INTRODUO AO DIREITO

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DIREITO:

Significa direo, ligao e obrigatoriedade de um comportamento para que possa ser considerado lcito, essa a raiz intuitiva do conceito de Direito. A palavra lei, segundo a sua etimologia, refere-se a ligao, liame, lao, relao, o que se completa com o sentido nuclear de JUS, que invoca a ideia de jungir, unir, ordenar, coordenar.

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O Direito corresponde exigncia essencial e

indeclinvel de uma convivncia ordenada, pois nenhuma sociedade poderia subsistir sem um mnimo de ordem, de direo e solidariedade.

A experincia jurdica, na verdade, s pode

existir onde e quando se formam relaes entre os homens, por isso denominadas de relaes intersubjetivas.

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O Direito um fato ou fenmeno social,

existindo somente na sociedade, no podendo ser concebido fora dela. Conforme o brocardo latino UBI SOCIETAS, IBI JUS (onde h sociedade, a est o Direito).

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DIREITO, TICA E MORAL: As normas ticas

no envolvem apenas um juzo de valor sobre os comportamentos humanos, envolvem tambm a escolha de uma diretriz considerada obrigatria numa coletividade. A necessidade de previso de sano serve para assegurar a finalidade buscada, enunciando portanto, algo que deve ser. A moral a conduta espontnea, do comportamento que encontra em si prprio a sua razo de existir. O ato moral implica na adeso do esprito ao contedo da regra. S teremos uma moral autntica quando o 4/15/12 indivduo, por um movimento espontneo

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DIREITO

NATURAL: O jusnaturalismo busca consagrar os princpios de proteo dignidade do homem. A escola do Direito Natural teve como cones os pensadores Hugo Grcio, Hobbes, Spinoza, Puffendorf, Wolf, Rousseau e Kant. A escola de Direito Natural apresenta pontos bsicos, onde a natureza humana o fundamento do Direito, e o estado de natureza como elemento racional para explicar a sociedade, como por exemplo, o contrato 4/15/12 social e os direitos naturais inatos.

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A escola de Direito Natural concebeu este

Direito como eterno, imutvel e universal, no apenas nos princpios, mas igualmente em sua aplicao prtica. A grande virtude da escola de Direito Natural foi a de considerar a natureza humana como grande fonte do Direito.

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Crtica ao jusnaturalismo: Durante o sculo XIX,

o positivismo de inspirao comtiana (Augusto Comte) alcanou ampla repercusso no mbito do Direito, colocando-se em posio antagnica ao jusnaturalismo. Enquanto o jusnaturalismo preconizava uma outra ordem jurdica alm da estabelecida pelo Estado, o positivismo reconhecia como Direito apenas o positivo. A mensagem que o positivismo trazia para a cincia, de se valorizarem apenas os fatos concretos, a realidade observvel e a consequente rejeio de todos os elementos abstratos, encontrou receptividade entre os juristas e filsofos do Direito, incompatibilizados com o 4/15/12

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DIREITO POSITIVO: Francesco Carnelutti

situa o positivismo colocando-o como um meio-termo entre dois extremos (o materialismo e o idealismo). Para o materialismo a realidade est na matria, rejeitando toda abstrao e assumindo uma posio antimetafsica. J, para o idealismo a realidade est alm da matria. O positivismo mantm-se distante da polmica, desinteressando-se pela problemtica, julgando-a irrelevante para 4/15/12 fins de cincia. O positivismo

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O florescimento do mtodo experimental no

sculo XIX, denota que o trabalho cientfico deveria ter por base a observao de fatos capazes de serem comprovados. A mera deduo, o raciocnio abstrato, a especulao, no possuam dignidade cientfica, devendo ficar fora de cogitao.

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O mtodo experimental positivista compem-

se de trs fases: a) observao (o pensamento humano atrado por algum acontecimento ou fenmeno); b) a formulao da hiptese (a sucesso de fatos observados sugere a formulao de uma hiptese, que dever explicar os fatos); c) experimentao (onde o cientista pe prova a sua hiptese, o seu pensamento. A experimentao dever ser a mais ampla possvel. No xito, ou seja, havendo confirmao da suposio, o conhecimento 4/15/12

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A preocupao do positivismo jurdico com o

Direito existente. S existe uma ordem jurdica que comandada pelo Estado e que soberana.

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Crtica ao juspositivismo: O positivismo

jurdico alcanou seu apogeu no incio do sculo XX, e hoje uma teoria em franca decadncia. O positivismo jurdico uma doutrina que no satisfaz mais s exigncias sociais de justia. Favorece de um lado o valor da segurana, porm, ao defender a filiao do Direito s determinaes do Estado, mostra-se alheio as necessidades dos homens. Ao identificar o Direito somente como lei, o positivismo uma porta aberta aos 4/15/12 regimes totalitrios, seja na sua frmula

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DIREITO OBJETIVO: A noo de Direito

Objetivo a mesma do Direito Positivo, ou seja, de Direito posto ou interposto pelo Estado e dirigido a todos como norma geral de agir (NORMA AGENDI).
DIREITO

SUBJETIVO: Indicao de possibilidade ou faculdade individual de agir de acordo com o Direito (FACULTAS AGENDI), isto , a faculdade que cada um 4/15/12 tem de agir dentro das regras da lei e de

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DIREITO PBLICO: composto inteira ou

predominantemente por normas de ordem pblica, ou seja, normas imperativas de obrigatoriedade inafastvel (Ex. punio do homicdio).
DIREITO PRIVADO: As normas de ordem

privada so normas de carter supletivo, que vigoram apenas enquanto a vontade dos interessados no dispuser de modo 4/15/12 diferente do previsto pelo legislador (Ex.

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FONTES DO DIREITO: Lei: a norma formulada pelo Poder

Legislativo. Chama-se medida provisria a norma com fora de lei editada excepcionalmente pelo Presidente da Repblica.

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Costume: a reiterao constante de

uma conduta, na convico de ser a mesma obrigatria, ou seja, a prtica geral aceita como sendo o Direito.
Doutrina: a interpretao da lei, feita

pelos estudiosos da matria, em comentrios, aulas, tratados, pareceres, monografias, etc.

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Jurisprudncia: a interpretao da lei,

feita pelos juzes e tribunais, nas suas decises. A jurisprudncia est firmada quando a questo julgada e decidida reiteradamente do mesmo modo.

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 LEI

DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO

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LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO

Para Wilson de Campos Batalha, a Lei de
introduo s normas do Direito Brasileiro, conjunto de normas sobre normas, isto porque disciplina as prprias normas jurdicas, assinalando-lhes a maneira de aplicao e entendimento, predeterminado as fontes de direito positivo, indicando-lhes as dimenses espcio-temporais. Isso significa que essa lei ultrapassa o mbito do Direito Civil, vinculando o direito privado como um todo e alcanando o direito pblico, atingindo apenas indiretamente as relaes jurdicas. A lei de introduo s normas do Direito Brasileiro contm, portanto, normas de sobredireito ou de apoio que 4/15/12

LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO

A Lei de introduo aplicvel a toda ordenao

jurdica, j que tem funes de: regular a vigncia e a eficcia das normas jurdicas (arts. 1. e 2.), apresentando solues ao conflito de normas no tempo (art. 6.) e no espao (arts. 7. a 19.); fornecer critrios de hermenutica (art. 5.); estabelecer mecanismos de integrao de normas, quando houver lacunas (art. 4.); garantir no s a eficcia global da ordem jurdica, no admitindo o erro de direito (art. 3.) que a comprometeria, mas tambm a certeza, segurana e estabilidade do ordenamento, 4/15/12 preservando as situaes consolidadas em que

LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO

De maneira geral a Lei de introduo s

normas do Direito Brasileiro ainda envolvem elementos de conexo referentes pessoa e famlia (arts. 7. e 11.), aos bens (art. 8.), s obrigaes (art. 9.) e sucesso (art. 10.).

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LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO

Artigo 1. Salvo disposio contrria, a lei

comea a vigorar em todo o pas 45 (quarenta e cinco) dias depois de oficialmente publicada.

1. Nos Estados estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia 3 (trs) meses depois de oficialmente publicada.

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LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO

2. Revogado. 3. Se, antes de entrar a lei em vigor,

ocorrer nova publicao de seu texto, destinada a correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores comear a correr da nova publlicao. consideram-se lei nova.

4. As correes a texto de lei j em vigor

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LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO

Artigo 2. No se destinando vigncia

temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue.

1. A lei posterior revoga a anterior quando

expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior.

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2. A lei nova, que estabelea disposies

gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior.

3. Salvo disposio em contrrio, a lei

revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia

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LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO

Artigo 3. Ningum se escusa de cumprir a lei,

alegando que no a conhece.

Artigo 4. Quando a lei for omissa, o juiz

decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.

Artigo 5. Na aplicao da lei, o juiz atender

aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. 4/15/12

LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO

Artigo 6. A lei em vigor ter efeito imediato e

geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada.

1. Reputa-se ato jurdico perfeito o j

consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou.

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LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO

2. Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou algum por ele, possa exercer, como aqueles cujo comeo do exerccio tenha termo pr-fixo, ou condio preestabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem.

3. Chama-se coisa julgada ou caso julgado

a deciso judicial de que j no caiba recurso.

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INTEGRAO

DA NORMA JURDICA (Artigo 4. da Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito:

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Analogia: O processo analgico um

raciocnio baseado em razes relevantes de similitude. Quando encontramos uma forma de conduta no disciplinada especificamente por normas ou regras que lhe sejam prprias, consideramos razovel subordin-la aos preceitos que regem relaes semelhantes, onde a similitude coincida em pontos essenciais.
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Costume: a lei sempre tem uma origem

determinada, ligada a um rgo prefixado, enquanto o costume surge de forma indeterminada e, at certo ponto, imprevisvel. Torna-se costume jurdico quando aparecem dois elementos fundamentais: a) repetio habitual de um comportamento durante certo perodo de tempo; b) o outro a conscincia social da obrigatoriedade desse comportamento.
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Costumes Secundum legem: quando h

previso legal que reconhece sua eficcia obrigatria. Ex: Cdigo Civil arts. 1.297, 1. / 569, II / 596 / 597 / 615 / 965, I.

Costumes

Praeter legem: quando se reveste de carter supletivo, suprindo a lei nos casos omissos. Ex: A funo natural do cheque ser um meio de pagamento vista. Se emitido sem fundos, aquele que o emitiu ficar sujeito sano penal. Entretanto, 4/15/12

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Costume Contra legem: o costume que

se forma contrrio a lei. Em princpio, o costume no pode contrariar a lei. Todavia, no Direito Brasileiro h casos em que os juzes aplicaram o costume contra legem. Ex: Segundo os usos e costumes dominantes no mercado de Barretos (Estado de So Paulo), os negcios de gado, por mais avultados que sejam, celebram-se dentro da maior confiana, verbalmente, sem que entre os contratantes haja troca de qualquer documento. Apesar do artigo 227 do Cdigo 4/15/12

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Eqidade: a adaptao razovel da lei

ao caso concreto, ou a criao de uma soluo prpria para uma hiptese em que a lei omissa. Conforme Aristteles A lei tem necessariamente carter geral; por isso s vezes sua aplicao imperfeita ou difcil, em certos casos. Nesses casos, a Eqidade intervm para julgar, no com base na lei, mas com base na justia que a prpria lei deve realizar.
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Princpios

Gerais do Direito: So enunciados normativos de valor genrico, que condicionam e orientam a compreenso do ordenamento jurdico, quer para a sua aplicao e integrao, quer para a elaborao de novas normas. Alguns princpios revestem-se de tamanha importncia que o legislador lhes confere fora de lei, com a estrutura de modelos jurdicos, inclusive no plano constitucional, como por exemplo o princpio da isonomia 4/15/12 (igualdade de todos perante a lei).

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QUANDO

A LEI DEIXA DE SER OBRIGATRIA: Artigo 2. LINDB - No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue. nvel igual ou superior;

1 - Uma lei s revogada por outra lei de

2 Ab-rogao: revogao total da lei; 3 Derrogao: revogao parcial da lei; 4 A revogao expressa quando a lei nova

diz quais 4/15/12

so os textos revogados;

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5 A revogao tcita quando a lei nova

incompatvel com a lei anterior;

6 No h repristinao (ressurreio da lei

anterior, porque a lei nova foi revogada);

7 A medida provisria suspende, mas no

revoga a lei anterior;
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8 Lei superior: a lei de hierarquia superior

prevalece, revogando a inferior, quando for com ela incompatvel;
- Lei posterior: normas do mesmo escalo

em conflito, prevalece a mais recente;

- Lei especial: norma especial revoga a

norma geral, especificamente. 4/15/12

no

que

for

disposto

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9 Ultratividade da lei: Quando a lei

revogada sobreviver, continuando a ser aplicada s situaes ocorridas ao tempo de sua vigncia, o ato jurdico perfeito ser avaliado e julgado de acordo com a lei existente poca de sua concluso.

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IRRETROATIVIDADE DA LEI
Em princpio a lei no deve ser retroativa. No

deve alcanar fatos do passado, mas regular situaes presentes e futuras, a partir de sua vigncia. Mas se, por exceo, uma lei nova pretender regular fatos passados, ter de respeitar sempre o direito adquirido (situao definitivamente constituda no regime da lei anterior), o ato jurdico perfeito (j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou) e a 4/15/12coisa julgada (deciso judicial de que j no

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Artigo 5. CF Todos so iguais perante a

lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos seguintes termos: adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;

Inciso XXXVI A lei no prejudicar o direito

Artigo 6. LINDB - A lei em vigor ter efeito 4/15/12

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HIERARQUIA DAS LEIS:
1) Constituio; 2) Emendas Constituio; 3) Leis Complementares; 4) Leis Ordinrias; 5) Medidas Provisrias; 6) Decretos Regulamentares;
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CONSTITUCIONALISMO:

O Direito Constitucional costuma ser alocado no ramo do Direito Pblico, destacando-se por seu objeto e princpios fundamentais orientadores de sua aplicao. Jos Afonso da Silva, refere-se ao Direito Constitucional como Direito Pblico Fundamental por referir-se diretamente organizao e funcionamento do Estado, articulao dos elementos primrios do mesmo e ao estabelecimento das bases da estrutura poltica.

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Essa movimentao do Direito Constitucional

no Brasil e no mundo tem sido chamada de constitucionalismo.

Jos Joaquim Gomes Canotilho, identifica

vrios constitucionalismos, como o ingls, o americano e o francs, preferindo cham-los de movimentos constitucionais. Define ainda o constitucionalismo como uma teoria (ou ideologia) que ergue o princpio do governo limitado indispensvel garantia dos direitos 4/15/12

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Neste sentido, o constitucionalismo

moderno representar uma tcnica especfica de limitao do poder como fins de garantia. O constitucionalismo transporta assim, um claro juzo de valor. , no fundo, uma teoria normativa da poltica, tal como a teoria da democracia ou a teoria do liberalismo.
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Para

Carl Schmitt, o ponto central do pensamento constitucional a defesa da tese da existncia de uma fronteira bem delineada entre os conceitos de constituio e de leis constitucionais. Schmitt baseia sua teoria em algumas premissas, entre elas: leis constitucionais no, pois estas podem ser suspensas por ocasio das medidas de exceo (Estado de Defesa e Estado de Stio);

a) a constituio intangvel, ao passo que as

b) a constituio no pode ser reformada, 4/15/12

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EVOLUO

HISTRICA DIREITO CONSTITUCIONAL Antiguidade:

DO

Na

Karl Loewenstein identificou, entre os Hebreus, o surgimento do constitucionalismo, estabelecendo-se no Estado teocrtico limitaes ao poder poltico ao assegurar aos profetas a legitimidade para fiscalizar os atos governamentais que extrapolassem os limites bblicos. 4/15/12

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Na Idade Mdia: A Magna Carta de

1215 representa o grande marco do constitucionalismo medieval, estabelecendo formalmente a proteo a importantes direitos individuais. Nasce com a Magna Carta a ordem de Habeas Corpus.

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Na Idade Moderna:
- A imposio de limitaes jurdicas ao poder

do monarca s pde ser ensaiada na Inglaterra do sculo XIII, porquanto a nobreza e clero estavam minimamente organizados. O embrio dessa organizao pode ser encontrado na tradio inglesa da oitava prvia da Curia Regis (Complexo das entidades eclesisticas), pois, sempre que o monarca estivesse diante da necessidade de tomar decises sobre assuntos de extrema 4/15/12 relevncia, o referido conselho reunia agentes

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- Petition of right (1628): Agravavam-se os

conflitos entre o rei Charles I (1600-1649)e o parlamento. Em 1625, como parte do processo de consolidao do absolutismo monrquico, Charles I dissolveu o parlamento. Porm, com vrias despesas decorrentes de guerra, o rei se v obrigado a aumentar os tributos. Ocorre que pela tradio inglesa os tributos somente poderiam ser aumentados com autorizao parlamentar. Diante dessa situao o rei obrigado a convocar o parlamento para uma nova reunio, e os 4/15/12

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- Instrument of Government (1653):

Em 1649, vencido pelos escoceses, o rei (Charles I) foi deposto e imediatamente submetido a julgamento sob as acusaes de traio, tirania e assassinato. Em 30 de janeiro de 1653, Charles I executado. Com a vitria do Parlamento, o poder passou s mos do lder puritano, Oliver Cromwell, que governou a Inglaterra com mos de ferro entre 1649 e 1658. Foi a chamada revoluo puritana. 4/15/12

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- Habeas Corpus Act (1679): Em 1660,

assume o rei Charles II (filho de Charles I). Seu reinado foi marcado por perseguies aos calvinistas ingleses, o que fez com o Parlamento identificasse a necessidade de conceber um mecanismo de proteo contra as arbitrariedades do monarca. Surge ento um instrumento normativo (o Habeas Corpus Act) que permitiu a defesa da liberdade de locomoo com mais eficincia: a) qualquer indivduo poderia pleitear a soltura de algum que 4/15/12 tivesse sua liberdade de locomoo

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Bill of Rights (1689): Com a morte de

Charles II, assume o trono em 1685 o rei James II. O novo monarca professou publicamente sua converso ao catolicismo romano e adotou medidas impopulares. O dito de Nantes foi assinado em 13 de abril de 1598 pelo rei francs Henrique IV, para proteger os protestantes franceses que eram cruelmente atacados desde o massacre da noite de So Bartolomeu (1572). O dito de Nantes foi revogado em 23 de outubro de 1685 pelo rei Lus XIV. Com isso os 4/15/12

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Sendo assim, as atitudes pr-catlicas do

monarca e as tentativas de restabelecer o absolutismo, levaram o Parlamento a convidar William of Orange (sobrinho e genro de James II) para assumir o governo ingls. Com a fuga de James II para a Frana, William assume o trono com imposio de limitaes ao seu poder de governar. Essas imposies foram condensadas no ento instrumento chamado Bill of Rights. 4/15/12

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Act of Settlement (1701): Considerado

um dos documentos integrantes da Constituio inglesa, o Act of Settlement teve o objetivo de disciplinar as futuras sucesses de monarcas protestantes. Como por exemplo: Os herdeiros homens devem assumir o trono independentemente da existncia de uma irm mais velha.
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Idade

Contempornea: O constitucionalismo moderno, destaca-se com as constituies escritas como instrumentos para conter qualquer arbtrio decorrente do poder. Os marcos do constitucionalismo contemporneo a constituio norte-americana de 1787 e a francesa de 1791, que consagraram direitos de primeira gerao (vida, liberdade, etc.). A Constituio do Mxico de 1917 e a de Weimar de 1919, consagram o direitos de segunda gerao (Estado Social de Direito). A Constituio Brasileira de 1988 que consagra os direitos j citados e os direitos de terceira gerao como fraternidade e solidariedade (que inclui, 4/15/12