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A JORNADA DE TRABALHO DOS SERVIDORES PBLICOS QUE ATUAM NA REA DE SADE

Edison Ferreira Magalhes Jr. Sumrio 1. Introduo / 2. As Caractersticas da Administrao Pblica / 3. O servidor pblico e suas espcies / 4. As profisses que atuam na rea de sade / 5. A jornada de trabalho dos profissionais de sade e suas especificidades / 6. A adoo de jornada de trabalho pela Administrao Pblica frente ao princpio da legalidade / 7. Concluso 1. Introduo Preleciona SIQUEIRA (2010) que a sade condio de desenvolvimento de um povo. Qualquer plano de desenvolvimento estatal tem na sade um de seus deveres garantir to somente educao e sade, pois estes so pontos bsicos, como si acontecer, muito embora, faticamente, a promessa no seja cumprida. At por esse motivo que se fala que um Estado mnimo os requisitos mnimos com os quais deve se preocupar, e sobre os quais legitimamente se funda o contrato social. A Carta Magna contempla o direito sade elencando-o em um de seus dispositivos como direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao (art.196). Assim, dever precpuo do Estado promover sade de sua populao. Para isso, alm da mantena e criao de edificaes propcias para tal promoo, os Entes Pblicos tem a obrigao de contratar, nas mais diversas formas, mo de obra especializada. Nesta resenha se ver que as profisses que atuam na rea de sade laboram diferentemente das demais profisses. Suas jornadas de trabalho tm caractersticas prprias, o que fragiliza a relao empregatcia frente s realidades do mercado, atrelado convenincia do empregador. Entretanto, a submisso a esses aspectos deve ser vista com ressalvas, pois a atuao desses profissionais na Administrao Pblica difere da atuao na Iniciativa Privada. O Poder Judicirio j cristalizou entendimento de que os servidores pblicos, seja estatutrio ou empregado celetista, devem ser submetidos restritivamente lei, devido impossibilidade da Administrao pblica avenar acordo ou conveno coletiva, como ocorre nas relaes de trabalho entre particulares. A discusso aqui levantada visa, portanto, trazer elucidaes s dvidas que permeiam tanto administradores pblicos como profissionais de sade, concernente realidade da jornada de trabalho dos servidores pblicos que atuam na rea de sade, tanto sob aspectos legais como jurdicos.

2. As Caractersticas da Administrao Pblica. a. O regime jurdico Segundo DI PIETRO (2005), a Administrao pblica pode ser definida como atividade concreta e imediata que o Estado desenvolve, sob regime jurdico de direito pblico para a consecuo dos interesses coletivos. Neste contexto, pode se depreender que o Estado tem a obrigao de agir, mediante ao interesse, que indubitavelmente deve ser pblico, na busca de um objetivo, fim, que tambm pblico. Vale aqui distinguir, segundo FIGUEIREDO (2008), interesse pblico, que, dentro de determinado ordenamento jurdico positivo, aquele a que a Constituio e a lei deram tratamento especial, por exemplo, direitos fundamentais, como a sade (art.6, da CF/88); de fins pblicos, que so aqueles que o ordenamento assinalou como metas a serem perseguidas pelo Estado, de maneira especial, dentro do regime jurdico de direito pblico, como a igualdade salarial entre gneros nas relaes de trabalho (inc. XXX, do art. 7, da CF/88). No se pode olvidar que qualquer atividade da Administrao pblica est afeta obedincia de alguns princpios, os quais no podem deixar de serem observados. Outrossim, mesmo no constando no rol atinente ao Direito Administrativo, devem ser considerados os princpios gerais de Direito e as garantias fundamentais. Valemo-nos do descrito para sucintamente destacar os precpuos princpios norteadores das aes da Administrao pblica, que nos serviro como pilares do tema abordado. Inauguralmente salienta-se o princpio da legalidade, cuja previsibilidade

institui que atos emanados pelo Poder Pblico devem estar em conformidade com a lei, no confrontando o texto legal. Desse modo, os atos da Administrao pblica esto vinculados lei, devendo, portanto, o administrador, para qualquer atitude, respeit-la. Outro princpio bastante relevante que rege a Administrao pblica o da igualdade, que deve nortear, de ponta a ponta, toda a atividade da Administrao e os provimentos emanados por esta s sero vlidos na medida em que estejam atendendo ao princpio. Destaca-se, portanto, que somente se concebe a igualdade na lei se as classificaes forem lgicas, razoveis, obedientes a discrmenes prprios1. O princpio da proporcionalidade pode se resumir como a adequao das medidas tomadas pela Administrao s necessidades administrativas. J o princpio da moralidade merece grande destaque. Como exemplo, o inc. IV, do nico do art. 2, da Lei n. 9.784/992 exige que a atuao da Administrao Pblica reger-se- segundo padres ticos de probidade, decoro e boa-f. DI PIETRO (2005) ensina: sempre que em matria administrativa verificar que o comportamento da Administrao ou do administrado que com ela se relaciona juridicamente, embora em consonncia com a lei, ofende a moral, os bons costumes, as regras de boa administrao, os princpios de Justia e de equidade, a idia comum de
FIGUEIREDO, Lcia Valle. Curso de Direito Administrativo. 9 Ed. Editora Malheiros. 2008. pg. 77; Lei 9.784, de 29/01/1999, que Regula o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica Federal.
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honestidade, estar havendo ofensa ao princpio da moralidade administrativa. Existem outros princpios que influenciam os atos da Administrao Pblica, contudo, no objeto desta resenha nos aprofundar especificamente neste tpico, devendo, o leitor buscar literaturas cujo cerne especificamente o assunto ora abordado. b. Os Entes da Administrao Pblica FIGUEIREDO (2008) ensina que a atividade administrativa desenvolvida de maneira direta ou indireta, isto quer dizer: ou temos somente um centro investido de poderes, que apenas os desconcentra, ou seja, transfere funes dentro da mesma estrutura, ou temos pessoas distintas do centro, que desenvolvero tambm atividade administrativa. Portanto, a Administrao atuar diretamente, por meio de seus rgos e agentes desconcentrando o plexo de competncias que lhe so por lei atribudas, ou determinadas competncias, tambm por lei, podem ser a ela negadas e cometidas a outros centros dotados de personalidade prpria. Esses entes estatais, a quem incumbir a satisfao do interesse pblico, agiro em nome prprio, sob superviso do Estado. O regime jurdico a que se iro submeter depender, efetivamente, da lei que os criar ou autorizar sua criao. Nesse contexto pode se diferenciar os rgos que compem a Administrao Direta da Indireta. Na primeira, so rgos afetos mormente a gerncia do Estado, como a Unio, os Ministrios, os Estados Federativos, o Distrito Federal e os Municpios. De outra banda, na Administrao Indireta, h a criao de entidades pblicas (autarquias, empresas pblicas e sociedade de economia mista) pelo ente

estatal, propositadamente, visando uma melhor execuo das atividades pblicas. Tal situao designada como descentralizao, que, segundo DI PIETRO (2005), a distribuio de competncias de uma para outra pessoa, fsica ou jurdica. Essas entidades pblicas so criadas pelo Ente responsvel em gerir especificamente determinadas atividades a ele impostas em decorrncia da lei, observando as necessidades da sociedade. Apesar da mesma origem esses novos rgos criados para melhorar a assistncia do Estado se diferenciam entre si, como assevera FIGUEIREDO (2008), as autarquias diferenciam-se, em vrios pontos, das empresas pblicas e sociedades de economia mista, e estas, por sua vez, apartam-se de outros entes, como os concessionrios de servios pblicos. A ilustre Professora salienta ainda que o Estado, se no houver proibio constitucional, poder optar por terceirizar os servios pblicos que tenham alguma possibilidade de lucro, pois o lucro de essncia da atividade desenvolvida pelas empresas privadas. Portanto, a educao como a sade tanto podem ser servios pblicos, regidos inteiramente pelo regime de Direito pblico, quanto podem ser servios privados, que devero ser autorizados e fiscalizados pelo Estado3. 3. O servidor pblico e suas espcies. Este um dos temas que mais traz dvida no s aos profissionais de

FIGUEIREDO, Lcia Valle. Curso de Direito Administrativo. 9 Ed. Editora Malheiros. 2008. pg. 82;

sade como aos administradores pblicos. Segundo DI PIETRO (2005), a Constituio de 1988, na seo II do captulo concernente Administrao Pblica, emprega a expresso Servidores Pblicos para designar as pessoas que prestam servios, com vnculo empregatcio, Administrao Pblica direta, autarquias e fundaes pblicas. Os arts. 37 e 38 da CF/88 dispem especificamente sobre o ingresso dos servidores pblicos, cargos e funes, bem como direitos e deveres tanto deles como dos rgos pertencentes ou vinculados Administrao Pblica. Pois bem. Aps as alteraes trazidas pela Emenda Constitucional n. 18/98, ficou distinguido quatro (4) categorias de agentes pblicos. So elas: 1. Agente poltico; 2. Servidores pblicos; 3. Militares; e 4. Particulares em colaborao com o Poder Pblico. Nos atentaremos a apenas uma espcie, a dos servidores pblicos, em decorrncia dos profissionais de sade, na sua maioria, estarem vinculados a essa categoria. DI PIETRO (2005) ensina que servidores pblicos, em sentido amplo, so as pessoas fsicas que prestam servios ao Estado e s entidades da Administrao Indireta, com vnculo empregatcio e mediante remunerao paga pelos cofres pblicos. Compreendem: 1. Os servidores estatutrios, sujeitos ao regime estatutrio e ocupantes de cargos pblicos; 2. Os empregados pblicos, contratado sob o regime da legislao trabalhista e ocupantes de emprego pblico; e 3. Servidores temporrios, contratados por tempo determinado para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico. Dito isso, focaremos, dada realidade dos servios pblicos de sade e o modus operandi da Administrao

Pblica, nas categorias de servidor estatutrio e empregado pblico. O servidor estatutrio est vinculado lei, submetido ao regime estatutrio. nomeado a cargo pblico por meio de lei e tem definio jurdica bem delineada. J o empregado pblico contratado sob regime da legislao trabalhista, portanto adstrito aos regramentos dispostos na CLT. Vale aqui ressalvar que no podem Estados e Municpios derrogar outras normas da legislao trabalhista, j que no tm competncia para legislar sobre Direito do Trabalho, reservada privativamente Unio. Embora sujeitos CLT, submetem-se a todas as normas constitucionais referentes a requisitos para a investidura, acumulao de cargos4, vencimentos, entre outras previstas no Captulo VII, do Ttulo III, da Constituio (DI PIETRO, 2005). Esta espcie de servidor pblico possui um regime hbrido, pois tem condio anloga ao servidor estatutrio, e concomitantemente submetido legislao trabalhista. Assim, esto vinculados ao Instituto Nacional de Servio Social INSS,
AG. REG. NO RECURSO EXTRAORDINRIO 633.298 MINAS GERAIS EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO. ADMINISTRATIVO. CONSTITUCIONAL. SERVIDOR PBLICO. ACUMULAO DE CARGOS. EXISTNCIA DE NORMA INFRACONSTITUCIONAL QUE LIMITA A JORNADA SEMANAL DOS CARGOS A SEREM ACUMULADOS. PREVISO QUE NO PODE SER OPOSTA COMO IMPEDITIVA AO RECONHECIMENTO DO DIREITO ACUMULAO. COMPATIBILIDADE DE HORRIOS RECONHECIDA PELA CORTE DE ORIGEM. REEXAME DO CONJUNTO FTICOPROBATRIO. IMPOSSIBILIDADE. AGRAVO IMPROVIDO.
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possuem direito ao fundo de garantia FGTS, como qualquer trabalhador da iniciativa privada. No entanto, so detentores do direito estabilidade5 e, como vimos, ao acmulo de cargo pblico, excees contidas na Constituio Federal, que privilegiam, dentre outros agentes pblicos, profissionais de sade que possuem profisso regulamentada (alnea c, do inc. XVI, do art. 37, da CF/88). 4. As profisses que atuam na rea de sade. O profissional da rea de sade tem como escopo a promoo, preveno e o tratamento sade. Para tanto necessrio que o profissional adquira conhecimentos especficos, os quais so obtidos atravs de cursos tcnicos e de graduo, ambos, alicerados pelas cincias mdicas. As principais profisses no mdicas ou paramdicas de nvel superior no Brasil, consideradas profisses de sade so enfermeiros, fisioterapeutas, biomdicos, bilogos, assistentes sociais, nutricionistas, dentre outras, porm, nota-se que a forma de atuao e o leque de servios prestados por esses profissionais variaram ao longo da histria e das definies da
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poltica nacional de sade. Em Portugal, por exemplo, a Odontologia uma especialidade mdica. Desde a antiguidade atuam outros profissionais conjuntamente com o mdico, auxiliando ou complementando seu trabalho de prestao de servio de sade, ressaltando que onde a oferta de mdicos era (ou ainda ) pequena profissionais de sade como enfermeiros e auxiliares os substituam. A experimentao com os papis da ateno primria ampliados para estes outros profissionais recebeu impulso pelo movimento dos mdicos de ps descalos na China depois da revoluo de 1949 e pelo treinamento de enfermeiros e assistentes mdicos nos Estados Unidos iniciando nos anos de 1960 e 1970. A seguinte relao elaborada abaixo associa legislao sobre a regulao do exerccio e a criao dos conselhos de profisso (GIRARDI, 2000): Legislao sobre a regulao do exerccio e a criao dos conselhos de profisso:
Especialidade Medicina Farmcia Odontologia Medicina Veterinria Enfermagem Servio Social Psicologia Nutrio Fisioterapia Terapia Ocupacional Biologia 1967 1969 1969 Primeira lei de Exerccio 1932 1932 1931 1968 1955 (**) 1957 Conselhos Federais Regionais 1957 (*) 1960 1964 1968 1973 1962, 1993 (***) 1971 1978 1975 (****) 1975 (****) 1979 (*****)

Smula n. 390, do TST. Estabilidade. Art. 41 da CF/1988. Celetista. Administrao direta, autrquica ou fundacional. Aplicabilidade. Empregado de empresa pblica e sociedade de economia mista. Inaplicvel. (Converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 229 e 265 da SDI-1 e da Orientao Jurisprudencial n 22 da SDI-2 - Res. 129/2005, DJ 20.04.2005) I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou Fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 265 da SDI-1 - Inserida em 27.09.2002 e ex-OJ n 22 da SDI-2 - Inserida em 20.09.00)

Biomedicina Fonoaudiologia Educao Fsica 1981 1999

1979 (*****) 1981 2000

(*) A criao do Conselho de Medicina de 1945, mas s em 1957 regulamentado de fato. (**) Existe uma lei que regula a propaganda da enfermagem anterior norma regulamentadora do exerccio da enfermagem, de 1942. (***) Existe uma lei de que institui um Conselho Nacional de Servio Social, de 1938. A lei de 1993 muda a denominao de Conselho Federal de Assistente Social para Conselho Federal de Servio Social. (****) Os Conselhos Federal e Regionais de Fisioterapia e Terapia Ocupacional so os mesmos. (*****) Os Conselhos Federal e Regionais de Biologia e Biomedicina foram criados em conjunto em 1979, e desmembrados em 1982.

As profisses de nvel mdio no Brasil comearam a ser reconhecidas como profisses a partir da Constituio de 1937 com vistas produo industrial. Considera-se o tcnico industrial uma das primeiras profisses e modelo para as profisses de nvel mdio. O Decreto-lei N. 20.931/1932 regulamentou, poca, o exerccio da medicina, odontologia e veterinria e das profisses de farmacutico, enfermeiro. Alm de parteira, optometristas, prticos de farmcia, massagistas e duchistas (profissionais das casas de banho) cujos aprendizados e habilitao correspondiam ao tcnico de nvel mdio e elementar somente regulamentado a partir de 1937. A questo da formao dos agentes de nvel mdio elementar no Brasil, aps a Constituio de 1937, s veio ser regulamentada a partir de 1971, atravs da Reforma do Ensino de 1 e 2 graus consideradas respectivamente como habilitao plena e parcial (OLIVEIRA, 1998).

Os cursos tcnicos considerados de segundo grau ou nvel mdio, como designado atualmente so: Tcnico de enfermagem; Tcnico de saneamento; Tcnico de Nutrio e Diettica; Tcnico de Odontologia; Tcnico em Prtese Ortoprotsico; Tcnico de laboratrio de anlises clnicas; Tcnico em Administrao Hospitalar; Tcnico em ptica (Optometrista); Tcnico em Ortptica (Ortoptista); Tcnico em radiologia mdica; Tcnico em Higiene Dental; Tcnico em Patologia Clnica e Histologia; Tcnico em Reabilitao. Nesse espeque, h ainda os cursos tcnicos considerados de 1 grau. So eles: Auxiliar de Enfermagem; Auxiliar de Administrao Hospitalar; Auxiliar de Documentao Mdica; Secretrio de Unidade de Internao; Auxiliar de Fisioterapia; Auxiliar de Reabilitao; Auxiliar de Nutrio e Diettica (Dietista); Visitador Sanitrio; Auxiliar de Laboratrio; Auxiliar odontolgico; Auxiliar de Prtese Odontolgica; Auxiliar Tcnico de Radiologia/ Tomografia; Auxiliar de Consultrio Dentrio; Auxiliar de Patologia; Auxiliar de Histologia e Auxiliar de Farmcia Hospitalar. 5. A jornada de trabalho dos profissionais de sade e suas especificidades. Inicialmente insta consignar que o posicionamento do Direito brasileiro institui predominantemente a jornada de trabalho6 como o tempo disposio do
6 Jornada de trabalho "o tempo em que o empregado permanece, mesmo sem trabalhar, disposio do empregador e quando, em casos especiais, manda computar como de jornada de trabalho o tempo em que o empregado se locomove para atingir o local de trabalho". (NASCIMENTO: 2003)

empregador no centro do trabalho. O art. 4 da CLT7 considera como de servio efetivo o tempo em que o empregado estiver disposio do empregador... (NASCIMENTO, 2009). Sob a gide da Constituio Federal a jornada de trabalho amparada pelo art. 7, inc. XIII, XIV, XVI e XXXIII. Destarte, a durao do trabalho normal no pode extrapolar 8 horas dirias ou 44 horas semanais. No entanto, o texto constitucional abre a possibilidade de haver compensao de horrios ou reduo da jornada mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho. Jornadas maiores, todavia, so ilegais (NASCIMENTO, 2009). Especificamente, a CLT em seus arts. 58, 59, 60 e 61, dispem o modo, a forma e os riscos existentes no ambiente onde se exerce a jornada de trabalho. O art. 66 do aludido regramento estabelece que entre duas jornadas de trabalho deve haver um perodo mnimo de onze horas consecutivas de descanso. Com efeito, o art. 71 da CLT, impe um intervalo de, no mnimo, 1 hora para aqueles que exercem trabalho contnuo, cuja jornada ultrapasse 6 horas dirias. Pois bem. Como foi dito, as profisses que atuam na rea de sade visam o amparo, o tratamento e a promoo sade, tendo como objetivo precpuo busca pela preservao da vida. Consignou-se ainda que todas as profisses existentes nessa rea foram criadas ao esteio da medicina, em decorrncia da necessidade que se constatou poca, de auxlio e amparo as pessoas que eram submetidas a procedimentos mdicos, mormente por terem sido acometidas por molstias.
7 Art. 4 - Considera-se como de servio efetivo o perodo em que o empregado esteja disposio do empregador, aguardando ou executando ordens, salvo disposio especial expressamente consignada.

Desde ento, todas agem concomitantemente em prol da vida, numa verdadeira demonstrao de altrusmo e solidariedade. No entanto, o ambiente de trabalho e o modus operandi da jornada de trabalho desses profissionais de sade avenado em acordo coletivo fere a dignidade de qualquer trabalhador, haja vista que so submetidos a uma extensa jornada de trabalho como se ver a seguir, deixando, tanto pacientes, como os prprios profissionais suscetveis a diversos infortnios8, muitas vezes imensurveis. Como se viu a Constituio Federal dispe uma jornada de trabalho de 8 horas dirias e 44 horas semanais. Ocorre que, mediante acordo ou conveno coletiva est jornada por ser reduzida ou compensada. Devido a particularidade do funcionamento de nosocmios e instituies de sade por prestarem servios ininterruptamente, so avenados acordos com sindicatos, homologados em juzo, em que adotam jornadas de 12 horas de trabalho por 36 horas de descanso para esses profissionais.

O nmero de processos por erro mdico recebidos pelo Superior Tribunal de Justia (STJ) mais que triplicou nos ltimos seis anos. De 2002 at o fim do ano passado, o volume de aes passou de 120 para 398, segundo a assessoria de imprensa do tribunal. No total, tramitam no STJ atualmente 471 casos, a maioria questionando a responsabilidade exclusiva do mdico e no das instituies. Para mdicos de entidades que acompanham o problema, o avano das denncia revela, em parte, que os brasileiros esto mais conscientes de seus direitos. O Conselho Regional de Medicina do Estado de So Paulo (Cremesp) admite, porm, que a m-formao profissional dos mdicos e a falta de condies de trabalho tambm esto por trs das estatsticas. (Notcia publicada no Jornal o Estado de S.Paulo caderno Notcias, em 09/03/2009).

Tal situao tornou-se comum aps mdicos se submeterem a este tipo de jornada, contudo, deve se sopesar se esse modelo de jornada o mais benfico ao trabalhador, levando-se em conta que qualquer descuido pode ser fatal. A Lei n. 3.999/619, que regula a profisso mdica, dispe em seu art. 8 a durao de duas a quatro horas dirias de trabalho10, no entanto, o Judicirio tem entendido que tal dispositivo est relacionado ao piso salarial do mdico e no deve ser utilizado como estipulao de jornada de trabalho dessa categoria. Neste sentido, a Smula n. 37011, do Colendo Tribunal Superior do Trabalho unificou o entendimento de que a lei supra-mencionada da categoria mdica apenas estipula o salrio mnimo da categoria em face da jornada de trabalho de 4 horas dirias. Todavia, deve-se atentar que ao final do texto exarado pelos D. Ministros, restou claro que a
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jornada deve ser exercida nos moldes estipulados pela CF/88, pois no h que se falar em horas extras, salvo as excedentes oitava, desde que seja respeitado o salrio mnimo/horrio das categorias. Ainda, no referido diploma, vale destacar que o mdico tem direito de descansar 10 minutos a cada 90 minutos trabalhados12, e ao intervalo intrajornada quando submetido a jornadas acima de seis (6) horas dirias. J os profissionais de sade possuem regulamentao especfica, dispondo sobre a quantidade de horas que compreende a jornada semanal de trabalho, por exemplo: Legislao
Lei n. 7.394/85 Lei n. 7.498/86 Lei n. 8.856/94

Profisso
Tcnico em Radiologia Enfermeiros e auxiliares Fisioterapeutas

Jornada
24 semanais 36 semanais 30 semanais h. h. h.

LEI FEDERAL N 3.999, DE 15 DE DEZEMBRO DE 1961 Dirio Oficial da Unio; Poder Executivo, Braslia, DF, 21 dez. 1961. Seo I, p. 11.274 Art 8. A durao normal do trabalho, salvo acrdo escrito que no fira de modo algum o disposto no artigo 12, ser: a) para mdicos, no mnimo de duas horas e no mximo de quatro horas dirias; b) para os auxiliares ser de quatro horas dirias.

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Como h lacunas nas legislaes quanto estipulao das jornadas dirias desses profissionais, acabam se sujeitando a jornadas extensas, extrapolando o limite constitucional dirio de oito (8) horas por se submeterem a acordo ou conveno coletiva. Infelizmente, a Justia do Trabalho, sem sopesar as conseqncias dessa adoo, vem firmando entendimento de que essas jornadas extensas de 12 x 36 horas so

Smula N. 370. Mdico e Engenheiro. Jornada de Trabalho. Leis n. 3.999/1961 e 4.950/1966. Tendo em vista que as Leis n 3999/1961 e 4950/1966 no estipulam a jornada reduzida, mas apenas estabelecem o salrio mnimo da categoria para uma jornada de 4 horas para os mdicos e de 6 horas para os engenheiros, no h que se falar em horas extras, salvo as excedentes oitava, desde que seja respeitado o salrio mnimo/horrio das categorias" (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 39 e 53 da SBDI-1 - Res. 129/2005 - DJ 20.04.2005

Proc. n. TST-RR-129000-89.2007.5.04.0028 ...O caput do artigo 71 da CLT dispe que ser obrigatria a concesso de um intervalo mnimo de 1 (uma) hora quando a jornada for superior a seis. O intervalo previsto no art. 8 da Lei n 3.999/61, portanto, no afasta o intervalo previsto pelo art. 71 da CLT, pois devido em face de -qualquer trabalho contnuo, cuja durao exceda de seis horas...

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possveis13, mediante acordo coletivo, consoante legislao trabalhista14. Contudo, tal posicionamento merece ressalvas. O ambiente hospitalar muito estressante ao trabalhador, independentemente de que categoria pertena, pois est lidando diretamente com a vida humana. Destarte, no se pode deixar de se atentar que um profissional que fica tanto tempo laborando sob estresse, sofre um desgaste imensurvel. Transcorrido algumas horas de sua jornada no se encontra mais apto, muito menos com cognio plena para atender algum que esteja sob o risco de morte. A adoo de jornadas em escala de 12 x 36 horas ou vinte e quatro (24) horas ininterruptas no deveria ser imposta aos profissionais de sade, posto que este modal de jornada possibilita ainda realizao de outra jornada no interregno entre jornada e outra. Perodo este que deveria ser destinado ao descanso, mas que muitos profissionais, sem considerar sua fadiga, acabam utilizando para auferir mais renda. evidente que tal situao torna

Proc. N. TST-RR-13900-67.2007.5.04.0002 ...HORAS EXTRAS EXCEDENTES 10 DIRIA. REGIME DE COMPENSAO. JORNADA 12X36. PREVISO EM NORMA COLETIVA. VALIDADE AMPLA. A SBDI-1 desta Corte tem conferido ampla validade ao regime de compensao de jornada 12X36, quando previsto em norma coletiva, ou seja, quando decidido soberanamente pelos prprios atores sociais, no havendo de se falar em adicional de horas extras sobre a 11 e 12 horas dirias...
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o profissional mais suscetvel ao cometimento de erros. Infelizmente, no Brasil, esta prtica se encontra incorporada nas relaes de trabalho na rea de sade. De qualquer modo, mesmo estando submetido a essa jornada o trabalhador tem direito a uma (1) hora de intervalo para descanso e alimentao, conforme entendimento do TST, o qual vem adotando a tese de que se o trabalhador ao longo do pacto laboral trabalhou sozinho sem qualquer colega para auxili-lo, e por fora do regime jornada de 12 X 36 no usufrua o intervalo intrajornada, (...) faz jus a receber horas extras e reflexos desse tempo suprimido15, consubstanciado pela Orientao Jurisprudencial de n. 307 da SDI-I/TST, de seguinte teor: INTERVALO INTRAJORNADA (PARA REPOUSO E ALIMENTAO). NO CONCESSO OU CONCESSO PARCIAL. LEI N 8.923/94. Aps a edio da Lei n 8.923/94, a noconcesso total ou parcial do intervalo intra-jornada mnimo, para repouso e alimentao, implica o pagamento total do perodo correspondente, com acrscimo de, no mnimo, 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho (art. 71 da CLT). 6. A adoo da jornada de trabalho pela Administrao Pblica frente ao princpio da legalidade Vimos que os atos da Administrao Pblica esto vinculados lei e devem obedecer princpios fundamentais ao exerccio pblico. Pois bem. Atualmente, a maioria dos profissionais que atuam na rea de sade em servios pblicos ou so
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Art. 611 - Conveno Coletiva de Trabalho o acordo de carter normativo, pelo qual dois ou mais Sindicatos representativos de categorias econmicas e profissionais estipulam condies de trabalho aplicveis, no mbito das respectivas representaes, s relaes individuais de trabalho.

TST-AIRR-45240-48.2004.5.09.0017

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servidores estatutrios ou empregados pblicos. Independente das duas espcies de servidores pblicos, esses profissionais devem ser submetidos restritivamente lei, devendo, o Ente Pblico, autarquia ou fundao, agir em consonncia ao regramento de cada profisso da rea de sade, no sendo possvel, portanto, Administrao Pblica adotar jornadas convencionadas em acordo coletivo, tendo em vista que este tipo de negociao s pode ocorrer entre particulares. Em recorrentes decises o Tribunal Superior do Trabalho vem se manifestando no sentido que a concesso de qualquer vantagem ao servidor pblico, ainda que celetista, est condicionada a prvia dotao oramentria e a especfica autorizao na lei de diretrizes oramentrias, consoante dispe o art. 169, nico, inc. I e II, da CF/8816. Neste diapaso, o Supremo Tribunal Federal, na apreciao da Ao Direta de Inconstitucionalidade ADI n. 554-5, proferiu deciso, exarando que a celebrao de convenes e acordos coletivos de trabalho consubstancia direito reservado exclusivamente aos trabalhadores da iniciativa privada. A negociao coletiva demanda a existncia de partes formalmente detentoras da ampla autonomia negocial. Logo, por analogia, se Administrao pblica no pode avenar acordo coletivo com o cunho de conceder qualquer vantagem ao agente pblico, no pode tambm ajustar sua jornada de trabalho.

Destarte, os profissionais de sade que esto investidos em cargo pblico ou so empregados pblicos ficam adstritos ao limite dirio constitucional de oito (8) horas, obedecendo o limite semanal estipulado por cada profisso. Assim, os rgos pblicos no podem submeter seus servidores a jornadas de trabalho como a de 12 x 36 horas, por exemplo, por no serem suscetveis aos efeitos de acordos coletivos. Caso ocorra tal ilicitude, surge ao profissional o direito de perceber, a ttulo de hora extraordinria, as excedentes acima de oito (8) horas, observado o limite semanal especfico da profisso, nos termos do entendido exarado pela Egrgia Corte Superior do Trabalho, consoante a Smula de n. 8517, em que restando invlido o
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Proc. N. TST-RR-388.583/1997.2 EMENTA: SERVIDOR PBLICO CELETISTA. AUTARQUIA. VANTAGEM CONCEDIDA POR ACORDO COLETIVO DE TRABALHO. ILEGALIDADE.

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Smula de N. 85, do TST. Compensao de jornada. (incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais ns 182, 220 e 223 da SDI-1) - Res. 129/2005 - DJ 20.04.05. I. A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo ou conveno coletiva. (exSmula n 85 - primeira parte - Res. 121/2003, DJ 21.11.2003); II. O acordo individual para compensao de horas vlido, salvo se houver norma coletiva em sentido contrrio. (ex-OJ n 182 Inserida em 08.11.2000); III. O mero no-atendimento das exigncias legais para a compensao de jornada, inclusive quando encetada mediante acordo tcito, no implica a repetio do pagamento das horas excedentes jornada normal diria, se no dilatada a jornada mxima semanal, sendo devido apenas o respectivo adicional. (ex-Smula n 85 - segunda parte- Res. 121/2003, DJ 21.11.2003) IV. A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de jornada. Nesta hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero ser pagas como horas extraordinrias e, quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas o adicional por trabalho extraordinrio. (ex-OJ n 220 Inserida em 20.06.2001).

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regime compensatrio de horrio, caracterizam-se como extras todas as horas excedentes oitava diria18. 7. Concluso Conclu-se, portanto, que os profissionais de sade, seja servidor estatutrio, seja empregado pblico, deve ser submetido jornada de trabalho regulada pela legislao especfica de cada profisso. Apesar da discricionariedade e autonomia da Administrao Pblica, todos seus atos esto vinculados lei, no podendo haver, desse modo, confrontamento. De mais a mais, em decorrncia do princpio da legalidade, a jornada de trabalho dos profissionais da rea de sade que atuam na Administrao Pblica Direta ou Indireta, deve ser instituda nos moldes da Constituio Federal, observando a legislao que rege especificamente cada profisso. Restou consignado que no h possibilidade da Administrao avenar acordo ou conveno coletiva, e, diante disso, no possvel submeter esses profissionais jornada de trabalho de 12 x 36 horas, por exemplo.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS 1. SIQUEIRA, Dirceu Pereira. Tutela Coletiva do Direito Sade. 1 Edio. Editora Lemos e Cruz. 2010; 2. FIGUEIREDO, Lcia Valle. Curso de Direito Administrativo. 9 Ed. Editora Malheiros. 2008; 3. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 19 Edio. Editora Atlas. 2005; 4. GIRARDI, SABADO N.; FERNANDES JR. HUGO; CARVALHO, CRISTIANA L. A Regulamentao das Profisses de Sade no Brasil. Espao Sade v. On Line Volume 2 - nmero 1 - Dezembro de 2000; 5. OLIVEIRA, Telma D.T. A capacitao para o trabalho dos agentes auxiliares de sade de nvel mdio e elementar na Bahia. Ba, UFBA, FAMED, Mestrado em Sade Comunitria, Dissert. Mestrado, 1988. 6. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 24 Ed. Editora Saraiva. 2009.

________________________________ Do Autor: Bacharel em Cincias Jurdicas pelo Centro Universitrio FIEO UNIFIEO OSASCO / SP; Analista Jurdico do Escritrio Ingrid Apolloni Marques Advocacia; Tcnico em Radiologia do Hospital Universitrio da Universidade de So Paulo USP.

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TST-RR-30500-17.2005.5.09.0093