R Ordinario

MELO
ADVOCACIA E CONSULTORIA JURDICA
EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DO TRABALHO DA 3 VARA TRABALHISTA DE JABOATO DOS GUARARAPES - PERNAMBUCO
PROC.N.0230500-22.2009.5.06-0143
FERNANDO LUIZ LOUREIRO ACIOLI, j devidamente qualificado nos autos da reclamao trabalhista em epgrafe, que move em face de DELTA AUTOMOTORES, representado por meio de suas advogadas abaixo-assinadas, inconformado com a sentena prolatada de fls., com fundamento no art. 895-A da CLT, interpor RECURSO ORDINRIO
Requerendo a remessa das anexas razes ao Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 6 Regio para apreciao do apelo. TERMOS EM QUE, PEDE DEFERIMENTO.
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Jaboato 11 de Maio de 2010 JULIANA ENGRCIA DO N. B. MELO OAB/PE N 28.855
FONES: 91261648 | 94914450 | 87572197 melojuridico@gmail.com
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EMLIA GABRIELA DO N. B. MELO OAB/PE N 25.209
A deciso ora recorrida merece ser reformada parcialmente, uma vez que em desacordo com os pedidos da inicial e s provas juntadas aos autos, porquanto prolatada no particular sem inteira observncia legal e orientao jurisprudncial espcie, no tendo sido feita com relao matria e ttulos ora recorridos a melhor aplicao do direito, alm disso, o juzo a quo foi induzido a erro pelo Recorrido, conforme adiante se demonstrar. DOS PRESSUPOSTOS DE ADMISSIBILIDADE RECURSAL
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RAZES DE RECURSO ORDINRIO RECORRENTE: FERNANDO LUIZ LOUREIRO ACIOLI Egrgia Turma,
EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO
RECORRIDO: DELTA AUTOMOTORES PROCESSO E VARA DE ORIGEM: 0230500-22.2009.5.06-0143
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presente apelo deve ser conhecido, adequado, interposto pela parte legtima, interessada e regularmente representada.
uma vez que processualmente
octdio legal previsto no art. 895, a, da CLT, haja vista que a pulbicao do despacho que rejeitou os Embargos de Declarao se deu em 05.05.2010, no havendo que se falar em pagamento de custas judiciais e recolhimento de depsito recursal, uma vez que o recurso interposto pelo prprio Reclamante. Neste contexto impe-se o conhecimento do presente Recurso Ordinrio, por restarem comprovados todos os pressupostos de admissibilidade recursal.
O inconformismo do recorrente deve-se ao no acolhimento do pedido do autor, ora recorrente, da devoluo dos descontos referentes ao seguro de vida em grupo rodobens e os referentes a emprstimos e adiantamentos, bem como ao no acolhimento do pedido de danos morais e ao parcial acolhimento do pedido de horas extras.
Em sntese, o recorrente foi contratado pela recorrida para prestar a funo de consultor tcnico, em 18.04.2005 percebendo como remunerao mensal R$ 370,00 mais comisses, laborava das 7h s 17h30m de segunda a sexta com 40 minutos de intervalo intrajornada e aos sbados das 7h ao meio-dia. Foi dispensado sumria e imotivadamente em 10.12.2007, recebendo suas verbas rescisrias a menor, vez que a recorrida nunca pagou as
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DAS RAZES DO APELO DOS FATOS
O Recurso tempestivo, uma vez que foi interposto no
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horas extras sempre laboradas, como tambm prejudiciais e porque no dizer ilegais ao condizentes com a relao contratual do trabalho. DAS HORAS EXTRAS
praticava atos recorrente, no
extras laboradas, com suas demais repercusses, porm, data vnia, o MM. Juzo de 1 Grau, no concedeu as horas extras laboradas a partir da 8 diria, apenas concedendo-lhe o adicional de 50% sobre essas horas. Peo vnia para transcrever parte da sentena proferida por aquele juzo: O empregador mantinha controle formal de horrios e apresentou as folhas de ponto de todo o lapso contratual. Impende ressaltar que os controles de horrio podem ser objeto de contraprova, no possuindo valor absoluto, ou seja, a validade da prova documental pode ceder ante outra prova que desnature sua crediblidade. Nesse sentido o item III da Smula n 338, do C. Tribunal Superior do Trabalho: A presuno de veracidade da jornada de trabalho, ainda que prevista em instrumento normativo, pode ser elidida por prova em contrrio. In casu, os registros de jornada adunados aos flios foram impugnados pela parte autora por no refletirem os horrios efetivamente trabalhados. No obstante, a prova testemunhal colhida nos autos no corrobora a tese obreira, ao revs, evidencia a estreita correo dos controles de horrio, pelo que tais documentos h de ser considerados vlidos. Por outro lado, ainda que no excedida a jornada semanal legal, a compensao de horrio, para ser tida vlida, deve ser ajustada mediante acordo individual escrito, acordo coletivo ou conveno coletiva, no se admitindo qualquer pactuao de forma tcita. Inexistindo acordo de compensao de jornada formalizado ou sendo habitual a sobrejornada, devido o pagamento apenas do adicional de horas extras quanto
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O juzo a quo reconheceu o direito do recorrente s horas
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Ocorre que o recorrente nunca gozou de banco de horas, conforme alegado na inicial, e o contrrio no foi provado pela recorrida, isto posto, de acordo com o princpio do nus da prova onde se aplica de forma subsidiria o art. 333 do CPC, incumbe ao Ru, ora recorrido, provar quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor, ora recorrente. Como pode ser observado nos documentos acostados aos
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s horas excedentes da oitava diria (e dentro do limite de 44 horas semanais) e das horas excedentes 44 semanal com adicional de 50%. Inteligncia do artigo 7, XIII, da Carta Federal, e Smula n 85, do Tribunal Superior do Trabalho. Na hiptese dos autos, a adoo do banco de horas estava amparada por Acordos Coletivos de Trabalho, mas havia a extrapolao da jornada praticamente todos os dias, restando, pois descaracterizado o acordo de compensao de jornada (Smula n 85, do Tribunal Superior do Trabalho, item IV). Por fim, s se verifica pagamento de horas extras por ocasio da resciso contratual. Neste diapaso, defiro o pedido de horas extras, assim consideradas as excedentes da 44 semanal, com adicional de 50%. No que toca s horas excedentes da 8 diria e dentro do limite semanal de 44 horas, defiro a penas o adicional de 50%. Ante a habitualidade, h repercusses em aviso prvio indenizado, 13 salrios, frias acrescidas de 1/3, repouso semanal remunerado e FGTS+40%. Por ocasio da liquidao, observe-se o teor da Smula n 366 do Tribunal Superior do Trabalho.
autos pela R, no h nada que comprove o gozo do recorrente banco de horas. Desta feita, faz-se necessrio a modificao parcial da r. Sentena, deferindo tambm o pedido de horas extras excedentes da 8 diria com o adicional de 50% e todas as repercusses cabveis, uma vez que a extrapolao da jornada legal era praticamente diria, descaracterizando o Acordo Coletivo nos moldes da Smula n 85, item IV, do TST, in verbis:
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Neste diapaso no h compensao uma vez que nunca resta claro que devido ao extras laboradas tambm alm da 50% e suas repercusses.
GRUPO RODOBENS
Em sentena, o juzo a quo indeferiu o pedido da DEVOLUO DOS DESCONTOS REFERENTES ASSISTNCIA MDICA, alegando que o documento de fls. 82 no foi impugnado, conforme trecho destacado da sentena: Devoluo de Descontos Assistncia Mdica
vida.
Ocorre que no houve na Exordial qualquer pedido de devoluo dos descontos referentes assistncia mdica, mas to somente aos descontos referentes ao SEGURO DE VIDA EM GRUPO RODOBENS. Este pedido deve prosperar uma vez que pode ser claramente observado, na petio que fala dos documentos acostados pela R, juntada aos autos pelo Obreiro, ora recorrente, que o documento de fl. 82. foi IMPUGNADO pela parte autora. Pois jamais o Autor,
A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de jornada. Nesta hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero ser pagas como horas extraordinrias e, quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas o adicional por trabalho extraordinrio. que se falar naquelas destinadas houve dita compensao. Portanto, recorrente o pagamento das horas 8 diria, bem como o adicional de
DOS DESCONTOS INDEVIDOS REFERENTES AO SEGURO DE VIDA EM
O documento de fl. 82, no impugnado, demonstra que o autor autorizou a efetivao de descontos a ttulo de assistncia mdica e seguro de
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ora recorrente, autorizou tais descontos, frise-se que s assinou tal documento porqu a empresa no lhe deu opo de escolha quanto adeso e em no o fazendo seria demitido. Neste diapaso
outro processo semelhante em face da MESMA Empresa Reclamada, em relao ao mesmo PEDIDO DE DEVOLUO DO SEGURO DE VIDA EM GRUPO RODOBENS:
De acordo com entendimento fixado na smula n. 342 do TST, descontos salariais efetuados pelo empregador, com autorizao prvia e por escrito do empregado para ser integrado em seguro, em seu benefcio e de seus dependentes, no afrontam o disposto no art. 462 da CLT, salvo se ficar demonstrada a existncia de coao ou outro defeito que vicie o ato jurdico. Neste caso, observo a existncia de normas coletivas (fls. 179, 194 etc.), documentos estes comuns s partes e de conhecimento pblico, j que depositado na DRT, que obrigam a reclamada a fazer seguro de vida para garantir indenizao no caso de morte ou invalidez. A norma obriga a reclamada, integrante da categoria profissional, assim no poderia cobrar pela realizao do seguro. Devida devoluo dos descontos feitos sob este ttulo. Em razo do descumprimento da norma coletiva, tambm devida a multa convencional prevista no art. 61 da mesma norma, por cada ano de vigncia das normas coletivas que prevem tal obrigao, em valor equivalente a 20% do piso salarial da categoria, em favor do reclamante. PROC. N. 01159.2007.010.06.00-0.
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impende ressaltar
ainda
sentena
de
...2.7 Devoluo do seguro e multa normativa.
E ainda neste sentindo transcreve parte do acrdo deste mesmo processo, no qual a Douta Relatora entende devido a devoluo dos descontos realizados pela Reclamada referente ao SEGURO DE VIDA EM GRUPO RODOBENS:
Da devoluo de descontos indevidos a ttulo de seguro de vida
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Pretende a reclamada/recorrente a reforma da deciso na parte em que a condenou a ressarcir os valores descontados do salrio do reclamante sob a rubrica seguro de vida, alegando que estes foram realizados com o consentimento prvio deste. Por primeiro, a respeito desta questo, esclareo que me afino com o mesmo entendimento cristalizado na Smula n. 342 do Colendo TST, reproduzida a seguir: DESCONTOS SALARIAIS. ART. 462 DA CLT (mantida) Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Descontos salariais efetuados pelo empregador, com a autorizao prvia e por escrito do empregado, para ser integrado em planos de assistncia odontolgica, mdico-hospitalar, de seguro, de previdncia privada, ou de entidade cooperativa, cultural ou recreativo-associativa de seus trabalhadores, em seu benefcio e de seus dependentes, no afrontam o disposto no art. 462 da CLT, salvo se ficar demonstrada a existncia de coao ou de outro defeito que vicie o ato jurdico. Sucede que a empresa-r estava obrigada, por norma convencional (v. clusulas 51 e 52), a arcar com tal despesa. Como assim no procedeu, deve devolver ao trabalhador as importncias descontadas a este ttulo, suportando, concomitantemente, o pagamento da multa convencional por descumprimento da obrigao de fazer. Nada h a reformar, pois.
Com relao ao objeto em questo, SEGURO DE VIDA EM GRUPO RODOBENS, a testemunha do Autor, ora Recorrente, foi clara em afirmar que: quando foi contratado recebeu um documento relativo ao seguro de vida em grupo para assinar, mas no foi lhe dada a opo de recusar, que no conhece nenhum colega de trabalho que tenha feito a opo de no aderir ao seguro de vida em grupo. Percebe-se diante do depoimento que com relao assistncia
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PROC. TRT RO N. 01159-2007-010-06-00-0 rgo Julgador: 2 Turma Relatora : Juza Dinah Figueirdo Bernardo Recorrentes: DELTA VECULOS LTDA. DAVYDSON ARAJO DE CASTRO Procedncia: 10 Vara do Trabalho do Recife PE
mdica, a empresa oferece a opo de adeso, porm com relao ao SEGURO DE VIDA, TAL OPO INEXISTENTE, e os empregados tem que
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arcar com os descontos ILEGAIS efetuados todos os meses, uma vez que, frise-se, A EMPRESA DEMANDADA OBRIGADA POR NORMA CONVENCIONAL A ARCAR COM TAL DESPESA.
Diante de tais julgados, dos testemunhos tomados na audincia de instruo, observando-se a identidade dos fatos e dos pedidos em ambos os casos, o fato do doc. de fls. 82 haver sido impugnado pelo Autor, necessria a reforma da r. Sentena, DEFERINDO o pedido do recorrente pela devoluo dos descontos referentes ao seguro de vida em grupo rodobens, por ser de inteira JUSTIA!
DOS DESCONTOS INDEVIDOS REFERENTES EMPRSTIMOS E ADIANTAMENTOS A pretenso DEVOLUO DE DESCONTOS - EMPRSTIMOS E
ADIANTAMENTOS - DESISTNCIA DO CLIENTE, no acatada pelo juzo a quo, data maxima venia, tambm merece reforma, uma vez que a testemunha do ora recorrente, clara em afirmar que os descontos sofridos pelos empregados em virtude de supostos prejuzos causados empresa R, so descontados SEMPRE sob o ttulo de EMPRSTIMOS no havendo que se falar em ADIANTAMENTOS. A testemunha da Empresa Reclamada tambm deixa claro que a
empresa NO concede ADIANTAMENTOS aos seu empregados, que concedeu apenas no perodo de 2002 e 2004/2005. Ressalte-se que durante este perodo, o autor, ora recorrente, NO laborava na Reclamada. Alega tambm a mesma testemunha que s aps 2005 a empresa R passou a conceder EMPRSTIMOS. Ocorre que tais emprstimos, ainda de acordo com a testemunha da R, APENAS eram concedidos a pedido dos funcionrios, quando os mesmos esto com dificuldades financeiras, mediante anuncia do setor de RH. Nada falando com relao aos supostos prejuzos causados pelos empregados, mesmo porqu tal
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testemunha nada poderia saber nunca ter sofrido os mesmos.
sobre
estes
descontos
afirmando
Ora, o Autor jamais pediu qualquer emprstimo ou adiantamento, prova cabal disso so os documentos acostados pelas partes de que os valores descontados nos contra-cheques do Recorrente, eram referentes pratica abusiva e ilegal da Recorrida de fazer com que seus empregados arcassem com prejuzos que no deram causa. Dessa forma os valores descontados do Autor so sempre iguais aos valores dos documentos que a Reclamada o fazia assinar, nos quais eram especificadas as o motivo dos descontos, FRISE-SE, MOTIVOS ESSES QUE O RECORRENTE JAMAIS DEU QUALQUER CAUSA, por isso no poderia arcar. H tambm um regimento, apresentado pelo recorrente, fl. 12, o qual o MM. Juzo de 1 Grau considerou
acostado
invlido, onde contm uma clusula na qual diz expressamente NO ser permitido a concesso de emprstimos ou adiantamentos salvo nos casos de doena na famlia, morte, dentre outras situaes nesse segmento. O fato de o mesmo ter data anterior porm do mesmo ano da admisso do Reclamante, apenas prova que era vlido quando do ingresso do Autor na Empresa Reclamada, pois referido documento no possui data de expirao. Ademais, a r no contestou tal documento, aceitando sua eficcia e validez tacitamente. No que tange a Devoluo dos Descontos referentes
Desistncia de Clientes, o juizo a quo fundamenta o indeferimento, apenas suscitando que os Emprstimos ou Adiantamentos consistem no pagamento de prejuzos causados Empresa pelo trabalhador. Porm, como pode considerar que a desistncia de clientes um prejuzo causado pelo trabalhador? Onde h o dolo ou a culpa por parte dos empregados mediante tal situao? A desistncia de clientes fruto dos riscos de qualquer negcio, e no se pode responsabilizar qualquer empregado pela desistncia de clientes.
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Assim sendo estaria ferindo a norma preceituada nos arts. 2 e 3 da CLT. Dessa forma a Empresa Demandada pretende tirar vantagens ILCITAS dos seus empregados, no querendo arcar com os riscos do negcio.
Embargos de Terceiro da 21 Vara Trabalhista de So Paulo, in verbis:

EMENTA DIRETOR DE SOCIEDADE ANNIMA EMPREGADO. AUSNCIA DE RESPONSABILIDADE PELOS RISCOS DO NEGCIO. Em face da comprovada relao empregatcia havida entre a executada e o ora agravante e no havendo sinais evidentes de fraude ou m-gesto, no pode este responder com seu patrimnio pessoal por dbitos da empresa, sob pena de se inverter o sentido das normas de proteo trabalhista, fazendo com que o empregado passe a correr os riscos inerentes ao exerccio da atividade econmica, em franco descompasso com o disposto nos artigos 2 e 3 da CLT. ACORDAM os Magistrados da 4 TURMA do Tribunal Regional do Trabalho da Segunda Regio em: por unanimidade de votos, dar provimento ao recurso interposto para declarar a condio de terceiro do embargante e determinar a liberao da constrio efetuada em seu patrimnio nos autos principais, que dever prosseguir regularmente em seus trmites, tudo na forma da fundamentao que integra e complementa este dispositivo. So Paulo, 12 de Agosto de 2008. RICARDO ARTUR COSTA E TRIGUEIROS PRESIDENTE E RELATOR
De fato Vossa Excelncia tais descontos eram arbitrrios e no condizem com a realidade dos fatos, vez que os supostos episdios de prejuzos empresa NUNCA FORAM SEGUIDOS DE APURAO DO DOLO OU CULPA DOS FUNCIONRIOS. A pergunta indeferida pelo Meritssimo Juzo a quo, feita pela patrona do Autor em audincia de instruo, testemunha do Reclamante, que consistia em saber se a chave pelo qual a testemunha e mais dois companheiros foram acusados de ter perdido e sofreram descontos em seus contracheques no valor do dito objeto foi encontrada posteriormente, se
Nesse mesmo sentido o julgado do Agravo de Petio em
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tal questionamento houvesse sido deferido, restaria mais uma vez comprovada a arbitrariedade da R em efetuar tais descontos bem como a falta de apurao do dolo ou culpa dos funcionrios, uma vez que aquela chave foi encontrada posteriormente na Empresa R e a mesma JAMAIS RESTITUIU OS DESCONTOS EFETUADOS DOS FUNCIONRIOS ACUSADOS INJUSTAMENTE.
Percebe-se portanto que cristalino o direito do Recorrente em ter os valores descontados do seu salrio, fruto do seu labor, restitudos em sua totalidade, devendo a r. Sentena ser reformada, para acolher o pedido do Autor, ora Recorrente, da devoluo dos descontos sob o ttulo de emprstimos e/ou adiantamentos, fazendo-se JUSTIA E A MELHOR APLICAO DO DIREITO
DOS DANOS MORAIS
Diante de tais fatos e alegaes no restam dvidas acerca do dano moral sofrido pelo Autor na empresa r, ora recorrida. Dessa forma o recorrente vem pedir que seja reformada a r. Sentena que indefere o pedido de danos morais, uma vez que a empresa coagiu o recorrente a arcar com prejuzos que no deu causa e que competia exclusivamente empresa reclamada a arcar, gasto assumido compulsoriamente pelo Autor e que lhe causou grandes aborrecimentos. E ainda por ter sido tratado pela empresa com severo desrespeito, de forma humilhante e vexatria, sendo submetido situao profundamente constrangedora. Referida empresa jamais poderia obrigar o recorrente a arcar com desistncia de clientes ou mesmo com o no pagamento de revises por parte dos clientes, transferindo uma responsabilidade sua para a parte hipossuficiente da relao de trabalho, invertendo os plos dessa relao, ensejando dessa forma seu enriquecimento ilcito.
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O Recorrente, uma pessoa honesta e trabalhadora, chefe de famlia e por vezes teve que passar por situaes vexatrias, pois, por causa de tais descontos no pode honrar, como sempre o fez, com seus compromissos, muitas vezes ficando desacreditado na praa. E tudo por um fato que em nada concorreu, tendo por trs uma Empresa de grande porte, que jamais poderia ter agido com tamanha desonestidade. Ressalte-se, ainda, que a dor, a angstia, o vexame, a humilhao, a vergonha experimentada pelo recorrente, por envolverem tambm direito da personalidade, no dependem de prova, surgindo a responsabilidade de reparao to logo verificado o fato da violao. Ademais, no resta dvida que a Justia do Trabalho competente para processar e julgar ao envolvendo pedido de dano moral decorrente da relao de trabalho, especialmente em face do disposto nos arts. 5, X e 114, VI, ambos da CF/1988 e da Smula 392 do TST.
DO PEDIDO
presente recurso para que a sentena proferida pelo juzo a quo seja parcialmente reformada, julgando-se totalmente procedentes os Recorrida s autor sob os vez que era acordo com a pedidos contidos na pea inaugural, condenando a devolues dos descontos efetuados no salrio do ttulos de SEGURO DE VIDA EM GRUPO RODOBENS, uma obrigao da Recorrida de arcar com tal seguro, de Conveno Coletiva da Categoria.
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Isto posto, espera e confia seja conhecido e provido o
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Que seja a Recorrida condenada tambm devoluo dos descontos efetuados sob os ttulos de EMPRSTIMOS E ADIANTAMENTOS, pois o Autor jamais pediu qualquer um dos dois e nunca concorreu, to pouco deu causa, falta de pagamento ou desistncia de clientes, ao passo que os empregados no podem e no devem correr os riscos inerentes da atividade econmica, ferindo desta forma os preceitos dos art. 2 e 3 da CLT. Reforme-se a r. Sentena para que seja deferido o PAGAMENTO DAS HORAS EXTRAS tambm a partir da 8 diria mais 50% e suas repercusses, visto que jamais o Recorrente gozou do banco de horas e por laborar alm da 8 hora diria corriqueiramente, descaracteriza o Acordo Coletivo nos moldes da Smula n 85, item IV, do TST. E por fim que seja tambm a empresa R condenada ao pagamento, de valor arbitrado por este juzo, referentes aos DANOS MORAIS sofridos pelo Obreiro pelas razes j expostas. TUDO POR SER DE INTEIRA JUSTIA! TERMOS EM QUE, PEDE DEFERIMENTO. Jaboato, 11 de Maio de 2010
EMLIA GABRIELA DO N. B. MELO OAB/PE 25.209
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JULIANA ENGRCIA DO N. B. MELO OAB/PE 28.855
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RECORRIDO: DELTA AUTOMOTORES PROCESSO E VARA DE ORIGEM: 0230500-22.2009.5.06-0143

uma vez que processualmente

O Recurso tempestivo, uma vez que foi interposto no

praticava atos recorrente, no

O juzo a quo reconheceu o direito do recorrente s horas

DOS DESCONTOS INDEVIDOS REFERENTES AO SEGURO DE VIDA EM

...2.7 Devoluo do seguro e multa normativa.

testemunha nada poderia saber nunca ter sofrido os mesmos.

Embargos de Terceiro da 21 Vara Trabalhista de So Paulo, in verbis:

Nesse mesmo sentido o julgado do Agravo de Petio em

DOS DANOS MORAIS

Isto posto, espera e confia seja conhecido e provido o

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