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Divrcio

Nas palavras de Maria Helena


Diniz o divrcio a dissoluo de
um casamento vlido, ou seja, a
extino do vnculo matrimonial,
que se opera mediante sentena
judicial, habilitando as pessoas a
convolar novas npcias

As
causas
dissolutivas
esto,
atualmente,
representadas pela morte e pelo divrcio.
Trata-se, portanto, de instituto jurdico que tem por
objetivo, a um s tempo, fazer cessar os deveres
matrimoniais e os efeitos decorrentes do regime de
bens, deixando o divorciado livre para casar-se
novamente.

O NOVO DIVRCIO LUZ DA EMENDA N 66/10

Em julho de 2010, com a promulgao da Emenda


Constitucional N66/10, o art. 226, 6 da CF/88 passou
a ter a seguinte redao: o casamento pode ser
dissolvido pelo divrcio, suprimindo a redao
anterior que dizia que o casamento civil pode ser
dissolvido pelo divrcio, aps prvia separao
judicial por mais de um ano nos casos expressos
em lei, ou comprovada separao de fato por
mais de dois anos.

O Novo Divrcio foi trazido pela Emenda Constitucional


n 66 de 2010, que modificou o art. 226, 6, da CF/88.
Com esta emenda o legislador constitucional retirou os
prazos para propositura de ao ou procedimento
administrativo para obteno do divrcio e gerou
polmica na doutrina quanto extino ou no do
instituto da Separao Judicial do Ordenamento
Jurdico.

Quanto retirada dos prazos ningum discute. Agora


pode-se entrar com Ao de Divrcio no dia seguinte ao
do casamento, no precisando mais estar separado de
fato por pelo menos dois anos para entrar com o
divrcio.
Tampouco
precisa
estar
separado
judicialmente, por um ano, como havia previsto na CF
antes da EC 66. Ou seja, no tem mais prazo para se
divorciar.

Na separao judicial podia ser realizada a diviso dos


bens do casal, determinar com quem ficaria a guarda dos
menores, arbitrar penso alimentcia etc. Mas, tudo isso
tambm podia ser realizado posteriormente na ao de
divrcio.

Quando a separao judicial existia, ela colocava fim


apenas a sociedade conjugal, pois somente com o
divrcio coloca-se fim ao casamento. A separao podia
ser judicial ou extrajudicial. A extrajudicial, tambm
chamada de administrativa, era a feita no cartrio. Os
requisitos eram os seguintes: ser consensual e no
possuir filhos menores de 18 anos. Vale salientar que
tanto na separao judicial quanto na extrajudicial era
obrigatria a assistncia de advogado.

No ordenamento brasileiro, a separao oficial e o


divrcio so institutos distintos, com finalidades
prprias; enquanto o primeiro extinguia apenas a
sociedade conjugal, o segundo dissolve o vnculo
matrimonial e, com ele, a sociedade entre os cnjuges.
Cada qual pode cumprir a sua finalidade sem a
participao do outro, mas sob certo aspecto eles se
completam. A separao oficial, por si s, no produzia
os resultados a que o casal geralmente aspira: a
liberdade para novo consrcio.

O instituto jurdico da Separao Judicial perdeu seu


brilho aps a E.C n 66/10. H quem entenda que agora
ele seja opcional (FIUZA, 2011, p. 1054). J outros
dizem, enfaticamente, que foi extinto do ordenamento
jurdico (GAGLIANO & PAMPLONA FILHO, 2011, p.
542-543). Mas, quem j se encontrava separado
judicialmente, mesmo com a E.C n 66, continua com
este mesmo estado civil.

Os que defendem a permanncia da separao judicial


dizem que nenhuma lei suprimida, sem revogao. E,
para eles, no houve, no caso em tela, nem revogao
tcita, nem revogao expressa. Teria revogao
expressa se a nova lei dissesse em seu texto que estava
revogando a lei anterior. E teria revogao tcita se a
nova lei fosse incompatvel com a lei anterior. Portanto,
para eles a separao judicial perdura, mas passa a ser
apenas uma alternativa, uma opo. Ou seja, quem quer
se divorciar escolhe se antes entra com ao de
separao judicial pra depois entrar com divrcio ou,
simplesmente, entra diretamente com o divrcio.

A mencionada Emenda trouxe significativas mudanas ao 6


do art. 226 da Constituio Federal, vez que excluiu os pr
requisitos previstos na Carta Magna para a concesso do
divrcio.
Isso porque a regra anterior determinava que o divrcio s
poderia ocorrer nos casos em que o casal j estivesse separado
judicialmente por mais de um ano ou separado de fato h
mais de 2 anos. Atualmente, esses pr requisitos j no so
necessrios, sendo certo que o nico fator imprescindvel a
vontade exclusiva de um ou de ambos os cnjuges.

No primeiro caso, quando apenas um cnjuge tem interesse


no divrcio, este necessariamente ser litigioso, haja vista a
falta de consenso quanto ao fim do matrimnio ou quanto
partilha de bens. J no segundo caso, em que ambos os
cnjuges pretendem se divorciar, o divrcio ser consensual e
poder ocorrer de 2 maneiras: via procedimento
administrativo/extrajudicial, podendo ser realizado em
Cartrio, quando inexistir filhos menores; ou via judicial,
quando houver filhos menores, haja vista o interesse do
Estado na tutela de direitos dos incapazes, como na fixao de
alimentos e determinao da guarda.

O divrcio um instituto jurdico que pe fim no


apenas sociedade conjugal, mas tambm ao vnculo
matrimonial. Logo, ele mais amplo que a extinta
separao judicial, que colocava fim apenas sociedade
conjugal. Entendemos que a separao judicial foi
extinta aps a Emenda Constitucional n 66 de 14 de
julho de 2010, assunto que ser discutido adiante.

Os cnjuges podem se casar novamente aps o divrcio.


Antigamente, a separao oficial era apenas uma etapa
para se chegar ao divrcio. Agora, em vez de gastar
tempo e dinheiro (com dois processos: separao e
divrcio), pode-se ingressar unicamente com Ao de
Divrcio.
Esta emenda trouxe ganho para a sociedade, pois agora
se tem um divrcio mais simples e rpido.

DIVRCIO E PROCESSO: VIA JUDICIAL E VIA


ADMINISTRATIVA
Primeiramente, se faz necessrio diferenciar o Divrcio
Litigioso do Divrcio Consensual. Ser litigioso quando
apenas uma das partes quer se divorciar, ou ento, mesmo
que ambas queiram (o divrcio), mas divergem em alguns
aspectos. E, ser consensual, quando ambas querem se
divorciar e no divergem em nada, podendo at contratar um
nico advogado. Tanto o litigioso quanto o consensual
podero ser feitos pela via judicial. Mas, na via administrativa,
s poder ser feito o divrcio consensual.

A ao de divrcio no precisa trazer nenhum


fundamento. No h defesa cabvel. chamada
de divrcio direto, para se distinguir da ao de
converso da separao em divrcio. A culpa no
integra a demanda, no cabe ser alegada,
discutida ou muito menos reconhecida na
sentena. A ao pode ser consensual ou
litigiosa. (DIAS, 2010, p. 317)

Quem quiser se Divorciar, o primeiro passo contratar


um advogado. O advogado o profissional
habilitado para ingressar com Ao de Divrcio (art. 1,
I, II, da Lei n 8.906; art. 36 do CPC; art. 1.124-A, 2,
do CPC). E, se no dispuser de dinheiro para contratar
este profissional, dever se dirigir a Defensoria Pblica
(art. 5, LXXIV, da CF/88; art. 134, da CF/88).

Passado este primeiro passo, devem ser entregues ao advogado os


documentos necessrios para a propositura da ao. Quais sejam:
Carteira de Identidade (RG, carteira profissional ou carteira de
motorista); CPF; comprovante de residncia (conta de gua ou de luz);
certido de casamento; certido de nascimento dos filhos; e as
escrituras dos bens (pblicas ou particulares). O advogado na posse
destes documentos ir fazer cpia para anexar a petio inicial. Alm
disso, ir pedir que o cliente assine uma procurao e um contrato de
honorrios. Feito isso, s redigir a petio e protocol-la no setor de
distribuio do Frum. Deve-se recolher custas, emolumentos etc. O
Juiz, ao receb-la, ir mandar citar a parte contrria, para apresentar
contestao e comparecer a audincia. Importante destacar, que por a
petio inicial ser o primeiro ato processual, no protocolo j recebe um
nmero, ou seja, o nmero do processo.

Deste modo, assim como reza o art. 1.124-A do Cdigo de


Processo Civil, acrescido pela Lei n 11.441/2007, a separao
consensual e o divrcio consensual, no havendo filhos
menores ou incapazes do casal e observados os requisitos
legais quanto aos prazos, podero ser realizados
extrajudicialmente (por escritura pblica), da qual devero
constar as disposies relativas descrio e partilha dos
bens comuns e penso alimentcia e, ainda, ao acordo
quanto retomada pelo cnjuge de seu nome de solteiro ou
manuteno do nome adotado quando se deu o casamento. A
escritura no depende de homologao judicial e constitui
ttulo hbil para o registro civil e o registro de imveis. O
tabelio somente lavrar a escritura se os contratantes
estiverem assistidos por advogado comum ou advogados de
cada um deles, cuja qualificao e assinatura constaro do ato
notarial. A escritura e demais atos notariais sero gratuitos
queles que se declararem

A Emenda Constitucional n 66 retirou os prazos do


divrcio e gerou polmica sobre a extino ou no da
separao judicial. Uns dizem que a separao
permanece, porm se tornou opcional. J outros
afirmam categoricamente que a separao um instituto
que foi retirado do ordenamento ptrio. Defendemos a
extino da separao judicial de todo o ordenamento
brasileiro, j que foi retirada da Constituio Federal de
1988. Desta forma, qualquer legislao ordinria que
aborde tal tema, estar incompatvel com a Constituio.
Esperamos que o leitor tenha se informado sobre as
mudanas ocorridas no divrcio, principalmente a mais
recente.

Com o Divrcio se rompe tanto a sociedade conjugal como o


vnculo matrimonial. J a Separao Judicial rompia apenas a
sociedade conjugal, se mostrando ser uma Ao Judicial que
no proporcionava a real inteno das partes (o rompimento
total). Antes de a Separao Judicial ser extinta, esperava-se
que ela servisse de um perodo de reflexo, para o casal
decidir se queria mesmo se divorciar ou no. Afinal, se
surgisse o arrependimento, seria mais fcil retornar ao estado
de casado do que se j tivesse divorciado. Raramente algum
separado judicialmente desistiu de ingressar com a Ao de
Divrcio. Com isso, a separao judicial em vez de causar
benefcios para o casal comprometia a celeridade processual
(art. 5, LXXVIII, da CF/88). Um casal j sofrido pelos
desgastes conjugais, ainda tinha que passar por dois
processos, para que todos os vnculos jurdicos fossem
rompidos.

O Novo Divrcio, portanto, passou a atender bem


mais aos anseios da populao, j que os prazos e a
separao judicial foram extintos. Pode-se,
inclusive, ingressar com Ao de Divrcio no dia
seguinte ao do casamento, sem precisar de prvia
separao judicial ou de separao de fato por pelo
menos dois anos. No caso em exame oportuno
dizer, que alteraes legislativas constantemente so
feitas. O Direito (as normas; viso dogmtica)
sempre sofre mudanas, no por ser deficiente ou
falho, mas porque a sociedade tambm muda e ele
caminha junto.