Perodo romano

Conquista Os romanos tiveram uma longa e muito significativa presena na nossa pennsula. corrente cindi-la em duas fases distintas: uma fase de conquista, que termina em 19 a.C. , com o domnio dos territrio cantbricos e astures; e uma fase de romanizao, quer dizer, de progressivo conhecimento e assimilao, pelos povos autctones, das formas de vida, da cultura e do direito dos Romanos. Esta ltima tomou a sua maior nfase nos dois primeiros sculos da nossa era. Durante a fase de conquista, assinala-se aos Romanos a finalidade dupla de subjugar os povos locais, em seguida expulso dos Cartagineses, e de extrair o mximo possvel de riqueza das sucessivas regies anexadas. J na fase de romanizao, pelo contrrio, os Romanos tiveram a preocupao de fazer participar os habitantes da Pennsula na sua civilizao, nas suas instituies politicas e administrativas, e de um certo modo no seu Direito. Porem, tal diviso, no foi encarada em termos absolutos, visto que, na primeira fase os povos indgenas comearam, de modo natural, a adaptar-se civilizao romana, embora numa medida reduzida, tal como na segunda fase, os Romanos no abandonaram as preocupaes econmicas e militares. Todavia, a conquista da Pennsula demorou cerca de 2 sec. tendo de facto incio com a II Guerra pnica, em 218 a.C., quando as legies romanas desembarcaram em Amprias, ao mesmo tempo que os exrcitos cartagineses passavam pelos Alpes e invadiam a Itlia. Atacado o seu prprio territrio, os Romanos procuram defender-se abrindo uma outra frente na Hispnia, onde cortavam os apoios logsticos. As legies romanas desceram ao longo da costa, at a zona meridional da Pennsula, tendo todavia, sofrido em 212 a.C. uma derrota que comprometeu, por momentos, a sorte das reas ocupadas. A reconquista iniciou-se em 209 a.C. e o seu desfecho deu-se em 202 a.C. , com a vitoria da II Guerra Pnica e consequentemente a expulso definitiva dos Cartagineses da Pennsula, no ficando porm os Romanos logo com a Pennsula Ibrica para si. A conquista nas zonas interiores mostrou-se difcil e vagarosa, por exemplo os Lusitanos s foram subjugados em 137 a.C. na sequencia de uma expedio que os Romanos no levaram a efeito, antes de conseguir o assassnio de Viriato. Durante as lutas civis entre Mrio e Sila, os Romanos tiveram de fazer face a varias revoltas locais, visto que algumas tribos aproveitaram o ensejo de confuso para lutar pela sua independncia. Este foi o caso dos lusitanos sob o comando de Sertrio, general do partido de Mrio que abandonou Roma aps a vitoria de Sila. Com o assassinato de Sertrio, em 72 a.C., a Pennsula passa a aceitar pacificamente o jugo romano, e com esta conquista h a pacificao do territrio. (excepo feita aos povos cantbricos e astures, que, como se indicou, s foram plenamente vencidos por Augusto, entre os anos 29 e 19 a.C.)

A romanizao da Pennsula: Devemos considerar a romanizao um facto que ocorre como produto de trs elementos: o da assimilao lenta da cultura e da civilizao dos Romanos pelos autctones, assim como a concesso da latinidade aos habitantes da Pennsula (devida a Vespiano 73/74 d.C.) e a concesso da cidadania romana aos sbditos do imprio em geral, no tempo de Caracala (212 d.C.).

a) A assimilao lenta da cultura e da civilizao dos Romanos pelos povos autctones:

As formas de vida, as prticas, as ideias, as atitudes mentais e a prpria lngua, em suma, tudo o que integrava a cultura e a civilizao dos Romanos s paulatinamente foi absorvido a pelos povos peninsulares. Este processo verificou-se atravs de uma serie de factores, sendo os mais importantes para a romanizao : 1 Aces das legies Romanas O carcter insubmisso da populao indgena exigiu a permanncia prolongada de legies romanas em inmeros pontos do territrio, onde os legionrios desempenharam tambm o papel de autnticos colonos. A fixao de legionrios em determinados locais levava a que a populao a radicada tivesse com eles contactos frequentes e duradouros. Estabeleciam-se relaes mercantis, os povos autctones eram chamados a prestar servios agrcolas ou industriais e deste modo iam aprendendo a lngua e os hbitos dos invasores. 2 Aco dos funcionrios administrativos e dos colonos Aos soldados, seguiam-se os funcionrios administrativos, assim como numerosos colonos, que vinham de Roma e do resto da Itlia atrados pela fama das riquezas peninsulares. Aqui permaneciam, com frequncia, na mira de rpida fortuna. evidente que a sua presena representou um poderoso veculo de romanizao dos povos locais. 3 Abertura e estradas Esse acrscimo de populao romana, ao mesmo tempo que fomentava a romanizao dos indgenas ,fazia progredir, dia aps dia, o volume das transaces comerciais entre Romanos e Peninsulares. Da a necessidade de um larga rede de estradas que facilitasse o transporte das mercadorias e a livre circulao dos comerciantes que, de Roma, vinha efectuar os seus negcios Pennsula. As estradas romanas no tiveram, portanto, o mero alcance estratgico de proporcionar a rpida movimentao de tropas. Aos objectivos militares somaram-se vantagens econmicas e polticas relevantes. 4 Superioridade da tcnica romana Quer na abertura de estradas, quer na construo de pontes e viadutos que a mesma exigia, os indgenas prestavam activa colaborao, tomando um contacto directo com a tcnica dos Romanos. No foi, de resto, s neste mbito que a superioridade tcnica dos Romanos contribui para revolucionar os mtodos tradicionais de trabalho dos povos aborgenes, mas em todos os ramos de produo econmica: a agricultura, a indstria e a explorao mineira. 5 Desenvolvimento do regime municipal Outro aspecto que no pode ser esquecido consiste na introduo dos sistemas romanos de administrao local, sobretudo do regime municipal. A principio limitado a um crculo reduzido de localidades constitudas pelos colonos cidados romanos, foi-se estendendo, pouco a pouco, s povoaes indgenas. 6 Culto Religioso Deve salientar-se, ainda, o elemento religiosos , que unificava a populao romana e autctone na observncia dos mesmos preceitos litrgicos. s divindades greco-latinas sucedeu-se a obrigatoriedade do culto ao imperador, introduzido por Augusto e que se fundiu com o culto a Roma. Viria, depois, o Cristianismo, que, ao expandir-se, punha termo s diferenas religiosas e, inclusive, proclamava as relaes fraternas para alm da raa. PS: de salientar que a romanizao ocorreu de forma mais rpida nas zonas do Sul do que nas do Norte em consequncia das maiores dificuldades das comunicaes e da prpria natureza dos seus habitantes.

Romanizao jurdica No entanto, para o processo de romanizao prosseguir faltavam os vectores jurdicos, pois os povos da Pennsula continuavam a reger-se pelas instituies primitivas e no gozavam das liberdades e regalias polticas dos cidados romanos. Ora, esta romanizao jurdica, operou-se mediante duas providncias: a concesso da latinidade e a concesso da cidadania romana. Mais de um sculo media entre ambas. a)A concesso da latinidade No ano de 73 ou 74, o imperador Vespasiano outorgou o direito latino ou latinidade (ius lati) aos habitantes da Hispnia. 1 Distino entre cidados, latinos e peregrinos As pessoas librs classificavam-se, pelo direito romano, em trs categorias: cidados, latinos e peregrinos. O cidado romano tinha uma capacidade jurdica plena em face do Ius civile: no mbito privatstico, gozava, no s do direito de contrair matrimnio e constituir famlia legtima (ius connubi), mas tambm do direito de celebrar validamente negcios jurdicos de contedo patrimonial (ius comercii); quanto esfera publicstica, possua o direito de votar nos comcios (Ius sufragii) e o direito de ascender s magistraturas do Estado(ius honorum). Relacionado com este direito, cabia-lhe tambm a faculdade de alistamento nas legies do exrcito(ius militiae). Numa posio oposta encontravam-se os peregrinos, habitantes das provncias submetidas ao direito romano, que no dispunham de nenhum dos privilgios acabado de apontar. Antes de subjugados, tinham sido considerados hostes, estrangeiros ou inimigos, no podendo desfrutar de qualquer proteco jurdica por parte do direito romano. Depois de submetidos, reconhecia-se-lhes a liberdade pessoal e a faculdade de se regerem pelos seus direitos nacionais. Alm disso, como mxima regalia, admitia-se que se subordinassem s normas do Ius gentium, quer nas relaes entre si, quer nas relaes com os cidados romanos. Na posio intermdia encontravam-se os latinos. Estes por sua vez, subdividiram-se em latinos antigos (latini veteres), latinos coloniais (latini coloniarii) e latinos junianos (latini iuniani) Os latinos antigos eram os primitivos habitantes do Lcio ou outras cidades equiparadas. Tinham o ius connubii e o ius commercii, tal como os cidados romanos. Mas no campo do direito pblico s possuam o ius suffragii. Cabia-lhes, alm disso uma regalia importante : a de adquirirem automaticamente a cidadania romana, se viessem a fixar em Roma residncia definitiva. Os latinos coloniais eram os habitantes das provncias a quem a latinidade fora concedida como privilgio. Na esfera do direito pblico, os direitos eram semelhantes aos latinos antigos, s possuam o ius suffragii. Todavia no direito privado estavam menos favorecidos pois s desfrutavam do Ius commercii. Tanto os latinos antigos como os latinos coloniais passariam categoria de cidados romanos quando desempenhassem certos cargos pblicos da terra a que pertenciam. Gaio menciona uma distino entre latinidade maior e latinidade menor: no primeiro caso, para que o latino ascendesse categoria de cidado romano bastava que tivesse feito parte do senado local ou cria; no segundo caso a aquisio da cidadania pressupunha o exerccio de alguma das magistraturas locais. Por fim os latinos junianos derivam o nome da circunstancia de a respectiva situao jurdica haver sida pela Lex Iunia Norbana (19d.C.). Integravam-se nessa categoria os antigos escravos que alcanassem a liberdade (status libertatis) desacompanhada da cidadania (status civitatis); durante a vida, estavam equiparados aos latinos coloniais, mas morriam como escravos. A sua condio hbrida envolvia consequncias jurdicas importantes, designadamente no aspecto sucessrio.

2) Alcance da concesso da latinidade aos povos peninsulares: Foi grande a importncia que teve a concesso da latinidade aos povos peninsulares. Em virtude de tal providncia, os habitantes da Pennsula adquiriram a situao jurdica de latinos coloniais, com as regalias inerentes. Se sob o ngulo do direito pblico, essas regalias eram pouco expressivas, porque se resumiriam, possivelmente, prerrogativa de votar nos comcios romanos, quando se encontrassem em Roma data da sua celebrao, coincidncia que era difcil de suceder tanto mais que os comcios tinham entrado num franco declnio e s reuniam raras vezes, sendo assim discutvel o ius suffragii. Mas, quanto ao direito privado, a concesso da latinidade assumiu um significado de permitir a substituio dos sistemas jurdicos indgenas pelo sistema jurdico romano. Na verdade, os povos peninsulares, como latinos coloniais, adquiriram o ius commercii, e assim, ficaram com a possibilidade de aplicar o direito romano a todas as suas relaes jurdicas de contedo patrimonial. Passavam a regular-se assim por esse ordenamento em matria de obrigaes ou direitos de crdito, de direitos reais e de direito sucessrio, gozando, alm disso, da faculdade de litigar perante os tribunais romanos. A sua esfera jurdico-privada s ficava diminuda, em face dos cidados romanos, no que concerne aos direitos de famlia, porque no gozavam do Ius connubii. Estava-lhes vedado, portanto, contrair casamento e constituir famlia nos moldes do ius civile. Nessa matria continuavam submetidos ao seu direito tradicional. A latinidade possua ainda o alcance de facilitar a obteno da cidadania romana. Parece ter sido a latinidade menor que Vespasiano concedeu aos povos peninsulares. Logo, todo aquele que despenhasse uma magistratura loca ascendia automaticamente qualidade de cidado romano, abrangendo-se nesse privilgio a sua mulher, os seus pais e os seus filhos e netos por linha masculina.

B) A concesso da cidadania Desta forma, a cidadania romana ia-se estendendo a um largo nmero de Peninsulares. Alm de que a sua concesso isolada a indivduos que prestavam servio no exrcito, ou a cidades inteiras que tinham ajudado a aco poltica e administrativa de Roma, aumentava de dia para dia. Consequentemente, quando Caracala, no ano de 212, generalizou a cidadania a todos os habitantes do Imprio, de condio livre, os povos peninsulares encontravam-se preparados para receber o novo estatuto jurdico. Calcula-se que cerca de metade da populao peninsular devia possuir, nessa data, em virtude dos factos apontados, o direito de cidadania. E a outra metade, beneficiando, h mais de um sculo da latinidade, recebia o privilgio da cidadania como um mero complemento das regalias anteriormente obtidas. Podemos afirmar, portanto, que a constituio de Caracala, se foi, em relao ao conjunto do Imprio, um dos factores de romanizao de maior relevo, quanto Pennsula, significou apenas o coroamento de uma evoluo que estava prestes a consumar-se e cujo passo decisivo tinha sido dado por Vespasiano com a concesso do ius latii.

Fontes de direito romano relativas pennsula: Em princpio tenderiam a vigorar na Hispia todas as fontes de direito romano de aplicao geral, uma vigncia mais teoria que efectiva dado a distancia de Roma e dos seus jurisconsultos.

Estudos arquelogos concluram que a Pennsula e sobretudo a antiga provncia da Btica, a actual Andaluzia, se revelam bastante ricas em inscries romanas, com predomnio para as leis relativas fundao de colnias e de municpios que conheceram um grande incremento com a concesso da latinidade. Para ns, de realar, as chamadas Tbuas de Aljustrel, descobertas na regio mineira do Alentejo (antigas minas de Vipasca). Trata-se de duas tbuas de bronze do tempo de Adriano, um dos bronzes diz respeito organizao administrativa da regio mineira e o outro refere-se ao sistema de concesso das minas de Vipasca, que no eram exploradas directamente pelo fisco. H, ainda, notcia de diversas fontes de direito romano s respeitantes Pennsula, como ditos e decretos de magistrados, senatusconsultos e constituies imperiais.

Direito vigente na Pennsula ao tempo das invases germnicas Existe um conhecimento reduzido do direito romano geral aplicado Peninsula e tambm do direito romanohispnico, quer dizer, das normas especficas que os dominadores criaram para esta parte do imprio. Mas fcil constatar que nem aqui, nem nas outras provncias, o direito romano puro foi integralmente recebido e aplicado, mesmo depois de generalizada a cidadania. Os habitantes dos centros urbanos revelavam uma compreensvel maior receptividade ao romanismo do que as populaes rurais. O sistema jurdico hispnico, nas vsperas das invases germnicas, encontravam-se longe da perfeio do direito romano clssico. Vigorava o chamado direito romano vulgar, que possua uma estrutura menos complexa e cuja disciplina resultava da interferncia de elementos autctones. Era assim o reflexo do quadro social, econmico, cultural e jurdico da Pennsula. Relativamente a esse processo de vulgarizao do direito romano, ou vulgarismo, continuam a levantar-se problemas controversos, tais como: o da delimitao dos seus contornos; o da diferenciao entre o direito psclssico e o direito vulgar; o de saber se este ltimo constitua, como parece, um movimento de todo o Imprio, embora com intensidade evoluo distintas, ou apenas da sua parte ocidental . Manifestaes anlogas se verificaram a partir de um classicismo da arte e da lngua. Por exemplo, ao latim clssico correspondia o latim vulgar, falado pelo comum das pessoas. As referidas transformaes e adaptaes jurdicas no se apresentaram uniformes, merc da variao das circunstancias e dos elementos consuetudinrios intervenientes. Portanto, em vez de um nico, detectam-se diversos direitos romano-vulgares, que denunciam as diferenas espaciais e temporais, ate dentro da mesma provncia mas sem se exclurem semelhanas apreciveis. Seria essa a realidade Hispnica. Mltiplos factores esto na gnese do direito romano vulgar, pode-se contudo reconduzir-se a dois parmetros bsicos: a descaracterizao do sistema romano clssico e a persistncia de direitos locais ou regionais. Nunca ter havido na Hispnia jurisconsultos e rgos judicias que pudessem assegurar uma aplicao sistemtica do direito romano em toda a sua pureza. A extenso da latinidade e da cidadania abrira esse ordenamento a um grande nmero de pessoa impreparadas para conhecer as respectivas regras e por estas integralmente se disciplinarem. Alm disso, a vida peninsular colocava a tal direito, nascido fora dela, peculiares solicitaes de tutela. Desfavorvel difuso do direito romano puro mostrou-se, ainda, a decadncia do Imprio, desde o sculo III. A debilitao do poder central levou a que as instituies romanas vigentes nas provncias fossem deixadas, pouco a pouco, entregues a si prprias.

A falta de cultura jurdica dos povos das provncias e a ausncia de jurisconsultos especializados que pudessem atingir a subtileza das doutrina romanas e facilitar a respectiva aplicao pratica conduziram sua incompreenso. Assim, as obras do direito clssico deixaram de ser utilizadas directamente e viam-se substitudas por comentrios, resumos ou antologias que delas faziam juristas mais ou menos hbeis e preparados. Acompanhando a transformao local do direito romano, em fase de condicionalismo diversos, produziu-se um vagaroso recrudescimento de instituies e princpios jurdicos provinciais, maxime de ndole popular e consuetudinria. Assim as regras jurdicas, ao tempo da chegada dos povos germnicos, no diferiam radicalmente das que os invasores traziam consigo. No oferece dvida que o direito romano vulgar se distanciou muitssimo da estrutura e do apuro dogmtico do direito romano clssico: designadamente, quanto s formulaes, aos esquemas processuais de base e conceitualizao das figuras jurdicas, sobretudo em matria de contratos. Satisfez, todavia, as exigncias da poca. A simplificao verificada na reduo dos princpios e dos institutos ao essencial traduziu o sentido pragmtico com que a ordem jurdica deve adaptar-se s realidades sociais. O fenmeno do vulgarismo tornou possvel conformar o direito romano s novas situaes. Facilitou, deste modo, o encontro com o direito germnico e a continuidade de expressivos elementos romansticos nos sculos posteriores. Inclusive, atravs da legislao visigtica.

Perodo Germnico ou Visigtico (409 d.C. at 711 d.C.)

Principais povos invasores: Alanos (409-429), Vndalos (409-429), Suevos (409-585) e Visigodos (376-711)

Outras presenas estrangeiras na Pennsula: Bizantinos (cerca de 70 anos at 622)

Razo de Ordem Abordamos agora o perodo germnico ou visigtico, em virtude do grande contributo do povo visigodo. Isso no significa que este tenha sido o nico povo germnico com presena valiosa na pennsula. Os Suevos, por exemplo, conseguiram manter a sua independncia por cerca de cento e cinquenta anos. Os Germanos Antes das Invases Os Germanos eram um povo de raa indo-europeia, vindo da sia e Europa Central, se fixou em tempos prhistricos na zona do Mar Bltico. Seguir-se-iam as correntes migratrias que deram lugar a subdivises tnicas e lingusticas do povo germnico. Tais deslocaes deveram-se a inmeros factores, tais como as lutas que se travavam devido procura de recursos econmicos. A primeira deslocao deu-se em direco ao Norte, sendo ocupada a pennsula da Escandinvia, nascendo a os Germanos do Norte. Da, partiu outra migrao para a Europa Oriental. Surgiram assim os Germanos Orientais, fruto de um desmembramento dos germanos do Norte. Diferencia-se ento trs grupos de Germanos: Germanos Antigos ou Ocidentais (que continuavam fixados nas margens do Mar Bltico), Germanos do Norte e Germanos Orientais.

 Germanos Ocidentais: Francos, Suevos, Bvaros, Alamanos, Turngios, Cmbrios, Teutes, Anglos, Varnos, Saxes, Frsios e os Lombardos. Germanos do Norte: Suecos, Noruegueses, Dinamarqueses e Irlandeses Germanos Orientais: Alanos, Vndalos, Burgndios e os Godos (que se dividiram em Ostrogodos e Visigodos). Alguns destes grupos tnicos estavam, j antes das invases, autonomizados, como o caso dos Visigodos e Ostrogodos. Porm, outros s se autonomizaram depois de ultrapassarem as fronteiras do Imprio Romano e de a formarem Estados Independentes. Cultura, Religio e Direito Temos como fontes que nos permitem conhecer a cultura, religio e Direito dos povos brbaros as obras: - Commentarii de Bello Gallico, de Csar - De Origine et Situ Germanorum, de Tcito No entanto, devemos ter em conta a fragilidade do valor destes elementos devido a factores tais como: Csar escreveu no sculo I a.C. e Tcito nos fins do Sculo I. Ora, desde essa poca at ao incio das grandes invases e, nomeadamente, at ao incio das invases germnicas na Pennsula, os Germanos progrediram muito no aspecto cultural. As obras de ambos os autores constituem obras de estrangeiros que no tiveram uma percepo rigorosa da sociedade e das instituies germnicas. Alguns grupos tnicos germnicos, ainda antes das invases, adoptaram o Cristianismo, o que exerceu influncia sobre a sua ndole e as suas concepes. Como tal, j no se apresentavam, ao tempo das invases como Germanos de costumes rudes e primitivos, tal como Csar e Tcito descreveram. Todavia, mesmo os povos germanos mais avanados apresentavam-se num grau de civilizao e de cultura bastante inferior comparando com o povo Romano. Essa diferena era bastante notria principalmente na esfera do Direito. O Direito Romano Vulgar (que regia nas provncias) oferecia uma estrutura muito mais evoluda do que o trazido pelos invasores. As Invases Germnicas a) Natureza e Causas Determinantes Note-se que as invases Germnicas no constituram um processo brusco mas uma infiltrao lenta. Alis, fez-se a maior parte das vezes de uma maneira quase insensvel e prolongou-se por um largo perodo. Causas que contriburam para as invases germnicas ou para a barbarizao do Imprio Romano: 1. Motivos de ndole econmica: acrscimo da populao germnica e a falta de meios de subsistncia, que se deu devido ao esgotamento do solo e dos recursos naturais. 2. O carcter guerreiro e aventureiro dos povos germnicos. 3. Decadncia econmica e poltica de Roma. Foi a crise vivida que facilitou a instalao dos Germanos nas provncias do Imprio. Note-se que muitas das vezes essa instalao se faz sem luta.

b) Formao dos novos Estados germnicos Quando tiveram os primeiros contactos com o povo romano, os Germanos: No eram nmadas, caracterizando-se apenas pela sua tendncia migratria. Agrupavam-se em povoados, assentando cada um deles numa comunidade econmico-agrria. No entanto, avanava-se para um sistema de propriedade privada. Os componentes dessa famlia formavam uma unidade com grande significado a nvel jurdico e social. A organizao poltica surge denominada de civitas e tinha sua frente um rei ou um concelho de prncipes dos diversos grupos que a compunham. Os poderes supremos residiam na soberania popular, composta por homens livres da comunidade com capacidade para o exerccio de armas. S depois das invases que surgiram os verdadeiros Estados germnicos, regra geral monarquias electivas.

c) Persistncia do Direito Romano nos Estados germnicos Os Germanos, durante o seu ciclo de migraes no Imprio, conservaram os seus costumes jurdicos. No entanto, por outro lado, sabe-se que estes no impuseram os seus costumes s populaes romanizadas em que se enquadraram. A situao correspondia assim ao princpio da personalidade ou da nacionalidade de direito, ou seja, coexistncia de diferentes sistemas jurdicos dentro de um territrio, devendo cada um reger-se pelo direito da sua raa. Este princpio contrape-se ao princpio da territorialidade do direito que consiste na aplicao do um s ordenamento jurdico num territrio, devendo todos estar submetidos a este, independentemente da raa dos habitantes do territrio. No entanto, admite-se que no tenha havido um nacionalismo jurdico em termos absolutos. De facto, os germanos e romanos viviam, cada um deles, de acordo com instituies jurdicas prprias, muitas vezes com vincadas semelhanas. Porm, pautar-se-iam, em geral, pelas normas consuetudinrias nascidas da convivncia que, entre si, foram estabelecendo. Como tal, as autoridades germnicas e romanas forma criando, de acordo com as necessidades, disposies aplicveis a ambos os povos. Esta fixao dos germanos em territrio Romano no implicou grandes mudanas no direito pblico. Tal aconteceu devido ao pacto existente entre estes dois povos e dualidade de organizaes poltico-administrativas. Entretanto, com a queda do Imprio Ocidental (476) os monarcas germnicos reforaram a sua autoridade sobre toda a populao. Saliente-se que a persistncia do direito Romano nos povos brbaros no evitou que fosse avanando a sua fuso com o direito germnico. De facto, os germanos comearam desde cedo a adoptar conceitos e institutos jurdicos de origem romana, nomeadamente na esfera do direito privado (propriedade privada e contratos, por exemplo). Em contrapartida, o Direito Romano Vulgar tambm ia assimilando certos conceitos de origem germnica. Deu-se assim um segundo processo de vulgarizao do Direito Romano. Note-se que se assistiu a uma evoluo concorrente de ambos os sistemas jurdicos. Desta fuso de elementos germnicos e romanos, produzida principalmente a nvel popular ou da prtica, surgiu um lastro jurdico unificado. Fontes de Direito dos Estados Germnicos. Documentos de aplicao do Direito Quanto s fontes de direito dos Estados germnicos teremos de ter em conta os modos de formao e de revelao das normas jurdicas, os rgos que as criaram e os textos ou monumentos onde esto contidas. Abordamos

tambm os documentos de aplicao do direito. Compreendem-se neles os formulrios e os diplomas referentes celebrao de actos jurdicos concretos. Fontes de Direito Quanto ao seu modo de formao e revelao, dizemos que, at ao sculo V, o direito visigtico era apenas consuetudinrio. Mesmo depois deste sculo continuou a s-lo predominantemente. As compilaes organizadas a partir dessa poca no deixam de ser antigos preceitos jurdicos costumeiros, com poucas disposies inovadoras. Entre os sculos V e IX os monumentos escritos passaram a integrar o Direito dos Estados germnicos. Variavam na sua extenso, contedo e importncia. Este movimento codificador constituiu um reflexo do contacto estabelecido pelos Germanos com a civilizao romana e crist. Conserva-se neste perodo um conjunto de textos que contm normas jurdicas dos Estados germnicos. Podemos classifica-los em trs categorias: - Leis populares ou leis dos brbaros (leges barbarorum) O nome de leis dado a estas codificaes no corresponde ao significado da expresso leis num sentido tcnico-jurdico romano e tambm moderno. Estas codificaes no constituam verdadeiras leis, ou seja, diplomas destinados a criar preceitos novos e produto de um rgo dotado de especial competncia para o efeito. Elas representavam um conjunto de normas reduzidas a escrito. So fundamentalmente preceitos jurdicos consuetudinrios que se compilaram de forma a no estarem sujeitos s naturais deformaes da sua transmisso oral de gerao em gerao. Foram includos, por vezes, alguns dispositivos inovadores, em que se faz sentir a influncia do direito romano. Estas leis so denominadas de populares ou brbaras dado que o povo, para alm de ser o criador do direito consuetudinrio, teve sempre uma participao directa ou indirecta na organizao dessas codificaes. De facto, algumas leges barbarorum foram redigidas com a colaborao activa das assembleias populares, que no assumiam propriamente a funo de criar direito mas a de definir solues de determinados problemas segundo o costume ou a conscincia do povo. Mesmo quando estas colectneas resultavam da vontade do rei, estas teriam de ser aprovadas pelas assembleias populares. A extenso e o contedo das leis populares variavam. Disciplinavam principalmente o direito e o processo criminal (Lei Slica e Lei Ripuria, por exemplo). Diversamente, as leis dos Visigodos e dos Burgndios referem-se sobretudo ao processo e ao direito civil. Quanto ao seu aspecto formal, as leis brbaras encontram-se normalmente elaboradas sem qualquer espcie de ordem ou mtodo e redigidas no latim corrente da poca. Importa referir que todas estas leis foram elaboradas depois da converso dos respectivos povos ao Cristianismo. Temos como importantes grupos de leges barbarorum: franco, suevo, gtico, saxnico e lombardo. - Leis romanas dos brbaros (leges romanae barbarorum) Pertencem s leges romanae barbarorum as colectneas de textos de direito romano organizadas nos Estados germnicos como finalidades diversas. Sublinhe-se que no estamos perante colectneas que se dirigem apenas populao germnica. Tambm no nos referimos ao mbito da aplicao de tais codificaes do direito romano. Levantam-se vrias questes quanto a este tema. Pode-se conjectura que: umas se destinam tanto populao romana como germnica; outras apenas se dirigiram para a populao romana; ou outras tiveram natureza subsidiria ou didasclica (Lex Romana Visigothorum ou Brevirio de Alarico, por exemplo). - Capitulares Os capitulares eram normas jurdicas avulsas promulgadas pelos reis germnicos, destacando-se aqui as dos monarcas francos. Ao contrrio das leis populares, os capitulares eram autnticos diplomas legislativos. Quanto ao seu contedo, aponte-se que versavam predominantemente sobre direito pblico e assuntos eclesisticos. Documentos de aplicao do Direito. Os formulrios e os textos de actos jurdicos. Como j referido, os formulrios e os textos que contm actos jurdicos possuem grande significado para a reconstituio do direito germnico vivido, completando as fontes normativas. Esta praxe documental representa um valioso meio de conhecimento de certas instituies jurdicas dos Estados germnicos.

Formulrios: colectneas de frmulas dedicadas celebrao de contratos e outros actos jurdicos. Destes documentos sublinhe-se a importncia de Frmulas Visigticas, Frmulas Andecavenses e as Frmulas de Marculfo. Todos estes formulrios reflectiam a grande influncia do direito romano vulgar sobre si, pois os germanos no tinham tradies tabelinicas. Adoptaram ento o sistema documental romano. Actos jurdicos concretos: existem muito poucos relativos Pennsula devido destruio resultante das invases muulmanas, subsistindo escassos documentos do perodo visigtico. S desde o sculo IX que a documentao conhecida aumenta progressivamente. O mesmo no ocorre com outros Estados brbaros. Por exemplo, existe uma vasta documentao da monarquia franca que data a partir do sculo VI. A conservao destes documentos deve-se ao esforo das instituies eclesisticas (mosteiros e ss, por exemplo) onde se copiavam os textos avulsos que corriam o risco de perder-se. Traos gerais da histria poltica da Pennsula desde as invases germnicas at queda do Estado Visigtico Abordemos o perodo que decorre entre as invases germnicas e a chegada dos muulmanos pennsula, ou seja, desde os comeos do sculo V e os comeos do sculo VIII. Povos germnicos que se fixaram na Pennsula: Alanos Vndalos Germanos Orientais Visigodos Suevos Germanos Ocidentais A) Estabelecimento dos Alanos, Vndalos e Suevos na Pennsula Os povos germnicos que se fixaram primeiramente na pennsula foram os Alanos, Suevos e Vndalos, que se subdividiram em Vndalos Silingos e Vndalos Asdingos. No Outono de 409 estes povos transpuseram os Pirenus, chegando Pennsula. Inicialmente, no tiveram assentamento determinados, devastando o solo peninsular. S dois anos depois, em 411 que estes chegaram a um acordo quanto ocupao da Pennsula: Suevos e Vndalos Asdingos Alanos Vndalos Silingos Domnio Romano Galcia Lusitnia e Cartaginense Ocidental Btica Tarraconense e Cartaginense Oriental

Caractersticas da sua chegada: 1. Eram povos inteiros, estruturados, com rgos polticos e elementos populacionais. 2. Entraram na Pennsula sem terem qualquer contacto com o povo romano, ou seja, no foram submetidos a um processo de romanizao. Algum tempo depois, em 429, os Vndalos Asdingos com a incorporao que restava dos Alanos e dos Silingos (estes j destroados devido a uma incurso dos Visigodos) mudaram-se para o Norte de frica, onde fundaram um reino de durao efmera dado que em 533 foi conquistado pelos generais de Justiniano. B) O reino Suevo (409/585). A figura de S. Martinho de Dume Com a passagem dos Alanos e Vndalos para frica, os Suevos conseguiram estender a sua hegemonia para Sul, atravs da Btica, Lusitnia e Cartaginense. Porm, a provncia da Gallecia continuava a ser o centro da Monarquia Sueva, sendo que nas restantes zonas da pennsula os suevos estavam em minoria face aos Hispano-Romanos. Dois aspectos polticos e sociais da histria da monarquia sueva:

- Crise de independncia vivida em meados do sculo V. Na verdade, em 456, os Visigodos, vindos da Glia como aliados dos Romanos, lanaram uma forte ofensiva contra os Suevos. Estes ltimos saram vitoriosos. S em 576 que os Visigodos levaram a efeito uma campanha destinada a alargar os seus domnios s regies ocupadas pelos Suevos. Essa campanha terminou em 585 com a complexa anexao da Monarquia Sueva. - Os Suevos antes de invadirem a Pennsula j tinham aceitado o Cristianismo, sob a forma hertica ariana. No entanto, em 448, no reinado de Requirio, converteram-se ao Catolicismo. Os Visigodos s fizeram essa converso em 589, no tempo de Recaredo I. S. Martinho de Dume era um homem dotado de vasta cultura que veio para a Pennsula como missionrio, a solicitao dos reis suevos, a fim de combater certas heresias. Em 550 tornou-se bispo de Dume e de Braga. Foi um grande conselheiro dos monarcas suevos catlicos, encontrando-se na base da reorganizao poltica do reino, alm de ter estruturado a provncia eclesistica de Braga. Tomou parte relevante nos dois conclios de Braga, realizados em 561 e 572. As obras que deixou dividem-se em asctico-morais, poticas e cannicas, distinguindo-se nesta ltima matria. C) Ocupao da Pennsula pelos Visigodos Os Visigodos foram o povo germnico que teve maior contacto com o povo romano. Estes contactos foram por vezes pacficos (acordos de colaborao militar, por exemplo), e outras vezes violentos. Em 376 deu-se a primeira penetrao dos Visigodos no imprio Romano. Acossados pelos Hunos, atravessaram o Danbio e ocuparam a Trcia. Fizeram-no como aliados dos Romanos, contra os quais logo se revoltaram e a sublevar-se em ocasies sucessivas. A partir de 390, sob o comando de Alarico I (390/410), os Visigodos rompem o tratado com os Romanos e efectuam incurses pelas zonas Orientais do Imprio e atravs de Itlia, chegando a ocupar Roma no ano de 410. Os Visigodos ora se aliavam aos Romanos, ora se revoltavam contra a sua supremacia. I Instalao na Glia Tal situao apenas ficou definida quando os Visigodos se fixaram na Glia, merc de um acordo de hospitalidade militar firmado, em 418, entre os delegados do rei Vlia e o general Constncia, representante de Honrio, imperador do Ocidente. As regalias desse tratado constituam uma espcie de recompensa pelo facto de os Visigodos terem lutado na Pennsula, como aliados dos Romanos, contra os Alanos e Vndalos Silingos. No Sul da Glia, ao longo de 50 anos foi estabelecida como capital visigtica Toulouse. II Incurses no territrio peninsular durante o sculo V Nesse espao de 50 anos, os Visigodos realizaram frequentes incurses Pennsula Ibrica. No entanto, estas no tiveram como objectivo a ocupao do territrio, mas sim a devastao. III Estabelecimento definitivo na Pennsula Os Visigodos, aproveitando-se da desordem causada pela queda do imprio Romano do Ocidente (476), iniciaram a sua ocupao em larga escala do territrio peninsular. Tal ocupao foi exercida sob o comando de Eurico. Alarico I (sucessor de Eurico) estendeu o domnio dos Visigodos a toda a Hispnia (excepto a Galcia, que estava ocupada pelo Reino Suevo) e transferiu a capital para Toledo. Esta transferncia de Estado Visigodo- glico/ Estado Visigodo- hispnico deu-se principalmente derrota deste povo face aos Francos na batalha de Vougladum ou Vougl (507). Os Visigodos perderam a Glia, salvo a regio da Septimnia e Provena, pelo que o seu territrio passou a confinar-se principalmente aos territrios hispnicos. IV O Estado Visigtico na Pennsula

Como j foi referido, em 576, o rei Leovigildo lanou uma campanha contra os Suevos que terminaria no ano de 585, com a completa anexao dos seus territrios. A Pennsula passou a ser visigtica, excepo da zona do Sul, que estava ocupada pelo Imprio Bizantino, ocupada em meados do Sculo VI pelas tropas de Justiniano. Nos comeos do sculo VII, os Visigodos levantam-se contra os bizantinos que acabaram por sair da Pennsula. A esta unificao da Pennsula segue-se um sculo de domnio visigtico, que apenas foi interrompido em 711 com a invaso muulmana.

Condies em que os Visigodos se instalaram na Pennsula. Quanto ao aspecto poltico e social do estabelecimento dos germanos na pennsula hispnica, perduram certas dvidas devido escassez de fontes histricas. A respeito dos Visigodos no existem indicaes relativas pennsula, supondo-se o seu sistema de assentamento econmico-agrrio foi idntico ao adoptado na Glia, que teve base jurdica no acordo de hospitalidade militar. a) Repartio de terras entre Visigodos e Hispano-Romanos Como j foi referido, foi assinado um acordo de hospitalidade entre o rei Vlia e o Imperador Honrio em 418, que disciplinava a instalao dos Visigodos na Glia. Este acordo serviu de retribuio dos Romanos pela ajuda dos Visigodos nas lutas contra os germanos fixados na Hispnia e foi tambm uma forma de os Visigodos desistirem dessa parte do imprio. Ao concederem terras ao Visigodos, os Romanos fizeram-no de maneira a que estes no ficassem isolados, misturando-os com a populao galo-romana. Como foi realizada tal integrao? Os prdios rsticos (campos) eram divididos em trs partes: duas partes para os Visigodos e uma parte para os galo-romanos. Os terrenos baldios e as terras comuns eram beneficiados por todos os proprietrios da localidade. As alfaias e os escravos tambm eram objectos de separao, sendo, neste caso, uma diviso igualitria. Supe-se ainda a diviso de habitaes. Admite-se que este sistema tenha sido mais tarde transposto para a Hispnia. No entanto, tambm se supe que, paralelamente a este sistema, outras terras peninsulares forma ocupadas pelos Visigodos na sua totalidade, ou seja, sem a observncia do sistema de diviso. b) Diferenas tnicas e culturais na Pennsula depois da ocupao visigtica e o seu lento desaparecimento. A instalao dos Visigodos na Pennsula levou existncia de trs grupos de caractersticas distintas em territrio hispnico: Visigodos, Hispano-Romanos e Suevos (menos numerosos). Durante muito tempo, estes trs povos viveram lado a lado sem se misturarem. A separao mais marcada davase entre os Hispano-Romanos e os Visigodos devido, sobretudo, s diferenas religiosas (os primeiros eram catlicos e os segundos arianos) e a proibio de casamentos mistos. Porm, tal tendncia estaria prestes a mudar, verificando-se um processo de aproximao e miscigenao entre os povos. Tal ocorreu devido: Converso solene de Recaredo ao Catolicismo, perante o Conclio de Toledo em 589, seguida de converses em massa O facto de os Visigodos, desde cedo, adoptarem a lngua latina Derrogao atribuda a Leoviligildo que proibia os casamentos mistos. Tal acto constituiu um testemunho manifesto da unidade social de todos os sbditos do Estado Visigtico, independentemente da raa. Pelos fins do sculo VI e incios do sculo VII se produziu a fuso generalizada das populaes da Pennsula. J em meados do sculo VII a convergncia era absoluta. Como resultado desta unio, se combinaram na pennsula dois elementos culturais: o romano e o germnico. E qual o elemento que teve a primazia na formao do ambiente cultural e jurdico em que a pennsula se encontrava no momento da invaso muulmana? Na verdade, as invases germnicas no vieram substituir a civilizao romana por outra diferente. Na verdade, a cultura romana constituiu um excerto de um elemento novo da romanidade vulgarizada. Muitas instituies culturais dos Romanos foram assimiladas e adaptadas sua feio pelos invasores, sem perderem, contudo, as suas caractersticas fundamentais. Fontes de direito do Perodo Visigtico Persistem inmeras dvidas quanto legislao e s instituies jurdicas visigticas. Analisemos ento:

a) b) c) d)

Fontes normativas visigticas Carcter pessoal ou territorial das fontes Persistncia do direito consuetudinrio Fontes jurdico-cannicas

A) Fontes normativas Visigticas Apenas conhecemos trs textos legais completos e com elementos seguros quanto sua data/autoria: Brevirio de Alarico (506) Lei de Teudis (546) Cdigo Visigtico nas suas duas verses: Recesvindo (654) e Ervgio (681) As restantes fontes normativas encontram-se incompletas e, por vezes, no tm indicaes que permitam a sua atribuio aos Visigodos. I) Cdigo de Eurico Assume-se que existiram leis promulgadas pelos monarcas visigodos aps sua instalao na Glia. Tais leis so denominadas de Teodoricianas porque atribuem-se a Teodorico I e Teodorico II. Estes diplomas disciplinaram vrios aspectos privatsticos, destacando-se a repartio de terras resultante do acordo de hospitalidade entre Romanos e Visigodos. No entanto, foi o Cdigo de Eurico, promulgado em 475/6 que constituiu a primeira colectnea sistemtica de direito visigtico. Esta fonte est integrada na categoria das leges barbarorum, ou seja, na categoria das leis dos brbaros. Entre todas as leis da categoria leges barbarorum, esta colectnea a que mais se ocupa de direito privado. Mostra a sua larga receptividade face ao direito romano vulgar. II) Brevirio de Alarico O texto completo do Brevirio de Alarico, tambm denominado de Lei romana dos Visigodos, foi sancionado por Alarico II em 506 e pertence categoria das leis romanas dos brbaros (leges romanae barbarorum).Trata-se de uma seleco de fontes romanas, ou seja, de: - Iura: esta parte representada por duas obras de carcter elementar: o eptome de Gaio (resumo das suas instituies) e por Sentenas atribudas a Paulo. Tambm composta por disposies do Cdigo Gregoriano e Hermogeniano e por um fragmento de Papiniano. - Leges: so representadas pelo Cdigo Teodosiano (438) e por novelas ps-teodosianas. A interpretao do Brevirio detm grande importncia dado que, sempre que necessrio, os excertos dos iuras e leges foram acompanhados de interpretationes cifradas em pequenos comentrios. III) Cdigo revisto de Leovigildo Depois do Brevirio de Alarico conhece-se igualmente um diploma promulgado pelo rei Teudis que data do ano de 546. denominado de Lei de Teudis e destinou-se a reprimir os abusos cometidos nas cobranas judiciais. Todavia, o Cdigo Revisto de Leovigildo a grande colectnea de grande importncia que se segue aps o Brevirio. Admite-se que o Cdigo de Eurico foi refundido e actualizado por volta de 580 por iniciativa do rei Leovigildo. IV) Cdigo Visigtico A legislao avulsa dos monarcas visigodos (desde Leovigildo at Recesvindo) revela-se de aplicao indistinta ao conjunto da populao. Chindasvindo incrementou essa actividade legislativa, publicando cerca de oitenta e nove leis. Estas introduziram reformas importantes nos mais variados sectores da vida jurdica: orgnica do Estado, sistema judicirio, processo, direito privado e penal. Chindavisndo procurava criar uma nova obra jurdica que viesse substituir o Cdigo de Leovigildo. No entanto, tal s aconteceu no tempo do seu filho e sucessor Recesvindo. Surge assim o Cdigo Visigtico, cuja publicao ocorreu em 654. Esta obra teve trs distintas verses: a forma Recesvindiana (a primeira verso), a forma Ervigiana de 681 (devida ao rei Ervgio) e a forma Vulgata, de iniciativa particular.

A forma Vulgata do Cdigo Visigtico trata-se de um conjunto de manuscritos de diversas pocas (desde a ltima fase da dominao visigtica at Reconquista) de origem privada. So da autoria de juristas annimos que tomaram por base a forma ervigiana, introduzindo-lhe modificaes e acrescentos. Quanto natureza das suas disposies, o Cdigo Visigtico pode ser considerado um produto de cruzamento de trs correntes jurdicas: romana, germnica e cannica. A primeira corrente foi a que exerceu maior influncia. Questiona-se se os juristas e legisladores visigodos foram influenciados pelo direito de Justiniano. Mesmo que a resposta seja afirmativa, o Cdigo visigtico apenas teve influncia do direito antejustinianeu, ou seja, contido nas iuras e leges anteriores data do Corpus Iuris Civilis. O Cdigo Visigtico composto por doze livros que se subdividem em ttulos, estando estes integrados por leis. B) O problema da Personalidade ou Territorialidade da Legislao Visigtica Princpio da personalidade ou nacionalidade do direito: o ordenamento jurdico aplicado consoante a nacionalidade da pessoa, ou seja, verifica-se a existncia de um ordenamento jurdico destinado populao romana e outro destinado populao germnica. Princpio da territorialidade do direito: aplicado um ordenamento jurdico em todo o territrio, independentemente da nacionalidade das pessoas. Em diversos Estados Germnicos vigorou o princpio da personalidade do Direito. Questiona-se agora qual o sistema adoptado entre os Visigodos. O problema coloca-se quanto primeira fase. No Cdigo de Leovigildo j existiu uma tendncia para a aplicao territorial (autorizao de casamentos mistos de Visigodo e Hispano/Galo-Romanos, por exemplo). Toda a legislao avulsa que posterior o Cdigo de Leovigildo , sem dvida, de carcter territorial. O problema relaciona-se ento com a fase anterior. - Tese da Personalidade At a meados do sculo XIX aceitava-se, sem grandes fundamentos e investigaes histricas, a tese da aplicao territorial da legislao visigtica. Em 1843, o historiador Eichhorn defendeu, pela primeira vez, a tese da personalidade. Este partiu de uma suposta existncia de dois juzes entre os visigodos: o thiuphadus para julgar as causas em que interviessem Visigodos e o iudex para julgar as causas em que interviessem Romanos. A ideia foi bem aceite pela comunidade de historiadores. Zeumer, nos fins do sculo XIX, alicerou cientificamente a doutrina da personalidade, que passou a ser aceite pelo comum dos historiadores, tornando-se a orientao clssica. De acordo com esse ponto de vista, o Cdigo de Eurico e o Cdigo de Leovigildo apenas se aplicavam aos Visigodos, enquanto o Brevirio de Alarico apenas se destinava ao Romanos. O historiador Urea, apesar de seguir a tese da personalidade, defendia que o Cdigo de Leovigildo j era de vigncia territorial. Os seguidores da tese da personalidade entravam em desacordo quanto lei aplicvel aos litgios surgidos entre Visigodos e Romanos. Dahn defendia que este conflito resolvia-se dando aos litigantes a faculdade de escolha de um dos ordenamentos: o romano ou o Visigtico. Porm, esta opinio no foi bem aceite. Questionava-se: e quando no existisse acordo das partes? Segundo Hollweg, tinha prevalncia o frum rei, ou seja, aplicava-se a lei do tribunal que devia dirimir o pleito. J Brunner e Zeumer propenderam para a supremacia da lei Visigtica caso houvesse conflito entre as duas legislaes. Estes historiadores fundamentaram a sua tese atravs de uma analogia feita relativamente Lex Burgundionum que determinava que nos conflitos mistos prevalece a lei burgndia face lei romana. No entanto, tal analogia no possui fundamento convincente. - Tese da Territorialidade Em 1942, a doutrina da territorialidade foi ressuscitada por Garcia-Gallo atravs de bases cientficas. Segundo o historiador, j as leis Teodoricianas forma de aplicao conjunta populao goda e romana, sucedendo-se o mesmo com as restantes leis avulsas e codificaes visigticas. Como tal, o cdigo de Eurico teria sido substitudo pelo Brevirio de Alarico. Este, por sua vez, cederia lugar ao Cdigo de Leovigildo, tambm revogado, mais tarde, pelo cdigo de Recesvindo. Gallo defendeu a sua posio baseando-se em diversos fundamentos tais como: - Inexistncia de fontes narrativas/disposies legais que testemunhem a adopo do princpio da personalidade; - O facto de haver no cdigo de Eurico leis territoriais e outras que revoam preceitos romanos - A revogao do Cdigo de Eurico pela circular que acompanhou a promulgao do Brevirio de Alarico - Incluso, neste diploma, da lei de Teudis, qual se atribui carcter territorial. - Posio Actual do Problema

Antes de mais, importante distinguir dois aspectos: 1- Territorialidade das vrias codificaes e leis avulsas visigticas 2- Revogao do Cdigo de Eurico pelo Brevirio de Alarico e deste pelo Cdigo revisto de Leovigildo. Ora, Garcia-Gallo no separou estes aspectos na formulao da sua tese, confundindo-os. Como tal, necessrio autonomiz-los e desassoci-los porque, ao contrrio do primeiro, o segundo aspecto no tem uma grande adeso. Foi Paulo Mera quem analisou a questo e procurou harmonizar estes dois ngulos do problema. As suas concluses constituem uma soluo conciliatria. O historiador reconheceu a fragilidade da tese da personalidade, inclinando-se ento para a territorialidade do direito Visigtico. Mas da no ter necessariamente de inferir-se a revogao do Cdigo de Eurico pelo Brevirio de Alarico e deste pelo Cdigo de Leovigildo. De facto, esta a contribuio original de Mera. Segundo o historiador, haver que considerar o brevirio de Alarico fora da sequncia da legislao visigtica, isto , v-lo como uma compilao subsidiria, que no vem substituir o Cdigo de Eurico nem foi substituda pelo Cdigo de Leovigildo. Foi este ltimo que revogou o Cdigo de Eurico, cuja vigncia se manteve ininterrupta at ento. Como tal, o Cdigo de Eurico ter continuado como lei geral e, a seu lado, o Brevirio constituiu uma compilao organizada com o objectivo de limitar os iuras e leges que podiam invocar-se em juzo. Assim, a ordem por que se sucederam e sucessivamente revogaram as vrias colectneas visigticas seria a seguinte: Cdigo de Eurico (475) Cdigo de Leovigildo (580) Cdigo de Rescevindo (654)

O Cdigo de Revescindo tambm viria a revogar o Brevirio de Alarico (506)) A tese de Mera teve adeses. Na sua linha encontra-se a concluso de lvaro dOrs ao sugerir que o Brevirio de Alarico possua natureza didasclica, isto , no representou uma nova lei que veio substituir o cdigo de Eurico mas sim uma colectnea de carcter geral, para a formao de juzes e ajuda dos mesmos nos casos naquele no previstos. C) O Direito Consuetudinrio Visigtico Tambm se discute a eventual persistncia de um antigo direito consuetudinrio visigtico. Seria um sistema efectivamente vivido, com diferenas relativamente s normas do direito oficial escrito. A vasta legislao promovida pelos monarcas tentaria sobrepor-se a esses costumes de origem germnica. Mesmo que se admita a existncia de direito consuetudinrio germnico, ter de se afirmar o triunfo do direito escrito no Estado Visigtico. Comprova-o a intensa actividade legislativa que culminou em meados do sculo VII com a elaborao do Cdigo de Recesvindo. D) Direito Cannico O direito cannico (normas jurdicas prprias da Igreja Catlica) teve uma importncia considervel no Reino Visigtico sendo que, para alm de disciplinar a estrutura da Igreja e assuntos espirituais, tambm regulava certos aspectos seculares da vida dos fiis regime dos bens das instituies religiosas e os actos temporais. Com a converso de Recaredo ao Catolicismo, a generalidade da populao hispnica tornou-se catlica. Vigoravam em todo o Estado Visigtico as normas jurdico-cannicas comuns a toda a Igreja. No entanto, sublinhese a grande importncia do direito cannico nacional. De facto, nesse perodo, a centralizao da Igreja era menor do que na poca moderna. Da o relevo dos conclios nacionais, que reuniam os altos dignitrios de cada Estado. Na Monarquia Visigtica, os Conclios de Toledo desempenharam um papel muito activo quanto criao de preceitos jurdico-cannicos. Alis, mais tarde, estes conclios constituram uma instituio auxiliar da realeza para assuntos polticos e legislativos. Note-se a importncia do direito cannico e as suas influncias sobre os institutos jurdicos seculares, no mbito do direito pblico e privado. Existia uma conexo ntima entre a legislao civil e os cnones conciliares. Destaque-se a valiosa legislao secular emanada dos conclios sobre questes de Estado, versando sobre matrias relativas eleio e proteco do monarca, condio dos juzes e aos direitos das pessoas face ao rei. Cincia do direito e a prtica jurdica na poca visigtica 1. A Cincia do direito Santo Isidoro

Depois das invases germnicas, as escolas de direito romano parecem ter entrado em decadncia. Todavia, possumos informaes acerca da existncia de juristas de valor e de importante literatura jurdica do perodo visigtico. Dispomos da obra de Santo Isidoro, bispo de Sevilha, que viveu nos fins do sculo VI e incio do sculo VII (570/636) e presidiu o Conclio de Sevilha de 619 e o IV Conclio de Toledo de 633. Conhecia o direito romano, tanto o pr-justinianeu como as compilaes de Justiniano. Obras relevantes: Etimologias: corresponde enciclopdia, sendo que introduz os assuntos por vocbulos Livro V: aborda o direito e temas de cronologia Libri Sententiarum: reflexo acerca de problemas polticos Collectio Hispana: uma obra de direito cannico, que muitas vezes no atribuda a este jurista. Santo Isidoro sustentava que a ordem jurdica se integrava na ordem divina da criao. Ou seja, entre os reis e a Igreja existia um vnculo da f, qual os monarcas deveriam obedecer. Esta nova concepo de organizao poltica fez despontar o conceito de respublica christiana, isto , uma associao de homens unidos em torno da f de Cristo e que se subordinavam a dois poderes distintos: ao poder espiritual e ao poder temporal. Estamos assim perante uma unio entre rei e Igreja. O primeiro no era seno uma ddiva divina que tinha como misso realizar a justia crist recorrendo aos meios eficazes. Este principio Isidoriano alcanou assim uma dimenso administrativa. 2. Prtica Jurdica O modo mais prtico de conhecer a prtica jurdica de uma determinada poca ou lugar atravs dos documentos, que realizam actos jurdicos concretos. No entanto, perdeu-se grande maioria das fontes histricas de direito referentes ao perodo visigtico. Apenas dispomos de formulrios, isto , de colectneas que os notrios tinham presentes para a redaco de vrios actos jurdicos. Porm, tambm se verifica uma certa escassez Ao lado das frmulas visigticas temos as frmulas de Holkham. So assim denominadas dado que se tratam de duas frmulas contidas num cdice conservado na biblioteca de Holkham. Uma delas refere-se ao juramento das testemunhas, visando provar a inocncia do ru. A outra diz respeito prova caldria. Frmulas Visigticas: conjunto de 46 frmulas descobertas num cdice da Catedral de Oviedo. A maioria diz respeito a actos privados. Destaque-se a frmula 20, que consistia no presente oferecido pelo noivo noiva, como retribuio da sua castidade. uma instituio germnica que no se encontra na legislao visigtica. Questiona-se a sua natureza jurdica pelo facto de estar redigida em verso. Quanto sua redaco e estilo, o formulrio baseia-se no sistema documental, reflectindo um ambiente romano e cristo no seu contedo. A data deste formulrio duvidosa, situando-se entre os anos de 615 e 620.

Perodo do Domnio Muulmano e da Reconquista Crist (711-1140)

A Invaso Muulmana e o seu significado A chegada dos rabes Pennsula Ibrica levou a uma quebra da unidade estadual do reino visigtico. Como tal, o territrio hispnico encontrava-se dividido em dois blocos: cristo e islmico. Esta separao poltica pressups, por sua vez, uma dualidade jurdica. Os rabes trazem para a Pennsula o direito muulmano. Simultaneamente, com a desorganizao poltica e administrativa gerada pela queda do Estado Visigtico, o direito dos Cristos entregue ao seu prprio destino, sujeito influncia de diversos factores. D-se ento uma ruptura do pano de fundo romanstico anteriormente existente. Na sequncia da Reconquista Crist, a pennsula divide-se em vrios Estados, sendo que os sistemas jurdicos correspondentes se foram individualizando. Caractersticas do Mundo Islmico: - Patenteou todo ele uma cultura uniforme - Caracterizou-se pelo sincretismo ou combinao de elementos culturais dos povos dominados - Beneficiou dos seus diversificados conhecimentos cientficos e tcnico, das suas ideias e filosofias e das suas formas artsticas e literrias. Histria Poltica dos Muulmanos na Pennsula

Os rabes chegaram Pennsula como aliados do partido rebelde dos filhos de Vitiza contra o rei Rodrigo, que foi derrotado na Batalha de Guadalete em 711. No entanto, este apoio tornou-se numa campanha de conquista da Pennsula Ibrica que acabou com o Estado Visigtico e alargou em pouco tempo (entre 711 e 713) a dominao dos invasores quase totalidade da Pennsula - apenas os Pirenus e a Cordilheira Cantbrica se mantiveram independentes. Note-se qua alguns territrios conservaram a sua organizao mediante pactos ou tratados que envolviam o reconhecimento da soberania muulmana. Surgiu ento o pas de al-Andalus, constitudo pelas reas peninsulares conquistadas pelos rabes. Este era considerado uma espcie de provncia do Estado Muulmano e estava sob a suprema autoridade religiosa e poltica do Califado de Damasco. Tratava-se assim de um Emirado dependente do Califado de Damasco. Tal situao terminou em meados do sculo VIII (711-755). Nessa altura, a dinastia Omada destronada pela famlia dos Abcidas; Devido a isso, um prncipe Omada (futuro Abderramo I) foge para a Pennsula e, com o apoio de alguns poderosos, desencadeia a guerra contra o emir local. Vitorioso da luta, torna-se emir e proclama a autonomia dos territrios muulmanos peninsulares. Surge, deste modo, o Emirado independente da Espanha ou Emirado da Crdova (765-929) Nos fins do sculo VII o Emirado atravessa uma grave crise devido s rivalidades existentes entre os nobres e tendncias de desintegrao. A estabilidade restaurada com Abderramo II em 912, atravs de uma poltica centralizadora e que elevou o Emirado categoria de Califado (929). Durante cem anos (929-1031) o Califado corresponde ao apogeu da presena muulmana. Seguido desse perodo de grandeza surge um perodo de decadncia (1031-1090) que levou diviso do Califado em numerosos pequenos Estados Reinos de Taifas. Aproveitando as rivalidades que surgiam entre os rabes, os monarcas cristos alargavam a sua hegemonia para Sul. Este fraccionamento prolongou-se at invaso dos Almorvidas, um povo que chegou pennsula em 1090, sob o comando de Yusuf. Este consegue reunificar todos os domnios muulmanos e formar com eles o Imprio Almorvida. Pelos meados do sculo XII o poder dos Almorvidas entra em declnio. Seguiu-se a invaso dos Almadas (1147), que levaria a uma ltima unificao do mundo islmico peninsular (1072). Nesta altura j era manifesta a reconquista crist. Os Invasores e o seu direito. As fontes do direito Muulmano. Como j referido, a fixao do rabes na Pennsula conduziu a uma dualidade jurdica que o Cdigo Visigtico polarizava. Direito trazido pelos invasores: Direito de natureza confessional No havia uma distino entre religio e direito, sendo que este ia buscar o seu contedo quela Sistema jurdico personalista dado que apenas abrangia a comunidade de crentes O credo religioso definia do direito aplicvel Quando os muulmanos chegaram Pennsula, o seu direito ainda se encontrava em formao A criao do direito no oferece autonomia substancial face revelao divina Fontes Bsicas do direito muulmano (nelas radica todo o seu inteiro sistema): - Alcoro: conjunto de revelaes de Al que os fiis se habituaram a recitar e que, segundo Maom lhe foram feitas de modo explcito. S depois da morte do profeta se reduziram a escrito. Tais ensinamentos so de contedo variado, sobressaindo as regras de carcter religioso, moral e jurdico. - Sunna: conduta pessoal de Maom, traduzida em actos, palavras e silncios tidos como concordncia ao que presenceava. Inicialmente foram conhecidos atravs da tradio oral. Procedeu-se sua compilao em meados do sculo VIII. Porm, o Alcoro e a Sunna no proporcionavam resposta para todas as questes jurdica. Como tal, desenvolveram-se fontes complementares do direito maometano: - Ijma: consenso unnime da comunidade - era considerado uma manifestao indirecta e difusa da vontade de Deus - Fiqh: Cincia do direito contribuiu para a evoluo dos preceitos jurdicos islmicos, que afeioava s novas situaes. Este esforo, apoiado nas fontes bsicas, era exercido pelos jurisconsultos atravs da analogia e raciocnio lgico.

Surgiram vrios ritos ou escolas de interpretao jurdica entre as quais destacam-se: Hanifita, Maliquita, Chafeta e Hanbalita. Na Pennsula prevaleceu a segunda doutrina. O consenso dos especialistas retirou ao costume e aos precedentes judiciais a categoria de fonte oficial de direito. Destaque-se que o progresso dos Estado muulmanos levaria admisso de normas jurdicas emanadas pela autoridade soberana, devendo estas estar condicionadas pelos preceitos sagrados fundamentais. Acrescente-se que a prtica dos tribunais no se cingiu a uma aplicao cega da lei, procurando atender s especficas necessidades de um fecundo casusmo. Os cristos e os judeus submetidos ao domnio muulmano A doutrina islmica distinguia: Pagos Gentes do Livro: os que, como os cristos e judeus, possuam textos sagrados resultantes de revelaes divinas anteriores a Maom. o Cristos eram obrigados a converter-se ao Islamismo, sob a pena de serem liquidados. Aos que mantiveram a f crist dado o nome de morabes. o Judeus podiam conservar o seu credo religioso, mediante o pagamento de um imposto de capitao, embora reduzidos condio de protegidos do Islo. Na verdade, os muulmanos caracterizavam-se pela tolerncia religiosa, movendo perseguies populao crist peninsular s em perodos excepcionais. Mas a situao dos Morabes variava consoante a sua submisso resultasse de acordos de capitulao (que levavam a uma dependncia absoluta) ou de tratados de paz (que conferiam uma certa independncia poltico-administrativa). Neste ltimo caso, os morabes estavam distribudos em condados, onde conservavam os seus juzes prprios, perfeitamente diferenciados dos muulmanos. Tambm continuavam a reger-se, nas relaes privadas, pelo direito visigtico e, em matria hispnica, pela Collectio Hispana. O direito islmico era aplicado s relaes mistas entre morabes e muulmanos, assim como na esfera penal. A populao morabe veio a aceitar os usos e costumes muulmanos. Uma autntica autonomia jurdica se construiu com os judeus. As comunidades hebraicas assentes na pennsula continuaram a tutelar-se pelo seu direito, constituindo este um sistema confessional e personalista. A Reconquista Foi nos Pirenus e na Cordilheira Cantbrica (reas peninsulares onde os rabes no se fixaram) que os refugiados (nobres, bispos e o exrcito desmantelado, principalmente) se fixaram durante a invaso muulmana. Ora, da que parte o movimento da Reconquista. Como tal, os monarcas cristos comeam a reconquistar os seus domnios. No entanto, tal tarefa foi dificultada pelo poderio dos muulmano e pela rivalidade existente entre nobres cristos, isto , a luta pela reconquista crist dependeu, por um lado, da maior ou menor unidade rabe e por outro da maior ou menor coeso crist. Em 1492 deu-se o final do processo da reconquista crist com incorporao do reino de Granada, ltimo reduto islmico peninsular. Note-se que, de uma forma semelhante situao dos morabes, os muulmanos que permaneceram em territrio peninsular eram denominados de mudjares e mantiveram a sua religio, direito e costumes prprios.

Separao de Portugal Nos finais do sculo XI, chegaram Pennsula D. Raimundo e D. Henrique de Borgonha que desposaram com as filhas de D. Afonso VI de Leo D. Urraca e D. Teresa, respectivamente. D. Urraca herdaria o trono leons. Com o casamento de D. Teresa e D. Henrique Afonso VI outorgou-lhes a terra portucalense. Mas a que ttulo? Esta questo gerou algumas controvrsias 1) Antes de Alexandre Herculano: aceitava-se a tese que afirmava que a outorga constitua um dote de D. Teresa de natureza de senhorio hereditrio. Como tal, a independncia teria surgido d uma rebelio culminada de xito. 2) Alexandre Herculano: defendeu que a outorga correspondia a uma simples tenncia amovvel, ou seja, que D. Afonso VI confiou a terra a D. Henrique como cargo temporrio e revogvel.

3) Paulo Mera: defendeu que a concesso constitua uma doao de senhorio hereditrio com vnculo de vassalagem, ou seja, tratava-se de uma doao alodial de apangio. Note-se que a tese de Mera abrange dois aspectos importantes: doao de senhorio e hereditariedade. Como tal, quanto natureza da doao podemos dizer que, por um lado, se tratava de uma concesso hereditria feudal (sem tranferncia de domnio pleno) e, por outro lado, de tenncia hereditria. No entanto, importante sublinhar o facto de que D. Henrique e D. Teresa tinham muitos poderes. Caractersticas e elementos constitutivos do direito Este perodo no se caracteriza por uma unidade jurdica. De facto, verifica-se que e algumas zonas persistia o direito visigtico enquanto noutras zonas disciplinavam diferentes ordenamentos locais. Pode-se dizer que o direito vigente nesta poca correspondeu a um lastro comum resultante de muitos elementos que convergiram e se sobrepuseram. Dessa base partiu a individualizao dos sistemas jurdicos das regies e Estados peninsulares. Tratava-se de um direito consuetudinrio que tambm atribua relevo s decises judiciais, que poeriam fixar ou esclarecer o costume e ainda enunciar preceitos. As leis gerais emanadas pelos soberanos ainda no detinham muita importncia. Surgiram no sculo XI e, at ento, as disposies dos reis e de outros senhores autnomos possuam natureza de preceitos especiais que atribuam privilgios e isenes. Conhecemos esse direito atravs das cartas de forais e dos costumes, sendo assim denominado de direito consuetudinrio e foraleiro. Elementos Constitutivos: 1. Primitivo: admite-se que determinadas instituies se conservassem num estado latente, ressurgindo logo de um processo de involuo jurdica que criou um clima propcio. 2. Romano: falamos da influncia de direito romano vulgar, resultante da presena romana na Pennsula. 3. Germnico: (deve-se aliar a este elemento o elemento romano). O cdigo visigtico manteve-se como fonte de direito. Para alm disso, vrias instituies que floresceram nesta poca por via consuetudinria (direito poltico, penal e de processo) compreendem-se mais facilmente a partir da tradio germnica. Nota: certas instituies (s quais se atribua raiz germnica) possuem uma gnese romano-vulgar ou resultam das circunstncias da Reconquista. Por outro lado, determinadas instituies tm origens no direito romano como no direito germnico ou como no direito primitivo, sendo que difcil determinar a sua origem. Em todo o caso, o elemento considerado primacial o elemento romano. No nos esqueamos dos elementos detectveis no direito medievo peninsular: 4. Cristo e Cannico: teve uma influncia indirecta (atravs da legislao romana posterior a Constantino e dos preceitos includos no Brevirio de Alarico) e directa, abrangendo o direito cannico certos aspectos da vida jurdica. 5. Muulmano: teve um reduzido significado dado que, para alm de ser considerado direito confessional, a populao crist teve uma certa autonomia durante as invases muulmanas. 6. Hebraico: tambm se trata de um direito confessional. A populao hebraica tornou-se expressiva nos estados de reconquista por meio de influncias crists e muulmanas. 7. Franco: deteve pouca importncia como elemento constitutivo do direito peninsular. Note-se, no entanto, a natureza borgonhesa de D. Raimundo e de D. Henrique, o estabelecimento dos francos em certas zonas da Pennsula e a proximidade das regies do Nordeste da pennsula com a cultura franca. Conclui-se que no se encontra nestes elementos toda a explicao das instituies da poca. A origem do sistema jurdico da reconquista resulta das condies sociais, polticas e econmicas vividas. Como sabemos, a poca da reconquista foi marcada por um ambiente de guerra constante, pelo desconhecimento de uma autoridade central e por uma economia que assentava na produo agrcola e familiar. Trata-se ento de um direito caracterizado por normas rudimentares e de ndole primitiva.

Elementos da Histria do direito Portugus

Quadro da evoluo do Direito Portugus Individualizao do direito portugus - Manuteno das fontes herdadas do direito leons - Aparecimento progressivo de fontes tipicamente portuguesas - Direito foraleiro, de base consuetudinria e de carcter emprico, com o predomnio da actividade dos tabelies e notrios Direito Portugus de Inspirao romano-cannica Recepo do poca das direito comum Ordenaes Formao e Ordenaes evoluo do Afonsinas direito comum: Ordenaes - Escola dos Manuelinas Glosadores Coleco de (sc. XII) leis - Escola dos Extravagantes Comentadores de Duarte (sc. XIV) Nunes Lio - Escola Ordenaes Humanista filipinas (sc. XVI) confirmadas por D. Joo IV Formao do direito portugus moderno Jusnaturalismo racionalista - Direito natural Racionalista - Escola do usus modernos - Iluminismo -Humanitarismo -Reformas pombalinas Individualismo - Liberalismo econmico e poltico - Positivismo jurdico - Construes de feio abstracta e formalista - Movimento de codificao - A certeza e a segurana como valores essenciais do direito Direito Social - Revolues industriais e tecnolgicas - Doutrinas solidaristas e de democratizao econmica - Neoformaes jurdicas com influncias comunitrias - Dinmica dos princpios intervencionista e regulador - Justia material

Outras Propostas de periodizao do processo evolutivo do Direito Portugus

Individualizao do Direito Portugus

Fontes de Direito Portugus anteriores segunda metade do sculo XIII - Este perodo vai desde a fundao da nacionalidade (1140) at meados do sculo XIII. - Foi no reinado de D. Afonso III (1248) que se verificou uma tendncia de personalizao do direito portugus. - No se assistiu a uma ruptura mas sim a um fenmeno de continuidade, sendo que devemos separa as fontes que se mantiveram em vigor das que apenas despontaram aps a fundao da nacionalidade: A) Fontes de direito do Reino de Leo que se mantiveram em vigor I Cdigo Visigtico II Leis dimanadas de Crias e Conclios de Leo, Coiana e Oviedo III Forais de terras portuguesas concedidos antes de 1140 IV - Costume B) Fontes posteriores fundao da nacionalidade I Leis gerais emanadas pelos primeiros monarcas II Forais III Concrdias e Concordatas

A) Fontes de direito do Reino de Leo que se mantiveram em vigor I Cdigo Visigtico: permaneceu como fonte de direito durante todo o sculo XII. Constitua um lastro jurdico comum para os diferentes povos peninsulares. A partir do sculo XIII as suas referncias comeam a escassear no ordenamento portugus, reflectindo a sua progressiva perda de autoridade. Tal ocorreu devido oposio de preceitos consuetudinrios locais e sobretudo medida que a legislao geral e a eficcia do direito romano-cannico se foram incrementando.

II Leis dimanadas em Conclios ou Crias de Leo, Coiana e Oviedo: Cria: rgo auxiliar do monarca que tinha carcter eminentemente poltico. Mais tarde, estas reunies extraordinrias ou plenrias passaram a ser denominadas de Cortes. Conclio: assembleia de natureza eclesistica Para fazer a diferenciao entre Crias e Conclios tem-se em conta as matrias versadas, as sanes determinadas pelas decises e a natureza da entidade convocante. Como tal, podemos considerar: Cria de Leo (1017) Conclio de Coiana (1055) Conclio de Oviedo (1115) Presume-se que estas normas tenham sido aplicadas em territrio portugus, sendo que as disposies gerais de Leo e Coiana encontram-se em cartulrios portugueses e as leis de Oviedo foram juradas por D. Henrique e D. Teresa. III Forais concedidos a terras portuguesas: aps a fundao da nacionalidade estes forais continuaram em vigor. Foral: diploma concedido pelo rei/senhorio leigo ou eclesistico a determinada terra, contendo as normas que disciplinam as relaes dos povoadores ou habitantes entre si entre estes e a entidade outorgante. Podemos falar de trs tipos de forais: Contratos de aforamento tinham como fim o aproveitamento de terrenos Cartas de povoao visavam o povoamento de terras no ocupadas Cartas de foral visavam ordenar a vida da populao As dimenses e contedo dos forais variam. Via de regra, os seus preceitos disciplinavam direito pblico: - Liberdades e garantias das pessoas e dos bens dos povoadores - Impostos e tributos - Composies e multas devidas por delitos - Imunidades colectivas - Servio militar - Encargos e privilgios - nus e forma das provas judiciais

- Aproveitamento de terras comuns IV Costume: conservou, em Portugal, a sua vigncia anterior. Era a fonte principal, quase exclusiva de direito privado, que prosseguia a linha de normas consuetudinrias leonesas. Costume em sentido amplo: abrange todas as fontes de direito tradicionais que no tenham carcter legislativo. B) Fontes posteriores fundao da nacionalidade I Leis Gerais dos primeiros monarcas: nos primrdios da nacionalidade no se verificou um notrio esforo legislativo devido aos problemas de consolidao de independncia, definio dos limites territoriais e aces de fomento. Porm, h registo de algumas leis emanadas pelos primeiros monarcas portugueses: - Lei de Afonso Henriques - Proviso ed D. Sancho I (1210) - Conjunto de leis resultantes da Cria de Coimbra (1211), onde j comea a vislumbrar-se a influncia o direito romano justinianeu. Tais disposies apresentam uma certa ligao e sistematizao. Apesar de no formarem um corpo jurdico unitrio, so em todo um conjunto de preceitos ordenados com algum mtodo. Importa sublinhar que neste conjunto de leis toma relevncia a defesa das classes populares contra as prepotncias dos mais poderosos. Tal manifestado em vrias normas tal como: Proibio aos grandes de adquirir gneros abaixo do valor justo Todo o homem livre pode servir quem deseja e no pode ser submetido a casamentos forados Desde Afonso III comea a desenhar-se uma tendncia de sobreposio da lei face aos preceitos consuetudinrios considerados inconvenientes. No entanto, esta legislao no se trata de um produto directo da vontade do rei, que a promulga depois de ser ouvido pela Cria. Durante o reinado de Sancho II (1223/1247) assistiu-se a um menor esforo de legislao sendo que este monarca apenas se limitou a republicar e ampliar uma lei do seu antecessor. II Forais: so uma fonte de direito abundante nos primeiros reinados. De facto, devido necessidade de conquistar e povoar terras, foram concedidas inmeras cartas de povoao e forais nesta poca. At ao reinado de Afonso III os forais eram uma das principais fontes de direito. III Concrdias e Concordatas: acordos efectuados entre o rei e as autoridades eclesisticas, comprometendo-se reciprocamente a reconhecer direito e obrigaes entre o Estado e a Igreja. As negociaes em que intervinha o papa eram denominadas de Concordatas. As primeiras concrdias e concordatas registadas ocorreram durante os reinados de Sancho I, Afonso II e Sancho II. Aspectos do sistema jurdico da poca A) Consideraes gerais - At meados do sculo XIII o direito portugus era de base consuetudinria, em que o cdigo visigtico perdia a autoridade e a legislao ia aflorando. - O esforo de fomento social e econmico verificado conduziu a uma difuso de fontes de direito local (cartas de povoao e forais) - Inicialmente, era um direito rudimentar de ndole primitiva, resultante da sobreposio de camadas jurdicas: resduos autctones, preceitos de direito romano-vulgar, influncias cannicas, costumes germnicos, restos visveis provenientes do povo rabe e influncia franca. Trata-se ento de um direito de cultura e no de um direito de ndole. No entanto, tambm importante sublinhar que o direito correspondente a esta poca deveu o seu contedo e originalidade s circunstncias em que se formou. Na verdade, a conjuntura econmica, poltica e social vivida na poca da reconquista crist moldou o processo de criao do direito portugus. - Direito marcado pelo empirismo que presidia criao jurdica. Esta era orientada, no direito privado, pelos notrios e tabelies atravs dos contratos e actos que elaboravam, no existindo preceitos individuais e modeladores dos vrios institutos jurdicos B) Aspectos do tabelionado medieval portugus

Na idade mdia, a instituio notarial cumpriu a funo de inscrio de actos fundamentais. O percurso evolutivo da elaborao de textos de ndole notarial encerra diversos lances que tocavam as artes medievais. Entre estas, destacou-se a ars dictandi como disciplina que visava a tcnica da redaco. Produzidas sobretudo por eruditos clssicos, as obras de ars dictandi, no contemplavam questes jurdicas. Mais tarde, com o desenvolvimento da disciplina, a arte de bem escrever deslocou-se para o notariado. Os mestre de ensino notarial, a par do leque exuberante de uma tipologia formular e dos conhecimentos fundamentais de gramtica e retrica, no descuravam agora de um quadro elementar de noes de direito, com especial relevo para o direito processual. Assistiu-se afirmao prtica e cientfica da instituio notarial, que se deu devido a dois factores: Tendncia associativa que emergiu no seio dos notrios. H registos da existncia de colgios de notrios desde o sculo XII. Os seus estatutos no regulavam apenas a vida privada dos notrios mas tambm versavam as modalidades dos diversos actos e intervenes notariais. Lanamento de bases doutrinais de uma nova disciplina ars notariae e a sua aceitao no claustro universitrio. De facto, a ars dictandi deixara de conseguir responder s especficas necessidades jurdicas. Surgiu ento do mundo do notariado uma literatura especificamente vocacionada para a abordagem de problemas prticos que careciam de registo escrito. Em Portugal, a presena segura do notariado recua ao reinado de D. Afonso II, embora se admita a existncia da actividade tabelinica anteriormente. O tabelionado pblico em Portugal implantou-se ao longo do sculo XIII. O poder rgio foi procurando possuir o senhorio sobre o controlo e criao da actividade notarial: D. Dinis determinou aos tabelies o preceito de prestarem juramento na chancelaria da Corte, do mesmo passo que pretendeu chamar para si a prerrogativa de os nomear junto das audincias eclesiais. D. Fernando com a Lei de 13 de Dezembro de 1375 viria a proclamar que caberia ao soberano o direito de acrescentar ou fazer tabelies Os tabelies tinham de se submeter a um exame de aptido na Corte. Os pretendentes aprovados exerciam o officium notariae em nome do rei e compunham as escrituras por fora da autoridade rgia que sobre eles se derramava. Lei de 12 de Janeiro de 1305 constituiu um regulamento disciplinar aplicvel aos tabelies e estabeleceu que as notas se lanassem em livros Regimento de 1340 fiscalizao dos notrios aos corregedores Contratos de explorao agrcola e de crdito Os contratos agrrios constituram as traves mestras da vida econmica e social medieva. Antes das influncias romansticas, tais contratos configuravam-se como um conjunto de negcios inominados e sem contornos rigorosos. Assinalam-se dois contratos de explorao agrcola: a enfiteuse e a complantao. Ambos os contratos reflectem o movimento que se verifica durante o sculo XII no sentido de conduzir o concessionrio de prdio alheio conquista de uma posio mais firme face ao senhorio. O aspecto propriamente jurdico revela-se no princpio da conquista de propriedade atravs do trabalho. Enfiteuse: contrato pelo qual se operava a repartio, entre os contraentes, do domnio directo e domnio pblico. Ao senhorio pertencia domnio directo, isto , a faculdade de receber do enfiteuta uma penso anual (ou foro), constituindo esse pagamento uma parte proporcional dos frutos que o prdio produziu. Complantao: o proprietrio de um terreno cedia- o a um agricultor para que esse o fertilizasse com a plantao de espcies duradouras. Normalmente, o contrato durava entre 4 a 8 anos. Uma vez decorrido tal prazo procedia-se diviso do prdio. Mais tarde foram desenvolvidos outros dois tipos de negcios que, para alm de terem a terra como objecto, tambm desempenharam uma importante funo financeira. Compra e venda de rendas: o proprietrio de um prdio, carecido de capitais, cedia-o a uma pessoa que deles dispusesse, em compensao de uma determinada soma para sempre recebida, o direito de prestao monetria anual imposta como encargo desse prdio. Penhor imobilirio: neste caso, a transmisso do prdio pelo proprietrio- devedor ao seu credor feita com vrios objectivos tais como a garantia e compensao da cedncia do capital, reembolso progressivo da dvida

Perodo do direito portugus de inspirao romano-cannica

poca da recepo do direito romano renascido e do direito cannico renovado (direito comum) O direito romano justinianeu desde o sculo VI at ao sculo XI No sculo XII deu-se o movimento consagrado de renascimento do direito romano, que se transformou num autntico fenmeno dos Estados da Europa Ocidental. No entanto, posta em causa a designao de renascimento a este fenmeno dado que inculcada a ideia de que o direito romano justinianeu tenha deixado, em absoluto, de ser conhecido, estudado e aplicado. Isso no se verificou. No Oriente, as fontes justinianeias permaneceram at queda de Constantinopla (1453). Porm, esta aplicao no se manteve inaltervel e completa com o decorre dos sculos. Aps a morte e Justiniano, a sua obra legislativa tornou-se objecto de parfrases, tradues, resumos o que permitiu a que se introduzissem modificaes substanciais da obra. No Ocidente, a vigncia da obra de Justiniano foi efmera. De facto, as colectneas justinianeias chegaram ao mundo ocidental, sendo conservadas e analisadas nos centros de cultura eclesistica. Mas isto no significa que durante os primeiros sculos medievos tenham conseguido uma divulgao notria ou alcance efectivo. Pelo contrrio, os textos justinianeu perderam-se ou caram no esquecimento. Pr-renascimento do direito romano O fenmeno do renascimento do direito romano deu-se no sculo XII tendo, no entanto, antecedentes no sculo XII. Tal ocorreu devido a factores extrajurdicos, tais como a restaurao do Sacro Imprio Romano-Germnico. Sob a gide da Igreja, operou-se a renovao poltica e a aplicao das colectneas justinianeias s matrias temporais. Aps a morte de Carlos Magno agudizam as relaes entre o Imprio e a Igreja, sendo que o primeiro procurou no direito justinianeu apoio para o robustecimento da posio imperial. Por outro lado, lembre-se o universalismo decorrente da f e do esprito da cruzada, que unifica os homens. Acrescente-se a exaltao da romanidade vivida e o progresso geral da cultura. Este fenmeno tambm se baseou em factores econmicos, tais como o aumento da populao, o xodo do campo, a potencialidade da nascente economia citadina, com o seu carcter essencialmente monetrio, a sua indstria, o seu comrcio, as novas classes sociais. Colocavam-se ao direito problemas de maior complexidade. Em suma, motivos de diversas ordens apontavam para o incremento do estudo do direito romano justinianeu. Nessa medida se alude ao pr-renascimento romanstico, mxime durante o sculo XI. Note-se que, antes do surgimento da Escola de Bolonha, houve, na Itlia (Pavia e Ravena), vrios centros onde j se conhecia o direito justinianeu e utilizavam esquemas didcticos que forma mais tarde usados pelos Glosadores. s escolas de direito junta-se a literatura jurdica, referindo-se as Exceptiones Petri e o Brachylogus iuris civilis, obras onde so patentes os reflexos do Corpus Iuris Civilis. Sublinhe-se que certas colectmneas cannicas dessa poca tambm j contm direito justinianeu em larga escala. Renascimento propriamente dito do direito romano com a Escola dos Glosadores a. Origens da Escola e os seus principais representantes b. Sistematizao do Corpus Iuris Civilis adoptada pelos Glosadores c. Mtodo de trabalho I. A glosa e outros tipos de obras II. Os glosadores perante o Corpus Iuris Civilis d. Apogeu e declnio da escola dos Glosadores. A Magna Glosa e o ciclo ps-acursiano. a. Origens da Escola e os seus principais representantes O estudo e divulgao em larga escala do direito romano justinianeu inicia-se com a Escola do Glosadores no sculo XII. Na sua base, encontramos Irnrio que, para alm de ter conferido autonomia ao ensino do direito face s restantes disciplinas do saber medieval, tambm estudou os textos justinianeu numa verso completa e originria. A Escola de Bolonha no nasceu como uma Universidade. Surgiu como um pequeno centro de ensino baseado nas preleces de Irnrio. Este ia formando discpulos e o seu prestgio ia-se transpondo os limites da cidade de Itlia. Vinham estudantes de toda a parte e em nmero elevado. Assim, a escola tornou-se numa autntica Universidade, que era o plo de irradiao da cincia jurdica. Alguns discpulos de Irnrio: Bulgarus

Martinus Hugo Jacobus Placentino Azo Acrsio

A Escola de Bolonha tambm denominada de Escola Irneriana ou de Escola dos Glosadores, tendo em conta o seu fundador e o mtodo cientfico usado por Irnrio a glosa. b. Sistematizao do Corpus Iuris Civilis adoptada pelos glosadores Os Glosadores estabeleceram uma diviso do Corpus Iuris Civilis diferente da originria devido a razes Histricas: as colectneas justinianeias no foram conhecidas, no seu conjunto, ao mesmo tempo Didcticas: as colectneas tinham caractersticas e amplitude muito diversas, o que levou a que se tornasse necessrio dividi-las de modo a facilitar o seu ensino. O Corpus Iuris Civilis dividia-se em cinco partes: I. Digesto Velho II. Digesto Esforado III. Digesto Novo IV. Cdigo V. Volume Pequeno c. Mtodo de trabalho I. A Glosa e outros tipos de obras O principal instrumento de trabalho dos juristas desta Escola era a glosa. Tratava-se de um processo de exegese textual que cifrava-se, de incio, num pequeno esclarecimento imediato que tinha como objectivo tornar inteligvel algum passo considerado obscuro ou de interpretao duvidosa. Eram notas to breves que se inseriam entre as linhas dos manuscritos que continham as normas analisadas glosas interlineares. Com o tempo, as interpretaes tornaram-se mais complexas e as glosas escreviam-se nas margens do texto glosas marginais. Estas chegaram a formar uma exposio sistemtica. Foram ainda usados outros meios tcnicos, tais como: - Regulae Iuris - Casus - Dissensiones dominorum - Quaestiones - Distictiones - Summae II. Os Glosadores perante o texto do Corpus Iuris Civilis Os Glosadores tinham um respeito quase sagrado pelas colectneas justinianeias. Estudaram-nas com uma finalidade essencialmente prtica: a de esclarecer as respectivas normas de forma a poderem aplica-las s situaes concretas. No entanto, nesse esforo interpretativo, nunca se desprenderam suficientemente da letra dos preceitos romanos, chegando a construes jurdicas inovadoras. Os glosadores admiravam a perfeio jurdica da obra, considerando-a a ltima palavra em matria legislativa. Como tal, o papel do jurista devia reduzir-se ao esclarecimento de tais preceitos com vista soluo das hipteses concretas da vida. Pode-se ento afirmar a atitude tipicamente dogmtica e legalista dos glosadores face ao Corpus Iuris Civilis e a ignorncia nos domnios filosfico e histrico, que conduziu a interpretaes inexactas e manuteno de princpios obsoletos. A obra dos glosadores foi significativa ao procurarem transformar o conjunto justinianeu de normas num todo sistemtico e unitrio, chegando a uma estrutura doutrinal de conjunto. e. Apogeu e declnio da Escola dos Glosadores. A Magna Glosa e o ciclo ps-acursiano A Escola dos Glosadores teve o seu perodo ureo no sculo XII. J no sculo XIII a sua metodologia entrou em decadncia dado que as finalidades a que se propuser tinham-se esgotado. De facto, j no se estudava directamente o texto justinianeu mas sim a respectiva glosa, fazendo-se glosas de glosas. No segundo quartel do sculo XIII Acrsio ordenou todo esse material catico, atravs de uma seleco de glosas relativas a todas as partes do Corpus Iuris Civilis. Surge assim a Magna Glosa que encerra o legado cientfico

acumulado por geraes sucessivas de juristas. Acrsio considerado um dos maiores expoentes da Escola dos Glosadores, justificando-se a grande difuso que a sua obra alcanou. Na verdade, a Glosa de Acrsio foi aplicada nos tribunais dos pases do Ocidentes ao lado das disposies do Corpus Iuris Civilis. Com a Magna Glosa foi encerrado um ciclo de cincia do direito. A segunda metade do sculo XIII assume-se como um perodo de transio para a nova metodologia que se inicia no sculo XIV. Os juristas pertencentes a este perodo de transio so denominados de ps-acursianos ou ps-glosadores. Difuso do direito romano justinianeu e da obra dos glosadores A) Na Europa em geral causas O renascimento e expanso do direito romano justinianeu constituiu um movimento generalizado dos pases ocidentais e tornou-se decisivo para o progresso do direito portugus. Causas da difuso romanstica na Europa Ocidental: 1) Permanncia de estudantes estrangeiros em Bolonha Escola de Bolonha acorreram estudantes de diversas provenincias, que viriam a agrupar-se em naes. Cada uma reunia os escolares do mesmo pas. Construram-se treze naes de escolares que se consagravam numa Universidade. Esses estudantes eram pessoas j com alguma formao jurdica que procuravam junto dos mestres famosos uma especializao que lhe assegurava posies destacadas no ensino ou na vida pblica quando de volta s terras de origem. Tornavam-se ento mensageiros da nova ordem jurdica. 2) Fundao de Universidades por toda a Europa Inicialmente, a aprendizagem jurdica s podia ser exercida em Itlia. Mais tarde, ela tornou-se possvel nos diversos pases europeus. Como tal, nos sculos XII e XIII deu-se uma progressiva criao de Universidades onde se cultivavam os ramos do saber, entre os quais o direito romano justinianeu e o direito cannico, professando segundo mtodos das escolas italianas. Saliente-se que o primeiro designativo utilizado foi o Estudo Geral, que, para alm de ser a instituio aberta a escolares das mais diversas provenincias, tambm era o local onde um conjunto de professores ensinava as disciplinas cientficas mais importantes e que podia beneficiar do privilgio de conferir aos respectivos diplomados o ius ubique docendi, isto , o direito de poder ensinar em qualquer parte do mundo cristo. S mais tarde que surgiu o conceito de Universidade: corporao de mestres e escolares - universitas magistrorum et scholariu , ou seja, a instituio que rene, com autonomia jurdica, os profissionais do estudo. As Universidades contriburam para o rpido desenvolvimento de diversas reas do saber, nomeadamente o direito romano e o direito cannico. Origem das Universidades: 1. Ex consuetudine Surgem da evoluo e corporatizao das pequenas escolas pr-existentes. Tal acontecia quando um mestre local se notabilizava pelo seu ensino e criava discpulos numa rea cientfica (ex.: Irnrio e Graciano em Bolonha) 2. Ex Secessione Resultaram de um desmembramento ou separao de uma Universidade. Este processo encontrava-se facilidade pela grande mobilidade que possuam as Universidades medievais, devido ao seu reduzido nmero de meios que dispunham. Como tal, a deslocao tornava-se fcil caso ocorressem conflitos entre estudantes e burgueses. Ora, passada a crise, uma parte dos mestres e escolares recusava-se a regressar sede originria. (ex.: Universidade de Cambridge, que surgiu de uma secesso da Universidade de Oxford) 3. Ex Privilegio Criadas por iniciativa de um soberano, sem terem atrs de si uma tradio firmada. S atravs da confirmao pontifcia tais universidades eram elevadas ao plano das outras e os respectivos graus acadmicos adquiriam valor universal (ius ubique docendi). (ex.: Universidade de Npoles) B) Na Pennsula Ibrica, especialmente em Portugal A Pennsula Ibrica participou de modo muito concreto no movimento de recepo do direito romano renascido. I. Em que poca se inicia H indicadores de penetrao do direito romano renascido que datam dos finais do sculo XII. No entanto, s ao longo do sculo XIII que o movimento romanstico se difunde pela pennsula. De facto, h consideraes que no conduzem ao reconhecimento de um autntica difuso do direito romanstico em Portugal:

Os primeiros reis tiveram colaboradores a quem no eram estranhas as colectneas justinianeias, acompanhadas dos estudos correspondentes. Vestgios de cdices que, desde o sculo XII, atestam a presena de livros de direito da romanstica e canonstica medievais. Nenhum destes factores constitui prova de uma efectiva recepo de direito romano renascido em Portugal. Tal s ocorre no sculo XIII quando este direito entrou na prtica dos tribunais e do tabelionato, exercendo influncia concreta na vida jurdica. Note-se que os juristas de formao universitria, atravs de uma actuao prtica sobre as esferas judiciais e notariais, tambm contriburam para a progressiva recepo do direito romano. II. Quando se verifica em escala relevante Falamos de uma efectiva recepo do direito romano justinianeu renascido quando este entrou na prtica dos tribunais e do tabelionato, que exercia influncia concreta sobre a vida jurdica do pas. Ora, em Portugal, a efectiva recepo e o seu desenvolvimento progressivo deu-se em meados do sculo XIII. Os seus veculos de decisivos foram os juristas de formao universitria, atravs da sua actuao prtica nas esferas judiciais e notariais. Superou-se assim o empirismo jurdico anteriormente vigente. A recepo do direito romano renascido foi um processo lento e moroso nos ncleos populacionais distanciados do Rei e da respectiva corte e dos centros eclesisticos. A substituio de juzes formados e letrados pelos advogados, juzes e tabelies (que, por vezes, nem sabiam ler) foi lenta. Factores de Penetrao do direito romano renascido na esfera jurdica hispnica e portuguesa a. Estudantes peninsulares em escolas jurdicas francesas e jurisconsultos estrangeiros na Pennsula Ao longo da segunda metade do sculo XII detecta-se a presena de inmeros juriscuncultos de formao estrangeira. S desde os comeos do sculo XIII que existem testemunhos de estudantes peninsulares em centros italianos e franceses de ensino de direito grande a afluncia de peninsulares s Universidades estrangeiras, sendo denominados de Hispani. Devido crescente afluncia a nao dos Hispani foi subdividida Alguns juristas peninsulares alcanaram grande notoriedade Joo de Deus. Estes juristas, aps a concluso dos seus estudos, voltavam para o seu pas e ascendiam a postos cimeiros, tornando-se, sem dvida, arautos importantes da difuso do direito novo. Muitos jurisconsultos estrangeiros desempenharam funes importantes junto dos monarcas b. Difuso do Corpus Iuris Civilis e da Glosa Os jurisconsultos trouxeram do estrangeiros cdices jurdicos, cuja sua difuso se deu a partir do sculo XIII. A difuso do Corpus Iuris Civilis e da respectiva Glosa era crescente, o que contribuiu para o incremento do direito comum c. Ensino do direito romano nas Universidades O surto universitrio no tardou a chegar pennsula: no sculo XIII criada a Universidade de Palncia e a Universidade de Salamanca. Outras lhes seguiram nos Estados Hispnicos. Preponderava o ensino do direito romano e cannico. Em Portugal, no tempo de D. Dinis surgiu o Estudo Geral 1290 Com a aprovao do Papa Nicolau IV bula confirmatria o Estudo Geral oficializado e concede aos seus licenciados a obteno de graus acadmicos e o ius ubique docendi Os cursos jurdicos ocuparam uma posio destacada no Estudo Geral d. Legislao e prtica jurdica de inspirao romanstica A influncia do direito comum tambm se revelou nas leis e nas fontes de direito nacionais Foram j notrios os reflexos romansticos na disciplina consagrada por esses novos preceitos O mesmo se verificou na prtica jurdica, nomeadamente no domnio tabelinico, em que houve sintomas de direito romano renascido e. Obras doutrinais e legislativas de contedo romano As obras jurdicas elaboradas nessa poca tambm mostram a forte influncia de direito comum, enquadrando-se no movimento de difuso romanstica peninsular Obras doutrinais: - Flores de Derecho - Nueve tempos de los pleitos

Constituem compndios relativos ao processo civil de inspirao romano-cannica, que tendia a substituir o sistema foraleiro e consuetudinrio vigente As obras legislativas decorreram da poltica seguida em tal domnio por Afonso X que procurou reivindicar para o Monarca a criao jurdica e a uniformizao e renovao do direito dos seus Reinos. - Fuero Real Destinava-se s cidades que no tinham fueros Compilao das normas jurdicas municipais Ocupa-se de direito privado e de direito penal Tem considerveis reflexos romansticos e canonsticos - Siete Partidas Exposio jurdica de carcter enciclopdico, inspirada no sistema do direito comum romano-cannico Discute-se sobre o seu alcance como fonte de direito Esta colectnea desempenhou um papel importante na formao de jurista e receberia, pelos meados do sculo XV, a consagrao legal de fonte de direito subsidirio Escola dos Comentadores Durante o sculo XIV desenvolveu-se uma nova metodologia jurdica. Corresponde Escola dos comentadores, assim denominada devido ao seu instrumento de trabalho caracterstico: o comentrio. Tambm pode ser chamada de Escola Escolstica ou de Escola Bartolista. a) Origem da Escola dos Comentadores e importncia da escolstica Factores que conduziram evoluo do pensamento jurdico: 1) Decadncia da Escola dos Glosadores 2) Prestgio e generalizao do mtodo escolstico Escolstica: de feio literria e textual, sustentava que aprender consistia essencialmente em ler, quer se adoptassem os processos de leitura da bblia, quer se visasse a leitura dos antigos autores clssicos. Sob a capa da escolstica agregaram-se diversas correntes tais como o agostianismo, o tomismo e o escotismo. O seu perodo de apogeu deu-se no sculo XIII e os seus traos mais marcantes encontram-se na recepo integral da obra de Aristteles e na tendncia sistemtica do pensamento. Dada a sua influncia no universo jurdico, veremos um pouco mais de perto a pedagogia escolstica: Centrava-se em textos de autores que eram tomados como autoritates e sobre os quais incidia a lectio Da lectio emergia a quaestio uma interrogao ou um problema pelo qual se procurava resposta Seguia-se a apresentao de argumentos Conclua-se com Solutio ou respontio, refutando as opinies adversas O constante apelo dialctica aristotlica fomentou a disputatio. Assim a disputa tornou-se uma forma de ensino universitrio, onde triunfavam as regras da lgica e do silogismo. A dialctica e a retrica foram elevadas a vias de excelncia do raciocnio prudencial aplicado ao direito. Ambas se encontravam sob o jugo da lgica. b) Evoluo da Escola dos Comentadores e os principais representantes O mtodo dos Comentadores apresenta contornos prprios, caracterizando-se por uma aberta utilizao da dialctica aristotlica no estudo do direito. As primeiras manifestaes recuam escola francesa de Orleans pelos fins do sculo XIII e comeos do sculo XIV com Jacques Revigny e Pierre de Belleperche. No entanto, encontrou pleno desenvolvimento em Itlia. Caractersticas da Escola dos Comentadores: Utilizao da tcnica escolstica Esquemas de exegese so acompanhados de um esforo de sistematizao das normas e dos institutos jurdicos muito mais perfeitos do que os dos Glosadores Encara-se a matria jurdica de uma perspectiva lgico-sistemtica Atitude de pragmatismo

 Voltaram-se para uma dogmtica dirigida soluo dos problemas concretos. Os glosadores tambm tiveram presentes as exigncias normativas do seu tempo. Porm, ao contrrio destes, os Comentadores desprenderam-se da colectnea justinianeia. Ao lado dos meios j referidos, socorreram-se de outras fontes, designadamente dos costumes locais, dos direitos estaturios e do direito cannico. Chegaram assim criao de novos institutos e de novos ramos do direito. A transio entre as duas escolas deu-se atravs dos ps acursianos O perodo mais criativo da Escola do Comentadores decorre entre os comeos do sculo XIV aos meados do sculo XV. Foi na Itlia que a nova metodologia encontrou maior desenvolvimento Comentadores mais famosos: o Cino o Brtolo o Baldo o Paulo de Castro o Jaso Brtolo destacou-se dos restantes comentadores devido sua extensa produtividade e pela influncia que exerceu. Os seus comentrios adquiriram prestgio generalizado, tornando-se fonte de direito subsidirio em vrios pases europeus. c) Significado da obra dos comentadores. A opinio comum Como j referido, os aspectos bsicos da metodologia dos Comentadores foram: Utilizao dos esquemas mentais dialcticos ou escolsticos Afastamento crescente da escrita letra dos textos justinianeu Utilizao de um sistema heterogneo das fontes de direito Pragmatismo das solues Tudo isto produziu um avano da cincia jurdica e a sua maior conformidade s exigncias prticas da poca. Da resultaram os alicerces de instituies e disciplinas que no tinham raiz no direito romano. Isto verificou-se com o direito comercial e martimo, direito internacional privado, direito civil, direito penal e direito processual. Atravs dos comentrios, pareceres e monografias, os juristas desta escola criaram uma literatura jurdica cujo prestgio se difundiu por toda a Europa. Na segunda metade do sculo XV d-se o declnio de Escola dos Comentadores. De facto, o metodo escolstico passou a um emprego rotineiro, o que conduziu sua estagnao e mera repetio de argumentos e de autores. Esgotaram-se ento as possibilidades potenciais da Escola, verificando-se um uso abusivo do pricpio da autoridade e o excesso de casusmo. Os juristas perderam as preocupaes de criao original, limitando-se a enumerar e a citar, a propsito de um problema, todos os argumentos favorveis e desfavorveis a determinada soluo e a lista de autores num e noutro sentido. A opinio comum dos doutores, assim obtida, era considerada exacta. Esta opinio sobrepunha-se glosa de Acrsio e aos Comentrios de Brtolo. Assumiu o sentido de doutrina. Direito Cannico e a sua importncia Teve um significado muito valioso na histria do sistema jurdico portugus e tambm na generalidade dos pases de formao crist. Na poca, o direito cannico disciplinava mltiplos aspectos das relaes sociais que se encontram actualmente confiados legislao estadual. O conhecimento das instituies e da organizao da Igreja apresenta grande interesse jurdico, sendo que o direito cannico contribuiu para a aquisio de contedos importantes na formao do direito civil ou secular e porque surgiu como soluo contra o positivismo, dogmatismo e nacionalismo. Direito Cannico: ordenao social imperativa que estrutura relaes intersubjectivas segundo princpios de justia inerentes e prprios da comunidade eclesial. As normas correspondentes a esta ordenao so denominadas de cnones (num sentido geral). J num sentido estrito, os cnones constituem normas conciliares. J s normas jurdico-cannicas da directa iniciativa do Papa correspondiam as cartas decretais.

Fontes do Direito Cannico:

As fontes de Direito Divino, que detinham prevalncia sobre as outras fontes, eram assim consideradas por serem inspiradas por Deus. Antes do sculo XII verificou-se uma exclusividade deste tipo de fontes. Sagrada Escritura: Conjunto de escritos inspirados em Deus que contm a verdade para a salvao Tradio: transmisso oral da mensagem de Cristo. So conhecidos atravs das obras dos Santos Padres. As fontes de Direito humano surgiram principalmente no sculo XII. Antes do sculo XII: O perodo do direito cannico antigo (ius vetus) corresponde ao tempo que decorre desde a sua origem at ao sculo XII. marcado pela exclusividade das fontes de direito divino. Numa fase posterior, verificou-se o progresso do costume e de outras fontes de direito humano. Estas tornaram-se um modo normal de criao de preceitos jurdico-cannicos usados para disciplinar situaes que se apresentavam cada vez mais vastas e complexas. Como tal, mais tarde sentiu-se a necessidade de reunir e sistematizar essas normas em colectneas. As primeiras colectneas eram de origem Oriental sendo, no entanto, aplicadas na Europa Ocidental. Temos como colectneas mais relevantes para a histria do direito Portugus: - Capitula Martini Organizada em 563 por S. Martinho de Dume - Collectio hispana Mandada elaborar pelo conclio de Toledo em 633 Aprovao oficial do Papa Alexandre III para a igreja hispnica Continha normas dos conclios peninsulares Contribuiu para a evoluo do direito cannico - Colectneas seculares jurdicas que continham preceitos sobre matrias eclesisticas Compilaes de Justiniano Codificaes visigticas Capitulares dos monarcas francos O desenvolvimento do direito cannico conduzia a uma crescente necessidade do seu estudo. A elaborao das normas e colectneas reflecte os progressos consecutivos da doutrina canonstica.

Movimento Renovador do direito cannico Na sequncia do desenvolvimento do direito cannico, antes dos fins do sculo XI e meados do sculo XII j existia uma cincia de direito cannico sistematizada e aprofundada, com demarcao da teologia e do direito romano. Paralelamente ao renascimento do direito romano justinianeu, no sculo XII d-se uma renovao do direito cannico. Saliente-se que se deve considerar um movimento de renovao do direito e no de renascimento dado que

nunca houve uma quebra de continuidade na evoluo jurdico-cannica. Na verdade, o direito da igreja sempre conheceu uma linha de progresso, nunca chegando a morrer para ter de renascer. Pelo contrrio, o direito romano justinianeu morreu com a queda do imprio e o seu estudo foi mais tarde retomado. No direito cannico deu-se um impulso de transformao e renovao em termos tcnicos. Factores que caracterizam a renovao do direito da Igreja: 1. Colectneas de direito cannico elaboradas desde o sculo XII Nos fins do sculo XI verificou-se um esforo pontifcio de unificao normativa da Igreja, contrrio a particularismos nacionais e regionais e que atribua essencialmente Santa S a criao de preceitos jurdico-cannicos. Decreto de Graciano (1140) Trata-se de um importante marco para a evoluo do direito cannico Deveu-se a Joo Graciano, que procurou fazer uma sntese e composio das normas vigentes Tinha como objectivo coordenar, harmonizar e esclarecer preceitos de diversas provenincias, agrupando-os de forma sistemtica e no cronolgica ou sistemtica. Constata-se um posio autnoma do direito cannico face teologia Graas sua amplitude e perfeio tcnica, difundiu-se como lei geral da Igreja sob o nome de Decreto. Decretais de Gregrio (1234) Colectnea de normas pontifcias posteriores obra de Graciano, que S. Raimundo de Peafort organizou sob a solicitao de Gregrio IX Divide-se em cinco livros, tendo revogado as disposies cannicas subsequentes ao Decreto nela no includas O Decreto e as Decretais complementavam-se sendo que o primeiro condensava o direito antigo e o segundo o direito novo. Livro Sexto de Bonifcio VIII (1298) Coube a Bonifcio VII a iniciativa Colectnea que abrangia o conjunto de normas cannicas que surgiram aps as decretais Complementaridade em relao s decretais Clementinas (1317) Decorrido o conclio de Viena (1311/1312), o papa Clemente V determinou que os cnones resultantes de tal conclio seriam compilados e acrescentados de decretais prprias Aprovada por Joo III em 1317 Extravagantes Em 1500 deram-se estampa estas quatro colectneas. O editor acrescentou-lhes um apndice com decretais posteriores a 1317, agrupando-as em seces distintas: Extravagantes de Joo XXII Extravagantes Comuns So textos que se encontram fora das coleces autnticas Todas as colectneas referidas no seu conjunto vieram a integrar o Corpus Iuris Canonici (corresponde ao Corpus Iuris Civilis do direito romano justinianeu). Esta designao tornou-se corrente desde 1580 quando Gregrio XIII aprovou a verso revista de tais compilaes anteriores. Trata-se das fontes bsicas do direito cannico at ao primeiro Codex Iuris Canonici, promulgado em 1917 por Bento XV. 2. Reelaborao cientfica do direito cannico baseada nas colectneas As colectneas de direito cannico organizadas entre o sculo XII e XIV demonstram uma extraordinria actividade legislativa de Igreja, muito superior dos monarcas dos Estados. De facto, confrontam-se dois ordenamentos de direito comum, ou seja, bsico e de vocao universal: um deles assente nos textos da Igreja e outro baseado em preceitos romansticos. Sabemos que as relaes entre Imprio e a Igreja assinalaram o problema poltico nuclear da poca. Ora a conciliao entre os sistemas normativos cannico e civil exprimia-se na frmula utrumque ius, que procurava significar a unidade de objectivos morais. Esta querela entre canonistas e civilistas conduziu a que os primeiros se concentrassem numa actualizao normativa do direito da Igreja e na subsequente interpretao e aplicao desses preceitos. Deu-se assim a renovao da cincia do direito cannico.

Saliente-se que este movimento de renovao est intimamente ligado com o estudo do direito romano. Efectivamente, os meios de estudo usados pelos Glosadores e Comentadores foram transpostos para a interpretao das colectneas de direito cannico, mxime do Decreto e das Decretais. Como tal, os canonistas que se dedicavam ao estudo da primeira fonte eram denominados de decretistas e os estudiosos das Decretais de decretalistas. Penetrao do direito cannico na Pennsula Ibrica A renovao legislativa e doutrinal difundiu-se na Europa, nomeadamente na Pennsula Ibrica. De facto, muitos peninsulares (na maioria eclesisticos) deslocaram-se aos centros italianos e franceses de ensino de direito. Embora se dedicassem ao estudo do direito romano, acabaram por se orientar sobretudo para o direito cannico. Muitos peninsulares destacaram-se como canonistas, inclusive nas ctredas bolonhesas e de outras Universidades: o Joo de Deus o Pedro Hispano o Vicente Hispano o Raimundo de Peafort Tambm se verificou uma divulgao considervel dos textos de direito cannico atravs de cpias e tradues. Sublinhe-se igualmente o ensino do direito cannico nas Universidades peninsulares que produziu resultados positivos. Aplicao judicial do direito cannico O estudo do direito cannico tambm tinha interesse prtico sendo que este sistema jurdico aplicava-se quer nos tribunais eclesisticos como nos tribunais civis ou seculares. Como tal, existia uma organizao judiciria da Igreja paralelamente organizao judiciria do Estado. a) Nos tribunais eclesisticos O direito cannico era o ordenamento aplicado nos tribunais eclesisticos. A competncia destes aplicava-se: Em razo da matria: havia matrias que pertenciam jurisdio cannica (respeitantes a matrimnio, bens da Igreja, testamentos com legados e benefcios eclesisticos, por exemplo) Em razo da pessoa: determinadas pessoas s podiam ser julgadas pelos tribunais da Igreja (clrigo, por exemplo) b) Nos tribunais civis O direito cannico tambm era aplicado nos tribunais civis. Discute-se se este ordenamento vigorou como fonte imediata ou at mesmo como fonte prevalecente sobre o direito nacional em Portugal. Defende-se em sentido afirmativo com base numa deciso de Afonso III tomada na cria de Coimbra em 1211. Mais tarde, de direito preferencial o direito da Igreja passaria a ser considerado subsidirio, sendo que s seria aplicado na ausncia de direito ptrio. A sua prevalncia sobre o direito romano dependia de os preceitos deste conduzirem a pecado critrio do pecado. Fases do direito cannico 1) 2) 3) 4) 5) Ius vetus desde o incio at ao Decreto de Graciano (1140) Ius novum de 1140 at ao conclio de Trento (1564) Ius novissimum de 1564 at ao Codex Iuris Canonici (1917) Perodo do cdigo de1917 at 1962 (abertura do Conclio Vaticano II) Perodo do conclio Vaticano II e das codificaes posteriores o cdigo de Direito cannico de 1983 e o cdigo dos cnones das Igrejas Orientais de 1990

O direito comum Direito Comum: sistema normativo de fundo romano que se consolidou com os Comentadores e constituiu a base jurdica europeia at aos finais do sculo XVIII. Tambm poder ser denominado de direito comum romanocannico, salientando-se aqui a relevncia do segundo elemento (cannico). Como tal, num sentido estrito, a expresso no abrange apenas o elemento romano mas tambm os elementos cannico, feudal e germnico.

Ao Direito comum contrapunham-se os chamados direitos prprios, isto , os ordenamentos jurdicos particulares. Estes assumem relevncia devido s circunstncias polticas, sociais e econmicas vividas naquela poca. Os direitos prprios eram formados pelas normas legislativas e consuetudinrias dos vrios Estados. Os comentadores, para alm de se ocuparem do estudo das relaes entre direito cannico e direito romano, tambm estudaram as relaes entre o direito comum e prprio. Esta questo conduziu elaborao de diversos esquemas. Fases do direito comum: 1. Sculo XII e XIII: O direito comum sobrepunha-se s fontes com ele concorrentes. 2. Sculos XIV e XVI: Perodo de relativo equilbrio devido afirmao dos direitos prprios como fontes primaciais. Simultaneamente o direito comum tendeu a passar a fonte subsidiria. 3. A partir do sculo XVI: D-se a independncia plena dos direitos prprios, que se tornam fonte de direito imediata, assumindo o direito comum o papel de fonte subsidiria.