
ADMINISTRATIVA.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 695

SMULA 94
A PARCELA RELATIVA AO ICMS INCLUI-SE NA BASE DE
CLCULO DO FINSOCIAL.

SMULA 107
COMPETE A JUSTIA COMUM ESTADUAL PROCESSAR E JULGAR
CRIME DE ESTELIONATO PRATICADO MEDIANTE FALSIFICAO
DAS GUIAS DE RECOLHIMENTO DAS CONTRIBUIES
PREVIDENCIARIAS, QUANDO NO OCORRENTE LESO A
AUTARQUIA FEDERAL.

SMULA 110
A ISENO DO PAGAMENTO DE HONORARIOS ADVOCATICIOS,
NAS AES ACIDENTARIAS, E RESTRITA AO SEGURADO.

SMULA 111
OS HONORRIOS ADVOCATCIOS, NAS AES
PREVIDENCIRIAS, NO INCIDEM SOBRE PRESTAES
VENCIDAS APS A SENTENA

SMULA 144
OS CREDITOS DE NATUREZA ALIMENTICIA GOZAM DE
PREFERENCIA, DESVINCULADOS OS PRECATORIOS DA ORDEM
CRONOLOGICA DOS CREDITOS DE
NATUREZA DIVERSA.

SMULA 146
O SEGURADO, VITIMA DE NOVO INFORTUNIO, FAZ JUS A UM
NICO BENEFCIO SOMADO AO SALARIO DE CONTRIBUIO
VIGENTE NO DIA DO ACIDENTE.
696 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

SMULA 148
OS DEBITOS RELATIVOS A BENEFICIO PREVIDENCIARIO,
VENCIDOS E COBRADOS EM JUIZO APOS A VIGENCIA DA LEI
NR. 6.899/81 DEVEM SER CORRIGIDOS MONETARIAMENTE NA
FORMA PREVISTA NESSE DIPLOMA LEGAL.

SMULA 149
A PROVA EXCLUSIVAMENTE TESTEMUNHAL NO BASTA A
COMPROVAO DA ATIVIDADE RURICOLA, PARA EFEITO DA
OBTENO DE BENEFICIO PREVIDENCIARIO.

SMULA 150
COMPETE A JUSTIA FEDERAL DECIDIR SOBRE A EXISTENCIA
DE INTERESSE JURIDICO QUE JUSTIFIQUE A PRESENA, NO
PROCESSO, DA UNIO, SUAS AUTARQUIAS OU EMPRESAS
PUBLICAS.

SMULA 159
O BENEFICIO ACIDENTARIO, NO CASO DE CONTRIBUINTE QUE
PERCEBA REMUNERAO VARIAVEL, DEVE SER CALCULADO
COM BASE NA MEDIA ARITMETICA DOS ULTIMOS DOZE MESES
DE CONTRIBUIO.

SMULA 161
E DA COMPETENCIA DA JUSTIA ESTADUAL AUTORIZAR O
LEVANTAMENTO DOS VALORES RELATIVOS AO PIS / PASEP E
FGTS, EM DECORRENCIA DO FALECIMENTO DO TITULAR DA
CONTA.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 697

SMULA 175
DESCABE O DEPOSITO PREVIO NAS AES RESCISORIAS
PROPOSTAS PELO INSS.

SMULA 178
O INSS NO GOZA DE ISENO DO PAGAMENTO DE CUSTAS E
EMOLUMENTOS, NAS AES ACIDENTARIAS E DE BENEFICIOS,
PROPOSTAS NA JUSTIA ESTADUAL.

SMULA 179
O ESTABELECIMENTO DE CREDITO QUE RECEBE DINHEIRO, EM
DEPOSITO JUDICIAL, RESPONDE PELO PAGAMENTO DA
CORREO MONETARIA RELATIVA AOS VALORES
RECOLHIDOS.

SMULA 201
OS HONORARIOS ADVOCATICIOS NO PODEM SER FIXADOS
EM SALRIOS-MNIMOS.

SMULA 203
NO CABE RECURSO ESPECIAL CONTRA DECISO PROFERIDA
POR RGO DE SEGUNDO GRAU DOS JUIZADOS ESPECIAIS.

SMULA 204
OS JUROS DE MORA NAS AES RELATIVAS A BENEFICIOS
PREVIDENCIARIOS INCIDEM A PARTIR DA CITAO VALIDA.

SMULA 212
A COMPENSAO DE CRDITOS TRIBUTRIOS NO PODE SER
698 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

DEFERIDA EM AO CAUTELAR OU POR MEDIDA LIMINAR


CAUTELAR OU ANTECIPATRIA.

SMULA 213
O MANDADO DE SEGURANA CONSTITUI AO ADEQUADA
PARA A DECLARAO DO DIREITO COMPENSAO
TRIBUTRIA.

SMULA 226
O MINISTRIO PBLICO TEM LEGITIMIDADE PARA RECORRER
NA AO DE ACIDENTE DO TRABALHO, AINDA QUE O
SEGURADO ESTEJA ASSISTIDO POR ADVOGADO.

SMULA 242
CABE AO DECLARATRIA PARA RECONHECIMENTO DE
TEMPO DE SERVIO PARA FINS PREVIDENCIRIOS.

SMULA 254
A DECISO DO JUZO FEDERAL QUE EXCLUI DA RELAO
PROCESSUAL ENTE FEDERAL NO PODE SER REEXAMINADA NO
JUZO ESTADUAL.

SMULA 272
O TRABALHADOR RURAL, NA CONDIO DE SEGURADO
ESPECIAL, SUJEITO CONTRIBUIO OBRIGATRIA SOBRE A
PRODUO RURAL COMERCIALIZADA, SOMENTE FAZ JUS
APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO, SE RECOLHER
CONTRIBUIES FACULTATIVAS.

SMULA 278
O TERMO INICIAL DO PRAZO PRESCRICIONAL, NA AO DE
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 699

INDENIZAO, A DATA EM QUE O SEGURADO TEVE CINCIA


INEQUVOCA DA INCAPACIDADE LABORAL.

SMULA 289
A RESTITUIO DAS PARCELAS PAGAS A PLANO DE
PREVIDNCIA PRIVADA DEVE SER OBJETO DE CORREO
PLENA, POR NDICE QUE RECOMPONHA A EFETIVA
DESVALORIZAO DA MOEDA.

SMULA 290
NOS PLANOS DE PREVIDNCIA PRIVADA, NO CABE AO
BENEFICIRIO A DEVOLUO DA CONTRIBUIO EFETUADA
PELO PATROCINADOR.

SMULA 291
A AO DE COBRANA DE PARCELAS DE COMPLEMENTAO
DE APOSENTADORIA PELA PREVIDNCIA PRIVADA PRESCREVE
EM CINCO ANOS.

SMULA 302
ABUSIVA A CLUSULA CONTRATUAL DE PLANO DE SADE
QUE LIMITA NO TEMPO A INTERNAO HOSPITALAR DO
SEGURADO.

SMULA 306
OS HONORRIOS ADVOCATCIOS DEVEM SER COMPENSADOS
QUANDO HOUVER SUCUMBNCIA RECPROCA, ASSEGURADO
O DIREITO AUTNOMO DO ADVOGADO EXECUO DO
SALDO SEM EXCLUIR A LEGITIMIDADE DA PRPRIA PARTE.
700 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

SMULA 310
O AUXLIO- CRECHE NO INTEGRA O SALRIO-DE-
CONTRIBUIO.

SMULA 311
OS ATOS DO PRESIDENTE DO TRIBUNAL QUE DISPONHAM
SOBRE PROCESSAMENTO E PAGAMENTO DE PRECATRIO NO
TM CARTER JURISDICIONAL.

SMULA 321
O CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR APLICVEL
RELAO JURDICA ENTRE A ENTIDADE DE PREVIDNCIA
PRIVADA E SEUS PARTICIPANTES.

SMULA 325
A REMESSA OFICIAL DEVOLVE AO TRIBUNAL O REEXAME DE
TODAS AS PARCELAS DA CONDENAO SUPORTADAS PELA
FAZENDA PBLICA, INCLUSIVE DOS HONORRIOS DE
ADVOGADO.

SMULA 326
NA AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL, A
CONDENAO EM MONTANTE INFERIOR AO POSTULADO NA
INICIAL NO IMPLICA SUCUMBNCIA RECPROCA.

SMULA 336
A MULHER QUE RENUNCIOU AOS ALIMENTOS NA SEPARAO
JUDICIAL TEM DIREITO PENSO PREVIDENCIRIA POR MORTE
DO EX-MARIDO, COMPROVADA A NECESSIDADE ECONMICA
SUPERVENIENTE.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 701

SMULA 340
A LEI APLICVEL CONCESSO DE PENSO PREVIDENCIRIA
POR MORTE AQUELA VIGENTE NA DATA DO BITO DO
SEGURADO.

SMULA 349
COMPETE JUSTIA FEDERAL OU AOS JUZES COM
COMPETNCIA DELEGADA O JULGAMENTO DAS EXECUES
FISCAIS DE CONTRIBUIES DEVIDAS PELO EMPREGADOR AO
FGTS.

SMULA 351
A ALQUOTA DE CONTRIBUIO PARA O SEGURO DE ACIDENTE
DO TRABALHO (SAT) AFERIDA PELO GRAU DE RISCO
DESENVOLVIDO EM CADA EMPRESA, INDIVIDUALIZADA PELO
SEU CNPJ, OU PELO GRAU DE RISCO DA ATIVIDADE
PREPONDERANTE QUANDO HOUVER APENAS UM REGISTRO.

SMULA 352
A OBTENO OU A RENOVAO DO CERTIFICADO DE
ENTIDADE BENEFICENTE DE ASSISTNCIA SOCIAL (CEBAS) NO
EXIME A ENTIDADE DO CUMPRIMENTO DOS REQUISITOS
LEGAIS SUPERVENIENTES.

SMULA 358
O CANCELAMENTO DE PENSO ALIMENTCIA DE FILHO QUE
ATINGIU A MAIORIDADE EST SUJEITO DECISO JUDICIAL,
MEDIANTE CONTRADITRIO, AINDA QUE NOS PRPRIOS
AUTOS.
702 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

SMULA 365
A INTERVENO DA UNIO COMO SUCESSORA DA REDE
FERROVIRIA FEDERAL S/A (RFFSA) DESLOCA A COMPETNCIA
PARA A JUSTIA FEDERAL AINDA QUE A SENTENA TENHA
SIDO PROFERIDA POR JUZO ESTADUAL.

SMULA 367
A COMPETNCIA ESTABELECIDA PELA EC N. 45/2004 NO
ALCANA OS PROCESSOS J SENTENCIADOS.

SMULA 390
NAS DECISES POR MAIORIA, EM REEXAME NECESSRIO, NO
SE ADMITEM EMBARGOS INFRINGENTES.

SMULA 392
A FAZENDA PBLICA PODE SUBSTITUIR A CERTIDO DE
DVIDA ATIVA (CDA) AT A PROLAO DA SENTENA DE
EMBARGOS, QUANDO SE TRATAR DE CORREO DE ERRO
MATERIAL OU FORMAL, VEDADA A MODIFICAO DO SUJEITO
PASSIVO DA EXECUO.

SMULA 398
A PRESCRIO DA AO PARA PLEITEAR OS JUROS
PROGRESSIVOS SOBRE OS SALDOS DE CONTA VINCULADA DO
FGTS NO ATINGE O FUNDO DE DIREITO, LIMITANDO-SE S
PARCELAS VENCIDAS.

SMULA 406
A FAZENDA PBLICA PODE RECUSAR A SUBSTITUIO DO BEM
PENHORADO POR PRECATRIO.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 703

SMULA 409
EM EXECUO FISCAL, A PRESCRIO OCORRIDA ANTES DA
PROPOSITURA DA AO PODE SER DECRETADA DE OFCIO (ART.
219, 5, DO CPC).

SMULA 414
A CITAO POR EDITAL NA EXECUO FISCAL CABVEL
QUANDO FRUSTRADAS AS DEMAIS MODALIDADES.

SMULA 416
DEVIDA A PENSO POR MORTE AOS DEPENDENTES DO
SEGURADO QUE, APESAR DE TER PERDIDO ESSA QUALIDADE,
PREENCHEU OS REQUISITOS LEGAIS PARA A OBTENO DE
APOSENTADORIA AT A DATA DO SEU BITO.

SMULA 418
INADMISSVEL O RECURSO ESPECIAL INTERPOSTO ANTES DA
PUBLICAO DO ACRDO DOS EMBARGOS DE DECLARAO,
SEM POSTERIOR RATIFICAO.

SMULA 423
A CONTRIBUIO PARA FINANCIAMENTO DA SEGURIDADE
SOCIAL COFINS INCIDE SOBRE AS RECEITAS PROVENIENTES
DAS OPERAES DE LOCAO DE BENS MVEIS.

SMULA 425
A RETENO DA CONTRIBUIO PARA A SEGURIDADE SOCIAL
PELO TOMADOR DO SERVIO NO SE APLICA S EMPRESAS
OPTANTES PELO SIMPLES.
704 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

SMULA 427
A AO DE COBRANA DE DIFERENAS DE VALORES DE
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA PRESCREVE EM
CINCO ANOS CONTADOS DA DATA DO PAGAMENTO.

SMULA 428
COMPETE AO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DECIDIR OS
CONFLITOS DE COMPETNCIA ENTRE JUIZADO ESPECIAL
FEDERAL E JUZO FEDERAL DA MESMA SEO JUDICIRIA.

SMULA 429
A CITAO POSTAL, QUANDO AUTORIZADA POR LEI, EXIGE O
AVISO DE RECEBIMENTO.

SMULA 437
A SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO CRDITO TRIBUTRIO
SUPERIOR A QUINHENTOS MIL REAIS PARA OPO PELO REFIS
PRESSUPE A HOMOLOGAO EXPRESSA DO COMIT GESTOR
E A CONSTITUIO DE GARANTIA POR MEIO DO
ARROLAMENTO DE BENS.

SMULA 445
AS DIFERENAS DE CORREO MONETRIA RESULTANTES DE
EXPURGOS INFLACIONRIOS SOBRE OS SALDOS DE FGTS TM
COMO TERMO INICIAL A DATA EM QUE DEVERIAM TER SIDO
CREDITADAS.

SMULA 456
INCABVEL A CORREO MONETRIA DOS SALRIOS DE
CONTRIBUIO CONSIDERADOS NO CLCULO DO SALRIO DE
BENEFCIO DE AUXLIO-DOENA, APOSENTADORIA POR
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 705

INVALIDEZ, PENSO OU AUXLIO-RECLUSO CONCEDIDOS


ANTES DA VIGNCIA DA CF/1988.

SMULA 458
A CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA INCIDE SOBRE A
COMISSO PAGA AO CORRETOR DE SEGUROS.

SMULA 459
A TAXA REFERENCIAL (TR) O NDICE APLICVEL, A TTULO
DE CORREO MONETRIA, AOS DBITOS COM O FGTS
RECOLHIDOS PELO EMPREGADOR, MAS NO REPASSADOS AO
FUNDO.

SMULA 462
NAS AES EM QUE REPRESENTA O FGTS, A CEF, QUANDO
SUCUMBENTE, NO EST ISENTA DE REEMBOLSAR AS CUSTAS
ANTECIPADAS PELA PARTE VENCEDORA.

SMULA 466
O TITULAR DA CONTA VINCULADA AO FGTS TEM O DIREITO
DE SACAR O SALDO RESPECTIVO QUANDO DECLARADO NULO
SEU CONTRATO DE TRABALHO POR AUSNCIA DE PRVIA
APROVAO EM CONCURSO PBLICO.

SMULA 468
A BASE DE CLCULO DO PIS, AT A EDIO DA MP N. 1.212/
1995, ERA O FATURAMENTO OCORRIDO NO SEXTO MS
ANTERIOR AO DO FATO GERADOR.
706 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

SMULA 469
APLICA-SE O CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR AOS
CONTRATOS DE PLANO DE SADE.

SMULA 470
O MINISTRIO PBLICO NO TEM LEGITIMIDADE PARA
PLEITEAR, EM AOCIVIL PBLICA,A INDENIZAO
DECORRENTE DO DPVAT EM BENEFCIO DOSEGURADO.

SMULA 474
A INDENIZAO DO SEGURO DPVAT,EM CASO DE INVALIDEZ
PARCIAL DOBENEFICIRIO,SER PAGA DE FORMA
PROPORCIONAL AO GRAU DA INVALIDEZ.

SMULA 483
O INSS NO EST OBRIGADO A EFETUAR DEPSITO PRVIO
DO PREPARO PORGOZAR DAS PRERROGATIVAS E PRIVILGIOS
DA FAZENDA PBLICA.

SMULA 489
RECONHECIDA A CONTINNCIA, DEVEM SER REUNIDAS NA
JUSTIA FEDERAL ASAES CIVIS PBLICAS PROPOSTAS NESTA
E NA JUSTIA ESTADUAL.

SMULA 490
A DISPENSA DE REEXAME NECESSRIO, QUANDO O VALOR DA
CONDENAO OU DODIREITO CONTROVERTIDO FORINFERIOR
A SESSENTA SALRIOS MNIMOS, NOSE APLICA A SENTENAS
ILQUIDAS.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 707

SMULA 494
O BENEFCIO FISCAL DO RESSARCIMENTO DO CRDITO
PRESUMIDO DO IPIRELATIVO S EXPORTAES INCIDE MESMO
QUANDO AS MATRIAS-PRIMAS OUOS INSUMOS SEJAM
ADQUIRIDOS DE PESSOA FSICA OU JURDICA NO
CONTRIBUINTE DO PIS/PASEP.

SMULA 498
NO INCIDE IMPOSTO DE RENDA SOBRE A INDENIZAO POR
DANOS MORAIS.

SMULA 499
AS EMPRESAS PRESTADORAS DE SERVIOS ESTO SUJEITAS S
CONTRIBUIESAO SESC E SENAC, SALVO SE INTEGRADAS
NOUTRO SERVIO SOCIAL.
708 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 709

Extinto TFR Tribunal Federal de Recursos

SMULA N 8
Concesso da Dupla Aposentadoria - Ferrovirio da Estrada de Ferro
Central do Brasil - Modificaes e Melhorias Funcionais - No
constitui obstculo a concesso da dupla aposentadoria de que trata a
Lei n 2.752-1956, Art. 1 e pargrafo nico, em favor de ferrovirio da
estrada de ferro Central do Brasil, o fato de deter a condio de
extranumerrio da Unio Federal a data da autarquizao da referida
estrada, e nessa situao ter sido posto a sua disposio, nela obtendo
modificaes e melhorias funcionais.

SMULA N 9
Aumento - Funcionrios Aposentados Anteriormente a Implantao
do Plano de Classificao de Cargos Incidncia - O aumento de
30% do Decreto-Lei n.1.348, de 1974, no que respeita aos funcionrios
aposentados anteriormente a implantao do plano de classificao
de cargos, incide sobre a totalidade dos respectivos proventos.

SMULA N 29
Certificados de Quitao e de Regularidade Pendente de Deciso -
Via Administrativa - Dbito Levantado -Os certificados de quitao e
de regularidade no podem ser negados, enquanto pendente de deciso,
na via administrativa, o dbito levantado.

SMULA N 38
Certificados de Quitao e de Regularidade - Dbito Tributrio - Os
certificados de quitao e de regularidade de situao no podem ser
710 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

negados, se o dbito estiver garantido por penhora regular (CTN, Art.


206).

SMULA N 50
Aposentadoria pelo Tesouro Nacional o Ferrovirio da Antiga The
Great Western of Brazil Railway Company Limited - Tem direito,
em tese, a aposentadoria pelo tesouro nacional o ferrovirio da antiga
The Great Western of Brazil Railway Company Limited que tenha
nela ingressado antes da encampao, passando para a Rede Ferroviria
Federal na condio de servidor cedido.

SMULA N 53
Competncia - Processo e Julgamento - Direito de Famlia -
Reivindicao de Benefcios Previdencirios -Compete Justia
Estadual processar e julgar questes pertinentes ao direito de famlia,
ainda que estas objetivem reivindicao de benefcios previdencirios.

SMULA N 56
Aposentadoria Estatutria - Ferrovirio Servidor da Administrao
Direta - Faz jus a aposentadoria estatutria o ferrovirio servidor da
administrao direta que haja optado pelo regime da CLT aps
implementar 35 (trinta e cinco) anos de servio efetivo.

SMULA N 57
Reverso da Penso Previdenciria - Ato Ilcito - cabvel a reverso
da penso previdenciria e daquela decorrente de ato ilcito aos demais
beneficirios, em caso de morte do respectivo titular ou a sua perda
por fora de impedimento legal.

SMULA N 63
Penso da Previdncia Social - Cumulao Cabimento - A penso
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 711

de que trata o Art. 242, da Lei n 1.711, de 1952, no se confunde com


a que decorre de filiao do falecido funcionrio ao regime da
Previdncia Social (LOPS). E cabvel sua cumulao, preenchidos os
requisitos legais exigidos.

SMULA N 64
Acordo em Desquite - Dispensa Alimentos - Penso Decorrente do
bito - A mulher que dispensou, no acordo de desquite, a prestao
de alimentos, conserva, no obstante, o direito a penso decorrente do
bito do marido, desde que comprovada a necessidade do benefcio.

SMULA N 71
Correo Monetria - Prestaes de Benefcios Previdencirios em
Atraso - A correo monetria incide sobre as prestaes de benefcios
previdencirios em atraso, observado o critrio do salrio mnimo
vigente na poca da liquidao da obrigao.

SMULA N 73
Certificado de Quitao ou de Regularidade de Situao dos
Municpios - Exigncia Cabimento - No cabe exigir dos Municpios
o certificado de quitao, ou de regularidade de situao.

SMULA N 78
Ao no Prazo - Demora na Citao Inerente ao Mecanismo da Justia
- Arguio de Prescrio - Proposta a ao no prazo fixado para o seu
exerccio, a demora na citao, por motivos inerentes ao mecanismo
da justia, no justifica o acolhimento da arguio de prescrio.

SMULA N 84
Aposentadoria - Ex-Combatentes - Clculo dos Proventos - A
aposentadoria assegurada no Art.197, letra c, da Constituio Federal,
712 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

aos ex-combatentes, submete-se, quanto ao clculo dos proventos, aos


critrios da legislao previdenciria, ressalvada a situao daqueles
que, na vigncia da Lei n 4.297, de 1963, preencheram as condies
nela previstas.

SMULA N 85
Contribuio Previdenciria da Empresa por Servios Prestados pelo
Trabalhador Autnomo - A contribuio previdenciria da empresa,
por servios prestados pelo trabalhador autnomo, passou a ser devida
a partir da vigncia do Decreto-Lei n 959, de 13.10.69.

SMULA N 91
Reajuste do Abono de Permanncia - Critrio das Variaes do Salrio
Vigncia - O reajuste do abono de permanncia, a partir da vigncia
do Decreto-Lei n 795, de 1969, obedece ao critrio das variaes do
salrio.

SMULA N 93
Multa - Atraso no Pagamento das Contribuies Previdencirias -
Pessoas de Direito Pblico - A multa decorrente do atraso no pagamento
das contribuies previdencirias no e aplicvel s pessoas de direito
pblico.

SMULA N 94
Despesas com Assistncia Mdico-Hospitalar - Acidente de Trnsito
- Sub-Rogao do INPS - Seguro Obrigatrio - Provadas as despesas
com assistncia mdico-hospitalar prestada assegurada, vitima de
acidente de transito, tem o INPS direito a sub-rogao perante a
seguradora responsvel pelo seguro obrigatrio.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 713

SMULA N 104
Amparo - Ex-Combatente - Teatro de Operaes Blicas da Itlia - A
Lei 2.579, de 1955, somente ampara o ex-combatente que tenha servido
no teatro de operaes blicas da Itlia.

SMULA N 107
Ao de Cobrana do Crdito Previdencirio Contra a Fazenda
Pblica - Prescrio Quinquenal - A ao de cobrana do crdito
previdencirio contra a Fazenda Pblica est sujeita a prescrio
quinquenal estabelecida no Decreto n 20.910, de 1932.

SMULA N 108
Constituio do Crdito Previdencirio - Prazo de Decadncia - A
Constituio do crdito previdencirio esta sujeita ao prazo de
decadncia de cinco anos.

SMULA N 122
Companheira - Penso do Segurado Falecido - A companheira,
atendidos os requisitos legais, faz jus a penso do segurado falecido,
quer em concorrncia com os filhos do casal, quer em sucesso a estes,
no constituindo obstculo a ocorrncia do bito antes da vigncia do
Decreto-Lei 66, de 1966.

SMULA N 126
Cobrana de Crdito Previdencirio - Execuo de Contrato de
Construo de Obra - Na cobrana de crdito previdencirio,
proveniente da execuo de contrato de construo de obra, o
proprietrio, dono da obra ou condmino de unidade imobiliria,
somente ser acionado quando no for possvel lograr do construtor,
atravs de execuo contra ele intentada a respectiva liquidao.
714 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

SMULA N 144
Para que faa jus a iseno da quota patronal relativa as contribuies
previdencirias, e indispensvel comprove a entidade filantrpica ter
sido declarada de utilidade pblica por Decreto federal.

SMULA N 146
A quota de previdncia relativa aos servios prestados pelos Estados,
Municpios e suas Autarquias incide sobre tarifas ou preos pblicos,
mesmo no regime anterior ao Decreto-Lei 1.505, de 1976, no atingindo,
porm, as taxas, entendidas estas na restrita acepo de espcie do
gnero tributo.

SMULA N 159
legitima a diviso da penso previdenciria entre a esposa e a
companheira, atendidos os requisitos exigidos.

SMULA N 160
A suspeita de fraude na concesso de benefcio previdencirio, no
enseja, de plano, a sua suspenso ou cancelamento, mas depender de
apurao em procedimento administrativo.

SMULA N 167
A contribuio previdenciria no incide sobre o valor da habitao
fornecida por empresa agroindustrial, a titulo de liberalidade, a seus
empregados, em observncia a acordo coletivo de trabalho.

SMULA N 168
O encargo de 20%, do Decreto-Lei 1.025, de 1969, e sempre devido
nas execues fiscais da Unio e substitui, nos embargos, a condenao
do devedor em honorrios advocatcios.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 715

SMULA N 169
Na comarca em que no foi criada Junta de Conciliao e Julgamento,
competente o Juiz de Direito para processar e julgar litgios de
natureza trabalhista.

SMULA N 170
No se extingue a penso previdenciria, se do novo casamento no
resulta melhoria na situao econmico-financeira da viva, de modo
a tornar dispensvel o benefcio.

SMULA N 171
No clculo da renda mensal do benefcio de aposentadoria-invalidez
e considerado como de atividade o perodo em que o segurado tenha
percebido auxlio-doena ou outra aposentadoria-invalidez.

SMULA N 175
A base de clculo da contribuio do FUNRURAL o valor comercial
da mercadoria, neste includo ICM, se devido.

SMULA N 180
Compete Justia Federal processar e julgar pedidos de
complementao de proventos da aposentadoria dos ferrovirios
cedidos a Rede Ferroviria Federal S-A. Imprpria a reclamao
trabalhista para a espcie.

SMULA N 185
Filhos solteiros maiores e invlidos, presumida a dependncia
econmica, tem direito a penso previdenciria por morte do pai.
716 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

SMULA N 197
A penso por morte de trabalhador rural, ocorrida aps a entrada em
vigor da Lei complementar n 11, de 1971, no requerida na via
administrativa, e devida a partir da citao.

SMULA N 198
Atendidos os demais requisitos, e devida a aposentadoria especial, se
percia judicial constata que a atividade exercida pelo segurado e
perigosa, insalubre ou penosa, mesmo no inscrita em regulamento.

SMULA N 201
No constitui obstculo a converso da aposentadoria comum, por
tempo de servio, em especial, o fato de o segurado haver se aposentado
antes da vigncia da Lei 6.887, de 1980.

SMULA N 204
O fato de a Lei 6.439, de 1977, que instituiu o SINPAS, dizer que as
entidades da Previdncia Social tem sede e foro no Distrito Federal
podendo, provisoriamente, funcionar no Rio de Janeiro, no importa
em que as aes contra elas interpostas devam ser necessariamente
ajuizadas nesta ltima cidade.

SMULA N 206
O reajuste da base de clculo de contribuies previdencirias,
institudo pelo Art. 5 e pargrafos da Lei 6.332-76, no esta sujeito ao
princpio da anterioridade.

SMULA N 213
O exaurimento da via administrativa no condio para a propositura
de ao de natureza previdenciria.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 717

SMULA N 216
Compete Justia Federal processar e julgar mandado de segurana
impetrado contra ato de autoridade previdenciria, ainda que localizada
em comarca do interior.

SMULA N 219
No havendo antecipao de pagamento, o direito de constituir o
crdito previdencirio extingue-se decorridos cinco anos do primeiro
dia do exerccio seguinte aquele em que ocorreu o fato gerador.

SMULA N 229
A me do segurado tem direito a penso previdenciria, em caso de
morte do filho, se provada a dependncia econmica, mesmo no
exclusiva.

SMULA N 231
O aeronauta em atividade profissional, aps reunir as condies para
aposentadoria especial por tempo de servio, tem direito ao abono de
permanncia.

SMULA N 232
A penso do Art. 5, pargrafo nico, da Lei 3.373-58, ampara com
exclusividade as filhas de funcionrio pblico federal. (lei revogada)

SMULA N 243
vedada a acumulao da penso especial concedida pelo Art. 30 da
Lei 4.242, de 1963, com qualquer renda dos cofres pblicos, inclusive
benefcio da Previdncia Social.
718 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

SMULA N 260
No primeiro reajuste do benefcio previdencirio, deve-se aplicar o
ndice integral do aumento verificado, independentemente do ms da
concesso, considerado, nos reajustes subsequentes, o salrio mnimo
ento atualizado.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 719

TST Tribunal Superior do Trabalho


Smulas

SMULA N 01
PRAZO JUDICIAL (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 -
Quando a intimao tiver lugar na sexta-feira, ou a publicao com
efeito de intimao for feita nesse dia, o prazo judicial ser contado da
segunda-feira imediata, inclusive, salvo se no houver expediente, caso
em que fluir no dia til que se seguir.

SMULA N 06
EQUIPARAO SALARIAL. ART. 461 DA CLT (redao do item VI
alterada na sesso do Tribunal Pleno realizada em 16.11.2010) Res.
172/2010, DEJT divulgado em 19, 22 e 23.11.2010 - I - Para os fins
previstos no 2 do art. 461 da CLT, s vlido o quadro de pessoal
organizado em carreira quando homologado pelo Ministrio do
Trabalho, excluindo-se, apenas, dessa exigncia o quadro de carreira
das entidades de direito pblico da administrao direta, autrquica e
fundacional aprovado por ato administrativo da autoridade
competente. (ex-Smula n 06 alterada pela Res. 104/2000, DJ
20.12.2000). II - Para efeito de equiparao de salrios em caso de
trabalho igual, conta-se o tempo de servio na funo e no no emprego.
(ex-Smula n 135 - RA 102/1982, DJ 11.10.1982 e DJ 15.10.1982). III -
A equiparao salarial s possvel se o empregado e o paradigma
exercerem a mesma funo, desempenhando as mesmas tarefas, no
importando se os cargos tm, ou no, a mesma denominao. (ex-OJ
da SBDI-1 n 328 - DJ 09.12.2003). IV - desnecessrio que, ao tempo
da reclamao sobre equiparao salarial, reclamante e paradigma
estejam a servio do estabelecimento, desde que o pedido se relacione
720 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

com situao pretrita. (ex-Smula n 22 - RA 57/1970, DO-GB


27.11.1970). V - A cesso de empregados no exclui a equiparao
salarial, embora exercida a funo em rgo governamental estranho
cedente, se esta responde pelos salrios do paradigma e do reclamante.
(ex-Smula n 111 - RA 102/1980, DJ 25.09.1980). VI - Presentes os
pressupostos do art. 461 da CLT, irrelevante a circunstncia de que o
desnvel salarial tenha origem em deciso judicial que beneficiou o
paradigma, exceto se decorrente de vantagem pessoal, de tese jurdica
superada pela jurisprudncia de Corte Superior ou, na hiptese de
equiparao salarial em cadeia, se no demonstrada a presena dos
requisitos da equiparao em relao ao paradigma que deu origem
pretenso, caso arguida a objeo pelo reclamado. (item alterado na
sesso do Tribunal Pleno realizada em 16.11.2010). VII - Desde que
atendidos os requisitos do art. 461 da CLT, possvel a equiparao
salarial de trabalho intelectual, que pode ser avaliado por sua perfeio
tcnica, cuja aferio ter critrios objetivos. (ex-OJ da SBDI-1 n 298
- DJ 11.08.2003). VIII - do empregador o nus da prova do fato
impeditivo, modificativo ou extintivo da equiparao salarial. (ex-
Smula n 68 - RA 9/1977, DJ 11.02.1977). IX - Na ao de equiparao
salarial, a prescrio parcial e s alcana as diferenas salariais
vencidas no perodo de 5 (cinco) anos que precedeu o ajuizamento.
(ex-Smula n 274 - alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003). X - O
conceito de mesma localidade de que trata o art. 461 da CLT refere-
se, em princpio, ao mesmo municpio, ou a municpios distintos que,
comprovadamente, pertenam mesma regio metropolitana. (ex-OJ
da SBDI-1 n 252 - inserida em 13.03.2002)

SMULA N 08
JUNTADA DE DOCUMENTO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 - A juntada de documentos na fase recursal s se justifica
quando provado o justo impedimento para sua oportuna apresentao
ou se referir a fato posterior sentena.

SMULA N 15
ATESTADO MDICO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 721

21.11.2003 - A justificao da ausncia do empregado motivada por


doena, para a percepo do salrio-enfermidade e da remunerao do
repouso semanal, deve observar a ordem preferencial dos atestados
mdicos estabelecida em lei.

SMULA N 17
ADICIONAL DE INSALUBRIDADE (cancelada na sesso do Tribunal
Pleno realizada em 26.06.2008) - Res. 148/2008, DJ 04 e 07.07.2008 -
Republicada DJ 08, 09 e 10.07.2008 - O adicional de insalubridade
devido a empregado que, por fora de lei, conveno coletiva ou
sentena normativa, percebe salrio profissional ser sobre este
calculado.

SMULA N 39
PERICULOSIDADE (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
- Os empregados que operam em bomba de gasolina tm direito ao
adicional de periculosidade (Lei n 2.573, de 15.08.1955).

SMULA N 46
ACIDENTE DE TRABALHO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 - As faltas ou ausncias decorrentes de acidente do trabalho
no so consideradas para os efeitos de durao de frias e clculo da
gratificao natalina.

SMULA N 47
INSALUBRIDADE (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
- O trabalho executado em condies insalubres, em carter
intermitente, no afasta, s por essa circunstncia, o direito percepo
do respectivo adicional.

SMULA N 70
722 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

ADICIONAL DE PERICULOSIDADE (mantida) - Res. 121/2003, DJ


19, 20 e 21.11.2003 - O adicional de periculosidade no incide sobre
os trinios pagos pela Petrobras.

SMULA N 72
APOSENTADORIA (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 - O prmio-aposentadoria institudo por norma
regulamentar da empresa no est condicionado ao disposto no 2
do art. 14 da Lei n 8.036, de 11.05.1990.

SMULA N 80
INSALUBRIDADE (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 -
A eliminao da insalubridade mediante fornecimento de aparelhos
protetores aprovados pelo rgo competente do Poder Executivo exclui
a percepo do respectivo adicional.

SMULA N 82
ASSISTNCIA (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 -
A interveno assistencial, simples ou adesiva, s admissvel se
demonstrado o interesse jurdico e no o meramente econmico.

SMULA N 87
PREVIDNCIA PRIVADA (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 - Se o empregado, ou seu beneficirio, j recebeu da
instituio previdenciria privada, criada pela empresa, vantagem
equivalente, cabvel a deduo de seu valor do benefcio a que faz jus
por norma regulamentar anterior.

SMULA N 90
HORAS IN ITINERE. TEMPO DE SERVIO (incorporadas as
Smulas ns 324 e 325 e as Orientaes Jurisprudenciais ns 50 e
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 723

236 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 - I - O tempo


despendido pelo empregado, em conduo fornecida pelo empregador,
at o local de trabalho de difcil acesso, ou no servido por transporte
pblico regular, e para o seu retorno computvel na jornada de
trabalho. (ex-Smula n 90 - RA 80/1978, DJ 10.11.1978). II - A
incompatibilidade entre os horrios de incio e trmino da jornada do
empregado e os do transporte pblico regular circunstncia que
tambm gera o direito s horas in itinere. (ex-OJ n 50 da SBDI-1 -
inserida em 01.02.1995). III - A mera insuficincia de transporte pblico
no enseja o pagamento de horas in itinere. (ex-Smula n 324
Res. 16/1993, DJ 21.12.1993). IV - Se houver transporte pblico regular
em parte do trajeto percorrido em conduo da empresa, as horas in
itinere remuneradas limitam-se ao trecho no alcanado pelo
transporte pblico. (ex-Smula n 325 Res. 17/1993, DJ 21.12.1993).
V - Considerando que as horas in itinere so computveis na jornada
de trabalho, o tempo que extrapola a jornada legal considerado como
extraordinrio e sobre ele deve incidir o adicional respectivo. (ex-OJ
n 236 da SBDI-1 - inserida em 20.06.2001)

SMULA N 92
APOSENTADORIA (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 -
O direito complementao de aposentadoria, criado pela empresa,
com requisitos prprios, no se altera pela instituio de benefcio
previdencirio por rgo oficial.

SMULA N 97
APOSENTADORIA. COMPLEMENTAO (mantida) - Res. 121/2003,
DJ 19, 20 e 21.11.2003 - Instituda complementao de aposentadoria
por ato da empresa, expressamente dependente de regulamentao, as
condies desta devem ser observadas como parte integrante da
norma.

SMULA N160
APOSENTADORIA POR INVALIDEZ (mantida) - Res. 121/2003, DJ
724 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

19, 20 e 21.11.2003- Cancelada a aposentadoria por invalidez, mesmo


aps cinco anos, o trabalhador ter direito de retornar ao emprego,
facultado, porm, ao empregador, indeniz-lo na forma da lei (ex-
Prejulgado n 37).

SMULA N 241
SALRIO-UTILIDADE. ALIMENTAO (mantida) - Res. 121/2003,
DJ 19, 20 e 21.11.2003- O vale para refeio, fornecido por fora do
contrato de trabalho, tem carter salarial, integrando a remunerao
do empregado, para todos os efeitos legais.

SMULA N 254
SALRIO-FAMLIA. TERMO INICIAL DA OBRIGAO (mantida) -
Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 - O termo inicial do direito ao
salrio-famlia coincide com a prova da filiao. Se feita em juzo,
corresponde data de ajuizamento do pedido, salvo se comprovado
que anteriormente o empregador se recusara a receber a respectiva
certido.

SMULA N 260
SALRIO-MATERNIDADE. CONTRATO DE EXPERINCIA
(cancelada) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 - No contrato de
experincia, extinto antes do perodo de 4 (quatro) semanas que
precede ao parto, a empregada no tem direito a receber, do empregador,
o salrio-maternidade.

SMULA N 288
COMPLEMENTAO DOS PROVENTOS DA APOSENTADORIA
(mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 - A complementao
dos proventos da aposentadoria regida pelas normas em vigor na
data da admisso do empregado, observando-se as alteraes
posteriores desde que mais favorveis ao beneficirio do direito.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 725

SMULA N311
BENEFCIO PREVIDENCIRIO A DEPENDENTE DE EX-
EMPREGADO. CORREO MONETRIA. LEGISLAO APLICVEL
(mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 - O clculo da correo
monetria incidente sobre dbitos relativos a benefcios previdencirios
devidos a dependentes de ex-empregado pelo empregador, ou por
entidade de previdncia privada a ele vinculada, ser o previsto na
Lei n 6.899, de 08.04.1981.

SMULA N 313
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. PROPORCIONA-
LIDADE. BANESPA (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
- A complementao de aposentadoria, prevista no art. 106, e seus
pargrafos, do regulamento de pessoal editado em 1965, s integral
para os empregados que tenham 30 (trinta) ou mais anos de servios
prestados exclusivamente ao banco.

SMULA N 326
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. PRESCRIO TOTAL
(nova redao) - Res. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011
- A pretenso complementao de aposentadoria jamais recebida
prescreve em 2 (dois) anos contados da cessao do contrato de
trabalho.

SMULA N 327
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. DIFERENAS.
PRESCRIO PARCIAL (nova redao) - Res. 174/2011, DEJT
divulgado em 27, 30 e 31.05.2011 -A pretenso a diferenas de
complementao de aposentadoria sujeita-se prescrio parcial e
quinquenal, salvo se o pretenso direito decorrer de verbas no
recebidas no curso da relao de emprego e j alcanadas pela
prescrio, poca da propositura da ao.
726 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

SMULA N 332
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. PETROBRAS.
MANUAL DE PESSOAL. NORMA PROGRAMTICA (mantida) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 - As normas relativas
complementao de aposentadoria, inseridas no Manual de Pessoal
da Petrobras, tm carter meramente programtico, delas no
resultando direito referida complementao.

SMULA N 344
SALRIO-FAMLIA. TRABALHADOR RURAL (mantida) - Res. 121/
2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 - O salrio-famlia devido aos
trabalhadores rurais somente aps a vigncia da Lei n 8.213, de
24.07.1991.

SMULA N 363
CONTRATO NULO. EFEITOS (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19,
20 e 21.11.2003 - A contratao de servidor pblico, aps a CF/1988,
sem prvia aprovao em concurso pblico, encontra bice no
respectivo art. 37, II e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento
da contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas
trabalhadas, respeitado o valor da hora do salrio mnimo, e dos valores
referentes aos depsitos do FGTS.

SMULA N367
UTILIDADES IN NATURA. HABITAO. ENERGIA ELTRICA.
VECULO. CIGARRO. NO INTEGRAO AO SALRIO (converso
das Orientaes Jurisprudenciais ns 24, 131 e 246 da SBDI-1) - Res.
129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 - I - A habitao, a energia eltrica e
veculo fornecidos pelo empregador ao empregado, quando
indispensveis para a realizao do trabalho, no tm natureza salarial,
ainda que, no caso de veculo, seja ele utilizado pelo empregado tambm
em atividades particulares. (ex-Ojs da SBDI-1 ns 131 - inserida em
20.04.1998 e ratificada pelo Tribunal Pleno em 07.12.2000 - e 246 -
inserida em 20.06.2001)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 727

II - O cigarro no se considera salrio utilidade em face de sua


nocividade sade. (ex-OJ n 24 da SBDI-1 - inserida em 29.03.1996)

SMULA N 368
DESCONTOS PREVIDENCIRIOS E FISCAIS. COMPETNCIA.
RESPONSABILIDADE PELO PAGAMENTO. FORMA DE CLCULO
(inciso I alterado) - Res. 138/2005, DJ 23, 24 e 25.11.2005 - I. A Justia
do Trabalho competente para determinar o recolhimento das
contribuies fiscais. A competncia da Justia do Trabalho, quanto
execuo das contribuies previdencirias, limita-se s sentenas
condenatrias em pecnia que proferir e aos valores, objeto de acordo
homologado, que integrem o salrio-de-contribuio. (ex-OJ n 141 da
SBDI-1 - inserida em 27.11.1998). II. do empregador a
responsabilidade pelo recolhimento das contribuies previdencirias
e fiscais, resultante de crdito do empregado oriundo de condenao
judicial, devendo incidir, em relao aos descontos fiscais, sobre o
valor total da condenao, referente s parcelas tributveis, calculado
ao final, nos termos da Lei n 8.541, de 23.12.1992, art. 46 e Provimento
da CGJT n 01/1996. (ex-OJs ns 32 e 228 da SBDI-1 - inseridas,
respectivamente, em 14.03.1994 e 20.06.2001). III. Em se tratando de
descontos previdencirios, o critrio de apurao encontra-se
disciplinado no art. 276, 4, do Decreto n 3.048/1999 que
regulamentou a Lei n 8.212/1991 e determina que a contribuio do
empregado, no caso de aes trabalhistas, seja calculada ms a ms,
aplicando-se as alquotas previstas no art. 198, observado o limite
mximo do salrio de contribuio. (ex-OJs ns 32 e 228 da SBDI-1
inseridas, respectivamente, em 14.03.1994 e 20.06.2001).

SMULA N 378
ESTABILIDADE PROVISRIA. ACIDENTE DO TRABALHO. ART. 118
DA LEI N 8.213/1991. CONSTITUCIONALIDADE. PRESSUPOSTOS
(converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 105 e 230 da SBDI-
1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 - I - constitucional o artigo
118 da Lei n 8.213/1991 que assegura o direito estabilidade provisria
por perodo de 12 meses aps a cessao do auxlio-doena ao
728 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

empregado acidentado. (ex-OJ n 105 da SBDI-1 - inserida em


01.10.1997). II - So pressupostos para a concesso da estabilidade o
afastamento superior a 15 dias e a consequente percepo do auxlio-
doena acidentrio, salvo se constatada, aps a despedida, doena
profissional que guarde relao de causalidade com a execuo do
contrato de emprego. (primeira parte - ex-OJ n 230 da SBDI-1 - inserida
em 20.06.2001).

SMULA N 387
RECURSO. FAC-SMILE. LEI N 9.800/1999 (inserido o item IV
redao) - Res. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011 - I -
A Lei n 9.800, de 26.05.1999, aplicvel somente a recursos
interpostos aps o incio de sua vigncia. (ex-OJ n 194 da SBDI-1 -
inserida em 08.11.2000). II - A contagem do quinqudio para
apresentao dos originais de recurso interposto por intermdio de
fac-smile comea a fluir do dia subsequente ao trmino do prazo
recursal, nos termos do art. 2 da Lei n 9.800, de 26.05.1999, e no do
dia seguinte interposio do recurso, se esta se deu antes do termo
final do prazo. (ex-OJ n 337 da SBDI-1 - primeira parte - DJ 04.05.2004).
III - No se tratando a juntada dos originais de ato que dependa de
notificao, pois a parte, ao interpor o recurso, j tem cincia de seu
nus processual, no se aplica a regra do art. 184 do CPC quanto ao
dies a quo, podendo coincidir com sbado, domingo ou feriado. (ex-
OJ n 337 da SBDI-1 - in fine - DJ 04.05.2004). IV A autorizao
para utilizao do fac-smile, constante do art. 1 da Lei n. 9.800, de
26.05.1999, somente alcana as hipteses em que o documento
dirigido diretamente ao rgo jurisdicional, no se aplicando
transmisso ocorrida entre particulares.

SMULA N 389
SEGURO-DESEMPREGO. COMPETNCIA DA JUSTIA DO
TRABALHO. DIREITO INDENIZAO POR NO LIBERAO DE
GUIAS (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 210 e 211
da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 - I - Inscreve-se na
competncia material da Justia do Trabalho a lide entre empregado e
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 729

empregador tendo por objeto indenizao pelo no fornecimento das


guias do seguro-desemprego. (ex-OJ n 210 da SBDI-1 - inserida em
08.11.2000). II - O no fornecimento pelo empregador da guia
necessria para o recebimento do seguro-desemprego d origem ao
direito indenizao. (ex-OJ n 211 da SBDI-1 - inserida em
08.11.2000).

SMULA N 391
ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF/1988. CELETISTA. ADMINISTRAO
DIRETA, AUTRQUICA OU FUNDACIONAL. APLICABILIDADE.
EMPREGADO DE EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE
ECONOMIA MISTA. INAPLICVEL (converso das Orientaes
Jurisprudenciais ns 229 e 265 da SBDI-1 e da Orientao
Jurisprudencial n 22 da SBDI-2) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e
25.04.2005 - I - O servidor pblico celetista da administrao direta,
autrquica ou fundacional beneficirio da estabilidade prevista no
art. 41 da CF/1988. (ex-OJs ns 265 da SBDI-1 - inserida em 27.09.2002
- e 22 da SBDI-2 - inserida em 20.09.2000). II - Ao empregado de empresa
pblica ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido
mediante aprovao em concurso pblico, no garantida a estabilidade
prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 229 da SBDI-1 - inserida em
20.06.2001).

SMULA N 396
ESTABILIDADE PROVISRIA. PEDIDO DE REINTEGRAO.
CONCESSO DO SALRIO RELATIVO AO PERODO DE
ESTABILIDADE J EXAURIDO. INEXISTNCIA DE JULGAMENTO
EXTRA PETITA (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns
106 e 116 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 - I -
Exaurido o perodo de estabilidade, so devidos ao empregado apenas
os salrios do perodo compreendido entre a data da despedida e o
final do perodo de estabilidade, no lhe sendo assegurada a
reintegrao no emprego. (ex-OJ n 116 da SBDI-1 - inserida em
01.10.1997). II - No h nulidade por julgamento extra petita da
deciso que deferir salrio quando o pedido for de reintegrao, dados
730 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

os termos do art. 496 da CLT. (ex-OJ n 106 da SBDI-1 - inserida em


20.11.1997).

SMULA N 401
AO RESCISRIA. DESCONTOS LEGAIS. FASE DE EXECUO.
SENTENA EXEQUENDA OMISSA. INEXISTNCIA DE OFENSA
COISA JULGADA (converso da Orientao Jurisprudencial n 81
da SBDI-2) - Res. 137/2005 DJ 22, 23 e 24.08.2005 - Os descontos
previdencirios e fiscais devem ser efetuados pelo juzo executrio,
ainda que a sentena exequenda tenha sido omissa sobre a questo,
dado o carter de ordem pblica ostentado pela norma que os
disciplina. A ofensa coisa julgada somente poder ser caracterizada
na hiptese de o ttulo exequendo, expressamente, afastar a deduo
dos valores a ttulo de imposto de renda e de contribuio
previdenciria. (ex-OJ n 81 da SBDI-2 - inserida em 13.03.2002)

SMULA N 420
COMPETNCIA FUNCIONAL. CONFLITO NEGATIVO. TRT E VARA
DO TRABALHO DE IDNTICA REGIO. NO CONFIGURAO
(converso da Orientao Jurisprudencial n 115 da SBDI-2) - Res.
137/2005, DJ 22, 23 e 24.08.2005 - No se configura conflito de
competncia entre Tribunal Regional do Trabalho e Vara do Trabalho
a ele vinculada. (ex-OJ n 115 da SBDI-2 - DJ 11.08.2003)

SMULA N 434
RECURSO. INTERPOSIO ANTES DA PUBLICAO DO
ACRDO IMPUGNADO. EXTEMPORANEIDADE. (Converso da
Orientao Jurisprudencial n 357 da SBDI-1 e insero do item II
redao - Res. 177/2012, DEJT divulgado em 13, 14 e 15.02.2012 - I)
extemporneo recurso interposto antes de publicado o
acrdo impugnado. (ex-OJ n 357 da SBDI-1 inserida em
14.03.2008)
II) A interrupo do prazo recursal em razo da interposio de
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 731

embargos de declarao pela parte adversa no acarreta qualquer


prejuzo quele que apresentou seu recurso tempestivamente.

SMULA N 440
AUXLIO-DOENA ACIDENTRIO. APOSENTADORIA POR
INVALIDEZ. SUSPENSO DO CONTRATO DE TRABALHO.
RECONHECIMENTO DO DIREITO MANUTENO DE PLANO
DE SADE OU DE ASSISTNCIA MDICA - Res. 185/2012, DEJT
divulgado em 25, 26 e 27.09.2012
Assegura-se o direito manuteno de plano de sade ou de
assistncia mdica oferecido pela empresa ao empregado, no obstante
suspenso o contrato de trabalho em virtude de auxlio-doena
acidentrio ou de aposentadoria por invalidez.

Smula n 443

DISPENSA DISCRIMINATRIA. PRESUNO. EMPREGADO


PORTADOR DE DOENA GRAVE. ESTIGMA OU PRECONCEITO.
DIREITO REINTEGRAO - Res. 185/2012, DEJT divulgado em
25, 26 e 27.09.2012. Presume-se discriminatria a despedida de
empregado portador do vrus HIV ou de outra doena grave que suscite
estigma ou preconceito. Invlido o ato, o empregado tem direito
reintegrao no emprego.
732 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 733

TST Tribunal Superior do Trabalho


Tribunal Pleno/rgo Especial

Orientaes Jurisprudenciais - OJ

OJ N 06

PRECATRIO. EXECUO. LIMITAO DA CONDENAO


IMPOSTA PELO TTULO JUDICIAL EXEQUENDO DATA DO
ADVENTO DA LEI N 8.112, DE 11.12.1990 (DJ 25.04.2007) - Em sede
de precatrio, no configura ofensa coisa julgada a limitao dos
efeitos pecunirios da sentena condenatria ao perodo anterior ao
advento da Lei n 8.112, de 11.12.1990, em que o exequente submetia-
se legislao trabalhista, salvo disposio expressa em contrrio na
deciso exequenda.
734 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 735

TST Tribunal Superior do Trabalho


Seo de Dissdios Individuais I SDI-I

Orientaes Jurisprudenciais - OJ

OJ N 18
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. BANCO DO BRASIL.
(redao do item I alterada em decorrncia do julgamento dos
processos TST-IUJ E-ED-RR-301900-52.2005.5.09.0661 e ERR 119900-
56.1999.5.04.0751) Res. 175/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e
31.05.2011 - I O valor das horas extras integra a remunerao do
empregado para o clculo da complementao de aposentadoria, desde
que sobre ele incida a contribuio Caixa de Previdncia dos
Funcionrios do Banco do Brasil - PREVI, observado o respectivo
regulamento no tocante integrao. II - Os adicionais AP e ADI no
integram o clculo para a apurao do teto da complementao de
aposentadoria; (ex-OJ n 21 da SDI-1 - inserida em 13.02.1995). III -
No clculo da complementao de aposentadoria deve-se observar a
mdia trienal; (ex-OJs ns 19 e 289 ambas da SDI-1 - inseridas
respectivamente em 05.06.95 e 11.08.2003). IV - A complementao
de aposentadoria proporcional aos anos de servio prestados
exclusivamente ao Banco do Brasil somente se verifica a partir da
Circular Funci n 436/63; (ex-OJ n 20 da SDI-1 - inserida em
13.02.1995). V - O telex DIREC do Banco do Brasil n 5003/1987 no
assegura a complementao de aposentadoria integral, porque no
aprovado pelo rgo competente ao qual a instituio se subordina.
(ex-OJ n 136 da SDI-1 - inserida em 27.11.1998)
736 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

OJ N 26
COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. COMPLEMENTAO
DE PENSO REQUERIDA POR VIVA DE EX-EMPREGADO (inserido
dispositivo) - DJ 20.04.2005 - A Justia do Trabalho competente para
apreciar pedido de complementao de penso postulada por viva
de ex-empregado, por se tratar de pedido que deriva do contrato de
trabalho.

OJ N 38
EMPREGADO QUE EXERCE ATIVIDADE RURAL. EMPRESA DE
REFLORESTAMENTO. PRESCRIO PRPRIA DO RURCOLA. (LEI
N 5.889, DE 08.06.1973, ART. 10, E DECRETO N 73.626, DE 12.02.19/
74, ART. 2, 4) (inserido dispositivo) - DEJT divulgado em 16, 17 e
18.11.2010 - O empregado que trabalha em empresa de reflorestamento,
cuja atividade est diretamente ligada ao manuseio da terra e de matria-
prima, rurcola e no industririo, nos termos do Decreto n. 73.626,
de 12.02.1974, art. 2, 4, pouco importando que o fruto de seu
trabalho seja destinado indstria. Assim, aplica-se a prescrio prpria
dos rurcolas aos direitos desses empregados.

OJ N 44
GESTANTE. SALRIO-MATERNIDADE (inserida em13.09.1994) -
devido o salrio maternidade, de 120 dias, desde a promulgao da
CF/1988, ficando a cargo do empregador o pagamento do perodo
acrescido pela Carta.

OJ N 52
MANDATO. PROCURADOR DA UNIO, ESTADOS, MUNICPIOS E
DISTRITO FEDERAL, SUAS AUTARQUIAS E FUNDAES
PBLICAS. DISPENSVEL A JUNTADA DE PROCURAO. (LEI N
9.469, de 10 DE JULHO DE 1997) (inserido dispositivo e atualizada
a legislao) - DJ 20.04.2005 - A Unio, Estados, Municpios e Distrito
Federal, suas autarquias e fundaes pblicas quando representadas
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 737

em juzo, ativa e passivamente, por seus procuradores, esto


dispensadas da juntada de instrumento de mandato.

OJ N 129
PRESCRIO. COMPLEMENTAO DA PENSO E AUXLIO
FUNERAL (inserida em 20.04.1998) - A prescrio extintiva para
pleitear judicialmente o pagamento da complementao de penso e
do auxlio-funeral de 2 anos, contados a partir do bito do empregado.

OJ N 130
PRESCRIO. MINISTRIO PBLICO. ARGUIO. CUSTOS
LEGIS. ILEGITIMIDADE (nova redao) - DJ 20.04.2005 - Ao exarar
o parecer na remessa de ofcio, na qualidade de custos legis, o
Ministrio Pblico no tem legitimidade para arguir a prescrio em
favor de entidade de direito pblico, em matria de direito patrimonial
(arts. 194 do CC de 2002 e 219, 5, do CPC).

OJ N 138
COMPETNCIA RESIDUAL. REGIME JURDICO NICO.
LIMITAO DA EXECUO (nova redao em decorrncia da
incorporao da Orientao Jurisprudencial n 249 da SBDI-1) - DJ
20.04.2005 - Compete Justia do Trabalho julgar pedidos de direitos
e vantagens previstos na legislao trabalhista referente a perodo
anterior Lei n 8.112/90, mesmo que a ao tenha sido ajuizada aps
a edio da referida lei. A supervenincia de regime estatutrio em
substituio ao celetista, mesmo aps a sentena, limita a execuo ao
perodo celetista. (1 parte - ex-OJ n 138 da SDI-1 - inserida em
27.11.1998; 2 parte - ex-OJ n 249 - inserida em 13.03.2002).

OJ N 216
VALE-TRANSPORTE. SERVIDOR PBLICO CELETISTA. LEI N 7.418/
85. DEVIDO (inserido dispositivo) - DJ 20.04.2005 - Aos servidores
738 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

pblicos celetistas devido o vale-transporte, institudo pela Lei n


7.418/85, de 16 de dezembro de 1985.

OJ N 224
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. REAJUSTE. LEI N
9.069, DE 29.06.1995 (alterado) DEJT divulgado em 16, 17 e
20.09.2010 - I - A partir da vigncia da Medida Provisria n 542, de
30.06.1994, convalidada pela Lei n 9.069, de 29.06.1995, o critrio de
reajuste da complementao de aposentadoria passou a ser anual e
no semestral, aplicando-se o princpio rebus sic stantibus diante
da nova ordem econmica.II - A alterao da periodicidade do reajuste
da complementao de aposentadoria de semestral para anual , no
afeta o direito ao resduo inflacionrio apurado nos meses de abril,
maio e junho de 1994, que dever incidir sobre a correo realizada no
ms de julho de 1995.

OJ N 271
RURCOLA. PRESCRIO. CONTRATO DE EMPREGO EXTINTO.
EMENDA CONSTITUCIONAL N 28/2000. INAPLICABILIDADE
(alterada) - DJ 22.11.2005 - O prazo prescricional da pretenso do
rurcola, cujo contrato de emprego j se extinguira ao sobrevir a Emenda
Constitucional n 28, de 26/05/2000, tenha sido ou no ajuizada a ao
trabalhista, prossegue regido pela lei vigente ao tempo da extino do
contrato de emprego.

OJ N 276
AO DECLARATRIA. COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA
(DJ 11.08.2003) - incabvel ao declaratria visando a declarar direito
complementao de aposentadoria, se ainda no atendidos os
requisitos necessrios aquisio do direito, seja por via regulamentar,
ou por acordo coletivo.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 739

OJ N 339
TETO REMUNERATRIO. EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE
ECONOMIA MISTA. ART. 37, XI, DA CF/88 (ANTERIOR EMENDA
CONSTITUCIONAL N 19/98) (nova redao) - DJ 20.04.2005 - As
empresas pblicas e as sociedades de economia mista esto submetidas
observncia do teto remuneratrio previsto no inciso XI do art. 37
da CF/88, sendo aplicvel, inclusive, ao perodo anterior alterao
introduzida pela Emenda Constitucional n 19/98.

OJ N 361
APOSENTADORIA ESPONTNEA. UNICIDADE DO CONTRATO DE
TRABALHO. MULTA DE 40% DO FGTS SOBRE TODO O PERODO
(DJ 20, 21 e 23.05.2008) - A aposentadoria espontnea no causa de
extino do contrato de trabalho se o empregado permanece prestando
servios ao empregador aps a jubilao. Assim, por ocasio da sua
dispensa imotivada, o empregado tem direito multa de 40% do FGTS
sobre a totalidade dos depsitos efetuados no curso do pacto laboral.

OJ N 363
DESCONTOS PREVIDENCIRIOS E FISCAIS. CONDENAO DO
EMPREGADOR EM RAZO DO INADIMPLEMENTO DE VERBAS
REMUNERATRIAS. RESPONSABILIDADE DO EMPREGADO PELO
PAGAMENTO. ABRANGNCIA (DJ 20, 21 e 23.05.2008) - A
responsabilidade pelo recolhimento das contribuies social e fiscal,
resultante de condenao judicial referente a verbas remuneratrias,
do empregador e incide sobre o total da condenao. Contudo, a culpa
do empregador pelo inadimplemento das verbas remuneratrias no
exime a responsabilidade do empregado pelos pagamentos do imposto
de renda devido e da contribuio previdenciria que recaia sobre sua
quota-parte.

OJ N 368
DESCONTOS PREVIDENCIRIOS. ACORDO HOMOLOGADO EM
740 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

JUZO. INEXISTNCIA DE VNCULO EMPREGATCIO. PARCELAS


INDENIZATRIAS. AUSNCIA DE DISCRIMINAO. INCIDNCIA
SOBRE O VALOR TOTAL. (DEJT divulgado em 03, 04 e 05.12.2008) -
devida a incidncia das contribuies para a Previdncia Social sobre
o valor total do acordo homologado em juzo, independentemente do
reconhecimento de vnculo de emprego, desde que no haja
discriminao das parcelas sujeitas incidncia da contribuio
previdenciria, conforme pargrafo nico do art. 43 da Lei n 8.212,
de 24.07.1991, e do art. 195, I, a, da CF/1988.

OJ N 375
AUXLIO-DOENA. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ.
SUSPENSO DO CONTRATO DE TRABALHO. PRESCRIO.
CONTAG E M . ( D E J T divulgado em 19, 20 e 22.04.2010) - A
suspenso do contrato de trabalho, em virtude da percepo do auxlio-
doena ou da aposentadoria por invalidez, no impede a fluncia da
prescrio quinquenal, ressalvada a hiptese de absoluta
impossibilidade de acesso ao Judicirio.

OJ N 376
CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. ACORDO HOMOLOGADO EM
JUZO APS O TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA
CONDENATRIA. INCIDNCIA SOBRE O VALOR
HOMOLOGADO. ( D E J T divulgado em 19, 20 e 22.04.2010) -
devida a contribuio previdenciria sobre o valor do acordo celebrado
e homologado aps o trnsito em julgado de deciso judicial, respeitada
a proporcionalidade de valores entre as parcelas de natureza salarial e
indenizatria deferidas na deciso condenatria e as parcelas objeto
do acordo.

OJ N 381
INTERVALO INTRAJORNADA. RURCOLA. LEI N. 5.889, DE
08.06.1973. SUPRESSO TOTAL OU PARCIAL. DECRETO N. 73.626,
DE 12.02.1974. APLICAO DO ART. 71, 4, DA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 741

CLT. (DEJT divulgado em 19, 20 e 22.04.2010) - A no concesso


total ou parcial do intervalo mnimo intrajornada de uma hora ao
trabalhador rural, fixado no Decreto n. 73.626, de 12.02.1974, que
regulamentou a Lei n. 5.889, de 08.06.1973, acarreta o pagamento do
perodo total, acrescido do respectivo adicional, por aplicao
subsidiria do art. 71, 4, da CLT.

OJ N 398
CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. ACORDO HOMOLOGADO EM
JUZO SEM RECONHECIMENTO DE VNCULO DE EMPREGO.
CONTRIBUINTE INDIVIDUAL. RECOLHIMENTO DA ALQUOTA
DE 20% A CARGO DO TOMADOR E 11% A CARGO DO PRESTADOR
DE SERVIOS. (DEJT divulgado em 02, 03 e 04.08.2010) - Nos
acordos homologados em juzo em que no haja o reconhecimento de
vnculo empregatcio, devido o recolhimento da contribuio
previdenciria, mediante a alquota de 20% a cargo do tomador de
servios e de 11% por parte do prestador de servios, na qualidade de
contribuinte individual, sobre o valor total do acordo, respeitado o
teto de contribuio. Inteligncia do 4 do art. 30 e do inciso III do
art. 22, todos da Lei n. 8.212, de 24.07.1991.

OJ n 414
COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. EXECUO DE
OFCIO. CONTRIBUIO SOCIAL REFERENTE AO SEGURO DE
ACIDENTE DE TRABALHO (SAT). ARTS. 114, VIII, E 195, I, A, DA
CONSTITUIO DA REPBLICA. (DEJT divulgado em 14,
1 5 e16.02.2012) - Compete Justia do Trabalho a execuo, de ofcio,
da contribuio referente ao Seguro de Acidente de Trabalho (SAT),
que tem natureza de contribuio para a seguridade social (arts. 114,
VIII, e 195, I, a, da CF), pois se destina ao financiamento de benefcios
relativos incapacidade do empregado decorrente de infortnio no
trabalho (arts. 11 e 22 da Lei n 8.212/1991).
742 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

OJ n 417
PRESCRIO. RURCOLA. EMENDA CONSTITUCIONAL N 28, DE
26.05.2000. CONTRATO DE TRABALHO EM CURSO. ( D E J T
divulgado em 14, 15 e 16.02.2012) - No h prescrio total ou parcial
da pretenso do trabalhador rural que reclama direitos relativos a
contrato de trabalho que se encontrava em curso poca da
promulgao da Emenda Constitucional n 28, de 26.05.2000, desde
que ajuizada a demanda no prazo de cinco anos de sua publicao,
observada a prescrio bienal.

OJ n421
HONORRIOS ADVOCATCIOS. AO DE INDENIZAO POR
DANOS MORAIS E MATERIAIS DECORRENTES DE ACIDENTE DE
TRABALHO OU DE DOENA PROFISSIONAL. AJUIZAMENTO
PERANTE A JUSTIA COMUM ANTES DA PROMULGAO DA
EMENDA CONSTITUCIONAL N 45/2004. POSTERIOR REMESSA
DOS AUTOS JUSTIA DO TRABALHO. ART. 20 DO CPC.
INCIDNCIA. (DEJT divulgado em 01, 04 e 05.02.2013). A
condenao em honorrios advocatcios nos autos de ao de
indenizao por danos morais e materiais decorrentes de acidente de
trabalho ou de doena profissional, remetida Justia do Trabalho
aps ajuizamento na Justia comum, antes da vigncia da Emenda
Constitucional n 45/2004, decorre da mera sucumbncia, nos termos
do art. 20 do CPC, no se sujeitando aos requisitos da Lei n 5.584/
1970.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 743

TST Tribunal Superior do Trabalho


Seo de Dissdios Individuais II SDI-II

Orientaes Jurisprudenciais - OJ

OJ n 57
MANDADO DE SEGURANA. INSS. TEMPO DE SERVIO.
AVERBAO E/OU RECONHECIMENTO (inserida em 20.09.2000)
- Conceder-se- mandado de segurana para impugnar ato que
determina ao INSS o reconhecimento e/ou averbao de tempo de
servio.

OJ n 94
AO RESCISRIA. COLUSO. FRAUDE LEI. RECLAMATRIA
SIMULADA EXTINTA (inserida em 27.09.2002) - A deciso ou acordo
judicial subjacente reclamao trabalhista, cuja tramitao deixa
ntida a simulao do litgio para fraudar a lei e prejudicar terceiros,
enseja ao rescisria, com lastro em coluso. No juzo rescisrio, o
processo simulado deve ser extinto.

OJ n 142
MANDADO DE SEGURANA. REINTEGRAO LIMINARMENTE
CONCEDIDA (DJ 04.05.2004)Inexiste direito lquido e certo a ser
oposto contra ato de Juiz que, antecipando a tutela jurisdicional,
determina a reintegrao do empregado at a deciso final do processo,
quando demonstrada a razoabilidade do direito subjetivo material,
como nos casos de anistiado pela Lei n 8.878/94, aposentado,
744 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

integrante de comisso de fbrica, dirigente sindical, portador de


doena profissional, portador de vrus HIV ou detentor de estabilidade
provisria prevista em norma coletiva.

OJ n 152
AO RESCISRIA E MANDADO DE SEGURANA. RECURSO DE
REVISTA DE ACRDO REGIONAL QUE JULGA AO
RESCISRIA OU MANDADO DE SEGURANA. PRINCPIO DA
FUNGIBILIDADE. INAPLICABILIDADE. ERRO GROSSEIRO NA
INTERPOSIO DO RECURSO. (DEJT divulgado em 03, 04 e
05.12.2008) - A interposio de recurso de revista de deciso definitiva
de Tribunal Regional do Trabalho em ao rescisria ou em mandado
de segurana, com fundamento em violao legal e divergncia
jurisprudencial e remisso expressa ao art. 896 da CLT, configura erro
grosseiro, insuscetvel de autorizar o seu recebimento como recurso
ordinrio, em face do disposto no art. 895, b, da CLT.

OJ n 153
MANDADO DE SEGURANA. EXECUO. ORDEM DE PENHORA
SOBRE VALORES EXISTENTES EM CONTA SALRIO. art. 649, IV,
do CPC. ILEGALIDADE. (DEJT divulgado em 03, 04 e 05.12.2008) -
Ofende direito lquido e certo, deciso que determina o bloqueio de
numerrio existente em conta salrio, para satisfao de crdito
trabalhista, ainda que seja limitado a determinado percentual dos
valores recebidos ou a valor revertido para fundo de aplicao ou
poupana, visto que o art. 649, IV, do CPC contm norma imperativa
que no admite interpretao ampliativa, sendo a exceo prevista no
art. 649, 2, do CPC espcie e no gnero de crdito de natureza
alimentcia, no englobando o crdito trabalhista.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 745

TST Tribunal Superior do Trabalho


Seo de Dissdios Individuais Transitria SDI-
Transitria

Orientaes Jurisprudenciais - OJ

OJ n 7
BANRISUL. COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. ADI E
CHEQUE-RANCHO. NO INTEGRAO (nova redao em
decorrncia da incorporao da Orientao Jurisprudencial
Transitria n 8 da SBDI-1) - DJ 20.04.2005, DJ 22.08.2005 - As
parcelas ADI e cheque-rancho no integram a complementao de
aposentadoria dos empregados do Banrisul. (ex-OJ Transitria n 8
da SDI-1 - inserida em 19.10.00)

OJ n 11
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. CEAGESP (inserida em
19.10.2000) - Para o empregado se beneficiar da aposentadoria integral,
prevista no 1 do art. 16 do Regulamento Geral n 1/63, da CEAGESP,
o empregado dever contar com 30 anos ou mais de efetivo servio
CEAGESP.

OJ n 24
ABONO. COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. REAJUSTE.
CVRD (VALIA) (DJ 09.12.2003) - A Resoluo n 7/89 da CVRD, que
instituiu o benefcio abono aposentadoria (art. 6), determina que o
reajuste seja feito na mesma poca e com o mesmo ndice aplicado
pelo INSS ou observada a variao do IGP ou da OTN, aplicando-se
o maior deles.
746 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

OJ n 25
BANCO MERIDIONAL. COMPLEMENTAO DE APOSENTA-
DORIA. REAJUSTES. EXTENSO (DJ 09.12.2003) - Os reajustes
salariais concedidos sobre quaisquer parcelas aos empregados ativos
devem ser estendidos aos inativos, com excluso apenas das parcelas
ressalvadas expressamente no Regulamento do Banco.

OJ n 32
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. BANCO DO BRASIL.
SUCUMBNCIA. INVERSO (DJ 10.11.2004) - Imposta condenao
originria em diferenas de complementao de aposentadoria, por
ocasio do julgamento de recurso de revista, imperativo o exame no
acrdo, sob pena de negativa de prestao jurisdicional, de postulao
aduzida em contestao e/ou em contra-razes visando limitao da
condenao mdia trienal e ao teto, matria insuscetvel de
prequestionamento.

OJ n 40
BANRISUL. COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA (converso
da Orientao Jurisprudencial n 155 da SBDI-1) - DJ 20.04.2005 - A
Resoluo 1600/64, vigente poca da admisso do empregado,
incorporou-se ao contrato de trabalho, pelo que sua alterao no poder
prejudicar o direito adquirido, mesmo em virtude da edio da Lei n
6.435/77. Incidncia das Smulas ns 51 e 288. (ex-OJ n 155 da SDI-
1 - inserida em 26.03.99)

OJ n 41
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. FUNDAO
CLEMENTE DE FARIA. BANCO REAL (converso da Orientao
Jurisprudencial n 157 da SBDI-1) - DJ 20.04.2005 - vlida a clusula
do Estatuto da Fundao Clemente de Faria que condicionou o direito
complementao de aposentadoria existncia de recursos
financeiros, e tambm previa a suspenso, temporria ou definitiva,
da referida complementao. (ex-OJ n 157 da SDI-1 - inserida em
26.03.99)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 747

OJ n 42
PETROBRS. PENSO POR MORTE DO EMPREGADO
ASSEGURADA N O M A N UAL DE PESSOAL. ESTABILIDADE
DECENAL. OPO PELO REGIME DO FGTS (converso da
Orientao Jurisprudencial n 166 da SBDI-1) - DJ 20.04.2005 - Tendo
o empregado adquirido a estabilidade decenal, antes de optar pelo
regime do FGTS, no h como negar-se o direito penso, eis que
preenchido o requisito exigido pelo Manual de Pessoal. (ex-OJ n 166
da SDI-1 - inserida em 26.03.99)

OJ n 46
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. BANCO ITA
(converso da Orientao Jurisprudencial n 183 da SBDI-1 - DJ
20.04.2005 - O empregado do Banco Ita admitido na vigncia da
Circular BB-05/66, que passou para a inatividade posteriormente
vigncia da RP-40/74, est sujeito ao implemento da condio idade
mnima de 55 anos. (ex-OJ n 183 da SDI-1 - inserida em 08.11.2000)

OJ n 51
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. CAIXA ECONMICA
FEDERAL. AUXLIO-ALIMENTAO. SUPRESSO. SMULAS
NS 51 E 288 (converso da Orientao Jurisprudencial n 250 da
SBDI-1) - DJ 20.04.2005 - A determinao de supresso do pagamento
de auxlio-alimentao aos aposentados e pensionistas da Caixa
Econmica Federal, oriunda do Ministrio da Fazenda, no atinge
aqueles ex-empregados que j percebiam o benefcio. (ex-OJ n 250 da
SDI-1 - inserida em 13.03.02)

OJ n 61
AUXLIO CESTA-ALIMENTAO PREVISTO EM NORMA
COLETIVA. CEF. CLUSULA QUE ESTABELECE NATUREZA
INDENIZATRIA PARCELA. EXTENSO AOS APOSENTADOS E
PENSIONISTAS. IMPOSSIBILIDA D E . (DJ 14.03.2008) - Havendo
748 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

previso em clusula de norma coletiva de trabalho de pagamento


mensal de auxlio cesta-alimentao somente a empregados em
atividade, dando-lhe carter indenizatrio, indevida a extenso desse
benefcio aos aposentados e pensionistas. Exegese do art. 7, XXVI,
da Constituio Federal.

OJ n 62
PETROBRAS. COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. AVANO
DE NVEL. CONCESSO DE PARCELA POR ACORDO COLETIVO
APENAS PARA OS EMPREGADOS DA ATIVA. EXTENSO PARA OS
INATIVOS. ARTIGO 41 DO REGULAMENTO DO PLANO DE
BENEFCIOS DA PETROS. (DEJT divulgado em 03, 04 e 05.12.2008) -
Ante a natureza de aumento geral de salrios, estende-se
complementao de aposentadoria dos ex-empregados da Petrobras
benefcio concedido indistintamente a todos os empregados da ativa e
estabelecido em norma coletiva, prevendo a concesso de aumento de
nvel salarial avano de nvel -, a fim de preservar a paridade entre
ativos e inativos assegurada no art. 41 do Regulamento do Plano de
Benefcios da Fundao Petrobras de Seguridade Social Petros.

OJ n 63
PETROBRAS. COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA.
INTEGRALIDADE. CONDIO. IDADE MNIMA. LEI N 6.435, de
15.07.1977. (DEJT divulgado em 03, 04 e 05.12.2008) -Os
empregados admitidos na vigncia do Decreto n 81.240, de 20.01.1978,
que regulamentou a Lei n 6.435, de 15.07.1977, ainda que
anteriormente alterao do Regulamento do Plano de Benefcios da
Petros, sujeitam-se condio idade mnima de 55 anos para
percepo dos proventos integrais de complementao de
aposentadoria.

OJ n 64
PETROBRAS. PARCELAS GRATIFICAO CONTINGENTE E
PARTICIPAO NOS RESULTADOS DEFERIDAS POR NORMA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 749

COLETIVA A EMPREGADOS DA ATIVA. NATUREZA JURDICA NO


SALARIAL. NO INTEGRAO NA COMPLEMENTAO DE
APOSENTADORIA. (DEJT divulgado em 03, 04 e 05.12.2008) - A s
parcelas gratificao contingente e participao nos resultados,
concedidas por fora de acordo coletivo a empregados da Petrobras
em atividade, pagas de uma nica vez, no integram a complementao
de aposentadoria.

OJ n 69
BANCO DO BRASIL. COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA.
ALTERAO DO PLANO DE CARGOS COMISSIONADOS.
EXTENSO AOS INATIVOS. (DEJT divulgado em 26, 27 e
28.05.2010) - As alteraes na estrutura do Plano de Cargos
Comissionados do Banco do Brasil, introduzidas pelas Cartas-
Circulares DIREC/FUNCI 96/0904 e 96/0957, dentre as quais a
substituio do Abono de Funo e Representao (AFR) pelo Adicional
de Funo (AF) e pelo Adicional Temporrio de Revitalizao (ATR),
no autorizam o pagamento de diferenas de complementao de
aposentadoria aos inativos por s abrangerem os empregados em
atividade, bem como em razo de o Plano de Incentivo Aposentadoria
da poca do jubilamento no conter previso de aplicao de eventual
alterao na estrutura dos cargos comissionados queles que se
aposentassem.

OJ n 76
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA. INTEGRALIDADE.
EMPREGADO DO ESTADO DE SO PAULO ADMITIDO ANTES DA
LEI ESTADUAL N. 200, DE 13.05.1974. IMPLEMENTAO DO
REQUISITO RELATIVO AOS 30 ANOS DE SERVIO EFETIVO.
INCIDNCIA DA SMULA N. 288 DO TST. (DEJT divulgado em 16,
17 e 20.09.2010) - assegurado o direito percepo de
complementao de aposentadoria integral ao ex-empregado do Estado
de So Paulo que, admitido anteriormente ao advento da Lei Estadual
n. 200, de 13.05.1974, implementou 30 anos de servio efetivo, ante
750 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

a extenso das regras de complementao de aposentadoria previstas


na Lei Estadual n. 1.386, de 19.12.1951. Incidncia da Smula n.
288 do TST.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 751

TST Tribunal Superior do Trabalho


Seo de Dissdios Coletivos SDC

Orientaes Jurisprudenciais - OJ

OJ n 31

ESTABILIDADE DO ACIDENTADO. ACORDO HOMOLOGADO.


PREVALNCIA. IMPOSSIBILIDADE. VIOLAO DO ART. 118 DA
LEI N 8.213/91 . (inserida em 19.08.1998) - No possvel a
prevalncia de acordo sobre legislao vigente, quando ele menos
benfico do que a prpria lei, porquanto o carter imperativo dessa
ltima restringe o campo de atuao da vontade das partes.
752 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 753

TRF 1 Regio Tribunal Regional Federal


(Braslia/DF)

Smula n 1
A iseno de custas do art. 9, I, da Lei 6.032/74 no desobriga seus
beneficirios da reposio prevista no art. 10, 4, da mesma lei.

Smula n 2
A iseno prevista no art. 9, I, da Lei 6.032/74, aplicvel s causas
sob jurisdio federal processadas perante a Justia Estadual.

Smula n 4
A preferncia prevista no art. 100, caput, da Constituio Federal,
no obriga a Fazenda Pblica a dispensar a expedio de precatrio no
pagamento dos crditos de natureza alimentcia.

Smula n 7
Extinto o Bnus do Tesouro Nacional, a correo monetria de
benefcios previdencirios oriundos de condenao judicial passou a
ser feita pelo ndice Nacional de Preos ao Consumidor.

Smula n 8
constitucional a supresso do reajuste de 26,06% sobre salrios,
vencimentos, soldos, proventos e penses, determinada pelo Decreto-
Lei 2.335/87 (Plano Bresser).
754 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Smula n 12
A Lei 7.604/87 no impede a reviso dos clculos iniciais e dos reajustes
posteriores dos valores de benefcios previdencirios (TFR, Smula
260.)

Smula n 14
O art.202, da Constituio Federal, somente se aplica a partir da criao
da respectiva fonte de custeio. (Lei 8.212/91).

Smula n 17
No existe direito adquirido incorporao aos salrios, vencimentos,
proventos, soldos e penses, do ndice de reajuste de 84,32% de maro
e resduos de janeiro e fevereiro de 1990. (Medida Provisria 154/90 e
Lei 8.030/90).

Smula n 19
O pagamento de benefcios previdencirios, vencimentos, salrios,
proventos, soldos e penses, feito, administrativamente, com atraso,
est sujeito a correo monetria desde o momento em que se tornou
devido.

Smula n 20
O critrio de reviso previsto no art. 58, do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias, da Constituio Federal de 1988,
diverso do estatudo na Smula 260, do Tribunal Federal de Recursos,
e aplica-se somente aos benefcios previdencirios concedidos at 04/
10/1988.

Smula n 22
So inconstitucionais, por impropriedade formal da via legislativa,
os Decretos-Leis 2.445/88 e 2.449/88, que alteraram a contribuio para
o Programa de Integrao Social (PIS).
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 755

Smula n 23
So auto-aplicveis as disposies constantes dos 5 e 6, do art.
201, da Constituio Federal.

Smula n 27
No admissvel prova exclusivamente testemunhal para
reconhecimento de tempo de exerccio de atividade urbana e rural
(Lei 8.213/91, art.55, 3).

Smula n 28
No existe direito adquirido incorporao dos salrios, vencimentos,
proventos, soldos e penses, do ndice de reajuste de 26,05% de
fevereiro de 1989 (Lei 7.730/89).

Smula n 33
Aposentadoria especial decorrente do exerccio de atividade perigosa,
insalubre ou penosa no exige idade mnima do segurado.

Smula n 36
O inciso II do art. 41, da Lei 8.213/91, revogado pela Lei 8.542/92, era
compatvel com as normas constitucionais que asseguram o reajuste
dos benefcios para preservao de seu valor real.

Smula n 40
O mandado de segurana no a via prpria para a comprovao de
tempo de servio para efeito previdencirio, quando ensejar dilao
probatria.

Smula n 41
Os ndices integrais de correo monetria, includos os expurgos
756 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

inflacionrios, a serem aplicados na execuo de sentena condenatria


de pagamento de benefcios previdencirios, vencimentos, salrios,
proventos, soldos e penses, ainda que nela no haja previso expressa,
so de 42,72% em janeiro de 1989, 10,14% em fevereiro de 1989, 84,32%
em maro de 1990, 44,80% em abril de 1990, 7,87% em maio de 1990
e 21,87% em fevereiro de 1991.

Smula n 42
Nas execues da dvida da Unio, o juiz no poder reduzir o encargo
de 20% (vinte por cento), previsto no Decreto-Lei 1.025/69.

Smula n 43
A transferncia compulsria para instituio de ensino congnere, a
que se refere o art. 99 da Lei 8.112/90, somente poder ser efetivada de
estabelecimento pblico para pblico ou de privado para privado, salvo
a inexistncia, no local de destino, de instituio de ensino da mesma
natureza.

Smula n 45
No devida a incluso de juros moratrios em precatrio
complementar, salvo se no foi observado o prazo previsto no art. 100,
1 da Constituio Federal no pagamento do precatrio anterior.

Smula n 49
O critrio de reviso previsto na Smula 260 do Tribunal Federal de
Recursos, diverso do estabelecido no art. 58 do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias da Constituio Federal de 1988, perdeu
eficcia a partir do Decreto-Lei 2.335, de 12 de junho de 1987.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 757

TRF 2 Regio Tribunal Regional Federal


(Rio de Janeiro/RJ)

Smula n 1
O ARTIGO 29 DO DECRETO-LEI N 2303, DE 1986, NO SE APLICA
AOS CRDITOS PREVIDENCIRIOS.

Smula n15
O 3 DO ART. 109 DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988,
INSTITUI, QUANTO S CAUSAS DE NATUREZA
PREVIDENCIRIA, HIPTESE DE COMPETNCIA RELATIVA,
PELO QUE NO ELIDE A COMPETNCIA CONCORRENTE DA
JUSTIA FEDERAL.

Smula n 17
NO REAJUSTE DOS BENEFCIOS DE PRESTAO CONTINUADA,
MANTIDOS PELA PREVIDNCIA SOCIAL, APLICA-SE O CRITRIO
DA SMULA N 260 (SALRIO MNIMO) DO EXTINTO TRIBUNAL
FEDERAL DE RECURSOS AT O STIMO MS APS A VIGNCIA
DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 E, A PARTIR DE ENTO,
OS CRITRIOS DE REVISO ESTABELECIDOS NO ART. 58 DO
ADCT E 201, 2, DA MESMA CARTA MAGNA.

Smula n 18
O SEGURADO DA PREVIDNCIA SOCIAL OFICIAL, QUE RECEBE
COMPLEMENTAO DE BENEFCIO DE ENTIDADE DE
PREVIDNCIA PRIVADA, TEM LEGITIMIDADE AD CAUSAM PARA
758 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

PROPOR AO EM FACE DA PRIMEIRA, COM VISTAS REVISO


DE SEU BENEFCIO PREVIDENCIRIO.

Smula n 21
A DIRIA DE ASILADO CONCEDIDA AO MILITAR PODE SER
SUBSTITUDA PELO AUXLIO-INVALIDEZ, DESDE QUE NO
RESULTE EM REDUO DO MONTANTE GLOBAL DE SEUS
PROVENTOS.

Smula n 24
A CONTRIBUIO DO SALRIO-EDUCAO
CONSTITUCIONAL, POSTO QUE FOI EXPRESSAMENTE
RECEPCIONADA PELA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988,
ATRAVS DO ARTIGO 212, 5, NO CABENDO, PORTANTO, A
SUA COMPENSAO.

Smula n 25
NAS AES QUE VERSEM SOBRE A INEXIGIBILIDADE DO
SALRIO-EDUCAO, DEVEM FIGURAR NO PLO PASSIVO DA
RELAO PROCESSUAL, NA QUALIDADE DE LITISCONSORTES
PASSIVOS NECESSRIOS, O INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO
SOCIAL (INSS) E O FUNDO NACIONAL DE DESENVOLVIMENTO
DA EDUCAO (FNDE).

Smula n 26
O ARTIGO 202 DA CONSTITUIO FEDERAL, EM SUA REDAO
ORIGINAL, NO AUTO -APLICVEL, POR DEPENDER DE
INTEGRAO LEGISLATIVA, S IMPLEMENTADA COM A EDIO
DAS LEIS 8212/91 E 8213/91, QUE APROVARAM O PLANO DE
CUSTEIO E DE BENEFCIOS DA PREVIDNCIA SOCIAL.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 759

Smula n 29
NO REAJUSTE DOS BENEFCIOS DE PRESTAO CONTINUADA,
MANTIDOS PELA PREVIDNCIA SOCIAL, APLICA-SE O CRITRIO
DA SMULA N 260 DO EXTINTO TRIBUNAL FEDERAL DE
RECURSOS AT O STIMO MS APS A VIGNCIA DA
CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 E, A PARTIR DE ENTO, OS
CRITRIOS DE REVISO ESTABELECIDOS NOS ARTS. 58 DO
ADCT E 201, 2, DA MESMA CARTA MAGNA.

Smula n 32
CONTA-SE COMO TEMPO DE EFETIVO SERVIO, PARA FINS
PREVIDENCIRIOS, O PERODO DE ATIVIDADE COMO ALUNO-
APRENDIZ EM ESCOLA TCNICA, EXERCIDA SOB A VIGNCIA DO
DECRETO N 4.073/42, DESDE QUE TENHA HAVIDO RETRIBUIO
PECUNIRIA, ADMITINDO-SE COMO TAL O RECEBIMENTO DE
ALIMENTAO, VESTURIO, MORADIA, MATERIAL ESCOLAR E
PARCELA DE RENDA AUFERIDA COM A EXECUO DE
ENCOMENDAS PARA TERCEIROS, CONTA DO ORAMENTO DA
UNIO, INDEPENDENTE DE DESCONTOS PREVIDENCIRIOS.

Smula n 33
NAS CAUSAS EM QUE FOR VENCIDA A FAZENDA PBLICA SO
DEVIDOS HONORRIOS ADVOCATCIOS, FIXADOS CONSOANTE
APRECIAO EQUITATIVA DO JUIZ, NO SENDO OBRIGATRIA
A FIXAO DA VERBA HONORRIA EM PERCENTUAL MNIMO,
CONFORME FACULTADO PELO 4 DO ART. 20 DO CPC.

Smula n 34
A CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA SOBRE A REMUNERAO
PAGA AOS ADMINISTRADORES, AUTNOMOS E AVULSOS, TENDO
SIDO DECLARADA INCONSTITUCIONAL, PODE SER COMPENSADA
COM CONTRIBUIES DA MESMA ESPCIE, DESNECESSRIA A
760 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

COMPROVAO DE INEXISTNCIA DE REPERCUSSO OU


REPASSE, DADA SUA NATUREZA DE TRIBUTO DIRETO.

SMULA N 35
NO H DIREITO ADQUIRIDO AO REAJUSTE DE VENCIMENTOS,
PROVENTOS OU PENSES, PELOS NDICES DE 26,06% (PLANO
BRESSER) E 26,05% (PLANO VERO), RELATIVOS,
RESPECTIVAMENTE, AO IPC DE JUNHO/87 E VARIAO DA URP
DE FEVEREIRO/89.

Smula n 43
A CASSAO OU SUSPENSO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO
ATO ADMINISTRATIVO NICO, DE EFEITOS PERMANENTES,
RAZO PELA QUAL, IMPETRADO O MANDADO DE SEGURANA
APS O PRAZO DE 120 DIAS, OPERA-SE A DECADNCIA.

Smula n 44
PARA A PROPOSITURA DE AES DE NATUREZA PREVIDENCIRIA
DESNECESSRIO O EXAURIMENTO DAS VIAS
ADMINISTRATIVAS.

Smula n 46
A SUSPEITA DE FRAUDE NA CONCESSO DO BENEFCIO
PREVIDENCIRIO NO AUTORIZA, DE IMEDIATO, A SUA
SUSPENSO OU CANCELAMENTO, SENDO INDISPENSVEL A
APURAO DOS FATOS MEDIANTE PROCESSO ADMINISTRATIVO
REGULAR, ASSEGURADOS O CONTRADITRIO E A AMPLA DEFESA.

Smula n 49
AS DISPOSIES CONTIDAS NOS PARGRAFOS 5 E 6 DO ART.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 761

201 DA CONSTITUIO FEDERAL, COM REDAO DADA PELA


EMENDA CONSTITUCIONAL N 20/98, SO AUTO-APLICVEIS.

Smula n 51
O ART. 32, DA LEI N 9.656/98, QUE TRATA DO RESSARCIMENTO
AO SISTEMA NICO DE SADE (SUS), CONSTITUCIONAL.

Smula n 55
A PENSO DE EX-COMBATENTE, POR MORTE OCORRIDA NA
VIGNCIA DAS LEIS 3.765/60 E 4.242/63, SER DEVIDA S FILHAS,
AINDA QUE MAIORES E NO INVLIDAS, INCLUSIVE POR
REVERSO, EM VALOR CORRESPONDENTE AO SOLDO DE 2
SARGENTO, VEDADA A PERCEPO CUMULATIVA COM
QUALQUER OUTRA IMPORTNCIA DOS COFRES PBLICOS.
762 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 763

TRF 3 Regio Tribunal Regional Federal


(So Paulo/SP)

Smula n 5
O preceito contido no artigo 201, pargrafo 5, da Constituio
daRepblica consubstancia norma de eficcia imediata,
independendosua aplicabilidade da edio de lei regulamentadora ou
instituidora da fonte de custeio.

Smula n6
O reajuste dos proventos resultantes de benefcios previdenciriosdeve
obedecer s prescries legais, afastadas as normasadministrativas que
disponham de maneira diversa.

Smula n 7
Para a apurao da renda mensal inicial dos benefciosprevidencirios
concedidos antes da Constituio Federal de 1988, acorreo dos 24
(vinte e quatro) salrios-de-contribuio,anteriores aos ltimos 12
(doze), deve ser feita em conformidadecom o que prev o artigo 1 da
Lei 6.423/77.

Smula n 8
Em se tratando de matria previdenciria, incide a correomonetria
a partir do vencimento de cada prestao do benefcio,procedendo-se
atualizao em consonncia com os ndiceslegalmente estabelecidos,
tendo em vista o perodo compreendidoentre o ms em que deveria
ter sido pago, e o ms do referidopagamento.
764 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Smula n 9
Em matria previdenciria, torna-se desnecessrio o
prvioexaurimento da via administrativa, como condio de
ajuizamento daao.

Smula n 13
O artigo 201, pargrafo 6, da Constituio da Repblica
temaplicabilidade imediata para efeito de pagamento da
gratificaonatalina dos anos de 1988 e 1989.

Smula n 14
O salrio mnimo de NCz$ 120,00 (cento e vinte cruzados novos)
aplicvel ao clculo dos benefcios previdencirios no ms de junhode
1989.

Smula n 18
O critrio do art. 58 do ADCT aplicvel a partir de 05/04/1989at a
regulamentao da Lei de Benefcios pelo Decreto n 357 de09/12/91.

Smula n 19
aplicvel a variao do ndice de Reajuste do Salrio Mnimo,
nopercentual de 39,67%, na atualizao dos salrios-de-
contribuioanteriores a maro de 1994, a fim de apurar a renda mensal
inicialdo benefcio previdencirio.

Smula n 20
A regra do pargrafo 3 do artigo 109 da Constituio Federal abrange
no s os segurados e beneficirios da previdncia social, como tambm
aqueles que pretendem ver declarada tal condio.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 765

Smula n 22
extensvel aos beneficirios da Assistncia Social (inciso V do artigo
203 da CF) a regra de delegao de competncia do pargrafo 3 do
artigo 109 da Constituio Federal, sendo exclusiva a legitimidade
passiva do INSS.

Smula n 24
facultado aos segurados ou beneficirios da Previdncia Social ajuizar
ao na Justia Estadual de seu domiclio, sempre que esse no for
sede de Vara da Justia Federal.

Smula n 25
Os benefcios previdencirios concedidos at a promulgao da
Constituio Federal de 1988 sero reajustados pelo critrio da primeira
parte da Smula n 260 do Tribunal Federal de Recursos at o dia 04
de abril de 1989.

Smula n 26
No sero remetidas aos Juizados Especiais Federais as
causasprevidencirias e assistenciais ajuizadas at a sua instalao,
emtramitao em Vara Federal ou Vara Estadual no exerccio
dejurisdio Federal delegada.

Smula n 28
O PIS devido no regime da Lei Complementar n 7/70 e
legislaosubsequente, at o termo inicial de vigncia da MP n 1.212/
95,diante da suspenso dos Decretos-leis n 2.445/88 e n 2.449/88pela
Resoluo n 49/95, do Senado Federal.
766 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 767

TRF 4 Regio Tribunal Regional Federal


(Porto Alegre/RS)

Smula n 2
Para o clculo da aposentadoria por idade ou por tempo de servio, no
regime precedente Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, corrigem-se
os salrios-de-contribuio, anteriores aos doze ltimos meses, pela
variao nominal da ORTN/OTN.

Smula n 3
Os juros de mora, impostos a partir da citao, incidem tambm sobre
a soma das prestaes previdencirias vencidas.

Smula n 7
inconstitucional o art. 8 da Lei n 7.689 de 15 de dezembro de 1988.

Smula n 8
Subsiste no novo texto constitucional a opo do segurado para ajuizar
aes contra a Previdncia Social no foro estadual do seu domiclio
ou no do Juzo Federal.

Smula n 9
Incide correo monetria sobre os valores pagos com atraso, na via
administrativa, a ttulo de vencimento, remunerao, provento, soldo
penso ou benefcio previdencirio, face sua natureza alimentar.
768 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Smula n 15
O reajuste dos benefcios de natureza previdenciria, na vigncia do
Decreto-Lei n 2.351, de 7 de agosto de 1987, vinculava-se ao salrio
mnimo de referncia e no ao piso nacional de salrios.

Smula n 20
O art. 8, pargrafo 1, da Lei 8620/93 no isenta o INSS das custas
judiciais, quando demandado na Justia Estadual.

Smula n 21
constitucional a Contribuio Social criada pelo art. 1 da Lei
Complementar n 70, de 1991.

Smula n 24
So auto-aplicveis os pargrafos 5 e 6 do art. 201 da Constituio
Federal de 1988.

Smula n 26
O valor dos benefcios previdencirios devidos no ms de junho de
1989 tem por base o salrio mnimo de NCz$120,00 (art. 1 da Lei
7.789/89).

Smula n 28
So inconstitucionais as alteraes introduzidas no Programa de
Integrao Social (PIS) pelos Decretos-Leis 2445/88 e 2449/88.

Smula n 32
No clculo de liquidao de dbito judicial, inclui-se o ndice de
42,72% relativo correo monetria de janeiro de 1989.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 769

Smula n 36
Inexiste direito adquirido a reajuste de benefcios previdencirios com
base na variao do IPC - ndice de Preos ao Consumidor - de maro
e abril de 1990.

Smula n 37
Na liquidao de dbito resultante de deciso judicial, incluem-se os
ndices relativos ao IPC de maro, abril e maio de 1990 e fevereiro de
1991.

Smula n 40
Por falta de previso legal, incabvel a equivalncia entre o salrio-
de-contribuio e o salrio-de-benefcio para o clculo da renda mensal
dos benefcios previdencirios.

Smula n 41
incabvel o sequestro de valores ou bloqueio das contas bancrias
do INSS para garantir a satisfao de dbitos judiciais.

Smula n 42
A Unio e suas autarquias esto sujeitas ao adiantamento das despesas
do oficial de justia necessrias ao cumprimento de diligncias por
elas requeridas.

Smula n 44
inconstitucional a contribuio previdenciria sobre o pro labore dos
administradores, autnomos e avulsos, prevista nas Leis n.s 7.787/89
e 8.212/91.
770 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Smula n 47
Na correo monetria dos salrios-de-contribuio integrantes do
clculo de renda mensal inicial dos beneficirios previdencirios, em
relao ao perodo de maro a agosto de 1991, no se aplica o ndice de
230,40%.

Smula n 48
O abono previsto no artigo 9, 6, letra b, da Lei n 8178/91 est
includo no ndice de 147,06%, referente ao reajuste dos benefcios
previdencirios em 1 de setembro de 1991.

Smula n 49
O critrio de clculo da aposentadoria proporcional estabelecido no
artigo 53 da Lei 8213/91 no ofende o texto constitucional.

Smula n 50
No h direito adquirido contribuio previdenciria sobre o teto
mximo de 20 salrios mnimos aps a entrada em vigor da Lei n
7787/89.

Smula n 51
No se aplicam os critrios da smula n 260 do extinto Tribunal
Federal de Recursos aos benefcios previdencirios concedidos aps
a Constituio Federal de 1988.

Smula n 53
A sentena que, independentemente de pedido, determina a correo
monetria do dbito judicial no ultra o u extra petita.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 771

Smula n 55
constitucional a exigncia de depsito prvio da multa para
interposio de recurso administrativo, nas hipteses previstas pelo
art.93 da Lei n 8212/91 - com a redao dada pela Lei n 8870/94 - e
pelo art. 636, 1, da CLT.

Smula n 65
A pena decorrente do crime de omisso no recolhimento de
contribuies previdencirias no constitui priso por dvida.

Smula n 67
A prova da materialidade nos crimes de omisso no recolhimento de
contribuies previdencirias pode ser feita pela autuao e notificao
da fiscalizao, sendo desnecessria a realizao de percia.

Smula n 68
A prova de dificuldades financeiras, e consequente inexigibilidade de
outra conduta, nos crimes de omisso no recolhimento de contribuies
previdencirias, pode ser feita atravs de documentos, sendo
desnecessria a realizao de percia.

Smula n 69
A nova redao do art. 168-A do Cdigo Penal no importa em
descriminalizao da conduta prevista no art. 95, d, da Lei n 8.212/
91.

Smula n 72
possvel cumular aposentadoria urbana e penso rural.
772 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Smula n 73
Admitem-se como incio de prova material do efetivo exerccio de
atividade rural, em regime de economia familiar, documentos de
terceiros, membros do grupo parental.

Smula n 74
Extingue-se o direito penso previdenciria por morte do dependente
que atinge 21 anos, ainda que estudante de curso superior.

Smula n 75
Os juros moratrios, nas aes previdencirias, devem ser fixados em
12% ao ano, a contar da citao.

Smula n 76
Os honorrios advocatcios, nas aes previdencirias, devem incidir
somente sobre as parcelas vencidas at a data da sentena de
procedncia ou do acrdo que reforme a sentena de improcedncia.

Smula n 77
O clculo da renda mensal inicial de benefcio previdencirio
concedido a partir de maro de 1994 inclui a variao integral do IRSM
de fevereiro de 1994 (39,67%).

Smula n 78
A constituio definitiva do crdito tributrio pressuposto da
persecuo penal concernente a crime contra a ordem tributria
previsto no art. 1 da Lei n 8.137/90.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 773

TRF 5 Regio Tribunal Regional Federal


(Recife/PE)

Smula n 1
Na execuo de dvida alimentcia da Fazenda Pblica, observa-se o
rito do art. 730, CPC, expedindo-se precatrio cujo pagamento tem
preferncia, em classe especial.

Smula n 5
As prestaes atrasadas, reconhecidas como devidas pela
Administrao Pblica, devem ser pagas com correo monetria.

Smula n 6
Subsiste at a vigncia e eficcia da Lei Complementar n 70/91, a
cobrana do FINSOCIAL com base no Decreto-Lei n 1.940/82, sendo
inconstitucionais as alteraes introduzidas pela Lei 7.887/89,
ressalvada a situao das empresas prestadoras de servio.

Smula n 7
So inconstitucionais as alteraes na contribuio para o Programa
de Integrao Social introduzidas pelos Decretos-Leis 2.445 e 2.449.

Smula n 8
So auto-aplicveis as regras dos pargrafos 5 e 6 do art. 201 da
Constituio Federal, ao estabelecerem o salrio mnimo e a gratificao
natalina para o benefcio previdencirio.
774 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Smula n 9
imediata a incidncia da forma de clculo prevista no art. 202 da
Constituio Federal, mas no se aplica aposentadoria implantada
antes de outubro de 1988.

Smula n 10
A contribuio previdenciria incide sobre a parte da folha de
pagamentos da empresa aos seus administradores, scios-gerentes e
autnomos.

Smula n 11
Aplica-se ao reajuste de benefcio previdencirio, em setembro de 1991,
o percentual de 147,06%.

Smula n 18
PREVIDENCIRIO. TEMPO DE SERVIO. MONITOR
UNIVERSITRIO. CONTAGEM INDEVIDA. O tempo de treinamento
do estudante como monitor universitrio no contado para fins
previdencirios
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 775

TNU Turma Nacional de Uniformizao


Conselho da Justia Federal - CJF

Smula n 1
A converso dos benefcios previdencirios em URV, em maro/94,
obedece s disposies do art. 20, incisos I e II da Lei 8.880/94 (MP n
434/94).

Smula n 2
Os benefcios previdencirios, em maio de 1996, devero ser
reajustados na forma da Medida Provisria 1.415, de 29 de abril de
1996, convertida na Lei 9.711, de 20 de novembro de 1998.

Smula n 4
No h direito adquirido condio de dependente de pessoa
designada, quando o falecimento do segurado deu-se aps o advento
da Lei 9.032/95.

Smula n 5
A prestao de servio rural por menor de 12 a 14 anos, at o advento
da Lei 8.213, de 24 de julho de 1991, devidamente comprovada, pode
ser reconhecida para fins previdencirios.

Smula n 6
A certido de casamento ou outro documento idneo que evidencie a
condio de trabalhador rural do cnjuge constitui incio razovel de
prova material da atividade rurcola.
776 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Smula n 8
Os benefcios de prestao continuada, no regime geral da Previdncia
Social, no sero reajustados com base no IGP-DI nos anos de 1997,
1999, 2000 e 2001.

Smula n 9
O uso de Equipamento de Proteo Individual (EPI), ainda que elimine
a insalubridade, no caso de exposio a rudo, no descaracteriza o
tempo de servio especial prestado.

Smula n 10
O tempo de servio rural anterior vigncia da Lei n. 8.213/91 pode
ser utilizado para fins de contagem recproca, assim entendida aquela
que soma tempo de atividade privada, rural ou urbana, ao de servio
pblico estatutrio, desde que sejam recolhidas as respectivas
contribuies previdencirias.

Smula n 14
Para a concesso de aposentadoria rural por idade, no se exige que o
incio de prova material, corresponda a todo o perodo equivalente
carncia do benefcio.

Smula n 18
Provado que o aluno aprendiz de Escola Tcnica Federal recebia
remunerao, mesmo que indireta, conta do oramento da Unio, o
respectivo tempo de servio pode ser computado para fins de
aposentadoria previdenciria.

Smula n 19
Para o clculo da renda mensal inicial do benefcio previdencirio,
deve ser considerada, na atualizao dos salrios de contribuio
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 777

anteriores a maro de 1994, a variao integral do IRSM de fevereiro


de 1994, na ordem de 39,67% (art. 21, 1, da Lei n 8.880/94).

Smula n 20
A Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, no modificou a situao
do servidor celetista anteriormente aposentado pela Previdncia Social
Urbana.

Smula n 21
No h direito adquirido a reajuste de benefcios previdencirios com
base na variao do IPC (ndice de Preo ao Consumidor), de janeiro
de 1989 (42,72%) e abril de 1990 (44,80%).

Smula n 22
Se a prova pericial realizada em juzo d conta de que a incapacidade
j existia na data do requerimento administrativo, esta o termo inicial
do benefcio assistencial.

Smula n 24
O tempo de servio do segurado trabalhador rural anterior ao advento
da Lei n 8.213/91, sem o recolhimento de contribuies
previdencirias, pode ser considerado para a concesso de benefcio
previdencirio do Regime Geral de Previdncia Social (RGPS), exceto
para efeito de carncia, conforme a regra do art. 55, 2, da Lei n
8.213/91.

Smula n 25
A reviso dos valores dos benefcios previdencirios, prevista no art.
58 do ADCT, deve ser feita com base no nmero de salrios mnimos
apurado na data da concesso, e no no ms de recolhimento da ltima
contribuio.
778 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Smula n 26
A atividade de vigilante enquadra-se como especial, equiparando-se
de guarda, elencada no item 2.5.7. do Anexo III do Decreto n. 53.831/
64.

Smula n 27
A ausncia de registro em rgo do Ministrio do Trabalho no impede
a comprovao do desemprego por outros meios admitidos em Direito.

Smula n 28
Encontra-se prescrita a pretenso de ressarcimento de perdas sofridas
na atualizao monetria da conta do Plano de Integrao Social - PIS,
em virtude de expurgos ocorridos por ocasio dos Planos Econmicos
Vero e Collor I.

Smula n 29
Para os efeitos do art. 20, 2, da Lei n. 8.742, de 1993, incapacidade
para a vida independente no s aquela que impede as atividades
mais elementares da pessoa, mas tambm a impossibilita de prover ao
prprio sustento.

Smula n 30
Tratando-se de demanda previdenciria, o fato de o imvel ser superior
ao mdulo rural no afasta, por si s, a qualificao de seu proprietrio
como segurado especial, desde que comprovada, nos autos, a sua
explorao em regime de economia familiar.

Smula n 31
A anotao na CTPS decorrente de sentena trabalhista homologatria
constitui incio de prova material para fins previdencirios.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 779

Smula n 32
O tempo de trabalho laborado com exposio a rudo considerado
especial, para fins de converso em comum, nos seguintes nveis:
superior a 80 decibis, na vigncia do Decreto n. 53.831/64 (1.1.6);
superior a 90 decibis, a partir de 5 de maro de 1997, na vigncia do
Decreto n. 2.172/97; superior a 85 decibis, a partir da edio do Decreto
n. 4.882, de 18 de novembro de 2003.

Smula n 33
Quando o segurado houver preenchido os requisitos legais para
concesso da aposentadoria por tempo de servio na data do
requerimento administrativo, esta data ser o termo inicial da concesso
do benefcio.

Smula n 34
Para fins de comprovao do tempo de labor rural, o incio de prova
material deve ser contemporneo poca dos fatos a provar.

Smula n 35
A Taxa Selic, composta por juros de mora e correo monetria, incide
nas repeties de indbito tributrio.

Smula n 36
No h vedao legal cumulao da penso por morte de trabalhador
rural com o benefcio da aposentadoria por invalidez, por apresentarem
pressupostos fticos e fatos geradores distintos.

Smula n 37
A penso por morte, devida ao filho at os 21 anos de idade, no se
prorroga pela pendncia do curso universitrio.
780 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Smula n 38
Aplica-se subsidiariamente a Tabela de Clculos de Santa Catarina
aos pedidos de reviso de RMI - OTN/ORTN, na atualizao dos
salrios de contribuio.

Smula n 39
Nas aes contra a Fazenda Pblica, que versem sobre pagamento de
diferenas decorrentes de reajuste nos vencimentos de servidores
pblicos, ajuizadas aps 24/08/2001, os juros de mora devem ser fixados
em 6% (seis por cento) ao ano (art. 1-F da Lei 9.494/97).

Smula n 41
A circunstncia de um dos integrantes do ncleo familiar desempenhar
atividade urbana no implica, por si s, a descaracterizao do
trabalhador rural como segurado especial, condio que deve ser
analisada no caso concreto.

Smula n 44
Para efeito de aposentadoria urbana por idade, a tabela progressiva de
carncia prevista no art. 142 da Lei n 8.213/91 deve ser aplicada em
funo do ano em que o segurado completa a idade mnima para
concesso do benefcio, ainda que o perodo de carncia s seja
preenchido posteriormente.

Smula n 45
Incide correo monetria sobre o salrio-maternidade desde a poca
do parto, independentemente da data do requerimento administrativo.

Smula n 46
O exerccio de atividade urbana intercalada no impede a concesso
de benefcio previdencirio de trabalhador rural, condio que deve
ser analisada no caso concreto.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 781

Smula n 47
Uma vez reconhecida a incapacidade parcial para o trabalho, o juiz
deve analisar as condies pessoais e sociais do segurado para a
concesso de aposentadoria por invalidez.

Smula n 48
A incapacidade no precisa ser permanente para fins de concesso do
benefcio assistencial de prestao continuada.

Smula n 49
Para reconhecimento de condio especial de trabalho antes de 29/4/
1995, a exposio a agentes nocivos sade ou integridade fsica
no precisa ocorrer de forma permanente.

Smula n 50
possvel a converso do tempo de servio especial em comum do
trabalho prestado em qualquer perodo.

Smula n 51
Os valores recebidos por fora de antecipao dos efeitos de tutela,
posteriormente revogada em demanda previdenciria, so irrepetveis
em razo da natureza alimentar e da boa-f no seu recebimento.

Smula n 52
Para fins de concesso de penso por morte, incabvel a regularizao
do recolhimento de contribuies de segurado contribuinte individual
posteriormente a seu bito, exceto quando as contribuies devam ser
arrecadadas por empresa tomadora de servios.

Smula n 53
No h direito a auxlio-doena ou a aposentadoria por invalidez
quando a incapacidade para o trabalho preexistente ao reingresso do
segurado no Regime Geral de Previdncia Social.
782 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Smula n 54
Para a concesso de aposentadoria por idade de trabalhador rural, o
tempo de exerccio de atividade equivalente carncia deve ser aferido
no perodo imediatamente anterior ao requerimento administrativo
ou data do implemento da idade mnima.

Smula n 55
A converso do tempo de atividade especial em comum deve ocorrer
com aplicao do fator multiplicativo em vigor na data da concesso
da aposentadoria.

Smula n 57
O auxlio-doena e a aposentadoria por invalidez no precedida de
auxlio-doena, quando concedidos na vigncia da Lei n. 9.876/1999,
devem ter o salrio de benefcio apurado com base na mdia aritmtica
simples dos maiores salrios de contribuio correspondentes a 80%
do perodo contributivo, independentemente da data de filiao do
segurado ou do nmero de contribuies mensais no perodo
contributivo.

Smula n 60
O dcimo terceiro salrio no integra o salrio de contribuio para
fins de clculo do salrio de benefcio, independentemente da data da
concesso do benefcio previdencirio.

Smula n 61
As alteraes promovidas pela Lei n. 11.960/2009 tm aplicao
imediata na regulao dos juros de mora em condenaes contra a
Fazenda Pblica, inclusive em matria previdenciria,
independentemente da data do ajuizamento da ao ou do trnsito em
julgado.

Smula n 62
O segurado contribuinte individual pode obter reconhecimento de
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 783

atividade especial para fins previdencirios, desde que consiga


comprovar exposio a agentes nocivos sade ou integridade fsica.

Smula n 63
A comprovao de unio estvel para efeito de concesso de penso
por morte prescinde de incio de prova material.

Smula n 64
O direito reviso do ato de indeferimento de benefcio previdencirio
ou assistencial sujeita-se ao prazo decadencial de dez anos.

Smula n 65
Os benefcios de auxlio-doena, auxlio-acidente e aposentadoria por
invalidez concedidos no perodo de 28/3/2005 a 20/7/2005 devem ser
calculados nos termos da Lei n. 8.213/1991, em sua redao anterior
vigncia da Medida Provisria n. 242/2005.

Smula n 66
O servidor pblico ex-celetista que trabalhava sob condies especiais
antes de migrar para o regime estatutrio tem direito adquirido
converso do tempo de atividade especial em tempo comum com o
devido acrscimo legal, para efeito de contagem recproca no regime
previdencirio prprio dos servidores pblicos.

Smula n 67
O auxlio-alimentao recebido em pecnia por segurado filiado ao
Regime Geral da Previdncia Social integra o salrio de contribuio e
sujeita-se incidncia de contribuio previdenciria.

Smula n 68
O laudo pericial no contemporneo ao perodo trabalhado apto
comprovao da atividade especial do segurado.
784 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Smula n 69
O tempo de servio prestado em empresa pblica ou em sociedade de
economia mista por servidor pblico federal somente pode ser contado
para efeitos de aposentadoria e disponibilidade.

Smula n 70
A atividade de tratorista pode ser equiparada de motorista de
caminho para fins de reconhecimento de atividade especial mediante
enquadramento por categoria profissional.

Smula n 71
O mero contato do pedreiro com o cimento no caracteriza condio
especial de trabalho para fins previdencirios.

Smula n 72
possvel o recebimento de benefcio por incapacidade durante
perodo em que houve exerccio de atividade remunerada quando
comprovado que o segurado estava incapaz para as atividades habituais
na poca em que trabalhou.

Smula n 73
O tempo de gozo de auxlio-doena ou de aposentadoria por invalidez
no decorrentes de acidente de trabalho s pode ser computado como
tempo de contribuio ou para fins de carncia quando intercalado
entre perodos nos quais houve recolhimento de contribuies para a
previdncia social.

Smula n 74
O prazo de prescrio fica suspenso pela formulao de requerimento
administrativo e volta a correr pelo saldo remanescente aps a cincia
da deciso administrativa final.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 785

AGU Advocacia Geral da Unio

Enunciados

Enunciado AGU n 6
A companheira ou companheiro de militar falecido aps o advento da
Constituio de 1988 faz jus penso militar, quando o beneficirio
da penso esteja designado na declarao preenchida em vida pelo
contribuinte ou quando o beneficirio comprove a unio estvel, no
afastadas situaes anteriores legalmente amparadas.

Enunciado AGU n 7
A aposentadoria de servidor pblico tem natureza de benefcio
previdencirio e pode ser recebida cumulativamente com a penso
especial prevista no art. 53, inciso II, do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias, devida a ex-combatente (no caso de
militar, desde que haja sido licenciado do servio ativo e com isso
retornado vida civil definitivamente - art.1 da Lei n 5.315, de
12.9.1967).

Enunciado AGU n 8
O direito penso de ex-combatente regido pelas normas legais em
vigor data do evento morte. Tratando-se de reverso do beneficio
filha mulher, em razo do falecimento da prpria me que a vinha
recebendo, consideram-se no os preceitos em vigor quando do bito
desta ltima, mas do primeiro, ou seja, do ex-combatente.
786 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Enunciado AGU n 10
No est sujeita a recurso a deciso judicial que entender incabvel a
remessa necessria nos embargos execuo de ttulo judicial opostos
pela Fazenda Pblica, ressalvadas aquelas que julgarem a liquidao
por arbitramento ou artigo, nas execues de sentenas ilquidas.

Enunciado AGU n 12
facultado ao segurado ajuizar ao contra a instituio previdenciria
perante o Juzo Federal do seu domiclio ou nas Varas Federais da
capital do Estado-membro.

Enunciado AGU n 14
Aplica-se apenas a taxa SELIC, em substituio correo monetria e
juros, a partir de 1 de janeiro de 1996, nas compensaes ou
restituies de contribuies previdencirias.

Enunciado AGU n 15
A suspeita de fraude na concesso de benefcio previdencirio no
enseja, de plano, a sua suspenso ou cancelamento, mas depender de
apurao em procedimento administrativo, observados os princpios
do contraditrio e da ampla defesa.

Enunciado AGU n 16
O servidor estvel investido em cargo pblico federal, em virtude de
habilitao em concurso pblico, poder desistir do estgio probatrio
a que submetido com apoio no art. 20 da Lei n 8.112, de 11 de
dezembro de 1990, e ser reconduzido ao cargo inacumulvel de que
foi exonerado, a pedido.

Enunciado AGU n 17
Suspensa a exigibilidade do crdito pelo parcelamento concedido, sem
a exigncia de garantia, esta no pode ser imposta como condio para
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 787

o fornecimento da certido positiva de dbito com efeito de negativa,


estando regular o parcelamento da dvida, com o cumprimento, no
prazo, das obrigaes assumidas pelo contribuinte.

Enunciado AGU n 18
Da deciso judicial que determinar a concesso de Certido Negativa
de Dbito (CND), em face da inexistncia de crdito tributrio
constitudo, no se interpor recurso.

Enunciado AGU n 24
permitida a contagem, como tempo de contribuio, do tempo
exercido na condio de aluno-aprendiz referente ao perodo de
aprendizado profissional realizado em escolas tcnicas, desde que
comprovada a remunerao, mesmo que indireta, conta do oramento
pblico e o vnculo empregatcio.

Enunciado AGU n 25
Ser concedido auxlio-doena ao segurado considerado
temporariamente incapaz para o trabalho ou sua atividade habitual,
de forma total ou parcial, atendidos os demais requisitos legais,
entendendo-se por incapacidade parcial aquela que permita sua
reabilitao para outras atividades laborais.

Enunciado AGU n 26
Para a concesso de benefcio por incapacidade, no ser considerada
a perda da qualidade de segurado decorrente da prpria molstia
incapacitante.

Enunciado AGU n 27
Para concesso de aposentadoria no RGPS, permitido o cmputo do
tempo de servio rural exercido anteriormente Lei n 8.213, de 24 de
788 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

julho de 1991, independente do recolhimento das contribuies sociais


respectivas, exceto para efeito de carncia.

Enunciado AGU n 28
O pagamento das parcelas atrasadas de benefcio previdencirio deve
ocorrer sempre com correo monetria, independentemente de
ocorrncia de mora e de quem lhe deu causa, vez que representa mera
atualizao da moeda.

Enunciado AGU n 29
Atendidas as demais condies legais, considera-se especial, no mbito
do RGPS, a atividade exercida com exposio a rudo superior a 80
decibis at 05/03/97, superior a 90 decibis desta data at 18/11/2003,
e superior a 85 decibis a partir de ento.

Enunciado AGU n 30
A incapacidade para prover a prpria subsistncia por meio do trabalho
suficiente para a caracterizao da incapacidade para a vida
independente, conforme estabelecido no art. 203, V, da Constituio
Federal, e art. 20, II, da Lei n 8.742, de 7 de dezembro de 1993.

Enunciado AGU n 31
cabvel a expedio de precatrio referente a parcela incontroversa,
em sede de execuo ajuizada em face da Fazenda Pblica.

Enunciado AGU n 32
Para fins de concesso dos benefcios dispostos nos artigos 39, inciso
I e seu pargrafo nico, e 143 da Lei 8.213, de 24 de julho de 1991,
sero considerados como incio razovel de prova material documentos
pblicos e particulares dotados de f pblica, desde que no contenham
rasuras ou retificaes recentes, nos quais conste expressamente a
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 789

qualificao do segurado, de seu cnjuge, enquanto casado, ou


companheiro, enquanto durar a unio estvel, ou de seu ascendente,
enquanto dependente deste, como rurcola, lavrador ou agricultor, salvo
a existncia de prova em contrrio.

Enunciado AGU n 33
devida aos servidores pblicos federais civis ativos, por ocasio do
gozo de frias e licenas, no perodo compreendido entre outubro/
1996 e dezembro/2001, a concesso de auxlio-alimentao, com fulcro
no art. 102 da Lei n 8.112/90, observada a prescrio quinquenal.

Enunciado AGU n 36
O ex-combatente que tenha efetivamente participado de operaes
blicas durante a Segunda Guerra Mundial, nos termos da Lei n5.315,
de 12 de setembro de 1967, tem direito assistncia mdica e hospitalar
gratuita, extensiva aos dependentes, prestada pelas Organizaes
Militares de Sade, nos termos do artigo 53, IV, do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias. Legislao Pertinente: art. 53, IV, do Ato
das Disposies Constitucionais Transitrias.

Enunciado AGU n 38
Incide a correo monetria sobre as parcelas em atraso no prescritas,
relativas aos dbitos de natureza alimentar, assim como aos benefcios
previdencirios, desde o momento em que passaram a ser devidos,
mesmo que em perodo anterior ao ajuizamento de ao judicial.

Enunciado AGU n 40
Os servidores pblicos federais, aposentados na vigncia do Regime
Jurdico nico, tm direito percepo simultnea do benefcio
denominado quintos, previsto no art. 62, 2, da Lei n 8.112/1990,
com o regime estabelecido no art. 192 do mesmo diploma.
790 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Enunciado AGU n 43
Os servidores pblicos inativos e pensionistas, com benefcios
anteriores edio da Lei n. 10.404/2002, tm direito ao pagamento
da Gratificao de Desempenho de Atividade Tcnico-Administrativa
- GDATA nos valores que especifica.

Enunciado AGU n 44
permitida a cumulao do benefcio de auxlio-acidente com benefcio
de aposentadoria quando a consolidao das leses decorrentes de
acidentes de qualquer natureza, que resulte em sequelas definitivas,
nos termos do art. 86 da Lei n 8.213/91, tiver ocorrido at 10 de
novembro de 1997, inclusive, dia imediatamente anterior entrada
em vigor da Medida Provisria n 1.596-14, convertida na Lei n 9.528/
97, que passou a vedar tal acumulao.

Enunciado AGU n 45
Os benefcios inerentes Poltica Nacional para a Integrao da Pessoa
Portadora de Deficincia devem ser estendidos ao portador de viso
monocular, que possui direito de concorrer, em concurso pblico,
vaga reservada aos deficientes.

Enunciado AGU n 49
A regra de transio que estabelece o percentual de 80% do valor
mximo da GDPGTAS, a ser pago aos servidores ativos, deve ser
estendida aos servidores inativos e pensionistas, at a regulamentao
da mencionada gratificao.

Enunciado AGU n 51
A falta de prvia designao da (o) companheira (o) como beneficiria
(o) da penso vitalcia de que trata o art. 217, inciso i, alnea c, da Lei
n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, no impede a concesso desse
benefcio, se a unio estvel restar devidamente comprovada por meios
idneos de prova.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 791

Enunciado AGU n 59
O prazo prescricional para propositura da ao executiva contra a
Fazenda Pblica o mesmo da ao de conhecimento.

Enunciado AGU n 60
No h incidncia de contribuio previdenciria sobre o vale-
transporte pago em pecnia, considerando o carter indenizatrio da
verba.

Enunciado AGU n 61
cabvel a incluso de expurgos inflacionrios, antes da homologao
da conta, nos clculos, para fins de execuo da sentena, quando no
fixados os ndices de correo monetria no processo de conhecimento.

Enunciado AGU n 64
As contribuies sociais destinadas s entidades de servio social e
formao profissional no so executadas pela Justia do Trabalho.

Enunciado AGU n 65
Alterar a Smula n 44, da Advocacia-Geral da Unio, que passa a
vigorar com a seguinte redao: Para a acumulao do auxlio-acidente
com proventos de aposentadoria, a leso incapacitante e a concesso
da aposentadoria devem ser anteriores as alteraes inseridas no art.
86 2, da Lei 8.213/91, pela Medida Provisria n 1.596-14, convertida
na Lei n 9.528/97.

Enunciado AGU n 67
Na Reclamao Trabalhista, at o trnsito em julgado, as partes so
livres para discriminar a natureza das verbas objeto do acordo judicial
para efeito do clculo da contribuio previdenciria, mesmo que tais
valores no correspondam aos pedidos ou proporo das verbas
salariais constantes da petio inicial.
792 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Enunciado AGU n 68
Nos contratos de prestao de servios mdico-hospitalares no mbito
do SUS, o fator para converso de cruzeiros reais em reais, a partir de
1 de julho de 1994, deve ser de Cr$ 2.750,00, como determinado pelo
art. 1, 3, da MP 542/95, convertida na Lei n 9.069/95, combinado
com o Comunicado n 4.000, de 29.06.94, do BACEN, obedecida a
prescrio das parcelas relativas ao quinqunio anterior ao ajuizamento
da demanda, bem como a limitao da condenao at outubro de 1999.
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 793

CRPS Conselho de Recursos da Previdncia Social

Enunciados

Enunciado n 4
TEMPO DE SERVIO. AO JUDICIAL. PROCEDNCIA COM BASE
NA CONFISSO FICTA OU PROVA EXCLUSIVAMENTE
TESTEMUNHAL. INADMISSIBILIDADE. DEC. 611/92, ARTS. 60 E
61. LEI 8.213/91, ART. 55, 3. Consoante inteligncia do 3, do art.
55, da Lei 8.213/91, no ser admitida como eficaz para comprovao
de tempo de contribuio e para os fins previstos na legislao
previdenciria, a ao Reclamatria Trabalhista em que a deciso no
tenha sido fundamentada em incio razovel de prova material
contempornea constante nos autos do processo. (Nova redao dada
pela Res. MPS/CRPS n 2, de 30de maro de 2006 - DOU 07/04/2006)

Enunciado n 5
BENEFCIO. CONCESSO DO MELHOR QUE O SEGURADO FAZ
JUS. ORIENTAO DO SERVIDOR. NECESSIDADE. A Previdncia
Social deve conceder o melhor benefcio a que o segurado fizer jus,
cabendo ao servidor orient-lo nesse sentido.

Enunciado n 6
INGRESSO DO SEGURADO EM REGIME PRPRIO DE
PREVIDNCIA PELO MESMO EMPREGO. EXCLUSO
AUTOMTICA DA PREVIDNCIA SOCIAL. CONTRIBUIO COMO
FACULTATIVO. IMPOSSIBILIDADE. O ingresso do segurado em
regime prprio de previdncia pelo mesmo emprego, importa a sua
excluso automtica da Previdncia Social para o qual no pode
contribuir como facultativo.
794 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

Enunciado n 7
TEMPO DE SERVIO PRESTADO NO EXTERIOR A EMPRESA NO
VINCULADA PREVIDNCIA SOCIAL BRASILEIRA.
IMPOSSIBILIDADE DE SER COMPUTADO. SALVO TRATADO DE
RECIPROCIDADE ENTRE BRASIL E ESTADO ESTRANGEIRO. O
tempo de servio prestado no exterior a empresa no vinculada
Previdncia Social brasileira no pode ser computado, salvo tratado
de reciprocidade entre Brasil e Estado Estrangeiro onde o trabalho,
prestado num, seja contado no outro, para os efeitos dos benefcios ali
previstos.

Enunciado n 8
BENEFCIO. INCAPACIDADE ANTES DA PERDA DA QUALIDADE
DE SEGURADO. FALTA DE CONTRIBUIO POSTERIOR NO
PREJUDICA O DIREITO S PRESTAES. Fixada a data do incio
da incapacidade antes da perda da qualidade de segurado, a falta de
contribuio posterior no prejudica o seu direito s prestaes
previdencirias.

Enunciado n 13
DEPENDENTE. DEPENDNCIA ECONMICA PODE SER PARCIAL,
DEVENDO, NO ENTANTO, REPRESENTAR UM AUXLIO
SUBSTANCIAL, PERMANENTE E NECESSRIO, CUJA FALTA
ACARRETARIA DESEQUILBRIO DOS MEIOS DE SUBSISTNCIA
DO DEPENDENTE. A dependncia econmica pode ser parcial,
devendo, no entanto, representar um auxlio substancial, permanente
e necessrio, cuja falta acarretaria desequilbrio dos meios de
subsistncia do dependente.

Enunciado n 18
BENEFCIO. NO SE INDEFERE SOB FUNDAMENTO DE FALTA
DE RECOLHIMENTO DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA
QUANDO ESTA OBRIGAO FOR DEVIDA PELO
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 795

EMPREGADOR. No se indefere benefcio sob fundamento de falta


de recolhimento de contribuio previdenciria quando esta obrigao
for devida pelo empregador.(Editado pela Res. CRPS n 1, de 11 de
novembro de 1999)

Enunciado n 19
BENEFCIO. TRANSCORRIDOS MAIS DE 5 ANOS DA DATA DA
CONCESSO DO BENEFCIO, DEFERIDO SOB A GIDE DA
LEGISLAO ANTERIOR LEI 8.213/91, NO PODER HAVER
SUA SUSPENSO OU CANCELAMENTO NA HIPTESE DE O
INTERESSADO NO MAIS POSSUIR A DOCUMENTAO QUE
INSTRUIU O PEDIDO. Transcorrido mais de dez anos da data da
concesso do benefcio, no poder haver sua suspenso ou
cancelamento na hiptese de o interessado no mais possuir a
documentao que instruiu o pedido, exceto em caso de fraude ou
m-f. (Nova redao dada pela Res. MPS/CRPS n 2, de 30 de maro
de 2006 - DOU 07/04/2006)

Enunciado n 20
BENEFCIO. APOSENTADORIA ESPECIAL. SALVO EM RELAO
AO AGENTE AGRESSIVO RUDO, NO SER OBRIGATRIA A
APRESENTAO DE LAUDO TCNICO PERICIAL PARA PERODOS
DE ATIVIDADES ANTERIORES EDIO DA MED. PROV. 1.523 -
10, DE 11/10/96. Salvo em relao ao agente agressivo rudo, no ser
obrigatria a apresentao de laudo tcnico pericial para perodos de
atividades anteriores edio da Medida Provisria 1.523 -10, de 11/
10/96, facultando-se ao segurado a comprovao de efetiva exposio
a agentes agressivos sua sade ou integridade fsica mencionados
nos formulrios SB-40 ou DSS-8030, mediante o emprego de qualquer
meio de prova em direito admitido.(Editado pela Res. CRPS n 1, de
11 de novembro de 1999)

Enunciado n 21
APOSENTADORIA. ESPECIAL. SIMPLES FORNECIMENTO DE
796 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

EQUIPAMENTO DE PROTEO INDIVIDUAL DE TRABALHO PELO


EMPREGADOR NO EXCLUI A HIPTESE DE EXPOSIO DO
TRABALHADOR AOS AGENTES NOCIVOS SADE.
CONSIDERAO DE TODO O AMBIENTE DE TRABALHO. O
simples fornecimento de equipamento de proteo individual de
trabalho pelo empregador no exclui a hiptese de exposio do
trabalhador aos agentes nocivos sade, devendo ser considerado todo
o ambiente de trabalho.(Editado pela Res. CRPS n 1, de 11 de
novembro de 1999)

Enunciado n 22
SEGURADA ESPECIAL A MULHER QUE, ALM DAS TAREFAS
DOMSTICAS, EXERCE ATIVIDADES RURAIS COM O GRUPO
FAMILIAR RESPECTIVO, APROVEITANDO-SE-LHE AS PROVAS
MATERIAIS APRESENTADAS EM NOME DE SEU CNJUGE OU
COMPANHEIRO, CORROBORADAS POR MEIO DE PESQUISA E
ENTREVISTA. Considera-se segurada especial a mulher que, alm
das tarefas domsticas, exerce atividades rurais com o grupo familiar
respectivo, aproveitando-se-lhe as provas materiais apresentadas em
nome de seu cnjuge ou companheiro, corroboradas por meio de
pesquisa, entrevista ou Justificao Administrativa. (Nova redao dada
pela Res. MPS/CRPS n 2, de 30/03/2006 - DOU 07/04/2006)

Enunciado n 23
PECLIO PREVISTO NO INCISO II DO ART. 81 DA LEI 8.213/91.
PAGAMENTO AOS DEPENDENTES OU SUCESSORES,
RELATIVAMENTE S CONTRIBUIES VERTIDAS AT 14/04/94,
SALVO SE PRESCRITO. O peclio previsto no inciso II do art. 81 da
Lei 8.213/91, em sua redao original que no foi pago em vida ao
segurado aposentado que retornou atividade quando dela se afastou,
devido aos seus dependentes ou sucessores, relativamente s
contribuies vertidas at 14/04/94, salvo se prescrito.(Editado
pela Res. CRPS n 1, de 11 de novembro de 1999)
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 797

Enunciado n 25
ADMINISTRATIVO. TRIBUTRIO. NOTIFICAO DO SUJEITO
PASSIVO APS O PRAZO DE VALIDADE DO MANDADO DE
PROCEDIMENTO FISCAL - MPF. LANAMENTO. INEXISTNCIA
DE NULIDADE. A notificao do sujeito passivo aps o prazo de
validade do Mandado de Procedimento Fiscal - MPF - no acarreta
nulidade do lanamento. (Editado pela Res. MPS/CRPS n 1, de 23/
02/2006 - DOU 06/03/2006)

Enunciado n 26
PENSO POR MORTE. CNJUGE OU COMPANHEIRO DO SEXO
MASCULINO. LEI 8.213/91, ART. 74. A concesso da penso por morte
ao cnjuge ou companheiro do sexo masculino, no perodo
compreendido entre a promulgao da Constituio Federal de 1988 e
o advento da Lei 8.213 de 1991, rege-se pelas normas do Dec. 83.080,
de 24/01/79, seguido pela Consolidao das Leis da Previdncia Social
(CLPS) expedida pelo Dec. 89.312, de 23/01/84, que continuaram a
viger at o advento da Lei 8.213/91, aplicando-se tanto ao trabalhador
do regime previdencirio rural quanto ao segurado do regime urbano.
(Editado pela Res. CRPS n 3, de 29 de agosto de 2006 31/08/2006)

Enunciado n 27
CONTRIBUINTE INDIVIDUAL. HIPTESES DE NECESSIDADE OU
NO DE RECOLHIMENTO DAS CONTRIBUIES. DEC. 3.048/99,
ARTS. 26, 4 E 216, I, a.Cabe ao contribuinte individual comprovar
a interrupo ou o encerramento da atividade pela qual vinha
contribuindo, sob pena de ser considerado em dbito no perodo sem
contribuio. A concesso de benefcios previdencirios, requeridos
pelo contribuinte individual em dbito, condicionada ao
recolhimento prvio das contribuies em atraso, ressalvada a alterao
introduzida pelo Dec. 4.729/2003, no art. 26, 4 e no art. 216, I, a,
do Dec. 3.048/99, que, a partir da competncia Abril/2003, torna
presumido o recolhimento das contribuies descontadas dos
contribuintes individuais pela empresa contratante de seus servios.
798 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

(Editado pela Res. CRPS n 4, de 19 de outubro de 2006 - DOU 25/


10/2006)

Enunciado n 28
AUXLIO-DOENA. PROCESSAMENTO DE OFCIO. DEC. 3.048/99,
ART. 76. LEI 8.213/91. ART. 59. No se aplica o disposto no art. 76 do
Regulamento da Previdncia Social, aprovado pelo Dec. 3.048/99, para
justificar a retroao do termo inicial do benefcio auxlio doena
requerido aps o trigsimo dia do afastamento da atividade, nos casos
em que a percia mdica do INSS fixar a data de incio da incapacidade
anterior data de entrada do requerimento, tendo em vista que esta
hiptese no implica em cincia pretrita da Previdncia Social.
(Editado pela Res. CRPS n 5, de 29 de novembro de 2006 DOU 01/
12/2006)

Enunciado n 29
TRIBUTRIO. LANAMENTO FISCAL. LEVANTAMENTO POR
ARBITRAMENTO. Nos casos de levantamento por arbitramento, a
existncia do fundamento legal que ampara tal procedimento, seja no
relatrio Fundamentos Legais do Dbito - FLD ou no Relatrio Fiscal -
REFISC garante o pleno exerccio do contraditrio e da ampla defesa,
no gerando a nulidade do lanamento. (Editado pela Res. CRPS n 6,
de 13 de dezembro de 2006 - DOU 15/12/2006)

Enunciado n 30
TRIBUTRIO. PRESTAO DE SERVIOS. RESPONSABILIDADE
SOLIDRIA. Em se tratando de responsabilidade solidria o fisco
previdencirio tem a prerrogativa de constituir os crditos no tomador
de servios mesmo que no haja apurao prvia no prestador de
servios.(Editado pela Res. CRPS n 1, de 31 de janeiro de 2007
DOU 05/02/2007)

Enunciado n 31
SALRIO MATERNIDADE. SEGURADA DESEMPREGADA. LEI
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 799

8.213/91, ART. 15. Nos perodos de que trata o art. 15 da Lei 8.213/91,
devido o salrio maternidade segurada desempregada que no tenha
recebido indenizao por demisso sem justa causa durante a
estabilidade gestacional, vedando-se, em qualquer caso, o pagamento
em duplicidade. (Editado pela Res. CRPS n 2, de 07 de maio de 2007
- DOU 01/06/2007)

Enunciado n 32
ATIVIDADE ESPECIAL. DIVERGNCIA CTPS E/OU FICHA DE
REGISTRO DE EMPREGADOS. A atividade especial efetivamente
desempenhada pelo (a) segurado (a) permite o enquadramento por
categoria profissional nos Anexos aos Decretos n 53.831/64 e n 83.080/
79, ainda que divergente do registro em Carteira de Trabalho da
Previdncia Social - CTPS - e/ou Ficha de Registro de Empregados,
desde que comprovado o exerccio nas mesmas condies de
insalubridade, periculosidade ou penosidade. (Editado pela Res. CRPS
n 7, de 30 de junho de 2011 - DOU 08/07/2011)

Enunciado n 33
Para os efeitos de reconhecimento de tempo especial, o enquadramento
do tempo de atividade do trabalhador rural, segurado empregado, sob
o cdigo 2.2.1 do Quadro anexo ao Decreto n 53.831, de 25 de maro
de 1964, possvel quando o regime de vinculao for o da Previdncia
Social Urbana, e no o da Previdncia Rural (PRORURAL), para os
perodos anteriores unificao de ambos os regimes pela Lei n 8.213,
de 1991, e aplica-se ao tempo de atividade rural exercido at 28 de
abril de 1995, independentemente de ter sido prestado exclusivamente
na lavoura ou na pecuria. (Editado pela Resoluo CRPS n 1, de 27
de junho de 2012 - DOU de 29/06/2012)

Enunciado n 34
O prazo prescricional quinquenal, disposto no pargrafo nico do art.
103 da Lei n 8.213, de 1991, aplica-se s revises previstas nos artigos
144 e 145 do mesmo diploma legal.(Editado pela Resoluo CRPS n
2, de 27 de junho de 2012 - DOU de 29/06/2012)
800 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 801

ndice Alfabtico Remissivo

A
ACIDENTE DO TRABALHO 151

ACORDO DE COMPENSAO DE JORNADA 488

ACRESCER OU SUPRIMIR INFORMAES PROCESSUAIS 39

AGRAVO DE INSTRUMENTO 42

AMPARO ASSISTENCIAL AO DEFICIENTE 63

ANULATRIA DE LANAMENTO FISCAL 69

APELAO
- Cautelar em Aposentadoria por Invalidez 77
- Reviso de Auxlio-Acidente 83
- Reviso de Benefcio Previdencirio 87

APOSENTADORIA
- por Idade 97
- por Invalidez 147, 287, 331, 543
- por Tempo de Contribuio (Servio) 135

APRESENTAO
- de No Necessidade de Novos Documentos 267
- de Novos Documentos 269

ASSISTNCIA JUDICIRIA 477

ATUALIZAO MONETRIA 135


802 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

AUTNOMO 511

AUXLIO-ACIDENTE 331, 469

AUXLIO-RECLUSO
- Administrativo 109
- Judicial 105

AVERBAO DE TEMPO DE SERVIO ESPECIAL 483

B
BENEFCIO
- Previdencirio 49, 169
- Suspenso 559

C
CAUTELAR
- de Arresto 111
- de Produo e Antecipao de Provas 133

COBRANA 135

COMPUTAO DE TEMPO DE SERVIO 597

COMUNHO UNIVERSAL DE BENS 161

CONSIGNAO EM PAGAMENTO 141

CONSTITUIO DE OUTRO PROCURADOR 509

CONTRA-RAZES
- Recurso Ordinrio 165

CONTRARIEDADE DO INSS 161


MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 803

CONTRIBUIO
- Previdenciria 249
- Pr-Labore 511

CO-RESPONSABILIDADE
- Autarquia- R 419

CORREO MONETRIA vide ATUALIZAO MONETRIA

CRIME CONTRA ORDEM TRIBUTRIA 53

D
DBITO PREVIDENCIRIO 69

DECISO JUDICIAL FAVORVEL 655, 665

DECLARATRIA
- de Inexigibilidade 185
- por Tempo de Servio 207, 221
- por Tempo de Servio c/c Revisional de Proventos 229
- por Tempo de Servio Rurcola 201

DEFICIENTE
- Amparo Assistencial 457

DEPENDNCIA ECONMICA
- Prova 457

DEPENDENTE ECONOMICAMENTE DOS AVS 665

DESAPOSENTADORIA 657

DESCONTO
- Fiscal 489
- Indevido 377
- Previdencirio 165, 497, 505
804 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

DEVIDO PROCESSO LEGAL 43

DEVOLUO INDEVIDA 141

DIFERENA DE VALOR 645

DILAAO PROCESSUAL 467

DIVERGNCIA DE VOTO 259

DOENA OCUPACIONAL 357

E
EMBARGOS
- a Execuo 293
- Infringentes 259

ENRIQUECIMENTO ILCITO 141

ESPECIFICAES DE PROVAS 267

ESTATUTO DO IDOSO 327

ESTUDANTE UNIVERSITRIO 665

EXCESSO DE EXECUO 249

F
FAVORVEL DECISO JUDICIAL 160

FILHO MENORM 463


MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 805

G
GUARDA DE MENOR 271

I
IDADE AVANADA 365

IMPOSTO DE RENDA 165

IMPUGNAO 275
- Aposentadoria por Idade Rural 281
- Aposentadoria por Invalidez Incapacidade Laborativa Laudo
Mdico Pericial 287
- aos Embargos Execuo 293
- Benefcio Assistencial Deficiente - Incapacidade Laborativa
LOAS 275

INCLUSO DE GENITORA COMO DEPENDENTE 327

INDENIZAO
- por Ato Ilcito 151

INIDICAO DE PRODUO DE PROVAS 363

INQUIRIO DE TESTEMUNHAS 365

L
LAUDO MDICO
- Sentena Contrria 473

LICENA PATERNIDADE 373

LITIGNCIA DE M-F 293


806 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

M
MANDADO DE INJUNO 373

MANDADO DE SEGURANA 377, 389, 407

MEDIDA CAUTELAR INOMINADA 77, 111

MINISTRIO PBLICO 337

N
NECESSIDADE
- de Complementao Processual 103
- de Evitar Decadncia ou Prescrio 467

NEOPLASIA MALIGNA 77

P
PEDIDO
- de Concesso de Benefcios 407
- de Suspenso do Ato Administrativo 407

PENSO 293

PENSO POR MORTE 247, 259, 451

PERCIA PERODO DE GREVE 427

POLICIAL MILITAR 613

PRAZO
- Recolhimento da Contribuio 399

PRINCPIO DA ISONOMIA 607


MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 807

PR-LABORE 525

PRODUO DE PROVAS 363

PROPOSITURA DA AO 597

PRORROGAO DE PRAZO 467

PROVA DE DEPENDNCIA ECONMICA 457

R
RECLAMATRIA TRABALHISTA 463

RECOLHIMENTOS PREVIDENCIRIOS 419

- No Repassados aos Cofres Pblicos 419

RECURSO
- Especial 473
- Recurso Inominado Averbao de Tempo de Servio Especial
Juizado Especial 483
- Ordinrio 489

REDUO SALARIAL 613

REFORMA DE DECISO 249

REGIME DE ECONOMIA FAMILIAR 239

REPARAO DE DANO 299

REPETIO DE INDBITO 511

RESPONSABILIDADE DO EMPREGADOR 165

REVISO
- de Aposentadoria 147
- no efetuada pelo INSS 125
808 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

REVISIONAL
- de Aposentadoria 229, 293, 321, 551, 569, 597, 641
- de Benefcios 585
- de Penso por Morte 645

RURCOLA 97, 201, 207

S
SALRIO DE BENEFCIO 633

SALRIO DE CONTRIBUIO 633

SENTENA 473, 655, 665

SUSTAO 111

T
TRABALHADOR RURAL 317

TRABALHO RURAL 367

TUTELA ANTECIPATRIA 427

U
UNIO ESTVEL 447

URBANO 221
MANUAL PRTICO FORENSE PREVIDENCIRIO 809

V
VNCULAO AO SALRIO MNIMO 641

VNCULO EMPREGATCIO 463

VIVA 463
810 WAGNER ROBERTO DE OLIVEIRA

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