DIREITO DO TRABALHO II Profa. Benizete Ramos de Medeiros AULA III (roteiro) TRABALHO DA MULHER E DA CRIANA E ADOLESCENTE O destino no uma questo de sorte, uma questo de escolha; no e algo que se deve esperar, algo que se deve alcanar (William Jennings Bryan)
A TRABALHO DA MULHER.
CF arts. 5-I; 7, XVIII, XX, XXX e 10, II, b do ADCT. CLT Cap. III, Tit. III arts. 372 a 401. e L. 11.324/06 (domstica) Convenes 100\1951; 103\1952; 111\1958; 156\1981; 171\1990 Lei 6.137\74 (previdncia), transferiu previdncia o nus da licena- maternidade; TST s. 244
I FUNDAMENTOS DA PROTEO Dizem respeito a fragilidade fsica e durante a revoluo industrial, as condies de trabalho eram pssimas (risco de segurana, sade; 16 horas de jornada diria) e, embora o trabalho muito utilizado, principalmente para as mquinas, as mulheres recebiam salrios menores c\ srios prejuzo a famlia e a sociedade, dando incio s leis protetivas. 1842- Inglaterra- proibio em minas e subsolo; 1844, limite de 12 horas e proibio do trabalho noturno; 1878- vedou trabalho perigosos e noturnos Na Frana em 1874 proibio em minas e subsolo e trabalho noturno para menores de 21 anos; 1892, limitou em 11 horas dirias; 1909- direito a mulheres grvidas a repouso sem remunerao de 08 semanas Na Alemanha 1891, algumas normas m~inimas No Brasil primeira norma foi de 1932 (Dec. 21.417)- proibio de trabalho noturno; CF\1934 (proibia discriminao de salrios; vedava trabalho em locais insalubres; garantia de repouso antes e dps do parto, com salrio; CF\1937- proibio em industrias insalubres; 1943 CLT - consolidando; com vrias alteraes em 1967 (dec. 229); Constituies posteriores trataram do tema e a de 1988, retirou algumas proibies- Salvo em razo da gravidez, o trabalho da mulher foi equiparado ao homem. CC de 1916 sistema patriarcal, a mulher era tratada como incapaz e o art. 446 da CLT adotava essa orientao ao presumir a autorizao para o trabalho. Para Sergio Pinto Martins 1 Os motivos de proteo so conservadores e ao invs de proteger acabam discriminando-as. . Gustavo Filipe Barbosa Garcia 2 De certo modo contraditrio, a legislao que tinha o objetivo de proteger as mulheres passou a ser fonte
1 MARTINS. Sergio Pinto. Direito do Trabalho. Ed.Atlas, p. 587 2 GARCIA. Gustavo Filipe Barbosa. Manual de Direito do Trabalho. Ed. Mtodo. P. 572 2 de discriminao, prejudicando o seu trabalho. Como forma de combater a discriminao de gnero, teve incio a legislao da promoo ao trabalho da mulher, para por fim as desigualdades ento verificadas A proteo a mulher ficou mais centrada gestao e maternidade, excluindo-se dos ordenamentos jurdicas que estabeleciam restries e diferenciaes que se justificavam em outro momento histrico.
II DURAO DO TRABALHO arts. 373,382 a 384 e 386 da CLT c/c 7, XIII, CF; S. 108, TST. Igual ao do homem; pode prorrogar fazendo horas extras; (art. 376 revogado em 2001 Lei 10244 S. 108 TST) III-1- Trabalho noturno revogado os arts. 79 e 380 da CLT, que proibia; v. adicional art. 73 CLT III 2 Perodos de descanso Igual ao do homem, salvo o revezamento quinzenal para o domingo art. 386 CLT. Para Volia Bomfim 3 Aqui tambm cabe discusso se o dispositivo foi recepcionado pela Carta ou no Sergio P. Martins 4 no faz nenhuma aluso no aplicabilidade do dispositivo Intervalo de 15 minutos antes do perodo extraordinrio art. 384 remunerado ou no? No h previso legal de que seja Para Volia Bomfim 5 . Em face da igualdade preconizada nos arts. 5.,I e 7,XX da CRFB, no foi recepcionado o art. 384 da CLT, bem como qualquer outra norma discriminatria concernente a jornada, hora extra, compensao, trabalho noturno, descanso diferenciado ou intervalo especial. Por este motivo foi cancelada a s. 108 TST. Em face disto, aplica-se mulher as mesmas restries e normas dirigidas aos homens, salvo quando relacionado com sua parte biolgica (maternidade, amamentao, aborto, etc..), pois nesse caso no se est discriminando e sim protegendo. Nesse sentido tambm Gustavo Garcia 6 , para quem, tal dispositivo confere tratamento diferenciado e protecionista, destitudo de razoabilidade na atualidade. H posies em sentido contrrio
III TRABALHOS PROIBIDOS MULHER A proteo a trabalhos penosos, perigosos e insalubres se d igualmente ao homem, salvo mulher no estado gravdico e, se prejudiciais. - A nica restrio em relao ao homem quanto ao peso art. 390 fora muscular superior a 20kg no permitido Alguns doutrinadores (minoritrios) entendem que a CF\88 revogou essa distino. - Conveno 136/1971 probe mulheres grvidas a exposio de benzeno.
3 Op cit. P. 554 4 Op cit. P. 589 5 BOMFIM. Volia. Direito do Trabalho. Ed. Impetus. P. 553. 6 Op it. P. 581 3 IV- PROTEO A MATERNIDADE Art. 10,II, b ADCT; 7, XVIII CF; Lei 11.324/06 (estabilidade da domstica) e s. 244 do TST Antigamente era o empregador quem pagava, inicialmente, os salrios do perodo de afastamento da gestante, isso escasseava as contrataes. Em 1974 Lei 6.136 passou Previdncia e atualmente 8212/91, art. 22 proteo ao mercado de trabalho. Antes eram 84 dias (28 antes e 56 dias depois da parto) 12 semanas; CF/88 aumentou p/ 120 dias; A lei da previdncia especificou que so 28 dias antes e 92 depois (art.71); em casos excepcionais, poder ser aumentado medinte Atestado do SUS ou servio mdico da empresa. Pagos diretamente pelo empregador (urbano e rural) clculo da parte varivel; salvo segurada especial Tem natureza de benefcio previdencirio. No fica sujeito ao nascimento do filho com vida. Aborto no criminoso art. 395 CLT duas semanas. V-1- adoo ou guarda judicial criana at um ano 120 dias de licena maternidade art. 392-A, CLT. V-2- amamentao art. 396, 399, 400 CLT, intervalo remunerado de meia hora dois, at seis meses do filho. art. 400 CLT condies para existncia de creche
V PRTICA DISCRIMINATRIA MULHER Leis de proteo CF, art 5. X, 10, II,b, ADCT; Lei 9.029/95 c/c art. 7., XXX CF- proibio de exigncia de atestado de gravidez ou esterilizao para admisso . Dispensa causa reintegrao art. 496 da CLT Reintegra ou indeniza? Em princpio tem que reintegrar, salvo se no houve mais tempo Proteo ao mercado de trabalho art. 7., XXX, CF; art 5. , I; art. 373- A, da CLT. Lei. 9.029\1995- proibio de pratica discriminatria como crime, punido com deteno; readmisso; indenizao, etc... - art. 4. VI- proibio de revista ntima.
B- TRABALHO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
CF Art. 7, XXX; XXXIII; XXIX; arts. 203 e 227 CLT.- cap. IV; tit. III, arts. 402 a 441 L. 8.069/90- ECA- arts. 60 a 69 direito profissionalizao e proteo ao trabalho Convenes 138\1973; 146\73; 182\2000 e conveno sobre direitos da criana adotada no Brasil em 20\11\89
I- ORIGEM HISTRICA Durante a revoluo industrial, as condies de trabalho eram pssimas (risco de segurana, sade; 16 horas de jornada diria) e, embora o trabalho muito utilizado, porque, recebiam salrios inferiores aos adultos. 4 Crianas de qualquer idade trabalhavam, gerando graves conseqncias sociais Primeira Lei foi na Alemanha em 1869 revogou o trabalho para menores de 12 anos; Frana 1841 p/ menores de 8 anos; Itlia 1886, menor de 9 anos. No Brasil -Dec 1.313/1890 mas no chegou a ser regulamentado; Dec. 16.200/1923 Vedou o trabalho aos menores de 12 anos. CF/34 proibia que a diferena de salrio fosse igual e e vedava o trabalho aos menores de 14 anos; CF/1937 tambm manteve regras; em 1943 a CLT e legislaes esparsas; CF/1937 Proibiu o trabalho ao trabalho a menor de 12 anos e noturno aos de 18 anos; CF/88 voltou a proibio ao trabalho de menores de 14 anos- previsto anteriormente (CF -1934,1937 e 1946) Em 1990 13/07 a Lei 8.060 ECA e EC 20/98 alterou a redao, inc XXXIII, do art. 7 para inserir a condio de aprendiz e arts. 60 a 69 direito profissionalizao e proteo ao trabalho.
II- DENOMINAO Na CLT o termo utilizado menor, a teor do art. 402, que pouco esclarecedor, j que menor de 18 anos pode trabalhar, em certas situaes. CF adota a terminologia criana e adolescente ECA (L. 8.069\90), no art. 2. se considera criana a pessoa at doze anos de idade incompletos , e adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade Para vrios autores 7 em termos cientficos e doutrinrios, a expresso criana e adolescente, revela-se mais atual, mais correta. Menor mais utilizado no Direito Civil e penal, alm do que, o menor no est incapacitado de trabalhar, apenas a Lei dispensa proteo especial
III- RAZO DA PROTEO Ordem cultural, moral, fisiolgica e segurana. Estudo e local que prejudique a moralidade; local insalubre; noite, horas extras e local perigoso. para Sergio P. Martins 8 O ideal seria que o adolescente pudesse ficar no seio de sua famlia, usufruindo das atividades escolares necessrias, sem entrar diretamente no mercado de trabalho at por volta dos 24 anos, obtendo plena formao moral e cultural, mas no caso de nosso pas, isto tem se verificado impossvel [...] IV DENOMINAO Menor o trabalhador de 14 a 18 anos que no tem capacidade plena (art. 3, I e 4 I do CCb e art. 5. CC. Termo mais correto criana e adolescente (juventude de 15 a 24 anos) art. 203,II da CF e o ECA
V- DURAO DO TRABALHO E DO MENOR
7 GARCIA. Gustavo. OP cit. P. 590; MARTINS. Sergio Pinto. Op. Cit.p. 604 8 Op cit. P. 605 5 Art. 411 a 414 CLT e XIII, art. 7 CF a mesma de qualquer trabalhador 44 horas semanais art. 411 CLT; Repouso de 11 horas inter-jornada. Art. 412 CLT; jornada de 4 a 6 horas, intervalo de 15 minutos. Art. 409 CLT; Excees: 1 Trabalhar at duas horas extras p/ compensao de horas, mediante acordo ou conveno coletiva art. 7 , XIII, CF; 2 Prorrogao restrita a casos excepcionais. Em caso de fora maior, o menor tem direito ao adicional do adulto. ( 50%) n. 413 intervalo de 15 minutos antes da hora extra.
VI TRABALHOS PROIBIDOS- art. 405, 189 e 193 da CLT e ECA (8069/90 art. 7) Trabalho noturno arts. 405, 427 da CLT ; CF 7, XXXIII Trabalho insalubre art. 405 - I CLT: Trabalho perigoso art. 405, I,CLT que utiliza explosivos e inflamveis, energia eltrica (L. 7.369\85). Trabalho penoso A CF nada fala acerca do conceito de penoso A doutrina - Minas e subsolo, pedreiras. A lei 8069, art. 67, II supriu a deficincia da CF, proibindo o trabalho do menor em atividades penosas; A Conv. 138 OIT probe antes dos 18 anos (objetos pesados ou movimentos repetitivos) Servios prejudiciais arts. 403 nico; 405, II, 405, 3 - teatros , circos, vendas de bebida alcolica; horrio que no permita estudar, boates, cabars. Arts. 406 c\c 405, 3 a e b o juiz pode autorizar.Ex. comum em programa de TV (novelas); teatro, etc..- devendo ser considerado importante sem ser emprego VI. 1- Responsabilidade dos pais, mes e tutores arts. 424 , 408 CLT. VI. 2 - Autoridade art. 406 CLT- Infncia e juventude, pode afastar o menor se houver prejuzo. VI. 3 Empregadores de menor art. 427 (freqncia s aulas) e art. 427, CLT. VI. 4- Capacidade do Menor Pode firmar recibo de salrio, mas no o TRCT sem assistncia do pai art. 439 CLT nulo (art. 9 CLT). VI-5- Trabalho educativo- Arts. 205; 227 CF e ECA art. 68- educao, profissionalizao, cultura, dignidade, respeito, liberdade e convivncia comunitria- fundamento pedaggico diferente do contrato de estgio.
VII MENOR APRENDIZ art. 428 e 433 CLT Lei 10.097/00; art. 7 XXXIII CF. aquele que trabalha entre 14 e 24 anos, com contrato especial com prazo determinado de at dois anos, inscrito no programa de aprendizagem, para formao tcnico-profissional; do contrato estgio Na aprendizagem existe contrato com empregador. O contrato pode ser feito tanto direto pela empresa quanto com a entidade de que trata o art. 431 CLT 6 jornada no excedente a 08hs, vedando-se a prorrogao e compensao. resciso antecipada art. 470 e 480 CLT contrato a prazo at 02 anos.
VIII- PRESCRIO art. 440 CLT c/c 7 XXIX CF , diferente art. 198 CCb e art. 11 CLT. Refere-se ao menor trabalhador No corre nenhum prazo de prescrio; aps completar 18 anos comea a contar o prazo.
ANEXO I- SMULAS TST
SUM-244 GESTANTE. ESTABILIDADE PROVISRIA (incorporadas as Orien-taes Jurisprudenciais ns 88 e 196 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - O desconhecimento do estado gravdico pelo empregador no afasta o direito ao pagamento da indenizao decorrente da estabilidade (art. 10, II, "b" do ADCT). (ex-OJ n 88 da SBDI-1 - DJ 16.04.2004 e republicada DJ 04.05.2004) II - A garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao se esta se der du-rante o perodo de estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se aos salrios e demais direitos correspondentes ao perodo de estabilidade. (ex-Smula n 244 alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003) III - No h direito da empregada gestante estabilidade provisria na hiptese de admisso mediante contrato de experincia, visto que a extino da relao de emprego, em face do trmino do prazo, no constitui dispensa arbitrria ou sem justa causa. (ex-OJ n 196 da SBDI-1 - inserida em 08.11.2000)