TEORIA GERAL DO DIREITO CIVIL

A Cultura do Direito Civil

Direito Civil e Parte Geral 1. O Direito Civil O Direito Civil constitui o corpo fundamental do Direito portugus, na sua globalidade. Exprime, por excelncia, o modo de viver do povo que o criou e que o aplica. Surge numa encruzilhada de indomvel complexidade histrica e causal. E a exprime: - A base tradicional da nao a que pertena; - O trabalho quotidiano dos seus tribunais; - As iniciativas dos seus legisladores; - O produto da investigao e do ensino das universidades. No campo civil depe todo um mosaico de interaces: - Geogrficas; - Polticas; - Sociais; - Econmicas que talham a constituio do Velho - Mundo. O papel conformador do Direito Civil, subsiste para alm das modas e das contingncias de cada momento histrico. Um fenmeno semelhante ocorre nos diversos pases de Direito Continental (pases de Direitos de base romnica). Neste sentido, jogam razes estruturais ligadas cultura europeia. No estudo do Direito, coloca-se a questo de saber se ele se extenua na anlise das leis ou de certas leis. A resposta negativa: o Direito a Cincia que visa solucionar problemas concretos. E a soluo depende de mltiplos factores, entre os quais, as leis e as numerosas relaes que entre elas se estabeleam. A relativa autonomia do Direito em relao s leis mais se acentua no caso do Direito Civil. Torna-se difcil, perante qualquer lei civil, retirar dela um sentido imediatamente til. O Direito Civil surge ento como um domnio reservado aos iniciados. Numa primeira acepo, o Direito civil traduz um conjunto sistematizado de normas e de princpios jurdicos. Habitualmente, esse conjunto autonomizado com recurso ideia de Direito privado comum: Direito que regula as relaes que se estabeleam entre pessoas iguais e que trata particularmente os nveis genricos de regulao. Hoje, entende-se que o Direito civil delimitado por critrios de tipo histrico-cultural, que engloba: - Regras e princpios historicamente derivados do Direito romano; - A pouco e pouco, aproximao s relaes mais directas estabelecidas entre pessoas que compartilhem uma vivncia. Numa segunda acepo, o Direito civil exprime uma rea da Cincia do Direito: - Aquela que resolve casos concretos civis. De acordo com a tradio continental e dando expresso ao papel nuclear do civilismo, a Cincia do Direito civil equivale ao grande tronco comum da dogmtica jurdica. Por referncia ao Direito civil vm surgindo todas as manifestaes da Cincia jurdica especializada. 2. A experincia portuguesa O Direito civil portugus percorreu uma caminhada longa. Como pontos altos assinalamos:

- A civilizao grega; - A fundao de Roma; - O aparecimento da Cincia do Direito, sc. II a.C; - A romanizao da Pennsula Ibrica; - A conquista rabe; - A reconquista crist; - A formao dos Reinos no Norte da Hispnia; - O aparecimento da nacionalidade, sc. XII. + Toda a Histria seguinte do Pas, com relevo para a fundao da Universidade, nos finais do sc. XIII. O Direito, em especial o civil, para alm da riqueza histrica advinda de toda a sua evoluo, tem ainda uma particularidade da maior importncia: depende sempre de uma aprendizagem especializada. Enquanto diversas manifestaes culturais, comportam uma transmisso inorgnica, o Direito, requer instncias muito especializadas de ensino e de aplicao. O Direito civil evolui medida que a elaborao cientfica permita novas composies. A cincia no tem fronteiras. O Direito Civil, torna-se permevel ao acolhimento de leituras, articulaes e mesmo solues experimentadas por outros povos, da mesma ou de diferentes pocas histricas. O Direito civil portugus tem hoje uma feio romano-germnica. um Direito realizado desde a Fundao; mas um Direito vivo, reanimado por geraes de magistrados e de estudiosos universitrios e vertido nas mais recentes leis civis, com relevo para o Cdigo Civil em vigor. 3. A parte geral do Direito civil O tratamento germnico do Direito civil foi, ele prprio, o fruto de mltiplas confluncias histricas, cientficas e universitrias. O Direito civil tem um ncleo que, adveio da Histria: - O Direito romano. Sobre esse ncleo incidiram sculos de estudos e de aperfeioamento. Mas o essencial fora j feito no ius romanum. O Direito, tem frmulas complexas de evoluo, no se concebendo, pelo menos no campo civil, reformas radicais. Direito Pblico e Direito Privado O Direito baseia-se num Sistema Jurdico. Sistema este que composto por um conjunto de normas e princpios jurdicos com uma certa lgica. Devido complexidade do Sistema Jurdico, este foi dividido em sub-sistemas, como por exemplo: Direito Criminal, Direito Penal, Direito do Trabalho, Direito Comercial. No entanto, a distino entre os sub-sistemas de Direito Pblico e Direito Privado que se considera a principal diviso feita no Universo Jurdico e que vai originar o Direito Civil. 4. As origens O Direito civil Direito privado. A contraposio entre o Direito pblico e o Direito privado remonta ao sculo VI. A ideia de Direito civil anterior de Direito privado e por conseguinte sua contraposio: o Direito pblico. Direito civil o Direito da cidade e dos cidados, surgindo no final da Repblica romana para designar o conjunto representado pelos XII Tbuas e pelas leis decorrentes.

Contrapunha-se ao Direito das gentes aplicvel fora da cidade e a relaes com no -cidados. O Direito pblico (ius publicum) surgiu no para se contrapor ao Direito Civil, mas para designar o Direito posto pelo populus, isto , o Direito de base legal, aplicvel a todos. O Direito privado (ius privatum), seria o proveniente de contratos entre os particulares: apenas a estes diria respeito. Ou seja: o prprio Direito civil, quando legislado, seria pblico. 5. A evoluo histrica; posies negativistas Assente em textos romanos solenes e mau grado a sua ausncia de significado dogmtico, a contraposio entre o Direito pblico e o Direito Privado manteve-se ao longo da Histria. - O Direito pblico ocupar-se-ia do Estado; - O Direito privado consistiria nos interesses dos particulares. Em termos de Direito Romano: - O Direito pblico perderia qualquer significado com a queda do Imprio e o desaparecimento da organizao poltica clssica; - O Direito Privado subsistiu, assente na sua valia tcnica e no prestgio da Antiguidade. A Idade Moderna e a afirmao dos novos Estados nacionais constituiu o momento histrico para o surgimento do Direito Pblico, agora com um contedo efectivo. Agruparia as normas novamente criadas para a consolidao e a disciplina do poder real, apoiado nas prerrogativas da Coroa. No perodo contemporneo, no rescaldo das revolues liberais, desenvolveram-se as doutrinas: - Do Estado; - Da Administrao Pblica. Na evoluo recente do Direito, surgem, periodicamente, posies que relativizam ou que negam a contraposio entre o Direito pblico e o Direito privado (negativistas). No entanto, a existncia de uma contraposio entre o Direito pblico e o Direito privado um dado existencial. No pode ser negada. A explicao do fenmeno ser difcil, mas no se encontra a um pretexto para a fcil sada do negativismo. 6. As doutrinas: a) Teorias materiais 7. Segue; b) Teorias do sujeito 8. A especialidade do Direito pblico; diferenciao sistemtica Sistema Jurdico (organiza-se em sub-sistemas devido sua complexidade): - Direito Criminal; - Direito Comercial; - Direito Fiscal; - etc; Dentro do Universo Jurdico, surge uma distino principal: Distino entre Direito Pblico e Direito Privado Esta distino obedece/segue trs critrios: Critrio do interesse:

Se uma determinada norma ou conjunto de normas incidir em interesses pblicos/ gerais Direito pblico; Se uma determinada norma ou conjunto de normas incidir em interesses privados/particulares Direito privado; Em reas jurdicas inseridas no interesse privado tambm existe interesses pblicos e vice-versa. Ex: Direito vida Critrio da natureza do Sujeito na Situao Jurdica: Uma situao jurdica ser Direito pblico ou privado, consoante os sujeitos envolvidos sejam pblicos (ex: Estado; Administrao Fiscal) ou privados (ex: Manuel e Joana). No entanto, o Estado pode actuar como um particular, quando a situao actuada pelo ente privado. Critrio do modo da posio do sujeito da situao jurdica: Integra o Critrio do Interesse. Considera-se o primeiro critrio e o terceiro como mera prevalncia.

De facto, esta tentativa de distinguir Direito pblico de Direito privado atravs destes critrios, revelou-se uma classificao dicotmica deficiente. Deste modo, surgiu uma necessidade de adopo de um modo de classificao polar: Direito Pblico - Surge como Direito Especial; - Tem paradigma no Direito Administrativo ou nas Finanas Pblicas ou quaisquer outros domnios do Estado. - Direito Especial do Estado; - Construo assente no sujeito/sujeito tpico; - Enquanto Direito Especial, atender ao denominado interesse pblico, dando corpo a situaes de soberania e de subordinao; - Especificidades materiais que se determinam a nvel do sistema; Direito Privado - Constitui o grande pano de fundo sobre o qual vm aderir as mais diversas especializaes; - Tem como objecto todas as relaes susceptveis de se estabelecerem entre os seres humanos, por iniciativa destes; - Detm a organizao livre da sociedade e os princpios a ela relativos; - Vale por si; - Advm da Histria, estando menos dependente do legislador.

Tanto o Direito Pblico como o Direito Privado, integram num conjunto ordenado e no qual ganham o seu sentido pleno. nesse conjunto ou sistema que comportam uma realizao, permitindo a soluo de casos concretos. Nesse plano de sistema podemos considerar que: Direito Pblico As actuaes desenrolam-se segundo a autoridade e a competncia: um dos intervenientes pode, provocar alteraes na esfera jurdica alheia e s lhe cabe actuar quando uma norma lho permita. No plano cultural: Direito Privado As actuaes pautam-se pela igualdade e pela liberdade: as pessoas tm iguais poderes e podem agir sempre que no se deparem com uma proibio.

No plano cultural:

- Advm de uma elaborao jusracionalista do tecido normativo, em obedincia a inflexes diversas. A sua progresso cientfica no facultou uma verdadeira codificao. No plano terico: - Figura o regime do relacionamento do Estado com os particulares; Comporta saltos, podendo ver modificadas muitas das suas bases fundamentais.

- Advm a tradio romnica, tem um desenvolvimento lento da Cincia jurdica que viabilizou a sua codificao.

No plano terico: - Apresenta-se como regulao de relaes interindividuais; Pouco sensvel a modificaes bruscas, vai acompanhando a evoluo da Cincia Jurdica. Num plano ideolgico: - Corresponde expresso cultural mais profunda de cada sociedade. Tem vindo a ser reconhecido como eficaz garantia da posio das pessoas e do seu espao prprio. Constitui o mais eficaz muro de defesa da pessoa contra as arremetidas do Estado e o arbtrio dos grupos.

9. A contraposio na experincia portuguesa Concluso: Direito Civil = Direito Privado (estuda a actuao dos entes privados, mas no na totalidade) Direito Civil = Direito Privado Comum/Civil Integra as normas destinadas a regular o plano mais geral dos jusprivatismo. Direito Civil/Privado Comum

Direito Comum/Civil Integra comandos destinados a reger situaes gerais.

Direito Privado Especial Integra comandos que se articulam em funo de conjunes especiais/particulares.

Especificidades Direito Comercial Direitos de Autor (actividade comercial ou empresarial) s a actividade est em causa Direito do Trabalho (trabalho no a vida privada)

O Direito Civil como Direito Comum 10. Generalidades Perante qualquer situao carecida de tratamento jurdico, na ausncia de regras especiais, h que recorrer ao Direito Civil. Digamos que o Direito comum mais extenso e menos intenso, enquanto o Direito Especial menos extenso e mais intenso/tem maior intensidade. A distino entre Direito comum e o Direito especial essencialmente relativa: ambos se afirmam um perante o outro e, na medida em que um exista, consubstancia-se o outro. Pode acontecer que um mesmo complexo normativo seja, especial e comum: especial em relao a um tecido mais vasto; geral, perante reas ainda mais restritas que lhe retirem conjunes particularmente adaptadas a necessidades especficas. Assim, o Direito Pblico ser especial em relao ao Direito civil; mas comum relativamente ao Direito fiscal. E no campo privado: o Direito comercial especial perante o civil e comum face do Direito das Sociedades Comerciais. O Direito Civil o mais comum e o mais abstracto de todos os ramos do Direito. Constitui a base a partir da qual se vo erguendo todos os demais ramos jurdicos normativos. O Direito civil existe, na sociedades de Direito continental. 11. Funo jurdico-cientfica 12. Aplicao subsidiria no Direito pblico 13. Papel cultural; importncia O Direito Civil Direito Positivo, traduz regras jurdicas destinadas a facilitar/facultar solues de casos concretos. Cincia do Direito, pois exprime o caminho que vai das fontes s solues concretas dos problemas, fazendo-o em termos previsveis, justificveis e controlveis. Cultura Jurdica, pois comporta a linguagem, os conceitos, os institutos e as conexes que se encontram em todas as disciplinas do Direito e que foram elaboradas no seu seio.

Gnese e Evoluo do Direito Civil Portugus

Do Ius Romanum ao Pandectismo 14. Ius romanum; as recepes O Direito civil portugus Direito romano actual. A gnese histrica do Direito Civil (rea jurdica milenar bero de todo o Direito), resido no Direito Romano que detm caractersticas bsicas que ajudam a compreender a evoluo do Direito Civil, tais como: - O Direito Romano parte dos problemas para as solues, atravs de uma referncia que socialmente aceito A Tpica; - o Direito de base Petroriana ou Judicial. O que interessa a prtica jurisprudencial; - No codificado, mas sim compilado. Tambm no modificado; Compilao mais importante: Corpus Iuris Civilis + Digestas - Influenciou toda a evoluo do Direito at hoje; - O Direito civil o Direito Romano dos dias de hoje. As razes romanas do actual Direito civil so fundamentais para exprimir a sua essncia. No entanto, o Direito actual, no , efectivamente, Direito romano, tal como vigorou

em sociedades h muito desaparecidas, pois registou-se uma evoluo na Cincia do Direito e na natureza constitutiva por esta assumida. 15. A actualidade do estudo do Direito romano O estudo de Direito civil vigente pressupe conhecimentos de Direito romano. O Direito romano imprescindvel para explicar o porqu da generalidade das solues jurdicas civis. Em Direito, justificar uma soluo explicar como ela surgiu, como se tem concretizado ao longo da Histria, que interesses e valores serviu e quais as consequncias da sua aplicao. Sem o Direito romano, acentuam-se as tendncias para a memorizao rida, para a rotina e para um conceitualismo acptico. 16. Tpica e sistemtica no privatismo A Tpica e a Sistemtica so complementares entre si. A Tpica traduz a tcnica de justificao da soluo dos problemas, enquanto a Sistemtica se prope resolver os problemas com recurso a princpios pr-elaborados. A Tpica pressupe que os problemas encontrem uma soluo extracientfica; mas essa soluo deveria ser fundamentada, de modo a permitir convencer as outras pessoas e, designadamente o adversrio numa discusso. Contrariamente, a Sistemtica, apoia-se na existncia prvia de princpios assentes, que comportariam as solues mltiplas para os problemas possveis. O Direito civil, emanado do Direito romano, teve uma origem tpica. 17. A teoria evolutiva dos sistemas: da jurisprudncia elegante pandectstica Como evoluiu a gnese histrica do Direito Civil? O Direito civil na Idade Mdia e Moderna: Ao longo da Idade Mdia, atravs de fenmenos de recepo, o Direito Romano passou para os dias de hoje, porque continuou a ser trabalho na Idade Mdica pelos Canonistas e tambm pela Igreja Catlica, que adoptou estes princpios, por vezes, modificando-os. Idade Moderna Iluminismo; Centralizao no Homem e no em Deus, Para efeitos jurdicos, a corrente da Idade Moderna, procurou rebuscar o Direito Civil como Direito dos indivduos. Assim, os Humanistas, ficaram conhecidos como jurisprudentes elegantes. Pretendia-se ultrapassar o pensamento da Tpica para chegar Sistemtica. Cada vez mais a organizao das ordens civis era feita com maior perfeio. Teoria evolutiva dos sistemas Intenta explicar o essencial dos avanos juscientficos dos ltimos sculos atravs da adopo sucessiva de modelos sistemticos diferentes: 1 Sistemtica perifrica/emprica Tem um carcter disperso. J revelava alguma abstraco mas ainda era perifrica, pois os temas eram reagrupados em funo de traos superficiais. O pensamento filosfico passou a ser racionalista e dedutivo.

Revoluo Cartesiana

2. Sistemtica racionalista/central (sculo XVII) Surge com a introduo de Hobbes da metodologia Cartesiana, que a transps para o Sistema Jurdico. Direito Natural Tudo era solucionado atravs dos conceitos: - Pensamento - Abstraco 3. Sistemtica Integrada/Pandectstica Criada na Alemanha por Savigny que procura a sntese entre as duas sistemticas anteriores, procurando a vida do melhor que havia nas mesmas. Usada ao longo de todo o sculo XIX. Deste modo: - Manteve-se ligada realidade (deve haver sempre uma ligao realidade para solucionar os problemas) - Manteve-se no pensamento racionalista Codificaes Civis Compilao Juno de normas mas com princpios orientadores e uma reflexo primria. vs Codificao Juno de normas precedidas de reflexo prvia para afinar conceitos gerais. -> Textos de consolidao; Inovam pouco.

18. Aspectos Gerais As codificaes civis modernas surgiram quando a Cincia do Direito atingiu um nvel que possibilitou a sua confeco e quando as condies scio-polticas a tanto deram lugar. Uma codificao produto do trabalho jurdico-cientfico. Postula um desenvolvimento intensivo e extensivo do sistema externo, com redues dogmticas operosas e um esforo sntese que remodele, por inteiro, toda a apresentao tradicional dos institutos jurdicos. Deve ser antecedida por toda uma elaborao doutrinria que faculte um perfeito conhecimento do Direito positivo que a preceda, em termos de bem se distinguir o principal do acessrio. A elaborao cientfica necessria para efectivar uma codificao civil representa o ponto mais alto da Cincia do Direito continental. Os primeiros cdigos civis assentam na Segunda Sistemtica: 19. Cdigo Civil Francs -> Cdigo Napoleo 1804 Baseado: - As pessoas e a igualdade entre elas; Regula-se a personalidade, a capacidade das pessoas; - A propriedade e os bens; - As convenes/contratos que as pessoas podem/devem celebrar; - Liberalismo Poltico; - Influenciou a Europa at surgir o Cdigo Germnico.

20. Cdigo Civil Alemo - Criado em 1896, entrou em vigor em 1900; - Produto da Segunda Sistemtica; - Mais perfeito; - Assenta: - na elaborao de um conceito tcnico-jurdico, aplicvel ao conceito de relao jurdica; - na aplicao do conceito de relao jurdica a vrias matrias.

Qualquer um dos cdigos aplica-se ao conceito de relao jurdica mas com Sistemticas diferentes. Originaram: - Famlia Napolenica - Famlia Germnica O Cdigo actual baseia-se no BGB (cdigo civil alemo). O BGB foi bastante criticado por: - Se entender que, as vrias partes, no surgiram de acordo com o critrio comunitrio/humanitrio; - A Parte Geral tem uma teoria excessiva; - O conceito de relao jurdica falvel em algumas das partes do cdigo; - A Parte Geral no tem razo de ser (a prof. adepta da parte geral). No meio da evoluo surge A cincia Jurdica Civil. Sculo XX Apesar do Direito Civil ser a rea mais sistemtica, h uma tendncia para regressa Tpica. Pensamento Sistemtico: Base do Direito Civil A validade das solues comum soluo do caso concreto. necessrio fazer uma validao das normas para chegar ao concreto, pouca abstraco. 21. As codificaes tardias As codificaes tardias designam os cdigos civis depois do BGB e no seu rescaldo, isto , aos cdigos do sculo XX, especialmente: - Cdigo civil suo (1907) - Cdigo civil grego (1940) - Cdigo civil italiano (1942) - Cdigo civil portugus (1966) As codificaes tardias, tm as seguintes caractersticas: - so fruto da terceira sistemtica; - correspondem universalizao do Direito e da sua Cincia; - tm em conta as crticas sectoriais feitas s primeira e segunda codificaes e consagram certos institutos novos obtidos j depois delas; - apresentam desvios provocados pelas diversas realidades nacionais;

- tiveram na sua base estudos cientficos alargados, que no se detiveram em fronteiras nacionais ou lingusticas; - aproveitaram as crticas feitas s codificaes anteriores evitaram erros de concepo; - apresentam uma identidade prpria, motivada pelas particularidades dos espaos em que surgiram. 22. As recodificaes dos finais do sculo XX, princpios do XXI A ideia de codificao do Direito civil chegou a parecer esgotada. O segundo tero do sculo XX foi mesmo proclamado como a idade da descodificao. Com efeito: - Novos problemas encontravam soluo legislativa margem dos cdigos civis tradicionais; - Temas antes includos nos cdigos vieram a ser retirados. Subjacente estava um pensamento do tipo cptico e pessimista que punha em dvida a valia do pensamento abstracto e sistemtico. A Cincia do Direito continental retomou o seu ascendente sobre o Direito e a produo de leis. Assim, nos finais do sculo XX, princpios do sculo XXI, propicia-se ao aparecimento de trs importantes cdigos civis: - O do Quebeque (1991) - O da Holanda (1992) - O do Brasil (2002) Podemos ainda inserir nesta tendncia a reforma do Cdigo Civil Alemo de 2001/2002. Estas recodificaes: - Apoiam-se numa Terceira Sistemtica a qual, em vez de precedida pela pura e simples recepo do pandectismo, pode ser alcanada atravs da evoluo integrada do estilo napolenico; - Apresentam uma preocupao envolvente, acolhendo, ora a matria comercial, ora a matria do consumo, ora ambas. As competentes reformas do corpo s mais recentes evolues do pensamento jurdico-cientfico civil, com relevbo para a experincia alem. 23. A reforma do Cdigo Civil alemo de 2001/2002 a maior reforma no sector do Direito das obrigaes, desde a prpria publicao do BGB, em 1896. A reforma do BGB de 2001 no deve ser vista de modo isolado. Resultado do novo pensamento sistemtico que irrompeu nos anos 80 do sculo XX, foi precedida por reformas importantes como a do Cdigo de Comrcio de 1998,e a do prprio BGB, de 200. Mau grado estes antecedentes promissores, ela foi bem mais longe do que se poderia prever. Na verdade, tocou nos pontos seguintes: - o regime de prescrio; - o Direito da perturbao das prestaes; - o Direito da compra e venda; - o contrato de empreitada; - o contrato mtuo. Alm disso, transitaram para o BGB diversas leis de tutela dos consumidores, com relevo para a das clusulas contratuais gerais, para a das vendas a domiclio e para a das vendas distncia, complementadas com regras sobre comrcio electrnico.

A reforma do BGB teve um impacto crescente em reas exteriores ao prprio Cdigo Civil. Assim sucedo no Direito comercial e em diversas reas do Direito das sociedades comercias; as repercusses da reforma no Direito do trabalho, em especial atravs da aplicabilidade das clusulas contratuais gerais. O prprio Direito da insolvncia veio tambm a ser atingido, assim como atingidas foram as reflexes atinentes ao Direito europeu dos contratos. Nos finais de 2004, a reforma de 2001/2002 podia considerar-se assimilada. A reforma do BGB alemo de 2001/2002 tem o maior interesse para o Direito portugus. Em primeiro lugar: trata-se de uma reforma jurdico-cientfica que deu corpo, desenvolveu e aperfeioou doutrinas aplicveis no Direito portugus. De seguida: a reforma transps instrumentos comunitrios, num movimento igualmente em curso na nossa Terra. Por fim: a sua preparao, a sua reviso e a sua aplicao suscitam reflexes teis para a reforma alargada do Direito portugus. Classificao germnica e Parte Geral 24. Origem e recepo Das diversas codificaes civis, devida especial ateno ao modelo alemo. De facto, ele compreende a sistematizao que preside ao estudo do Direito civil em Portugal e, ainda ao prprio Cdigo Civil em vigor. A chamada classificao germnica do Direito civil isto : a parte geral, Direito das Obrigaes, Direitos reais, Direito da Famlia e Direito das sucesses imputada por trs autores, dos quais destacamos Savigny. Savigny vem a propor uma esquematizao em sete livros que ganhou abrigo no Cdigo Civil alemo de 1986. A classificao germnica do Cdigo Civil obteve um acolhimento total no civilismo portugus. Ainda por vezes criticada, veio assim a entrar nos hbitos de trabalho e de pensamento dos juristas nacionais. Guilherme Moreira, publicou uma primeira verso das suas Instituies de Direito Civil. A partir da o Direito civil portugus seguiria essa ordenao. 25. Natureza; as massas histrico-culturais 26. Valorao crtica

Os Cdigos Civis Portugueses 27. Das Ordenaes pr-codificao * Cdigo civil portugus: o Cdigo Vaz Serra (1966) 1 Fase das ordenaes do Direito 2 Cdigo Civil de Seabra 3 Cdigo Civil actual 4 Alteraes no Cdigo 5 Legislao extravagante e elementar ao Cdigo Civil A base romnica do Direito civil nacional foi sendo tendencialmente enriquecida com mltiplas medidas e decises. Avultavam as leis nacionais, aglomeradas progressivamente em sries de difcil manuseio. Veio, por isso, a afirmar-se a necessidade da sua compilao. Surgiram:

1 Direito civil portugus - Origem no Cdigo/Direito Romano Nascem as primeiras compilaes As Ordenaes (3 definidas pelos reis): - Afonsinas, meio sculo XV D. Afonso VI - Manuelinas 1512 - Filipinas 1603 Filipe I Do ponto de vista do contedo, no so s civis, tm normas de Direito Penal, etc. Problema: Proliferao das fontes 2 Lei da Boa Razo manteve-se Fontes fora das obras Reforma Pombalina da Universidade 1722: Institui obras de Direito Nacional Direito Civil Lusitano Pr-codificao - surge -> Cdigo de Seabra/havia necessidade de existir uma codificao na realidade 28. O Cdigo Civil de Seabra (1867) Cdigo de Seabra: - Criado em 1867, entrou em vigor em 1877, no mbito da importncia conferida elaborao de uma codificao que solucionasse a multiplicidade das fontes e facultasse a ordenao das diversas normas. - Assenta na tradio romnica - Inspirado no cdigo Napoleo Quatro partes: 1. Capacidade das pessoas/civil 2. Aquisio dos Direitos: originais, voluntrios, etc. 3. Propriedade 4. Ofensa aos Direitos e reparao da mesma Sistemtica Racionalista: + Assenta na pessoa + Evidencia os ideais da poca: Liberalismo 29. O Cdigo Civil de Vaz Serra (Pai do Cdigo Civil) (1966) 3 Cdigo 1966 Actual Produto do BGB 3. Sistemtica Criticava o cdigo de Seabra: - Excesso de liberalismo individual - Razes axiolgicas de valores - Lacunas - Dificuldades de articulao de normas + Devia existir uma Parte Geral Estado Social de Direito Fundado com motivos substanciais para conduzir igualdade. Vaz Serra Presidente da comisso que realizou o cdigo Fase Final Reviso Prof. Antunes Varela

Paulo Cunha - Grande mrito -> Aprimorar O Cdigo Vaz Serra, hoje em vigor, teve um mrito fundamental: consagrou, a nvel de fontes e no espao portugus, o pensamento da sistemtica integrada, com todas as suas consequncias, nos planos cientficos e culturais. Agitou a doutrina nacional, facultando-lhe um salto qualitativo, acompanhado da consagrao definitiva de vrios institutos. 4 O Cdigo Civil sempre foi muito estvel e aplicou-se na generalidade dos seus preceitos. - Sobreviveu ao 25 de Abril - Sobreviveu a alteraes estruturais No foi alterado na totalidade, mas sofreu alteraes: Reforma 1976/77: - Igualdade entre sexos - Maioridade - Direito da Famlia - Divrcio - Distino entre filho legtimo e ilegtimo Alteraes culturais e estruturais: - Relacionado com a adeso ao Euro - Relacionado com o programa Simplex Alteraes recorrentes da individualidade social: - Alterao no Contrato-Promessa - Alterao no regime de arrendamento Co-Propriedade e Propriedade Horizontal Instabilidade nas instituies da Famlia: - Casamento gay - Poder paternal - Alterao na adopo - Alterao no divrcio Actualmente fala-se na possibilidade de Reforma. 5 Cdigo (corresponde reforma do BGB de 2001/2002) Parte extravagante/avulsa, podia estar no Cdigo Civil mas foi/ retirada. Diplomas complementares Clusulas contratuais Gerais Legislao complementar Ex: Cdigo de insolvncia; Cdigo de Registo Civil; Cdigo de Registo Predial

O Direito Civil Portugus Situar o Direito Civil no mbito do Direito Privado

- Direito do Trabalho - Direito Comercial - Direito de Autor - Direito de Consumo - Direito Europeu e Comunitrio (actualmente muito importante) reas especiais do Direito Privado Direito Comercial Esto em causa interesses ligados ao comrcio/actividade comercial comerciantes. Foi a primeira rea jurdica a autonomizar-se em relao ao Direito Civil, tem interesses tutelados -> tpicos da actividade comercial. Cedo se desenvolveram prticas comerciais face s regras civis. Os negcios do Direito Comercial so negcios de confiana e surgiram desde a Idade Mdia com os Mercadores. At Napoleo colocar o Primeiro Cdigo Civil e o Primeiro Cdigo do Comrcio -> at sculo XIX. Objectivo destas codificaes: Tutelar os interesses e a funo jurdica dos comerciantes. Cdigo Assenta em actos de comrcio Comerciantes e Actos de Comrcio esto na sua base. Sistema do Direito Comercial Grande complexidade Constitudo por reas especficas em Direito Comercial que se chegaram a autonomizar (Cdigo/ Direito das sociedades -> muitas alteraes). Direitos das sociedades rea Jurdica do Direito Comercial Direito da concorrncia Decorre do Direito Comercial As empresas devem concorrer saudavelmente entre elas. No devem abusar do poder que detm. Est em causa empresas e relaes comerciais. Actualmente, muito influenciada pelo Direito Europeu. Direito da Propriedade Industrial Criao de um bem industrial. rea de desenvolvimento moderno. Est em causa operaes comerciais. Direito Bancrio e dos Seguros Est em causa a actividade financeira desenvolvida por entidades bancrias e seguros. O Direito Comercial automatizou-se: Subsistema dentro do Sistema

Direito do Trabalho Ocupa-se de duas sistemticas jurdicas: - Sistemticas laborais individuais Contrato de Trabalho Subordinado Contrato Civil obrigacional - Sistemticas laborais colectivas Entes colectivos Negociao e contratao de colectivos. H quem reconhea uma terceira rea -> Condies de Trabalho Para a Professora no tem autonomia nenhuma Autonomizou-se como rea jurdica, tendo em conta os interesses da actividade laboral. Prof. Menezes Cordeiro defende que em Roma j havia contratos de Trabalho. A Professora no partilha a mesma opinio: S com a Revoluo Francesa surgiu o Contrato de Trabalho. Portugal: O sistema de trabalho muito complexo. Existe um Cdigo de trabalho 1 2003 2 2009 Do ponto de vista da Professora tem uma face dogmtica e uma autonomia. Se uma rea jurdica tiver lacunas pode-se recorrer ao Sistema/Direito Civil. Direito de Autor rea que se ocupa das criaes intelectuais, literrias, cientficas ou artsticas. Surgem direitos patrimoniais; Surgem direitos no patrimoniais. O autor tem tutela sobre as suas obras. Regulado por um Cdigo 1985 rea jurdica emergente Problema com a sociedade de informao. Direito de Consumo rea de desenvolvimento recente pelo facto de se desenvolver mais nos ltimos anos. Direito da tutela do consumidor que o ltimo destinatrio dos bens. Tem grande influncia do Direito Europeu -> Princpio da livre concorrncia. Os consumidores devem ser protegidos: Na constituio, nos direitos fundamentais esto os direitos do consumidor. - Direito de reparao de danos - Direito de proteco de interesses dos consumidores * lei da defesa do consumidor * cdigo da publicidade

Regime que envolve regras de formao dos contratos: - Regras de responsabilidade civil - Direito ao arrependimento Regras/Especificidades do Direito das Obrigaes Europeizao Todas as reas jurdicas e mesmo o Direito Civil, tm sido influenciadas pelas normas europeias. Direito Europeu vem influenciar o Direito Comum Civil - Carta dos direitos fundamentais da UE (tem grande importncia) Direito Europeu Constitudo por: Normas estabelecidas nos Tratados: - Tratado de Roma 1957 - Tratado de Maastricht 1992 - Tratado de Amesterdo 1997 Direito Primrio (conjunto de Tratados que regem a UE) - Tratado de Nice 2000 - Tratado de Lisboa + Direito Secundrio/Derivado (normas produzidas pelos rgos europeus resultantes desses Tratados) Trs fontes: - Regulamentos comunitrios, aplicao directa -> matrias: financeira e econmica - Directivas/Directrizes, normas dirigidas aos Estados Membros + Jurisprudncia do Tribunal de Justia Comunitria Nvel Civil: Tentativa de colocar um cdigo civil europeu. O conceito de relao jurdica no igualmente eficiente Crticas Tcnicas - O conceito de relao jurdica no igualmente eficiente para todas as reas da relao jurdica; - Nem todas as partes especiais se adaptam bem a este conceito Ex: Direito de propriedade de um indivduo com um bem no h relao com ningum nem com a coisa. - pouco correcto tratar relaes de parentesco como contrato na rea jurdica. Crticas Culturais (decisivo) - Deixa a pessoa na sombra, desconsiderada, mais um elemento jurdico. A pessoa pr-existe ao Direito. O Direito existe por causa da pessoa e para ela. - incorrecto, pois secundariza o conceito de pessoa no Direito Civil. - Cdigo Napoleo e Seabra, ponto-chave: ponto de vista cultural - muito mais limpos. Aqui vamos assentar na valorizao da pessoa. - Situao jurdica conceito mais amplo, no se esgota na relao jurdica o que vamos estudar.

Situaes Jurdicas
Noo e Modalidades

(mais ampla do que as relaes jurdicas; no precisa da existncia de relao entre dois sujeitos)
75. Noo, relevo e sequncia Uma situao jurdica diz respeito a uma situao humana (social), valorizada pelo Direito. o produto de uma deciso apropriada, que corresponde ao acto e ao efeito de realizar o Direito, resolve um caso concreto. uma situao de pessoas principal destinatrio do Direito concepo personalista das pessoas, pois estas so titulares das situaes jurdicas. Pode considerar-se: - Subjectiva/ Ponto de vista ontolgico: por ser atinente ao sujeito; Mas no tem, uma essncia psicolgica: sendo jurdica compartilha a natureza cultural - Objectiva e exterior do Direito/Social. - Algo entre o facto e a norma. O Direito existe apenas nas decises concretas dos problemas que resolva. A situao jurdica surge assim como o culminar de todo o processo de realizao do direito, integrando a localizao das fontes, a interpretao e a aplicao. Situaes jurdicas: situaes da vida (complexos do acontecer em que as pessoas (subjectividade) se inserem no mundo (objectividade) e coexistem com as suas circunstncias) com relevncia jurdica. Ex: Passar na rua e ser atropelado(a) Situaes jurdicas: podem existir independentemente do Direito como situaes da vida e ganham relevncia jurdica por fora da aplicao da norma ou outra fonte de relevncia jurdica; so as situaes da vida que o Direito encontra mas no gera e s quais reconhece relevncia (pr ou extra-jurdicas); podem ser induzidas pela eficcia jurdica; so situaes da vida criadas pelo Direito. Classificao das Situaes segundo vrios Critrios: 76. Situaes simples e complexas Uma situao jurdica pode analisar-se num nico elemento ou em vrios, ser: - Simples s um elemento: Quando, a ser retirado, do seu contedo, um qualquer factor, ela se torne incompreensvel; - Complexa implica vrios elementos que decompostos do s um elemento, isto , podem-se decompor em pequenos elementos: Sempre que, desse mesmo contedo, possam ser retiradas realidades que, se arvorem em situaes jurdicas autnomas. 77. Situaes unissubjectivas e plurissubjectivas (so sempre subjectivas pessoas)

(n de titulares da situao jurdica)

Situao unissubjectiva: Pressupes apenas um sujeito, uma nica pessoa; Situao plurissubjectiva (pode ser simples ou complexa): Assenta em mais de uma pessoa, onde:

- As posies das partes podem ser opostas; ex: um compra, outro vende. - As posies das partes podem ser coincidentes; ex: compropriedade A plurissubjectividade tem verdadeiro interesso dogmtico. Exprime um todo complexo relevante, que no equivale soma simples das posies individuais que o componham. De particular importncia surge a complexidade subjectiva. Trata-se de uma modalidade de situaes plurissubjectivas que se caracteriza pela presena de vrios sujeitos. 78. Situaes absolutas e relativas; a relao jurdica Situao absoluta (a relao esgota-se): Existe por si s, sem dependncia de uma outra situao. No postula qualquer relao jurdica. Ex: Direito de Propriedade Situao relativa = Relao Jurdica: Consubstancia-se na medida em que, frente a ela, se equacione uma outra, de teor inverso. Relaciona duas pessoas: d lugar a uma relao jurdica. Ex: Direito de Crdito A relao jurdica apenas uma das vrias situaes jurdicas possveis. Pretender reduzir toda a realidade a relaes jurdicas, irrealista e provoca distores contnuas. 79. Situaes patrimoniais e no-patrimoniais Situao patrimonial (avalivel economicamente): A situao patrimonial tem contedo econmico, podendo ser avaliada em dinheiro. Estas situaes no se confundem com as situaes regidas pelo Direito Patrimonial. Na verdade, situaes sem contedo econmico so objecto de regulao patrimonial. Situao no-patrimonial ou pessoal (sem contedo econmico): No tem contedo econmico e no incentiva, partida, uma equivalncia monetria. Este princpio no deve ser perturbado pela possibilidade de arbitrar, por danos causados em situaes no-patrimoniais, uma indemnizao em dinheiro. Aparentemente, este critrio perde nitidez: todas as situaes, at as mais pessoais, tendem a poder ser avaliadas em dinheiro. H bens/valores que tm simultaneamente valor patrimonial ou no patrimonial. Ex: Quadro das filhas valor indissocivel. O problema resolve-se pela normativizao do critrio. patrimonial a situao cuja troca por dinheiro seja admitida pelo Direito. Quando a ordem jurdica probe os negcios que postulem a troca, por dinheiro, de determinadas situaes, estas sero no-patrimoniais. No entanto, perante uma situao no patrimonial, no quer dizer que no possa haver recompensa econmica. Ex: Antnio matou Bento. A indemnizao que Antnio tem de pagas aos filhos de Bento meramente para compensar, pois a vida no tem valor monetrio. Esta distino evoluiu ao longo da histria, por exemplo, uma pessoa j foi considerada um bem: escravo

80.Situaes analticas e compreensivas Situaes analticas (simples; critrio cultural/carcter tcnico): Obtm-se atravs da reduo, aos factores componentes elementares, das realidades jurdicas. Apresentam-se como formas lgicas. Apresentam-se como excessivamente lgicas e cerceadoras da realidade. Por vezes, simplificam em termos redutores, aquilo que era suposto traduzirem. Situaes compreensivas (complexa; com relevo cultural; quando abrange situaes menores, mas reconhecida como realidade autnoma): Derivam da considerao autnoma das mesmas realidades, abrangendo mltiplos elementos. Traduzem-se em esquemas culturais. Traduzem o lastro histrico-cultural prprio de toda a conjuntura jurdica. Conjugam-se no apuramento dos conhecimentos jurdico-cientficos, permitindo aprofund-los e melhorar as solues. Ex: Direito de Propriedade compreensvel/ reconhece-se. 80. Situaes activas e passivas Situaes Activas: Correspondem titularidade de um direito ou poder. Coloca determinados efeitos sob a vontade do prprio sujeito a quem ela assista. Deriva de permisses normativas ou de normas que confiram poderes. Sentida como uma vantagem. Situaes Passivas: Correspondem titularidade de um dever ou adstrio. Pes os efeitos na dependncia de uma pessoa que no o sujeito. obra de normas proibitivas ou impositivas. Sentida como um peso/encargo/nus/desvantagem. Situaes intermdias: Est em causa a obteno de uma vantagem mas, para obt-la, tem de se adoptar um comportamento. Classificam-se de acordo com o que for mais relevante. Ex: Activa Poder Paternal; Passiva Responsabilidade parental. As situaes jurdicas so, na maioria, complexas e podem ser simultaneamente activas e passivas. O Conceito de Direito Subjectivo Situaes Jurdicas Activas O Direito Subjectivo corresponde a uma situao jurdica compreensiva: dado pela Histria e pela cultura do Direito, tem uma presena efectiva nos planos terico e prtico, englobando diversas realidades menores. Direito subjectivo como situao jurdica activa - O conceito de Direito subjectivo bastante recente, pois exige um raciocnio que no era exigido no Direito Civil Romano -> Foi objecto de reflexo da Idade Mdia; - Reconhecia o direito s pessoas; - Traduz as situaes de vantagem das pessoas. - Conceito que j se arrasta h dois sculos.

 necessrio manter a liberdade das pessoas face ao Estado. Evoluo Histrica/ O que o Direito Subjectivo e como se chegou ao conceito?: Primeiras concepes 1 Teorizao do Direito Subjectivo - Savigny (referncia inicial que se toma na Cincia do Direito na actualidade) - Poder - Interesse Savigny: o Direito Subjectivo o poder da vontade (ideia de liberdade/livre-arbtrio poder apoiado na vontade) Concepo absolutamente liberal Sculo XIX - Base nas pessoas; - Direitos das pessoas; - Frmula ntida de inspirao racionalstica e jusnaturalstica. - Traduz situaes de vontade das pessoas. Poder da vontade -> Grande Mrito -> Salienta a dimenso ontolgica do Direito Subjectivo. Manifesta a liberdade de cada indivduo.

Crticas: Tcnicas H direitos subjectivos que no consegue explicar. Se um poder da vontade, h direitos subjectivos onde a vontade no relevante. Ex: Direitos dos Menores. Tambm h direitos subjectivos que as pessoas no sabem que os tm. Logo a vontade tambm no relevante. Ex: Ganhar o euromilhes e no saber. Culturais excessivamente subjectivista. A vontade tem de ter limites. Surgiu Concepo de Jhering Base a finalidade prosseguida pelo Direito Subjectivo. - Interesse (diferente) do Poder; - Bens para satisfazer as necessidades; - No a partir do sujeito, externa, interesse do Direito; - Mais objectiva; - Associa a proteco jurdica. Crticas: Axiolgicas No traduz nenhum valor cultural Tcnicas No explica direitos subjectivos em concreto. H direitos subjectivos que no correspondem directamente a interesses dos sujeitos/individuais.

Construo Sntese: - Regelsberger Surge um direito subjectivo quando a ordem jurdica permita pessoa realizar um fim, que protegido. Parar a persecuo desse fim, concede-lhe poder jurdico. (Para a professora uma grande confuso) Influenciou muito a doutrina civilista nacional 2 Cepticismo sculo XX, anos 30 - Teorias negativistas do Direito Subjectivo 1. Teorias Negativistas Defendem que o conceito de Direito subjectivo algo a abater. Consideram que h uma posio de supremacia: um poder sobre outro. 2. Teorias Proteccionistas O elemento do Direito Subjectivo a tutela, no o interesse nem a liberdade. 3. Teorias Empricas Larence a primeira categoria admissvel mas no se consegue definir, apenas classific-la. (Deita por terra tudo o que foi, anteriormente, definido) 3 Escola jurdico - formal, ps II Guerra Mundial Sntese entre componente tcnica e valorativa. - Deve reconhecer-se a liberdade individual sobre o poder do Estado; - Deve legitimar-se os interesses de cada pessoa Conceito de Direito Subjectivo O Direito Subjectivo uma situao de vantagem atribuda por uma norma permissiva. Concepo Fundamental para a Doutrina Nacional Trs concepes: - Afectao jurdica de um bem realizao de um fim de uma pessoa Gomes da Silva; - Posio de vantagem que resulta da afectao do meio jurdico para prosseguir um fim J. Oliveira Ascenso; - Direito subjectivo uma permisso normativa, especfica, de aproveitamento de um bem Meneses Cordeiro; Permisso normativa O Direito Subjectivo admitido pela norma jurdica. Especfica O Direito Subjectivo confere uma verdadeira e concreta possibilidade de actuao. No genrico. Aproveitamento de um bem Destaca o facto do Direito Subjectivo reter um interesse para si Classificaes de Direito Subjectivo Comuns = Potestativos O direito subjectivo comum traduz-se numa permisso especfica de aproveitamento de um bem. Deriva da incidncia de uma norma permissiva logo de uma norma de conduta. Ex: Direito de propriedade

O direito subjectivo potestativo implica um poder de alterar, atravs de uma manifestao de vontade, a ordem jurdica. fruto de uma norma que confere um poder, isto , de uma norma que, em si, nada diz quanto forma por que as pessoas devem actuar, antes e apenas lhes facultando a aludida possibilidade de alterar a ordem jurdica. Ex: direito de aceitar uma proposta contratual Direitos Potestativos: - Autnomos e integrados conforme surjam de modo isolado ou se integrem em direitos subjectivos mais amplos. - Com destinatrio e sem destinatrio consoante as alteraes que eles promovam se dem na esfera jurdica de outrem; quando existe destinatrio este encontra-se na situao de sujeio. - De exerccio judicial ou extrajudicial no primeiro caso o titular tem de se dirigir ai tribunal para desencadear os efeitos que a lei coloca na sua disponibilidade; no segundo, pode faz-lo independentemente dessa formalidade. - Constitutivos, modificativos ou extintivos em funo de darem lugar, pelo seu exerccio, a uma nova situao jurdica; Podem ainda ser: *Crditcios *Reais *Sucessrios *Familiares pois para alm de comportarem um bem traduzido na possibilidade de desencadear os efeitos jurdicos que a lei lhes atribua, apontam para outras realidades presentes depois da sua actuao. Tm um espectro largo de actuao e so transmissveis, nos termos gerais. Em funo do objecto: Patrimoniais (natureza econmica): - Corpreos; - Incorpreos; - Intelectuais; - Prestaes condutas humanas; - Realidades jurdicas; No Patrimoniais (sem natureza econmica): - Pessoais; - Familiares. Outras situaes activas: Figuras prximas/afins do Direito Subjectivo -> mas no se confundem = Direitos Potestativos (modalidade do Direito Subjectivo) 93. Poderes ou faculdades Os direitos subjectivos no esgotam o rol das situaes jurdicas activas, isto , das situaes que coloquem determinados efeitos na pendncia da vontade do prprio sujeito a quem elas assistam. H que ter em conta com outras situaes, diferentes das jurdicosubjectivas, quer pelos contornos conceptuais, quer pelos regimes que iro implicar. Deve no entanto prevenir-se que a impresso da figura do direito subjectivo leva a doutrina e a prpria lei a chamar direitos a posies activas que no o so. Ex: art. 1305 do Cdigo Civil:

O proprietrio goza de modo pleno e exclusivo dos direitos de uso, fruio e disposio das coisas que lhe pertencem (). Os direitos que compem o direito de propriedade no so, direitos subjectivos. Como primeira situao jurdica activa diferente da do direito subjectivo surge: - O poder Durante muito tempo assistiu-se a uma incorrigvel confuso entre direito e poder, confuso essa que redundava em se definir o prprio direito como um poder, da vontade, jurdico ou outro. Entre ns atingiu-se uma definio satisfatria: Poder a disponibilidade de meios para a obteno de um fim (Prof. Gomes da Silva). Outras consideraes complementares essenciais: - O poder uma situao analtica: obtm-se por via lgica e surge como factor componente elementar das realidades jurdicas = Direito: Situao compreensiva; - O poder configura-se como uma situao simples: nada mais se pode, dele, retirar. Os poderes comportam vrias classificaes. Assim: - Poderes materiais; Consoante a natureza dos meios disponveis sejam de actuao - Poderes jurdicos: material (ex: proprietrio quando usa a coisa) ou de actuao
jurdica (ex: poder de votar na assembleia geral)

* Poderes constitutivos (constituem); * Poderes modificativos (modificam); * Poderes extintivos (cesso uma sit. Jurdica); - Poderes de gozo; - Poderes de crdito; - Poderes de garantia; - Poderes potestativos - Poderes autnomos; - Poderes integrados; - Poderes instrumentais.

Segundo o critrio dos efeitos produzidos - Em funo do tipo de eficcia que desencadeiam na sit. Jurdica.

Conforme tais meios tenham por fim o aproveitamento de uma coisa corprea (gozo), a exigncia de uma conduta (crdito), a actuao dos esquemas de responsabilidade patrimonial (garantia) ou a produo de efeitos de Direito (potestativos). Consoante com a sua independncia ou com a sua integrao em figuras mais vastas Quando se encontrem ao servio directo de outras realidades

Como segunda situao jurdica activa diferente da do direito subjectivo surge: - As faculdades Alguns autores equiparam as faculdades aos poderes. Outra via, consiste em reservar as faculdades para os poderes materiais. Deste modo, no se admitindo que o termo faculdade surja em textos jurdicos, imerso em confuso, propem-se um significado autnomo para faculdade: - Conjunto de poderes ou de outras posies activas com uma ligao entre eles.

A contraposio entre poderes e faculdades de apreenso fcil, se atentarmos em que os poderes correspondem a realidades analticas e as faculdades a realidades compreensivas; este mesmo estado de coisas deixa entender como ficam as faculdades merc das designaes lingusticas disponveis. Exemplo:

- o titular de um direito sobre uma coisa poder ter a faculdade de construir; ela implica mltiplos poderes e outras realidades diversas, a ponderar caso a caso, atravs da anlise da situao considerada; - esse mesmo titular ter o poder de alienar a construo: tem uma disponibilidade de meios para prosseguir esse fim. Os direitos de uso, fruio e disposio elencados no art. 1305 do C.C, so, na realidade, faculdades. Segundo a professora, no h distino entre poder e faculdade, pois esta distino no tem efeitos prticos. 96. Poderes funcionais/deveres - Cujo exerccio no livre; - O titular tem de exercer; - Pe prova a diviso entre situaes activas e passivas. Os denominados poderes funcionais ou poderes-deveres, ou direitos-deveres podem definir-se genericamente como obrigaes especficas de aproveitamento de um bem. V-se como tm natureza hbrida: h aproveitamento de um bem, no que surge como uma vantagem; esse aproveitamento no permitido, mas obrigatrio: o titular deve agir dentro de certos limites. No ser correcto atribuir-lhe a mesma estrutura do direito subjectivo, uma vez que falta o essencial dessa figura jurdica: a permisso. Exemplo: O poder paternal artigos 1885 e seguintes implica a atribuio, aos pais, de certos direitos em relao aos filhos que so, em simultneo, deveres. Trata-se de poderes funcionais. Repare-se que a posio activa, por implicar sempre uma margem de escolha, a cargo do titular. -> No h renunciabilidade ao poder paternal. So poderes de contedo altrusta, os restantes so egostas. Em sentido prprio ex: Poderes de dirigir; representar; dos administradores. 94. Proteces reflexas e indirectas A tcnica da subjectivao jurdica, assenta na atribuio de um espao de liberdade aos sujeitos beneficirios. A partir da se infere a proteco de que ele disfruta: - O beneficirio pode aproveitar certo bem; - O no-beneficirio no o deve fazer; H, no entanto, outra tcnica para conferir vantagens s pessoas: - Consiste em fazer incidir, numa generalidade de pessoas, normas de comportamento que acabem por acautelar certos interesses. Assim, haver um beneficirio ao qual, no sendo atribuda qualquer permisso , se concede uma certa tutela, atravs dos deveres assacados a terceiros: surge uma proteco reflexa (proteco de algum). 1 interesse geral protegido que pode proteger reflexamente um indivduo mas sem Direito Subjectivo. Exemplo: Ningum tem o direito a que os outros sejam vacinados ou a que os importadores paguem taxas alfandegrias; mas a existncia de normas com esse contedo protege, sem dvida, interesses particulares. 95. Expectativas Jurdicas

- Surge quando o Direito Subjectivo sofre um processo de formao lento; - Meio caminho entre uma esperana material e o Direito Subjectivo; As expectativas surgem como uma categoria de posies activas, marcadas por uma impreciso acentuada. Apenas com um recurso preliminar lei, temos: - art. 78; - art. 81/2; - art. 245/1. Em compensao, a lei no usa o termo expectativa onde seria de esperar que o fizesse: assim no art. 273, onde se fala no adquirente do direito, sob condio ou no art. 1271, quando se determina que o possuidor de m f responda pelo valor dos frutos que um proprietrio diligente poderia ter obtido. Torna-se ainda frequente, na doutrina, o uso de expectativa para designar o benefcio representado por factos futuros, de eficcia incerta, especialmente no Direito das sucesses. Podemos fazer uma distino prvia: - a expectativa de mero facto, que traduza uma hiptese de evoluo futura qual uma pessoa empreste maior ou menos verosimilhana, mas que o Direito no reconhea; por exemplo: as expectativas de um bom resultado desportivo; - a expectativa jurdica. No caso da expectativa jurdica, para expectativa, se encontre um sentido til prprio, diferente do sentido do direito subjectivo. Situaremos a expectativa no domnio dos factos jurdicos complexos de produo sucessiva, isto : em conjunes nas quais se requeira, para o aparecimento de determinado efeito jurdico, uma sucesso articulada de eventos, que se vo produzindo no tempo. Pois bem: desde que se inicie esse processo, o beneficirio tem uma esperana crescente de no seu termo, ver constituir um direito ou vantagem similar. Ele tem uma expectativa. Tudo est em saber se o Direito tutela ou no a expectativa e em que medida, quando o faa. A expectativa no se deve confundir com determinados direitos que garantam vantagens futuras ou eventuais. Quando muito, poder-se-ia dizer que tais direitos so dobrados por expectativas, as quais poderiam, ser de facto ou jurdicas. A verdadeira expectativa jurdica retrata a posio do sujeito inserido na sequncia que ir conduzir a um verdadeiro direito, mas antes de este surgir. Essa sequncia pode resultar: - de normas legais explcitas; por exemplo, a expectativa do preferente, s o pode ser; - de negcios jurdicos: a aquisio condicionada; - de conceitos indeterminados: a confiana da pessoa que adira ao facto prprio de outra, isto : que acredite na manuteno de algo que dito ou feito, em nome da boa f. 97. Excepes A excepo a situao jurdica pela qual a pessoa adstrita a um dever pode, recusar a efectivao da pretenso correspondente ou adiar o dever. Exemplo: O vendedor pode recusar a entrega da coisa enquanto o comprador no lhe pagar o preo: a excepo do contrato no cumprido art. 428/1 do C.C. No processo, a excepo um meio de defesa do ru que ocorre sempre que este alegue factos que obstem apreciao do mrito da aco ou que, servindo de causa impeditiva, modificativa ou extintiva do direito invocado pelo autor, determinem a

improcedncia total ou parcial do pedido: tal a frmula do artigo 487/2 do Cdigo Processo Civil. Descritivamente, as excepes materiais so susceptveis de vrias classificaes: - Excepes fortes; - Excepes fracas. - Excepes fortes: * Peremptrias, cujo efeito isentado do dever Prescrio - (quando detenham a pretenso por tempo indeterminado); Na verdade, a excepo forte peremptria apenas levaria extino do direito definitivamente paralisado, devendo ser tratada como modo de extino; * Dilatrias (se apenas o fizerem por certo lapso de tempo). As excepes dilatrias e as excepes fracas, apenas expressariam limitaes no contedo dos direitos que, viriam bloquear. - Excepes fortes (detm o direito alheio atravs da exigncia de um comportamento); - Excepes fracas (sem exigirem outro acto).
Consoante permitam ao seu beneficirio deter um direito alheio ou, apenas, enfraquec-lo, respectivamente.

Exemplos: - excepo forte peremptria: a prescrio art. 300 e seguintes; - excepo forte dilatria: o benefcio da excusso art. 638/1; - excepo fraca: a excepo do contrato no cumprido art. 428/1 ou o direito de reteno artigo 754. Existindo excepes materiais, alguns autores consideram-nas como direitos enquanto outros se lhes reportam como poderes. Dentro dos que vem nas excepes direitos, ainda existem duas posies: - os que as explicam como contra-direitos; (enquanto situaes pelas quais uma pessoa pode recusar uma pretenso, correspondem a poderes em sentido tcnico: trata-se de uma figurao analtica que traduz a disponibilidade de meios para a obteno de um fim). - os que vem nelas direitos potestativos; (integram a categoria dos poderes potestativos, uma vez que visam a produo de efeitos jurdicos que alteram, a ordem existente) As excepes: - podem surgir isoladas (neste caso, so referidas como direitos. Ex: direito de alegar a prescrio) - podem ser integradas em situaes mais vastas (neste caso, vm mencionadas como integrando o contedo de certos direitos subjectivos, acontecendo mesmo, nesta hiptese, que os prprios direitos subjectivos globais surjam referidos como excepes Ex: Direito de reteno) Apesar das limitaes geradas pelos factores referidos, a excepo pode manter-se, no rol das posies activas; ela permite o enriquecimento dos instrumentos de anlise disponveis no Direito, analisando-se, em ltima instncia, num poder caracterizado pela sua feio negativa, a nvel de actuao.

Situaes passivas: Aquelas que se analisam como desvantagem 98. Obrigaes e deveres Os desenvolvimentos comuns dedicados parte geral do Direito Civil do, um maior relevo s situaes activas do que s passivas. Estas tendem a ser consideradas apenas na disciplina do Direito das obrigaes e, com um desenvolvimento circunstancial. Nas situaes passivas, o sujeito fica colocado no mbito de aplicao de normais proibitivas ou impositivas; tambm possvel que sobre ele, recaia o produto das normas que, a outrem, confiram poderes. A situao passiva de base, compreensiva, equivalente, de certo modo, ao direito subjectivo, a obrigao. O Cdigo Civil define mesmo esta figura ao dispor, no art. 397: obrigao o vnculo jurdico (1 sentido) por virtude do qual uma pessoa fica adstrita (2 sentido) para com outra realizao de uma prestao. -> complexa No compensa considerar a obrigao como o vnculo em si, em toda a dimenso e, como tal abrangendo as posies do credor e do devedor, numa situao de grande complexidade. Em jogo est to-somente a posio do devedor. Para quem queira adoptar a tcnica da relao jurdica, a obrigao corresponder posio do denominado sujeito passivo. A obrigao permite descobrir no seu seio diversas realidades jurdicas: - o dever de efectuar a prestao principal; este dever pode, consoante as circunstncias, analisar-se em mltiplos subdeveres, implicando condutas materiais ou jurdicas; - o dever de efectuar as prestaes secundrias, isto , prestaes que tenham sido acordadas para complementar a principal; - os deveres acessrios, cominados pelo Direito, para que toda a actividade se desenvolva dentro do sistema; - certas sujeies como, a de ser interpelado exemplo: art. 805 /1 isto , a de ver o credor exigir o cumprimento, posto o que, se no fizer, incorrer em mora, com sanes; - determinados poderes, como o de se apresentar a cumprir, devendo o credor aceitar art. 777/1 e 813; - algumas excepes, como a do contrato no cumprido art. 428/1 ou a reteno art. 754 - sendo certo que esta constitui um verdadeiro direito. A obrigao no um somatrio: ela tem uma unidade intrnseca, permitindo no s comunicar, em termos de operacionalidade dogmtica, toda a riqueza que sempre ficaria incompleta, mas tambm exprimir algo de mais amplo do que a soma das suas parcelas. Alm disso, o essencial dos regimes aplicveis dirige-se obrigao, como um todo. O dever a situao analtica passiva de base. Traduz a incidncia de normas de conduta: impositivas ou proibitivas. A pessoa adstrita/adjunta/incorporada, encontra-se na necessidade jurdica de praticar ou de no praticar certo facto. Uma obrigao pode decompor-se em mltiplos deveres. Mas os deveres aparecem tambm no contedo dos prprios direitos subjectivos, contribuindo para a sua delimitao negativa, isto , na complexidade que enforma muitos dos direitos da actualidade, a Ordem Jurdica, no pode explicit-los apenas com recurso a normas permissivas: estas tm de ser como que recortadas atravs de normas de dever. Os deveres tm um relevo universal. As obrigaes e os deveres so susceptveis de inmeras classificaes. Atendendo ao seu objecto a conduta devida ou prestao apresenta-se a que distingue:

- Obrigao de dare (dever); (o adstrito deve entregar uma coisa a outrem) - Obrigao de facere; (O adstrito deve desenvolver uma actividade em prol de outrem). Surgem ento trs sub-hiptese: - obrigaes de facere propriamente ditas ou de facto positivo: deve-se desenvolver uma actividade em si podem ser infungveis; - obrigaes de non facere ou de facto negativo: deve-se abster de certa actuao; - obrigaes de pati ou de suportao: deve-se sofrer que algum desenvolva, na sua esfera, uma actividade que, em princpio, no poderia ter lugar (Prof. Paulo Cunha critrio de preponderncia). Os deveres seguem tambm esta classificao, com as adaptaes necessrias. 99. Sujeies As sujeies so as situaes jurdicas passivas, correspondentes aos direitos potestativos. Est numa sujeio a pessoa que possa ver a sua posio alterada por outrem. Ex: O proponente fica numa sujeio: a de ver o destinatrio, atravs da aceitao, constituir um contrato em que ele seja parte. Na relao jurdica, duas posies so simtricas no sentido de projeces uma da outra. O direito duma pessoa o efeito de dever da outra. Ex: receber 100 e pagar os 100. Na dupla direito potestativo sujeio, falta a aludida projeco simtrica: o exerccio do poder em nada depende da pessoa colocada em sujeio. Em termos prticos, a nocividade da extenso, a estas figuras, da relao jurdica, ainda mais patente. A pessoa que integre o plo passivo de uma verdadeira relao jurdica deve comportar-se de certa forma. Aquela que, se encontre numa sujeio, nada pode sequer fazer e logo nada deve fazer: apenas lhe cabe, aguardar que o titular do direito potestativo actue. Resultam daqui regimes profundamente diferentes: - os deveres implicam condutas e, todo um complexo de regras destinado sua regulao; - as sujeies nada implicam. Assim como os direitos potestativos, as sujeies so, situaes absolutas. No Direito pblico, a figura da sujeio tem um papel relevante. Traduz uma ideia de autoridade/subordinao que no de regra, no Direito privado. Mas este conhece a figura que elaborou. 100. nus Materiais ou encargos O nus no um dever: no h que adoptar uma certa conduta, porque o resultado por ele propiciado facultativo. Assenta numa permisso: permisso essa que conduz a consequncias desagradveis para o destinatrio da mesma, ainda que no assimilveis a sanes. [A figura do nus deve ser remetida para o domnio processual: traduz deveres no processo com a particular ndole de terem consequncias substantivas (Activa)]. No Direito civil, cabe introduzir uma nova figura: a do nus material ou encargo. O encargo corresponde estruturalmente a um dever; segue, no entanto, um regime particular: um dever de comportamento que funcionando embora tambm no interesse de outras pessoas, no possa, por estas, ser exigido no seu cumprimento. Exemplo:

- o comprador de uma coisa verifica que ela tem determinado defeito; disfruta do regime inserido nos artigos 913 e seguintes do Cdigo Civil; - segundo o art. 916/1, ele deve denunciar ao vendedor o vcio da coisa, salvo se este tiver usado dolo; - seria, contudo, perturbador para a ordem jurdica e o trfego negocial que, a todo o tempo, os compradores se apresentassem, perante os vendedores, denunciando vcios; por isso, e no interesse dos prprios vendedores, os compradores devero efectuar tais denncias num prazo curto: trinta dias depois de conhecido o defeito e dentro de seis meses aps a entrega da coisa art. 916/2; - e se no o fizerem? Caducam determinados remdios destinados a enfrentar os vcios art. 917. O encargo pois aqui o dever de denunciar o vcio dentro de certo prazo; no tendo sido respeitado, desaparece, por caducidade, o poder de denncia. Deve frisar-se que o encargo ou nus material tem uma configurao tal que se apresenta como realidade analtica; sendo embora um dever, ele tem uma especificidade de base que justifica a sua autonomizao. Ele no contracena com nenhuma posio activa que lhe surja como simtrica. , pois, uma situao absoluta. 101. Deveres genricos decorrem de princpios/normas Deveres genricos so situaes jurdicas passivas que se traduzem em posies absolutas, isto , sem relao jurdica. O Direito atribui determinadas posies activas. Quando o faa est, automaticamente, a excluir do mbito beneficiado todos os quantos no sejam titulares da situao considerada. Noutros casos, o Direito veda, de modo directo, certos comportamentos ou impe outros, sem que, se possam descobrir direitos. Por exemplo: - ao admitir um princpio depois desdobrado em mltiplas regras de apropriao privada, o Direito est, automaticamente, a dimanar, aos no-proprietrios, um dever genrico de respeito; - ao impor, em termos gerias, obrigaes de silncio, durante a noite, o Direito impe a todos o correspondente dever genrico de respeito, sem que se visualize algum com um particular direito de silncio. A figura que surge a de deveres genricos; pode, porm, com base nos critrios acima referenciados, apurar-se a presena de obrigaes genricas, quando a situao considerada seja compreensiva. Os deveres genricos no assentam em qualquer relao jurdica. Tornaram-se inatingveis enquanto no foi possvel superar essa tcnica. O facto de o dever genrico no ter como correspectivo um direito subjectivo explica a sua generalidade: eles no do lugar a comportamentos que possam, ser exigidos por um sujeito a outro. Uma generalidade de pessoas pode, exigir a sua observncia a uma generalidade de outras. A inobservncia de deveres genricos conduz ao dever de indemnizar. 102. Deveres funcionais poderes funcionais -> Funo Os deveres funcionais melhor seria chamar-lhes, na generalidade dos casos, obrigaes funcionais traduzem situaes passivas nas quais uma pessoa se encontre, por fora da sua presena em determinada posio.

Assim, nos termos do artigo 65 do CSC (Cdigo das Sociedades Comerciais), no seu 1: Os membros da administrao devem elaborar e submeter aos rgos competentes da sociedade o relatrio da gesto, as contas do exerccio e demais documentos de prestao de contas previstos na lei, relativos a cada exerccio anual. O simples facto de se ser administrador duma sociedade comercial envolve o surgimento das relatadas obrigaes. O dever funcional traduz algo de estruturalmente semelhante aos poderes funcionais, mas com um importante acrescento, rico em consequncias a nvel de regime: os comportamentos que ele postule podem directamente, ser exigidos por certas pessoas, mantendo-se embora uma larga margem de discricionariedade/deixado descrio por parte do obrigado. Entre as especificidades do seu regime avulta uma marcante caracterstica gentica: os deveres funcionais no tm ou no tm necessariamente uma especfica fonte, antes surgindo com a simples ocorrncia do condicionalismo funcional donde provenham. Muitas vezes eles so associados, pela insero do sujeito num certo status ou situao funcional.

Institutos Civis Gerais

Institutos civis 103. Noo, natureza e sentido O Direito pode analisar-se em normas e princpios. A norma uma proposio que associa a certos acontecimentos a previso determinados efeitos jurdicos a estatuio. O princpio tambm uma proposio; limita-se a imprimir uma certa direco aos modelos de deciso jurdica que, tenham determinado contacto. Por exemplo: - os contratos devem ser cumpridos: trata-se de uma norma que associa, ocorrncia do contrato, a necessidade de o acatar; - os homens so iguais: surge um princpio que, nas mais diversas situaes onde se trate de homens, depe no sentido de serem considerados por forma igual entre si. A doutrina geral do Direito teria dificuldades em apresentar-se apenas na base de normas e de princpios. Qualquer deciso jurdica concreta, sempre fruto de modelos de deciso que integram numerosas normas e princpios, em articulao mtua. A norma tem um mbito de aplicao muito restrito; qualquer disciplina jurdica, a ser descrita na base de normas, implicaria toda uma antecipao do seu regime regulativo. Contrariamente, o princpio apresenta-se muito abstracto. Um estudo baseado apenas em princpios descambaria com facilidade num conjunto de trivialidades, sem projeco dogmtica. Estas dificuldades podem ser superadas com recurso a um instrumento jurdico conhecido: o instituto jurdico. O instituto jurdico um conjunto encadeado de normas e de princpios que permite a formao tpica de modelos de deciso. O critrio que deve presidir formao de qualquer instituto um critrio cientfico. O instituto comporta normas e princpios articulveis, que obedeam aos mesmos vectores cientficos e que desempenhem, no processo de concretizao do Direito, um papel harmnico e funcional. Institutos civis: compostos de normas e princpios privados comuns. So um instrumento da Cincia Jurdica civil e apresentam-se como um produto de tradio civilstica.

104. Justificao No basta recorrer a situaes jurdicas; por seu turno, o apelo a princpios ou a descries manifesta-se insatisfatrio. Como proposta de soluo para o que se apresenta como um problema de construo cientfica e de explanao didctica sugere-se o instituto. O instituto filia-se no que pensamos ser a actual metodologia jurdica. Comporta potenciais bastantes para superar o conceptualismo, numa via que deu provas histricas de adequao. 105. Sequncia Relevam os institutos exemplares que se projectem das suas prprias caractersticas, a partir do espao jurdico-civil. Na sua determinao intervm tanto critrios cientficos como culturais: eles apresentaro uma particular projeco em termos de resoluo jurdica de casos concretos e eles surgiram como realidades vocacionadas para, de um determinado sistema jurdico, apresentarem as caractersticas mais marcadas. Institutos: - A personalidade e a sua tutela - A autonomia privada - A boa f - A imputao dos danos - A propriedade e a transmisso. A personalidade e a sua Tutela Direitos de Personalidade A Pessoa no um instituto jurdico Pessoa: - Finalidade ltima do Direito - Titular de situaes jurdicas - A quem pode ser atribudo um dever, um nus, um direito subjectivo Significado jurdico da pessoa = Significado Ontolgico

H outras entidades que podem funcionar como pessoa sociedade x

S pessoa o indivduo

Entidades criadas pelo Direito que so consideradas pessoas Pessoas singulares pessoas fsicas Pessoas colectivas associaes/sociedades; titulares de uma situao jurdica criados pela ordem jurdica no so fsicas

Por vezes, h situaes em que pessoas fsicas no foram reconhecidas como pessoas jurdicas. Ex: escravos (juridicamente -> bens / fisicamente -> pessoas)

Personalidade e Tutela Ser Biolgico Direito Civil -> Dimenso privada ou comum das pessoas, logo o primeiro instituto. Direitos de Personalidade = Outros Direitos (Direitos Fundamentais)

O que so os Direitos de Personalidade? Direitos inerentes prpria pessoa / Todos so inerentes prpria pessoa Ex: Direito vida; Direito ao nome; Direito ao bom nome; Direito imagem So situaes jurdicas activas ser pessoa So situaes jurdicas absolutas So Direitos de Grande Importncia. A ordem jurdica apenas reconhece os Direitos de personalidade, no os atribui, porque estes so inatos

Direitos de Personalidade -> Antigos, no entanto no foram sempre reconhecidos da mesma forma Direito Romano Iluminismo Jurisprudncia de Dante Racionalismo Direitos Naturais Sculo XIX Coloca dvidas ao reconhecimento dos Direitos Naturais. Criticava-se que a pessoa tivesse direitos sobre si prpria Retrocesso no reconhecimento dos Direitos Fundamentais. Os cdigos desta altura no tinham referncia a estes direitos, excepto o Cdigo de Seabra, onde existiam os Direitos Originrios. Cdigos do sculo XX conferiram grande importncia aos Direitos de Personalidade Constituies do sculo XX Referem-se aos direitos tambm. No entanto, no sculo XX, surgiram muitos atropelos aos Direitos de Personalidade.

Ex: Totalitarismo Caracterizao geral dos Direitos de Personalidade: Privados: qualidade da pessoa, enquanto indivduo. Gerais: tm eficcia s por si; so situaes activas absolutas. No patrimoniais: interesses de carcter pessoal - no significa que na violao destes direitos no possa haver patrimnio - alguns tambm tm valor patrimonial, como o Direito imagem. Ex: Cristiano Ronaldo So inatos e perptuos: Advm com o nascimento; At ao fim da vida at morte dos seus titulares. Intransmissveis (reportam-se a bens intransmissveis) e Relativamente Indisponveis (no so limitveis ex: Direito vida). Questo: As pessoas colectivas tambm podem ter direitos de personalidade? Menezes Cordeiro: Admite a extenso dos direitos de personalidade a pessoas colectivas. Professora: No o caminho correcto; Uma extenso generalizada s pessoas colectivas, no correcta, pois os direitos de personalidade apenas se devem remeter s pessoas fsicas. Caso contrrio, vai contra o prprio direito de personalidade; Os direitos de personalidade so reportados aos indivduos. Distino entre Direitos de Personalidade e Direitos Fundamentais Contribuies sculo XX. do Situaes jurdicas - Atribudos s pessoas; - Provm da Constituio; - Mais modernos; - Constituio de 1976

Art. 18 Const. Rep. Port. - Direitos, liberdades e garantias - Direitos econmicos Direitos dos cidados perante o Estado. Regime particular de tutela

As restries aos direitos fundamentais no devem existir -> Contra o Estado Existe uma rea de sobreposio entre os Direitos de Personalidade e os Direitos Fundamentai, o que nos conduz a uma questo: Eficcia privada horizontal dos Direitos Fundamentais Pode s impor-se entre os indivduos e o Estado ou tambm entre os indivduos uns contra os outros?

Existem trs posies: 1. Mais constitucionalistas Os direitos fundamentais podem ser evocados entre entidades pblicas e privadas da mesma forma. Ex: Prof. Canotilho 2. Os Direitos fundamentais s so evocados em entes privados. Ex: Prof. Jorge Miranda 3. Mais civilistas Os direitos fundamentais no tm eficcia no mbito pblico, mas sim no mbito privado. Ex: Prof. Menezes Cordeiro e Professora. Professora: Civilista, mas d importncia s situaes jurdicas de poder Eficcia Civil 1 Que tipo de Direito Fundamental est em jogo? 2 Directriz transponvel esfera do Estado 3 Vnculo civil tem poder ou no? 4 Eficcia civil dos direitos fundamentais - ideia de exigibilidade ou no de uma conduta - celebrao do Contrato do Trabalho insero funcional Catlogo dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia: No tinha valor vinculativo at ao Tratado de Lisboa, onde passa a ter valor jurdico. Sobrepe-se ais direitos fundamentais. Os problemas que l esto devem ser entendidos como normas. Vias de tutela: Art. 70 e seguintes Geral: cdigo estabelece vrios mecanismos gerais de tutela art. 70;71;81 Vrios meios de reaco Especfico: cdigo trata de alguns direitos em especial. Duas prevenes: 1. Para alm dos direitos estabelecidos deve ser reconhecido um Direito Geral de Personalidade? 2. Tutela Geral da Personalidade 1. Art 70 Norma geral no reconhecimento dos direitos de personalidade. /2 vrios meios de reaco ameaa dos direitos de personalidade 2. Art. 71 H tutela da memria do falecido e no a ele prprio. 3. Art. 81

Admissveis limitaes face aos direitos de personalidade. Qualquer limitao aos direitos de personalidade nula: Menezes Cordeiro se for contra os bons costumes Professora se for contra a ordem pblica; depende do direito em questo Deve-se respeitar o princpio da ordem pblica. Qualquer limitao aos Direitos de Personalidade pode ser revogvel. A importncia dos Direitos de Personalidade superior. Direitos de Personalidade Sujeitam-se a duas limitaes: Coliso de Direitos Abuso dos Direitos No podem ser exercidos de modo a que ultrapassem a razo para que foram concebidos. Quando dois direitos esto em choque h regras a aplicar art. 335. Deve ser reconhecido um Direito Geral para alm dos Direitos Especiais de Personalidade? Prof. Rebelo de Sousa: Aceita a existncia de um Direito Geral. Prof. Menezes Cordeiro: No aceita. Professora: Os Direitos de personalidade devem ser considerados da maneira mais completa possvel. No necessrio reconhecer um Direito Geral de Personalidade. Direitos de Personalidade Direito vida Direito subjectivo Tem uma componente de utilizao: A vida pertence pessoa. No entanto, houve alturas em que esteve entregue a outra pessoa. Tem uma componente de proteco A nossa vida protegida. A proteco do Direito vida no s para impedir a morte. A ordem jurdica concede o Direito vida mas no o direito de a tirar, ou seja, no se pode tirar a vida, nem a ns prprios. Ex: Homicdio / Suicdio ( ilcito mas no crime; o auxlio ou incentivo ao suicdio j seria crime). Ex: Eutansia - Activa ilcito tirar a vida - Passiva atenuar a dor

Direito integridade fsica

Podemos sofrer uma violao integridade fsica sem morrer. Tal como um dano fsico pode originar sequelas para toda a vida, um dano psquico tambm pode. Integridade Fsica Corpo (que nosso), logo a integridade fsica nossa. Problemas Histricos e Actuais Integridade Fsica: - Tortura/Maus tratos/Psicolgicas Ex: violncia domstica impedida pelo direito integridade fsica.

- Falta de descanso Direito ao descanso faz parte da integridade fsica. As questes do rudo, atravs do regulamento so reconhecidas pelo Estado, mas o direito de personalidade ao descanso reconhecido pelo Direito. - Condies ambientais Cheiro, fumo, poluio qumica, electricidade > Pe em causa os direitos de personalidade. Direito vida + Integridade Fsica = Direitos mais intuitivos Outros: Direito identidade pessoal e ao nome Olha para a pessoa como sendo nica. As pessoas so todas diferentes e tm todas direito a serem nicas. Problema: Gene Ex: proibio da clonagem O patrimnio gentico nico e individual Art. 72; 73; 74

Direito honra, bom nome e considerao

Duas perspectivas: - Subjectiva Honra corresponde ao direito e considerao sobre ns prprios. - Social Honra corresponde ao direito e considerao que a sociedade tem sobre ns. A imputao de factos verdadeiros Nem sempre se pode dizer a verdade. Seres menores relativamente honra: Estrelas de futebol Governantes Mesmo quando os meios de comunicao esto a agir em livre actividade tm de ponderar e tm de apresentar o princpio do menor dano. Os direitos de personalidade esto acima dos direitos de imprensa. As pessoas colectivas no so pessoa, so seres criados pelo Direito e no apenas reconhecidas pelo mesmo,

Uma empresa pode ter bom nome, mas no tem direitos de personalidade porque no so pessoas. No entanto possvel aplicar alguns direitos de personalidade ou pressupostos dos mesmos.

Direito privacidade da vida/Reserva da vida privada

Esfera da vida ntima no contamos a ningum Esfera da vida privada contamos ao nosso crculo de confiana Esfera da vida pblica toda a gente pode saber

Direito ao segredo da correspondncia

Art. 75 a 78

Direito imagem
Imagem fsica/visual Imagem sonora voz Meios de Tutela: Art. 70 Procura atenuar a violao Procura compensar-se a pessoa - Danos punitivos Algum pratica um acto e no h forma de repor, ento vamos punir o autor Direito Penal. - Revistas cor-de-rosa Posso violar os direitos de personalidade, o tribunal d-me uma indemnizao pequena para pagar e eu continuo a fazer porque o meu lucro maior. Se soubermos da violao antes de ela ocorrer, podemos recorrer aos meios judiciais para combater. Se soubermos da violao depois de ela ocorrer, podemos recorrer aos meios judiciais para parar o mais depressa possvel e atenuar a ofensa.