Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI): caractersticas, aspectos controvertidos e lacunas legais

Elaborado em 03/2012.
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A Lei n 12.441/2011 promoveu mudanas no Cdigo Civil para criar a empresa individual de responsabilidade limitada (EIRELI), espcie de pessoa jurdica formada por apenas uma pessoa. A Lei n 12.441/2011, publicada no dia 12 de julho, e com entrada em vigor no dia 09 de janeiro de 2012 (aps a vacatio legis de 180 dias), promoveu mudanas no Cdigo Civil para criar a empresa individual de responsabilidade limitada (EIRELI), espcie de pessoa jurdica formada por apenas uma pessoa. Trs artigos do Cdigo Civil foram modificados ou criados pela Lei n 12.441: a) o art. 44 teve adicionado um inciso VI, com a incluso da empresa individual de responsabilidade limitada como espcie do gnero das pessoas jurdicas de direito privado; b) acrescentouse o art. 980-A, que regulamenta a EIRELI; c) e foi alterado o pargrafo nico do art. 1.033, para estabelecer exceo dissoluo da sociedade em virtude da falta da pluralidade de scios, quando o scio remanescente transformar a sociedade para empresrio individual ou empresa individual de responsabilidade limitada. O art. 980-A do Cdigo Civil dispe que a empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas. Este artigo aborda, em dez itens, as caractersticas da EIRELI, algumas questes controversas e as lacunas legais.

1. Requisitos
A EIRELI deve observar as normas gerais que tratam das sociedades empresrias (arts. 966/1.195, CC), alm dos quatro requisitos especficos estabelecidos pelo novo art. 980-A do Cdigo Civil: a) possui apenas um scio, que detm a totalidade do capital social; b) o capital social deve ser integralizado na instituio da empresa e no montante equivalente a pelo menos 100 salrios mnimos; c) a utilizao da expresso EIRELI no nome empresarial, ao final da firma ou da denominao social (para diferenci-la das demais empresas); d) a limitao participao de cada pessoa em apenas uma empresa

individual de responsabilidade limitada, ou seja, quem for scio de uma EIRELI podeter outras empresas individuais ou ser scio em empresas de outras espcies, mas no de mais uma EIRELI.

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2. Pessoa Natural ou Jurdica?

Pela ausncia de limitao legal expressa (a norma permite uma nica pessoa titular), h controvrsia sobre a limitao a pessoas naturais como nicas scias ou a permisso para que a EIRELI seja formada por pessoa natural ou jurdica. Por um lado, entende-se que a interpretao sistemtica leva concluso de que apenas pessoa natural pode ser scia porque a EIRELI est prevista no Ttulo I-A do Livro II da Parte Especial do Cdigo Civil, aps a regulamentao do empresrio individual (Ttulo I) e antes das regras que tratam da sociedade empresria (Ttulo II); de outro lado se afirma que, se no h restrio, qualquer pessoa pode ser scia de EIRELI, desde que observados os demais requisitos. O Departamento Nacional de Registro de Comrcio (DNRC), rgo do Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio (MDIC) e tambm o rgo central do Sistema Nacional de Registro do Comrcio, regulamentou a questo em sua Instruo Normativa n 117/2011. Essa IN institui o Manual de Atos de Registro de Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, que deve ser observado pelas Juntas Comerciais nos Estados, e prev que apenas as pessoas naturais podem ser scias de EIRELI (por exemplo, em seus itens 1.1, 1.2.3.1, 1.2.6, 1.2.10 e o item 1.2.11, segundo o qual no pode ser titular de EIRELI a pessoa jurdica, bem assim a pessoa natural impedida por norma constitucional ou por lei especial). Acrescenta-se aos argumentos que defendem a limitao que, apesar de o caput ser omisso, o 2 e o vetado 4 do art. 980-A do Cdigo Civil fazem meno apenas s pessoas naturais como scias de EIRELI. A redao original do texto do caput do dispositivo (originariamente art. 985-A), inserida no PL n 4605/2009, da Cmara dos

Deputados, previa que a empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por um nico scio, pessoa natural, (...), mas posteriormente foi alterada, sem justificativa expressa para a excluso dessa ltima expresso. Portanto, a proposta legislativa visava beneficiar apenas as pessoas naturais, que so mencionadas no 2 do art. 980-A, tendo em vista o veto ao 4 e a mudana injustificada da redao do caput durante a tramitao no Congresso Nacional. Essa omisso j causa polmica e produzir demandas judiciais sobre o direito ou no de as pessoas jurdicas serem a nica scia da EIRELI. Apesar de ser uma pessoa jurdica, a EIRELI no uma sociedade empresria, mas sim uma forma diferenciada de constituio de empresrio individual (que, ao contrrio daquela, pessoa natural). Consequentemente, caso se considere que apenas as pessoas naturais podem constitula, no direito brasileiro a nica forma de sociedade unipessoal continua sendo a subsidiria integral, de acordo com o art. 251 da Lei n 6.404/76 (Lei das S/A), a menos que se admita que a EIRELI seja formada por uma pessoa jurdica. Nesse caso, a EIRELI pode ser tanto um empresrio individual (se o seu nico scio for pessoa natural) quanto uma sociedade empresria unipessoal (se composta por uma pessoa jurdica).

3. Responsabilidade do Scio
O objetivo principal de se admitir a criao de uma empresa integrada por apenas uma pessoa o de evitar as fraudes realizadas na constituio de sociedades (incluso de familiares ou laranjas, com percentual simblico do capital social, para na prtica a atividade ser exercida por somente um scio), ao limitar a responsabilidade do scio ao capital social, distinto e separado do seu patrimnio pessoal. Ao contrrio do empresrio individual, o scio nico da EIRELI s pode ser responsabilizado at o limite do capital de sua empresa, ou seja, o capital das pessoas natural e jurdica no se confundem. Como dito anteriormente, foi vetado o 4 do art. 980-A, o qual previa que apenas o patrimnio social da empresa responde pelas dvidas da EIRELI, no se confundindo em qualquer situao com o patrimnio da pessoa natural que a constituir. O veto baseou-se no afastamento de excees para a afetao do patrimnio do scio, o que contraria a possibilidade de desconsiderao da pessoa jurdica; conforme suas razes: No obstante o mrito da proposta, o dispositivo traz a expresso 'em qualquer situao', que pode gerar divergncias quanto aplicao das hipteses gerais de desconsiderao da personalidade jurdica, previstas no art. 50 do Cdigo Civil. Assim, e por fora do 6 do projeto de lei, aplicar-se- EIRELI as regras da sociedade limitada, inclusive quanto separao do patrimnio.

4. Capital Social
A equivalncia do capital social aos 100 salrios mnimos deve considerar o valor vigente na data da integralizao, sem necessidade de modificao posterior a cada reajuste do segundo. Por exemplo, no ano de 2012 o salrio mnimo de R$ 622,00, o que corresponde a um capital social de no mnimo R$ 62.200,00. Caso seja integralizado nesse total quando da constituio de uma EIRELI em 2012, no haver necessidade de aumentar o capital social a cada reajuste do salrio mnimo. Pode o scio instituir EIRELI com capital social equivalente a 150 salrios mnimos e integralizar inicialmente apenas o valor que corresponder aos 100 salrios mnimos? No, tendo em vista que o caput do art. 980-A no exige uma integralizao mnima de 100 salrios mnimos, mas sim um capital social de pelo menos 100 salrios mnimos e a integralizao inicial de todo o capital social.

5. Nome Empresarial
Sobre o terceiro requisito especfico citado, relembra-se que o nome empresarial o elemento identificador do empresrio ou da sociedade empresria (arts. 1.155/1.168 do Cdigo Civil), e divide-se em firma e denominao: a firma contm o nome do empresrio ou dos scios da sociedade (firma social ou razo social), enquanto a denominao composta pelo nome empresarial (de modo facultativo) e por expresso que indique o objeto social. Exemplificando, uma empresa individual de responsabilidade limitada pode ter o nome empresarial de Chic Bramais EIRELI (firma) ou de Chic Bramais Alimentos EIRELI (denominao).

6. Sociedade em mais de uma EIRELI

A restrio de participao em apenas uma EIRELI tambm controversa em virtude das lacunas legais: o 2 do art. 980-A do Cdigo Civil prev que a pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade. Portanto, caso se admita que pessoas jurdicas sejam scias de EIRELI, no incidir sobre elas essa limitao, que abrange apenas as pessoas naturais.

7. Criao Originria e Derivada da EIRELI

O 3 do art. 980-A preceitua que a empresa individual de responsabilidade limitada tambm poder resultar da concentrao das quotas de outra modalidade societria num nico scio, independentemente das razes que motivaram tal concentrao. Logo, a EIRELI pode ser formada: a) por vontade de seu nico scio; b) ou em virtude de fato imprevisto ou alheio sobre uma sociedade empresria, como, por exemplo, o falecimento de um dos dois scios ou a aquisio da totalidade do capital por um scio, no havendo mais a necessidade de regularizao pelo ingresso de um novo scio, sob pena de liquidao da pessoa jurdica. Nessas situaes possvel efetuar a transformao, consistente na mudana do tipo social da empresa, ou seja, constitui-se nova sociedade sem a dissoluo da anterior e sem prejuzo do direito de eventuais credores (arts. 1.113/1.115 do Cdigo Civil). Conforme mencionado no incio, o pargrafo nico do art. 1.033 do Cdigo Civil traz uma exceo dissoluo da sociedade em virtude da falta da pluralidade de scios, quando o scio remanescente transformar a sociedade para empresrio individual ou empresa individual de responsabilidade limitada. Porm, essa transformao deve ser efetivada no prazo de 180 dias a partir do momento em que a sociedade passar a ter apenas um scio, sob pena de sua dissoluo (art. 1.033, IV, do Cdigo Civil). A Instruo Normativa n 118/2011 do Departamento Nacional de Registro de Comrcio regulamenta especificamente a transformao de empresrio individual em EIRELI e viceversa. Destaca-se ainda que o 3 do art. 980-A tambm possui redao falha, ao utilizar a expresso (...) concentrao das quotas de outra modalidade societria. A interpretao literal do dispositivo leva concluso de que apenas as sociedades formadas por quotas podem ser transformadas em EIRELI, excludas as sociedades por aes (o que tambm causar divergncias).

8. Prestao de Servios
A Lei n 12.441/2011 tem mais uma impropriedade: o 5 do art. 980-A do Cdigo Civil prev que a EIRELI pode ser criada para a prestao de servios de qualquer natureza. A interpretao literal do dispositivo pode levar a concluso de que, por exemplo, um advogado ou um mdico tem a opo entre constituir uma sociedade simples (ou seja, no empresria) ou uma EIRELI. Entretanto, no deve ser esquecida a redao do pargrafo nico do art. 966 do Cdigo Civil: No se considera empresrio quem exerce profisso

intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Logo, a empresa individual de responsabilidade limitada no podeter como objeto qualquer espcie de prestao de servios, mas apenas aquelas que se enquadrarem como atividades econmicas organizadas para a produo ou a circulao de bens ou de servios, no includas nas citadas excees. Ainda, o 5 do art. 980-A dispe que a EIRELI pode receber remunerao pela cesso de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz, desde que esses direitos estejam vinculados atividade profissional de seu titular. H quem interprete o 5 do art. 980-A no sentido de ser uma autorizao para que uma pessoa natural que desenvolva atividade no abrangida pelo conceito de empresrio do art. 966 possa (como alternativa ao labor na condio de pessoa natural ou sociedade simples) constituir a EIRELI, prestar seus servios e remunerar a empresa como cessionria. Entretanto, a redao do dispositivo limita-se a mencionar a cesso de direitos autorais, uso da voz, do nome ou de marca (direito da propriedade industrial), ou seja, no compreende a prestao de servios (mesmo que apenas intelectuais) pela pessoa natural. Destaca-se, por outro lado, que o referido 5, ao autorizar pessoas naturais a criar empresas individuais de responsabilidade limitada, com o intuito principal (ou exclusivo) de ceder direitos individuais pessoa jurdica para se submeter a uma menor carga tributria, corresponde a uma expressa permisso legal para a eliso fiscal.

9. Aplicao Subsidiria de Normas

O 6 do art. 980-A do Cdigo Civil dispe que aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas. Recorda-se que a aplicao subsidiria de outra norma somente possvel em face da existncia de lacuna ou omisso, ou seja, na ausncia de norma que trate da situao. Como a regulamentao da EIRELI incompleta, por trazer regras escassas e genricas, depende de complementao. Como consequncia lgica de ser uma empresa individual de responsabilidade limitada, as lacunas existentes nas normas gerais do art. 980-A do Cdigo Civil so supridas pelos arts. 1.052/1.087, tambm do Cdigo Civil, que regulamentam as sociedades de responsabilidade limitada.

De outro lado, como visto, a EIRELI no uma sociedade empresria, mas sim uma forma diferenciada de constituio de empresrio individual (que, ao contrrio daquela, pessoa natural). Logo, a fim de evitar discusses acerca do preenchimento de lacunas, o 6 do art. 980-A define quais so as normas aplicveis subsidiariamente.

10. Regime Tributrio

Por fim, ressalta-se que a EIRELI, como uma espcie de empresa (empresrio individual ou sociedade empresria, dependendo da concepo adotada e de seu scio nico), tambm pode se beneficiar do SIMPLES, regime tributrio das microempresas (ME) e das empresas de pequeno porte (EPP), desde que se enquadre como uma delas. No se tratam de modalidades de sociedades empresrias, mas sim de classificao para fins tributrios. Lembra-se que microempresa aquela que tenha auferido, no ano-calendrio, receita bruta igual ou inferior a R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais), e empresa de pequeno porte aquela que tenha obtido, no ano-calendrio, receita bruta superior a R$ 360.000,00 e igual ou inferior a R$ 3.600.000,00 (trs milhes e seiscentos mil reais) (art. 3 da Lei Complementar n 123/2006). H vedao apenas para o enquadramento na modalidade de microempreendedor individual (MEI), que s pode ser empresrio individual (art. 18-A, 1, da LC n 123/2006). A Lei Complementar n 139/2011 modificou o art. 3 da Lei Complementar n 123/2006 (Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte) para possibilitar expressamente esse enquadramento: Para os efeitos desta Lei Complementar, consideram-se microempresas ou empresas de pequeno porte a sociedade empresria, a sociedade simples, a empresa individual de responsabilidade limitada e o empresrio a que se refere o art. 966 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), devidamente registrados no Registro de Empresas Mercantis ou no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, conforme o caso, desde que (...). Logo, no exemplo dado acima, a firma da empresa individual pode ser Chic Bramais EIRELI ME ou Chic Bramais EIRELI EPP, e sua denominao Chic Bramais Alimentos EIRELI ME ou Chic Bramais Alimentos EIRELI EPP. Nesse sentido, o pargrafo nico do art. 17 da Instruo Normativa n 118/2011 do Departamento Nacional de Registro de Comrcio dispe que no caso mencionado no caput, a expresso ME ou EPP ser aditada ao nome empresarial escolhido. Lembra-se ainda que a denominao da microempresa e da empresa de pequeno porte dispensa a incluso do objeto da empresa na denominao, conforme prev o art. 72 da Lei Complementar n 123/2006. Acrescenta-se que, conforme prev o art. 17, XII, da Lei Complementar n 123/2006, excluda do SIMPLES Nacional a empresa que realizar cesso ou locao de mo-deobra. Por essa razo, o 5 do art. 980-A do Cdigo Civil permite que sejam cedidos

EIRELI determinados direitos vinculados atividade profissional de seu titular, o que no abrange o inverso, ou seja, a prestao de servios pelo scio como pessoa natural com a posterior cesso dos direitos para a empresa individual. O inciso XI do art. 17 da LC n 123/2006 igualmente afasta desse regime tributrio diferenciado a empresa que tenha como objeto a prestao de servios decorrentes do exerccio de atividade intelectual, de natureza tcnica, cientfica, desportiva, artstica ou cultural (com profisso regulamentada ou no), bem como a que preste servios de instrutor, de corretor, de despachante ou de qualquer tipo de intermediao de negcios. Portanto, nessas situaes (e nas demais hipteses legais), mesmo que observe o requisito da receita bruta a empresa individual no ter direito a essa sistemtica diferenciada. Alm do enquadramento no SIMPLES, a EIRELI pode optar por outros dois regimes tributrios: lucro real, previsto no art. 246 e seguintes do Regulamento do Imposto de Renda (RIR Decreto n 3.000/99), ou o lucro presumido, de acordo com as regras do art. 516 e seguintes do RIR

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