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Encarte Proc Penal Reformas Grafica 80 Pgs
Encarte Proc Penal Reformas Grafica 80 Pgs
Cangiano Machado
Gustavo Octaviano Diniz Junqueira
Paulo Henrique Aranda Fuller
Elementos do Direito
Processo Penal
7a edio
ENCARTE DE ATUALIZAO
REFORMAS DO PROCESSO PENAL
Sumrio
Procedimento comum ordinrio
1.
Consideraes iniciais.............................................................................................................................................. 5
1.1. Procedimentos especiais e comuns (art. 394, caput)............................................................................................... 5
1.2. Procedimento comum e suas modalidades (art. 394, 1o).................................................................................... 6
1.3. Definio do procedimento pertinente: a subsidiariedade do procedimento
comum (art. 394, 2o e 3o)........................................................................................................................................ 7
1.4. Fase obrigatria para os procedimentos em geral (art. 394, 4o).......................................................................... 7
1.5. Aplicao subsidiria das regras do procedimento comum ordinrio aos demais
procedimentos (art. 394, 5o).................................................................................................................................... 7
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
Consideraes iniciais............................................................................................................................................ 34
2.
A fase inicial dos arts. 395 a 398 do Cdigo de Processo Penal (art. 394, 4o)........................ 35
3.
4.
5.
6.
7.
8.
Recurso de apelao
1.
2.
3.
1.
Introduo.................................................................................................................................................................... 46
2.
Ao Civil ex delicto
3.
4.
5.
Outros casos.................................................................................................................................................................. 52
2.
1.
Procedimento do Jri
2.
Citao do Ru............................................................................................................................................................. 64
2.
3.
4.
7.
Consideraes iniciais
1.1. Procedimentos especiais e comuns (art. 394, caput)
Os procedimentos podem ser especiais ou comuns.
Os procedimentos especiais podem ser previstos no corpo do Cdigo de Processo
Penal (procedimento dos crimes de competncia do Tribunal do Jri1, crimes funcionais2,
crimes contra a honra3, crimes contra a propriedade imaterial4) ou em diplomas legais
extravagantes (Lei de Drogas5, crimes contra a economia popular6, crimes da Lei de Licitaes7, aes penais de competncia originria dos Tribunais8 etc.).
Os procedimentos comuns podem ser ordinrio, sumrio ou sumarssimo, de acordo
com a pena mxima cominada para a infrao penal (art. 394, 1o, I a III, do CPP).
Temos, portanto, o seguinte quadro geral de procedimentos:
1. Especiais
no CPP
em leis extravagantes
2. Comuns
ordinrio
sumrio
sumarssimo
Procedimentos
Buscando ser coerente com o paradigma empregado na definio legal das infraes
penais de menor potencial ofensivo (art. 61 da Lei n. 9.099/95), a Lei n. 11.719/08 determina
o mbito de incidncia dos procedimentos comuns a partir da pena mxima cominada (in
abstracto) para a infrao penal, a saber:
I
- ordinrio, para os crimes cuja pena mxima cominada seja igual ou superior
a 4 anos;
II - sumrio: para os crimes cuja pena mxima cominada seja inferior a 4 anos;
III - sumarssimo: para as infraes penais de menor potencial ofensivo (inciso III),
assim consideradas as contravenes penais e os crimes cuja pena mxima
cominada seja igual ou inferior a 2 anos, cumulada ou no com multa (art. 61
da Lei n. 9.099/95).
Infere-se, da conjugao dos incisos II e III, que no procedimento comum sumrio se
inserem os crimes cuja pena mxima cominada seja superior a 2 anos (no considerados
de menor potencial ofensivo), mas inferior a 4 anos, como sucede, v.g., com o crime de
dano qualificado, que possui pena privativa de liberdade de 6 meses a 3 anos de deteno
(art. 163, pargrafo nico, do CP), ou de homicdio culposo, que possui pena privativa de
liberdade de 1 a 3 anos de deteno (art. 121, 3o, do CP).
Temos, portanto, o seguinte quadro de procedimentos comuns:
Procedimento comum (art. 394, 1o)
ordinrio (inciso I)
a classificao do crime; e
A necessidade de descrio clara e precisa da imputao afasta igualmente a possibilidade de acusao alternativa, cuja conformao normalmente dificulta o exerccio do
direito de defesa.
Considera-se ainda inepta a denncia ou queixa que no indica a data em que foi
praticada a infrao penal, por impedir a apurao da ocorrncia da prescrio, ante a
absoluta indeterminao de seu termo inicial (art. 111 do CP).
b) Identificao do acusado (qualificao ou esclarecimentos sobre a sua identidade fsica)
A denncia ou queixa dever conter a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos
quais se possa identific-lo (art. 41 do CPP). O art. 259, primeira parte, do Cdigo de Processo
Penal, esclarece que a impossibilidade de identificao do acusado com o seu verdadeiro nome
ou outros qualificativos no retardar a ao penal, quando certa a identidade fsica.
Em outras palavras, a denncia ou queixa deve identificar o acusado, preferencialmente por
meio dos dados de qualificao (identidade civil) ou, na ausncia destes, de caractersticas fsicas
que permitam a sua individualizao (identidade fsica). Por isso, meras referncias genricas,
como alto, magro, branco, no servem para a individualizao exigida pela lei e representariam
hiptese de inexistncia de acusado e, por conseqncia, de processo.10
Para os casos de identificao fsica do acusado, o art. 259, in fine, do Cdigo de Processo Penal, ainda dispe que, a qualquer tempo, no curso do processo, do julgamento
ou da execuo da sentena, se for descoberta a sua qualificao, far-se- a retificao, por
termo, nos autos, sem prejuzo da validade dos atos precedentes.
c) Classificao do crime
A incorreta tipificao da conduta narrada no enseja a inpcia da denncia ou queixa,
pois o acusado se defende dos fatos a ele imputados e no da classificao jurdica proposta
pelo rgo da acusao, podendo ainda o Juiz proceder emendatio libelli (art. 383 do
CPP), desde logo, para impedir a adoo de procedimento inadequado ou a incidncia
de restries indevidas, como o no-cabimento de liberdade provisria, de suspenso
condicional do processo etc.
d) Rol das testemunhas
O rol de testemunhas constitui requisito facultativo da denncia ou queixa, que deve
ser indicado apenas quando necessrio (art. 41 do CPP), ou seja, quando o rgo da acusao queira inquirir testemunhas durante a instruo. Tratando-se de prova estritamente
documental, a denncia ou queixa prescinde desse rol.
Contudo, se o rgo da acusao pretender a produo de tal prova, deve apresentar
o rol de testemunhas no momento do oferecimento da denncia ou queixa, sob pena de
precluso, o que logicamente no afasta a possibilidade de testemunhas serem inquiridas
como do Juzo (art. 209, caput, do CPP).
Quanto ao nmero mximo de testemunhas que podero ser arroladas, remetemos
aos arts. 401 e 532, ambos do Cdigo de Processo Penal.
2.2. Falta de pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal (inciso II)
2.2.1. Condies da ao penal (inciso II, in fine)
As condies para o exerccio da ao penal so: a) possibilidade jurdica do pedido,
b) interesse processual e c) legitimidade ad causam. A ausncia de qualquer delas acarreta o
fenmeno da carncia de ao, com a conseqente rejeio liminar da denncia ou queixa
(encerramento do processo sem resoluo de mrito).
11 V. art. 37, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. Infra, quando tratamos dos pressupostos processuais
(art. 395, II, primeira parte, do CPP).
12 TORNAGHI, Hlio. A relao processual penal, 2. ed., So Paulo: Saraiva, 1987, p. 250.
13 A inimputabilidade por doena mental, ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado (art. 26, caput,
do CP), no afeta a possibilidade jurdica do pedido, porque continua podendo ser aplicada uma sano penal
(medida de segurana).
10
Jos Frederico Marques considera tais situaes como ilegitimidade passiva ad causam. Sua
argumentao, contudo, parece mais consentnea com a impossibilidade jurdica do pedido:
falta tambm a capacidade penal, quando a norma penal no se aplica a determinadas
pessoas, hiptese em que tais pessoas, embora possam ser partes, despidas esto de legitimao
passiva ad causam, uma vez que no cabe pedir, contra elas, a aplicao de sanctio juris
penal, ou medida de segurana.14
b)
c)
da ausncia de condio de procedibilidade: v.g., a representao do ofendido e a requisio do Ministro da Justia, nos crimes de ao penal pblica
condicionada17 (art. 24, caput, do CPP).
Interesse processual
O interesse processual se decompe em trs aspectos: necessidade, utilidade e adequao.
a)
interesse-necessidade
interesse-utilidade
11
12
c) interesse-adequao
A adequao exige que o rgo da acusao promova a ao penal nos moldes do procedimento estabelecido pela legislao processual penal, bem como escolha o provimento
jurisdicional correto para alcanar a satisfao da pretenso punitiva, a fim de que se possa
recompor o tecido social rompido pela prtica da infrao penal.
Entendemos ser situao de inadequao e, portanto, de carncia de ao por falta de
interesse processual, a recusa injustificada ou abusiva do Ministrio Pblico em formular
proposta de suspenso condicional do processo (art. 89 da Lei n. 9.099/95).
O legislador estabelece, de antemo, a resposta estatal adequada para a soluo do caso
concreto, no sendo dado ao Ministrio Pblico escolher, ao seu alvedrio e ao arrepio da
lei, entre as vias reativas repressiva (perseguir uma condenao) ou consensual (propor a
suspenso condicional do processo).
A via reativa a ser empregada deve ser a predisposta em lei e no aquela ditada pelo
Ministrio Pblico, no podendo a poltica criminal do consenso, reveladora de interesses
pblicos gerais22, sucumbir perante uma concepo institucional, por melhores que sejam
as suas intenes.
Ademais, a soluo consensual no significa mutilao do direito de ao, mas autntica
resposta estatal (alternativa) ao fato infringente da norma penal incriminadora.
Assim, se presentes os requisitos legais insculpidos no art. 89 da Lei n. 9.099/95, no
resta ao Ministrio Pblico outra postura seno a formulao da proposta de suspenso
condicional do processo, quando do oferecimento da denncia, afigurando-se inadequada
a busca da soluo repressiva, pois quem traou a poltica criminal consensual foi o legislador. No o Ministrio Pblico o detentor dessa poltica. Ele a cumpre. Assim como a
cumpre o Juiz. A ratio legis, portanto, reside na conquista de finalidades pblicas supremas,
no no incremento de poderes para uma ou outra instituio.23
Cumpre recordar que o Ministrio Pblico brasileiro no tem legitimao popular democrtica direta (no eleito) para tomar tais decises, de cunho eminentemente poltico.
Caso o Ministrio Pblico se recuse a formular proposta de suspenso condicional
do processo ao acusado, por ocasio da propositura da ao penal, deve o Juiz rejeitar
liminarmente a denncia, por falta de interesse processual (condio da ao), pois a via
reativa eleita (repressiva) e o provimento jurisdicional solicitado no se afiguram adequados
ao caso concreto (art. 395, II, in fine, do CPP).
Com esse proceder, ou o Ministrio Pblico assume o comportamento processual legalmente estabelecido (propor a suspenso condicional do processo) ou no ter acesso ao
processo por via inadequada, que revela o exerccio abusivo do direito de persecuo penal.
Por derradeiro, consigne-se que o sistema de controle ora proposto apresenta a virtude
de preservar o sistema acusatrio do processo penal (o Juiz no usurparia a atribuio de
propor a suspenso condicional do processo, conferida ao Ministrio Pblico) e, ao mesmo
22 Ada Pellegrini Grinover, Antonio Magalhes Gomes Filho, Antonio Scarance Fernandes e Luiz Flvio Gomes
enunciam alguns desses interesses: ressocializao do infrator pela via alternativa da suspenso, reparao
dos danos sem necessidade de um processo civil de execuo, desburocratizao da Justia, aplicao do
Direito Penal e da pena de priso como ultima ratio etc. (Juizados Especiais Criminais: comentrios Lei
n. 9.099, de 26.09.1995, 4. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 270).
23 GOMES, Luiz Flvio. Suspenso Condicional do Processo Penal: e a representao nas leses corporais,
sob a perspectiva do novo modelo consensual de Justia Criminal, 2. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais,
1997, p. 188.
13
tempo, de evitar que a situao processual do acusado seja decidida irreversivelmente pelo
Ministrio Pblico (Smula n. 696 do STF24), o que afrontaria o princpio constitucional
da inafastabilidade da jurisdio (art. 5o, XXXV, da CF).
Saliente-se, outrossim, que a deciso de rejeio liminar da denncia se sujeita a reexame pela via recursal processual penal, podendo o Ministrio Pblico interpor recurso em
sentido estrito (art. 581, I, do CPP) ou apelao, no caso dos Juizados Especiais Criminais
(art. 82, caput, da Lei n. 9.099/95).
A partir da Lei n. 11.719/08, a falta de justa causa (suporte ftico para a acusao) no
pode mais ser considerada como situao de falta de interesse processual25 (adequao),
por agora constituir causa independente de rejeio liminar da denncia ou queixa, a teor
do art. 395, inciso III, do Cdigo de Processo Penal.
Legitimidade ad causam
A legitimidade ad causam, segundo Alfredo Buzaid, indica a pertinncia subjetiva da
ao, ou seja, os sujeitos a quem pertence o direito de demandar (legitimidade ativa) e o
dever de sujeio aos efeitos jurdicos da demanda (legitimidade passiva).
A legitimidade ativa pertence ao titular da ao penal, de acordo com a sua modalidade: se
pblica, incumbe ao Ministrio Pblico promover a ao penal (art. 129, I, da CF); se privada,
cabe ao titular do direito de queixa (em regra, o ofendido) a iniciativa da ao penal.
Encontramos situaes de legitimidade ativa concorrente:
a) sucesso do direito de queixa, em que figuram como titulares o cnjuge, ascendentes,
descendentes e irmos do ofendido (art. 31 do CPP);
b) crime contra a honra de funcionrio pblico, cometido em razo de suas funes (art.
145, pargrafo nico, c.c. o art. 141, II, ambos do CP), em que figuram como titulares
o Ministrio Pblico, mediante ao penal pblica condicionada representao do
ofendido, e o ofendido, mediante ao penal privada (Smula n. 714 do STF26).
Assim, ocorre ilegitimidade ativa ad causam (rejeio liminar por carncia de ao)
sempre que o Ministrio Pblico oferecer denncia por crime de exclusiva ao penal
privada, ou quando o titular do direito de queixa o exercer em face de crime de ao penal
pblica, ressalvada a possibilidade de o Ministrio Pblico quedar inerte durante o prazo
para o oferecimento de denncia, quando ento poderia ser ajuizada queixa subsidiria
(art. 5o, LIX, da CF, e art. 29 do CPP).
A legitimidade passiva, por fora do princpio constitucional da intranscendncia da
pena (art. 5o, XLV, da CF), recai sobre a pessoa contra quem foram reunidos indcios de autoria
ou de participao na infrao penal.
Seria caso de ausncia de legitimao passiva, o da denncia oferecida no contra o
indiciado, mas sim contra testemunha, que no teve participao na infrao penal. Nesta
hiptese, cumpre ao juiz rejeitar a denncia, por ser a parte manifestamente ilegtima.27
24 Smula 696/STF: Reunidos os pressupostos legais permissivos da suspenso condicional do processo, mas
se recusando o Promotor de Justia a prop-la, o Juiz, dissentindo, remeter a questo ao Procurador-Geral,
aplicando-se por analogia o art. 28 do Cdigo de Processo Penal.
25 GRECO FILHO, Vicente. OP. Cit., pp. 109-110.
26 Smula 714/STF concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Pblico,
condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra de servidor pblico
em razo do exerccio de suas funes.
27 GRINOVER, Ada Pellegrini. As condies da ao penal: uma tentativa de reviso, So Paulo: Bushatsky, 1977,
p. 151.
14
15
35 Jos Frederico Marques esclarece que a deciso interlocutria mista pode ser terminativa ou no terminativa:
aquela ocorre quando a deciso pe fim relao processual sem resolver sobre o meritum causae, e a ltima
quando o processo, aps ela, no se encerra. A sentena de pronncia deciso interlocutria mista no
terminativa, enquanto que a deciso que rejeita a denncia ou queixa, assim como a sentena de impronncia,
so decises terminativas. (Marques, Jos Frederico. Op. Cit., pp. 91-92)
16
A leitura dos arts. 396, caput, e 399, caput, ambos do Cdigo de Processo Penal, evidencia uma duplicidade de aluses ao recebimento da denncia ou queixa, suscitando desde
logo a indagao sobre o momento processual adequado para a deciso de admissibilidade
da acusao: seria depois de afastadas apenas as possibilidades de rejeio liminar (art. 396,
caput) ou seria depois de afastadas tanto as possibilidades de rejeio liminar como as de
absolvio sumria do acusado (art. 399, caput)?
A questo possui repercusso direta na interrupo do lapso prescricional (art. 117, I,
do CP) e ainda define a absolvio sumria (art. 397 do CPP) como mera possibilidade de
julgamento antecipado do pedido (depois de instaurada e completada a relao processual)
ou como uma deciso preliminar instaurao da ao penal (anterior ao recebimento da
denncia ou queixa).
Primeira posio: a deciso de recebimento da denncia ou queixa seria aquela do art. 396,
caput, do Cdigo de Processo Penal (decorreria da no-rejeio). Para essa corrente, o termo
recebida, contido no art. 399, caput, seria uma simples remisso ao recebimento ocorrido
quando da apurao da ausncia das causas de rejeio liminar (art. 395 do CPP).
Sob essa perspectiva, o procedimento seria assim estruturado:
1.
2.
3.
4.
5.
3.
4.
5.
Tal posio, no entanto, enfrenta uma objeo freqente: como se poderia conceber
uma deciso de absolvio antes da instaurao formal da ao penal?
Demonstraremos, a seguir, a inconsistncia da aludida objeo.
O regime processual anterior determinava a rejeio da denncia ou queixa quando
o fato narrado evidentemente no constituir crime (art. 43, I, do CPP), caso em que sempre se reconheceu a apreciao do meritum causae, com a conseqente formao de coisa
julgada material (antes mesmo da instaurao formal da ao penal).
A respeito, Ada Pellegrini Grinover preleciona que, ainda que declarada por ocasio
da apresentao da denncia ou da queixa, ocasionando a sua rejeio (art. 43, I, CPP), a
falta de tipicidade no deixar de configurar sentena de mrito: alis, o pargrafo nico
do art. 43 possibilita novo exerccio do direito de ao, nica e exclusivamente na hiptese
do inciso III, do mesmo dispositivo. No se refere, o pargrafo nico, ao item I do artigo,
demonstrando que a rejeio da denncia ou queixa, por atipicidade dos fatos narrados,
preclui a via judiciria e impossibilita novo exerccio do direito de ao, porque a lide j
foi solucionada pelo mrito.36 E adiante conclui: em nosso entender, o art. 43, I, do CPP
representa exatamente o permissivo legal para que o juzo de mrito venha antecipadamente,
com todos os efeitos da coisa julgada material.37
Do mesmo modo, o Supremo Tribunal Federal entende que a deciso de arquivamento
dos autos de inqurito policial, quando fundada na atipicidade do fato, opera a formao
de coisa julgada material, a despeito de sequer haver acusao formal neste momento da
persecuo penal, em que o Juiz exerce funo anmala de fiscal do princpio da obrigatoriedade da ao penal pblica.
Como se percebe, a circunstncia de a Lei n. 11.719/08 alterar a rubrica da deciso de
rejeio por atipicidade do fato narrado (antigo art. 43, I, do CPP) para absolvio sumria
(art. 397, III, do CPP) em nada modificou a sua essncia (produo dos mesmos efeitos),
pois o que caracteriza um instituto, ressalte-se, no sua posio topogrfica no Cdigo,
ou o nome que lhe do o legislador ou o intrprete, mas, sim, o seu real contedo.38
A nosso ver, a Lei n. 11.719/08 apenas sistematizou as hipteses do antigo art. 43 do
Cdigo de Processo Penal39, de acordo com o seu fundamento: as de origem processual, como
a ilegitimidade da parte e a falta de condio exigida para o exerccio da ao penal (inciso
III), continuam deflagrando a rejeio liminar da denncia ou queixa, sem resoluo de
mrito (art. 395 do CPP), enquanto que as de origem material, como a atipicidade do fato
narrado e a extino da punibilidade (incisos I e II), ensejam agora a absolvio sumria
do acusado, com resoluo de mrito (art. 397 do CPP).
E o mais importante: afirmar que o recebimento da denncia ou queixa ocorreria no
momento processual do art. 396, caput, do Cdigo de Processo Penal (no-rejeio liminar),
implica o absurdo de obrigar o Juiz a admitir acusaes em que o fato narrado seja evidentemente atpico ou em que esteja extinta a punibilidade, simplesmente porque tais situaes
foram rotuladas como causas de absolvio sumria do acusado (art. 397 do CPP).
36 GRINOVER, Ada Pellegrini. Op. Cit., pp. 70-71.
37 GRINOVER, Ada Pellegrini. Idem, ibidem, pp. 72-73.
38 BATISTA, Weber Martins. Direito penal e direito processual penal, 2. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 125.
39 Art. 43. A denncia ou queixa ser rejeitada quando:
I o fato narrado evidentemente no constituir crime;
II j estiver extinta a punibilidade, pela prescrio ou outra causa;
III for manifesta a ilegitimidade da parte ou faltar condio exigida pela lei para o exerccio da ao penal.
Pargrafo nico. Nos casos do n. III, a rejeio da denncia ou queixa no obstar ao exerccio da ao penal,
desde que promovida por parte legtima ou satisfeita a condio.
19
Como anotado, a lgica do sistema processual penal no pode ser subvertida por fora
da singela mudana do nomen iuris de uma deciso, notadamente quando considerado que
o art. 61, caput, do Cdigo de Processo Penal, determina o reconhecimento ex officio das
causas de extino da punibilidade, em qualquer fase do processo (e o oferecimento da
denncia ou queixa estabelece relao processual entre o rgo da acusao e o Juiz).
Cabe salientar que a possibilidade de absolvio sumria no representa novidade em
nosso sistema processual penal: o art. 6o, caput, in fine, da Lei n. 8.038/9040, que disciplina
o procedimento das aes penais de competncia originria dos Tribunais, permite que
estes deliberem sobre a improcedncia da acusao, se a deciso no depender de outras
provas, antes mesmo do recebimento da denncia ou queixa, ou seja, antes da instaurao
formal da ao penal. Portanto, se a absolvio sumria admitida para os detentores de
prerrogativa de funo, por que no o seria para os acusados em geral?
Weber Martins Batista, ao discorrer sobre o saneamento no processo penal, sustenta a
possibilidade de absolvio preliminar: nos processos do jri, a deciso preliminar baseia-se
nas provas colhidas no sumrio. Nos processos das varas comuns poder basear-se na prova
do inqurito policial, esclarecida pelas alegaes e complementada com as provas que o
acusado produzir com sua defesa prvia.41 E acrescenta: o prprio legislador admite como
possvel a apreciao de mrito, para absolvio do acusado no nascedouro do processo,
com base em prova colhida antes da instruo criminal, desde que plena e indiscutvel, pois
no outra coisa o que consagram os arts. 514-516 do Cdigo, que tratam dos crimes de
responsabilidade dos funcionrios pblicos. Salvo a fase inicial, em tudo o mais so esses
processos semelhantes ao processo ordinrio.42
Por derradeiro, nada impede que a citao do acusado seja operada antes da instaurao formal da ao penal (art. 396, caput, do CPP), tal como sucede no procedimento
sumarssimo dos Juizados Especiais Criminais (arts. 78, caput e 1o, e 81, caput, ambos
da Lei n. 9.099/95).
40 O art. 1o da Lei n. 8.658, de 26 de maio de 1993, determina a aplicao das mesmas normas s aes penais
de competncia originria dos Tribunais de Justia e dos Tribunais Regionais Federais.
41 BATISTA, Weber Martins. Direito penal e direito processual penal, 2. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 146.
42 BATISTA, Weber Martins. Idem, ibidem, p. 147.
20
Em caso de citao por edital, o termo inicial do prazo para a apresentao da resposta
acusao ser o comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo43 (art.
396, pargrafo nico, do CPP), que denota a cincia efetiva da acusao.
Cumpre ento distinguir o dies a quo do prazo para responder acusao, a partir
da forma da citao:
citao por mandado (real ou com hora certa): efetivo cumprimento do
mandado (art. 406, 1o, do CPP, por analogia);
citao por edital: comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo (art. 396, pargrafo nico, do CPP).
21
a)
b)
citao por mandado (real ou com hora certa): o Juiz nomear defensor
(pblico ou dativo44) para oferec-la, concedendo-lhe vista dos autos por
10 dias (art. 396-A, 2o);
citao por edital: no sendo encontrado o acusado, o Juiz determina a citao por edital, com o prazo de 15 dias (art. 361 do CPP), que ser contado
do dia da publicao do edital na imprensa, se houver, ou da sua afixao45
(art. 365, V, do CPP).
22
Assim, v.g., as causas de rejeio liminar da denncia ou queixa (art. 395 do CPP:
inpcia, falta de condio da ao, de pressuposto processual ou de justa causa), quando
no reconhecidas ex officio pelo Juiz, podem ser argidas como preliminares na resposta
acusao.
Hlio Tornaghi igualmente observa que as questes preliminares dizem respeito
possibilidade jurdica de chegar a uma deciso: relacionam-se com os obstculos que poderiam impedir a existncia da deciso. Assim, por exemplo, as questes de saber se o juzo
competente, ou se o juiz suspeito, so de molde a impedir o advento de uma soluo
naquele juzo ou por aquele juiz. Mas nada tm de ver com o teor da deciso esperada. Elas
se referem admissibilidade da deciso (em meu exemplo: naquele juzo, por aquele juiz).
A soluo de questes preliminares apenas acende o sinal vermelho ou verde, mas nada
diz quanto ao caminho que se deve seguir dali por diante. O juiz responde somente ao an
sit da deciso esperada, no ao quo-modo sit.48
Pode o acusado, enfim, alegar tudo o que interesse sua defesa, notadamente aquelas
situaes que possibilitam a absolvio sumria (art. 397, I a IV, do CPP), a serem apreciadas
pelo Juiz logo depois da apresentao da resposta (art. 397, caput, do CPP).
Juntamente com a resposta acusao, podem ser opostas excees de suspeio, incompetncia, ilegitimidade de parte, litispendncia e coisa julgada (art. 95 do CPP), que sero
autuadas em apartado (arts. 100, caput, e 111, ambos do CPP), seguindo o procedimento
estabelecido nos arts. 95 a 112 do Cdigo de Processo Penal (art. 396-A, 1o, do CPP).
Com a resposta, deve o acusado apresentar documentos e justificaes, bem como
especificar as provas pretendidas (v.g., percias) e arrolar testemunhas, qualificando-as e
requerendo sua intimao, quando necessrio a defesa pode trazer as testemunhas em
audincia, independentemente de notificao.
A resposta acusao, portanto, constitui o momento oportuno para a defesa arrolar
testemunhas, sob pena de precluso, o que logicamente no impede que estas sejam inquiridas
como do Juzo (art. 209, caput, do CPP).
Quanto ao nmero mximo de testemunhas que podero ser arroladas, remetemos
aos arts. 401 e 532, ambos do Cdigo de Processo Penal.
48 TORNAGHI, Hlio. Instituies de processo penal, 4o volume, 2. ed., So Paulo: Saraiva, 1978, pp. 327-328.
23
Absolvio sumria
(art. 397 do CPP)
Depois da apresentao da resposta acusao (art. 396-A do CPP), deve o Juiz analisar
a possibilidade de absolver o acusado sumariamente, ou seja, independentemente de instruo
(produo de provas), nos casos enunciados no art. 397, incisos I a IV, do Cdigo de Processo
Penal: atipicidade do fato narrado na denncia ou queixa, existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato ou da culpabilidade do agente e extino da punibilidade.
Como anotado, parece-nos que a Lei n. 11.719/08 no inovou substancialmente, mas
apenas sistematizou as situaes do antigo art. 43 do Cdigo de Processo Penal49, de acordo
com o seu fundamento: as de origem processual, como a ilegitimidade da parte e a falta
de condio exigida para o exerccio da ao penal (inciso III), continuam deflagrando
a rejeio liminar da denncia ou queixa, sem resoluo de mrito (art. 395 do CPP),
enquanto que as de origem material, como a atipicidade do fato narrado e a extino da
punibilidade (incisos I e II), ensejam agora a absolvio sumria do acusado, com resoluo
de mrito (art. 397 do CPP).
Percebe-se uma perfeita correspondncia entre os incisos I e II do antigo art. 43 do
Cdigo de Processo Penal e as atuais causas de absolvio sumria do acusado (art. 397
do CPP):
24
Presente qualquer das situaes do art. 397, incisos I a IV, do Cdigo de Processo Penal, surge para o Juiz o dever legal de absolver sumariamente o acusado (o art. 397, caput,
emprega o imperativo: dever).
Para tanto, preciso que os elementos de convico contidos na investigao criminal ou em peas de informao sejam suficientes para a aferio dos pressupostos de fato
da absolvio sumria (art. 397 do CPP), de molde a prescindir da produo de provas
durante a instruo.
Cabe salientar que a possibilidade de absolvio sumria no representa novidade em
nosso sistema processual penal: o art. 6o, caput, in fine, da Lei n. 8.038/9050, que disciplina
o procedimento das aes penais de competncia originria dos Tribunais, permite que
estes deliberem sobre a improcedncia da acusao, se a deciso no depender de outras
provas, antes mesmo do recebimento da denncia ou queixa, ou seja, antes da instaurao
formal da ao penal.
25
b)
c)
51 Ver FULLER, Paulo Henrique Aranda. Critrios para a aferio da insignificncia em crimes contra a ordem
tributria, Boletim IBCCRIM, n. 184, maro de 2008, pp. 15-17.
27
Designao da audincia de
instruo e julgamento
(art. 399, caput)
Afastadas as possibilidades de absolvio sumria do acusado (art. 397 do CPP), o Juiz
designar dia e hora para a audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo
de 60 dias (art. 400, caput, do CPP), ordenando a intimao (rectius: notificao) do acusado,
de seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o caso, do querelante e do assistente.
28
Audincia de instruo e
julgamento (art. 400, caput)
O art. 400, caput, do Cdigo de Processo Penal, estabelece a ordem procedimental
para a produo da prova oral na audincia de instruo e julgamento, a saber:
declaraes do ofendido;
inquirio das testemunhas arroladas pela acusao;
inquirio das testemunhas arroladas pela defesa;
esclarecimentos dos peritos;
acareaes;
reconhecimento de pessoas e coisas; e
interrogatrio do acusado
29
55 JESUS, Damsio Evangelista de. Lei dos juizados especiais criminais anotada, 9. ed., So Paulo: Saraiva.
2004. p. 98.
30
56 MIRABETE, Julio Fabbrini. Cdigo de processo penal interpretado, 11. ed., So Paulo: Atlas, 2003, p. 1057.
57 Art. 206 do Cdigo de Processo Penal.
31
32
10
33
Consideraes iniciais
Apesar de inserido no Captulo V do Ttulo II (que disciplina os procedimentos especiais) do Livro II do Cdigo de Processo Penal, o procedimento sumrio (arts. 531 a 538
do CPP) constitui modalidade de procedimento comum, a teor do disposto no art. 394,
1o, inciso II.
Infere-se, da conjugao dos incisos II e III do 1o do art. 394 do Cdigo de Processo
Penal, que no procedimento comum sumrio se inserem os crimes cuja pena mxima cominada seja superior a 2 anos (no considerados de menor potencial ofensivo), mas inferior
a 4 anos, como sucede, v.g., com o crime de dano qualificado, que possui pena privativa
de liberdade de 6 meses a 3 anos de deteno (art. 163, pargrafo nico, do CP), ou com o
homicdio culposo, que possui pena de 1 a 3 anos de deteno (art. 121, 3o, do CP).
34
35
Audincia de instruo e
julgamento (art. 531)
O art. 531 do Cdigo de Processo Penal estabelece a ordem procedimental para a
produo da prova oral na audincia de instruo e julgamento, a saber:
declaraes do ofendido;
inquirio das testemunhas arroladas pela acusao;
inquirio das testemunhas arroladas pela defesa;
esclarecimentos dos peritos;
acareaes;
reconhecimento de pessoas e coisas;
interrogatrio do acusado; e
debate (alegaes finais orais)
36
37
38
As alegaes finais orais sero apresentadas primeiro pela acusao, depois pela
defesa, por 20 minutos cada, que podem ser prorrogados por mais 10 minutos. Em
seguida, o Juiz profere sentena (art. 534, caput, do CPP).
O assistente da acusao pode se manifestar depois do Ministrio Pblico, por 10
minutos. Se isso ocorrer, prorroga-se por igual tempo a manifestao da defesa (art. 534,
2o, do CPP), que passa a ter 30 (20+10) minutos para a apresentao das suas alegaes
finais orais, como forma de compensao.
O tempo para a apresentao das alegaes finais orais, em caso de pluralidade de
acusados, ser individualmente considerado (art. 534, 1o, do CPP), para que seja preservado, em sua integralidade, o direito de defesa de cada qual.
Tratando-se de ao penal privada, o Ministrio Pblico, atuando como custos legis (art.
45 do CPP), deve se manifestar depois do querelante e antes da defesa, em respeito ao princpio
do contraditrio (art. 5o, LV, da CF).
39
40
O art. 538 do Cdigo de Processo Penal agora esclarece que, em caso de encaminhamento da infrao penal de menor potencial ofensivo ao Juzo comum, o procedimento a
ser adotado ser o comum sumrio.
41
Recurso de apelao
42
43
Necessidade de fundamentao
da priso cautelar
O art. 594 do Cdigo de Processo Penal impunha a primariedade e os bons antecedentes como requisitos para o Juiz permitir que o acusado permanecesse em liberdade
depois da condenao recorrvel.
Em outras palavras, o art. 594 do Cdigo de Processo Penal impunha a obrigatoriedade da priso do reincidente ou do portador de maus antecedentes, como efeito
automtico da condenao recorrvel.
Como cedio, para que no se vislumbre ofensa ao princpio da presuno de inocncia, a priso processual deve apresentar fundamento cautelar (necessidade), sob pena de se
transformar em pura antecipao de pena.
Assim, para que o magistrado possa decretar a priso do agente em virtude da condenao recorrvel, deve a deciso judicial demonstrar a presena de um dos fundamentos
da priso preventiva (art. 312 do CPP), que representam paradigma legal para aferio da
necessidade das prises cautelares em geral.
O art. 387, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal, com a redao da Lei n.
11.719/08, dispe que o juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for
o caso, imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, independentemente
de o condenado ostentar primariedade e bons antecedentes.
44
Revogao tcita do
art. 595 do CPP
O art. 595 do Cdigo de Processo Penal, que determina a desero do recurso de apelao em caso de fuga do condenado, pode ser considerado revogado tacitamente, afinal,
se a priso do condenado no constitui condio para apelar (revogao expressa do art.
594 do CPP), a fuga no pode mais ensejar a extino do mesmo recurso.
45
Ao Civil ex delicto
Introduo
A prtica de uma infrao penal, a par de deflagrar a pretenso punitiva estatal, pode
ensejar o surgimento da pretenso de reparao do dano ex delicto (proveniente da infrao
penal), calcada no Direito Civil (Arts. 186 e 927, caput, do CC), na teoria da responsabilidade civil por ato ilcito (extracontratual ou aquiliana).
Deveras, o ilcito penal (infrao penal) sempre implica um ilcito civil, de sorte a
suscitar a pretenso ao ressarcimento do dano civil porventura suportado pelo ofendido
em razo da infrao penal. Trata-se de conseqncia do carter seletivo do direito penal:
dentre as vrias condutas ilcitas no universo extrapenal, as mais graves so escolhidas
(selecionadas) para o mundo penal
O lesado (o ofendido, seu representante legal ou herdeiros ) pela ocorrncia do dano
ex delicto dispe de duas alternativas na busca da respectiva reparao: propor, desde logo,
no juzo cvel, ao de conhecimento com pedido condenatrio de indenizao (ao civil
de reparao do dano ex delicto) ou aguardar o deslinde da ao penal, a fim de ingressar
diretamente com ao de execuo amparada em sentena penal condenatria transitada
em julgado, eis que a condenao criminal faz coisa julgada no cvel.
46
Ao civil de conhecimento
(Art. 64 do CPP)
A ao civil de conhecimento pode ser proposta, no juzo cvel, desde a prtica do
fato tpico, independentemente da instaurao de qualquer procedimento penal (Art. 64,
caput, do CPP).
Consoante o sistema da autonomia entre as jurisdies criminal e civil, albergado
por nossa legislao (Art. 935, primeira parte, do CC), admite-se que sobre o mesmo fato
sejam propostas duas demandas distintas: a ao penal, para a satisfao da pretenso
punitiva estatal, e a ao civil, para o reconhecimento da pretenso ao ressarcimento do
dano ex delicto.
No caso de coexistirem a ao penal e a ao civil, permite o art. 64, pargrafo nico,
do Cdigo de Processo Penal, que o juiz da ao civil suspenda o seu curso at o julgamento
definitivo da ao penal.
A suspenso da ao civil ex delicto constitui faculdade conferida ao juiz presidente
desta ao, nunca podendo exceder o prazo de 1 ano (Art. 265, IV, a, e 5o, do CPC), e se
justifica pela repercusso que a soluoda ao penal (questo prejudicial) pode irradiar
sobre a esfera civil do ressarcimento, bem como pela necessidade de evitar decises judiciais conflitantes.
A ao civil de conhecimento pode ser promovida pelo ofendido, por seu representante
legal ou herdeiros, em face do autor do crime e, se for o caso, do responsvel civil, sendo
competente para tanto o juzo cvel (Art. 64, caput, do CPP) do foro do domiclio do autor
ou do local do fato, nos termos da regra especial insculpida no art. 100, pargrafo nico, do
Cdigo de Processo Civil, o que no impede a opo, pelo autor, do foro geral do domiclio
do ru (Art. 94, caput, do CPC).
47
Ao de execuo civil
(Art. 63 do CPP)
A autonomia entre as jurisdies criminal e civil, todavia, no ostenta carter absoluto.
Em algumas situaes, a deciso proferida no julgamento da ao penal exerce ingerncia
sobre a esfera civil da reparao do dano ex delicto, vinculando a apreciao da pretenso ao
ressarcimento no juzo cvel: o caso da sentena penal condenatria transitada em julgado
(Art. 63 do CPP).
O Cdigo Penal, em seu art. 91, inciso I, estabelece como efeito extrapenal da condenao tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo crime. Por se tratar
de efeito genrico da condenao penal, dispensa declarao judicial expressa na sentena
penal, verificando-se automaticamente, ex vi legis.
A condenao penal transitada em julgado, portanto, faz coisa julgada no juzo cvel,
tornando indiscutvel a existncia da obrigao (an debetur) de reparar o dano ex delicto
e, portanto, despicienda a propositura de ao civil de conhecimento.
A sentena penal condenatria transitada em julgado consubstancia ttulo executivo
judicial, no juzo cvel, para fins de ressarcimento do dano ex delicto.
Pela nova redao do art. 387, IV CPP, o juiz, na sentena condenatria, fixar valor
mnimo para a reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido. Pela regra legal, a sentena deve conter tpico em que, reconhecendo
a existncia de prejuzo para a vtima, dever o magistrado fixar valor mnimo razovel
para a reparao.
Controverso se os danos sofridos e os prejuzos suportados pelo ofendido tratados
no art. 387, IV CPP tratam apenas de danos materiais ou tambm de danos morais. Dada a
complexidade da prova do dano moral, tornando inadequada sua confuso com a instruo
criminal, e ainda as expresses utilizadas na lei (prejuzo), acreditamos que apenas os
danos materiais podem ser considerados na sentena condenatria penal.
Para trazer coerncia ao sistema foi necessria tambm alterao no art. 63 CPP, que
permite, desde logo, a execuo do valor fixado na sentena condenatria, sem prejuzo da
liquidao e apurao do dano efetivamente sofrido, se o ofendido entende ser merecedor
de valor maior que o fixado na sentena condenatria. H que se ressaltar que o valor
fixado pelo juiz na sentena condenatria o mnimo diante do prejuzo demonstrado /
percebido durante a instruo.
H entendimento no sentido de que, por fora do princpio acusatrio, seria necessrio
pedido da acusao para que o juiz pudesse fixar desde logo o valor da reparao. Prevalecer, no entanto, que a medida pode ser feita de ofcio, quer pela letra da lei (fixar), que
no arrola o pedido da parte como condio, quer por ser inteno do legislador prestigiar
a vtima e facilitar a reparao, sem obrig-la a fiscalizar ou complementar o trabalho do
Ministrio Pblico para alcance o intento indenizatrio. Em nossa opinio, o princpio
48
acusatrio realmente exige o pedido da parte, mas no essa a nica nem a mais grave
violao ao princpio acusatrio presente no Cdigo de Processo Penal.
possvel acusao recorrer apenas quanto ao captulo da fixao do valor do
prejuzo, buscando valor maior? A resposta controversa, mas entendemos que no, eis
que a lei deixa claro que o valor arbitrado o mnimo, e persiste aberta a via cvel para a
busca de valor complementar, com produo exaustiva de prova. No h interesse recursal
na estreita e inadequada via processual penal para discutir valor de indenizao, se resta
aberta opo de ao prpria, com ampla possibilidade de produo probatria em juzo
com estrutura adequada para aferir valor de prejuzo.
Resumindo: pela nova redao, o juiz dever fixar na sentena condenatria um valor
mnimo que entende indiscutvel quanto aos prejuzos sofridos pelo ofendido. Transitada
em julgado a sentena, o valor fixado poder ser desde logo executado no juzo cvel, sem
necessidade de liquidao. Se o ofendido entender insuficiente o valor da indenizao
fixada pelo juiz criminal, poder pleitear quantia complementar por meio de uma liquidao de sentena, na forma da lei civil (lembrando que a certeza do direito reparao
(an debeatur) j est fixada na sentena condenatria, cabendo apenas discutir o valor do
dano (quantum debeatur).
A ao de execuo civil pode ser intentada pelo ofendido, por seu representante legal
ou herdeiros (Art. 63 do CPP) em face da pessoa condenada na sentena penal transitada
em julgado, sendo competente para tanto o juzo cvel (Art. 575, IV, do CPC) do foro do
domiclio do autor ou do local do fato, nos termos da regra especial insculpida no art. 100,
pargrafo nico do Cdigo de Processo Civil, o que no impede a opo, pelo exeqente,
do foro geral do domiclio do executado (Art. 94, caput, do CPC).
49
Repercusso civil da
absolvio criminal
A absolvio proferida na ao penal, a princpio, nada prejudica a pretenso de
reparao civil do dano ex delicto, consoante se infere da leitura do art. 66 do Cdigo de
Processo Penal.
A absolvio dubitativa (motivada por juzo de dvida), ou seja, por falta de provas,
(Art. 386, incisos II, V e VII, na nova redao), no empresta qualquer certeza ao mbito
da jurisdio civil, restando intocada a possibilidade de, na ao civil de conhecimento,
ser provada e reconhecida a existncia do direito ao ressarcimento, de acordo com o grau
de cognio e convico prprios da seara civil (na esfera penal, a deciso de condenao
somente pode ser lastreada em juzo de certeza, tendo em vista o princpio constitucional
do estado de inocncia).
A absolvio por no constituir o fato infrao penal (art. 386, III) tambm no interfere
na rbita civil. H uma grande gama de ilcitos civis que permitem pleito de indenizao
que no configuram ilcito penal, como o dano culposo e a culpa levssima, entre outros.
Assim, ainda que absolvido com base na certeza de que o fato no constitui infrao penal, o
suposto ofendido pode ingressar com ao civil para demonstrar que, ainda que irrelevante
penal, o fato constitui ilcito civil e h obrigao de reparar o dano.
Em trs casos, porm, a absolvio penal impede a propositura da ao civil ou acarreta sua extino em virtude da supervenincia de coisa julgada (Art. 267, V, do CPC): a)
quando reconhecida categoricamente a inexistncia material do fato (Art. 66, in fine, do
CPP) b) quando reconhecida excludente de ilicitude real (Art. 65 do CPP) ou ainda c) se a
sentena reconhece estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal.
Quando reconhecida categoricamente a inexistncia material do fato (Art. 386, I, do CPP),
a absolvio criminal faz coisa julgada no campo civil e obsta a possibilidade de indenizao por
dano ex delicto (Art. 66, in fine, do CPP).
No caso da excludente de ilicitude real, a influncia na seara cvel est disciplinada no
art. 65 CPP, e se fundamenta na coincidncia das excludentes de ilicitude penal com hipteses
de excluso da ilicitude civil (art 188 CC).
Insistimos em frisar que as excludentes de ilicitude devem ser reais e no agressivas.
A ressalva se justifica pelo fato de a regra do art. 65 do Cdigo de Processo Penal comportar
duas excees: o estado de necessidade real agressivo e a legtima defesa real com erro na
execuo (aberratio ictus).
Como consabido, no estado de necessidade real agressivo o agente sacrifica bem jurdico
de terceiro inocente (no causador da situao de perigo),que, por essa razo, pode pleitear
a reparao civil do dano suportado.
No exemplo da destruio de portas e janelas de uma residncia para salvar de incndio
50
uma pessoa que se encontrava em seu interior, o dono da coisa lesada, se no provocou a
situao de perigo, pode mover ao civil de conhecimento para reparao do dano contra o
sujeito que agiu em estado de necessidade (Art. 929 do CC). Este, ainda que absolvido na ao
penal por fora do reconhecimento da excludente de ilicitude, deve arcar com a indenizao
porventura estipulada na ao civil, tendo resguardada a possibilidade de denunciar a lide
(Art. 70, III, do CPC) ao causador do incndio ou, se no o fizer, promover ao regressiva
contra o culpado pela situao de perigo, para dele haver o montante pago ao lesado (Art.
930, caput, do CC).
Na legtima defesa real com aberratio ictus, a situao apresenta similitude com a
anterior: o terceiro inocente que, por erro na execuo, vem a ser lesado pela conduta do
sujeito que agia acobertado pela excludente de ilicitude pode propor ao civil de reparao do dano contra este, ao qual incumbe suportar a indenizao estipulada na ao
civil, podendo denunciar a lide ao autor da injusta agresso ou, ao depois, promover ao
regressiva contra o mesmo.
Por fim, foi inserida no art. 386 do CPP a nova redao do inc. IV (Redao dada pela
Lei n. 11.690/2008), que trata da certeza de que o sujeito no concorreu para a infrao penal.
Em tais casos, a sentena de absolvio que reconhea, com juzo de certeza, no ter o acusado
concorrido para a infrao penal (negativa de autoria) deve ser compreendida como inserida
no contexto do art. 66, ou seja, inexistncia material do fato porque, neste caso, o fato no
existiu para o acusado, beneficiando-se assim da vedao legal ao ajuizamento da ao civil
de reparao do dano ex delicto (Art. 66, in fine do CPP).
Resumindo: a deciso absolutria definitiva penal impede propositura de ao civil
quando reconhece a inexistncia material do fato (art. 386, I), quando comprovado que o
sujeito no colaborou para a infrao penal (art. 386, IV) ou se reconhece a existncia de
excludente de antijuridicidade real (art. 386, VI).
51
Outros casos
Por derradeiro, o art. 67 do Cdigo de Processo Penal enuncia outras decises que
no impedem o ajuizamento da ao civil de reparao do dano, quais sejam: a deciso de
arquivamento do inqurito policial ou de peas de informao (inc. I), a deciso que julgar
extinta a punibilidade por qualquer de suas causas (inc. II) e a sentena de absolvio que
reconhecer a atipicidade do fato imputado ao agente (inc. III, c.c. o art. 386, III, do CPP),
pois a circunstncia de a conduta no constituir ilcito penal no significa que no possa
consubstanciar ilcito civil, passvel de ressarcimento.
52
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Procedimento do Jri
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Provado no ser ele o autor ou partcipe do fato significa que o fato ocorreu, mas o acusado
para ele no colaborou, conforme prova colhida na instruo. Mais uma vez necessria certeza,
e a deciso faz coisa julgada no cvel.
O fato no constituir infrao penal significa reconhecimento de atipicidade absoluta.
Caso se tratasse de outra infrao penal, haveria apenas desclassificao, e no absolvio
sumria. Foi positiva a mudana do legislador, pois agora possvel reconhecer a absolvio
sumria em hipteses controversas na legislao anterior, como no caso de crime impossvel.
O presente inciso no faz coisa julgada no cvel.
Por fim, nas hipteses de iseno de pena ou excluso de crime, que abarcam as causas legais
e extralegais que excluem a antijuridicidade e a culpabilidade. Aqui, necessrio que haja prova
suficiente da existncia da excludente de antijuridicidade ou dirimente de culpabilidade.
Exceo: inimputabilidade. No caso da inimputabilidade, que tambm dirime a culpabilidade, andou bem o legislador em inviabilizar a absolvio sumria.
Muitos eram os casos em que inimputveis eram absolvidos sumariamente, na legislao anterior, sem prova da existncia de injusto penal (fato tpico e antijurdico), recebendo a sano penal da medida de segurana. Em tais hipteses, subtraa-se ao acusado
inimputvel o direito ao juiz natural sobre o fato (jri), recebendo do juiz singular uma
deciso definitiva que impunha sano penal consistente em medida de segurana. Hoje,
com a nova redao da lei, s receber medida de segurana aquele que, aps julgamento
em plenrio no Tribunal do Jri, tiver contra si estabelecida a prtica do injusto penal
imputado, reconhecida sua inimputabilidade.
A deciso que reconhece excludente de antij uridicidade no agressiva faz coisa julgada
no cvel (sobre o tema, vide efeitos civis da sentena penal).
Contra a deciso de absolvio sumria caber apelao, conforme nova redao do
art. 416 CPP.
c) Desclassificao (art. 419 do CPP)
Ocorrer quando o juiz se convencer da existncia de infrao penal que no seja
crime doloso contra a vida.
O juiz da vara do jri, ao desclassificar a infrao penal, no poder dizer para qual
delito desclassificou, pois estaria invadindo a esfera de competncia do juiz singular e
proferindo um pr-julgamento dos fatos; basta dizer que no se trata de crime de sua
competncia.
Proferida a desclassificao, ser determinada a remessa dos autos ao juiz competente
(juiz singular), que ser obrigado a receber o processo, no podendo discutir se o crime era
ou no da competncia do Tribunal do Jri, vez que, quando o processo lhe foi remetido,
j havia transitado em julgado a deciso de desclassificao.
Recebendo o processo, o juiz competente, o acusado preso ficar ao seu dispor. Entendemos que, nesse caso, deve ser reaberta a instruo, com nova oportunidade para que
as partes especifiquem provas e arrolem testemunhas, novo interrogatrio e oportunidade
para debates. H posio no sentido de que, por analogia ao art. 384 do CPP, as partes
poderiam arrolar, nessa fase, apenas trs testemunhas.
Da desclassificao caber RESE (art. 581, II, do CPP).
d) Pronncia (art. 413 do CPP)
O juiz pronunciar o ru quando presentes indcios de autoria e prova da materialidade
do crime, remetendo-o a julgamento pelo Tribunal do Jri.
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O servio do jri obrigatrio. Para ser jurado, preciso ser cidado maior de 18 anos,
de notria idoneidade. Nenhum jurado ser excludo dos trabalhos em razo da cor ou etnia,
raa, credo, sexo, profisso, classe social ou econmica, origem ou grau de instruo.
O efetivo exerccio da funo de jurado estabelece presuno de idoneidade, e garante
cela especial no caso de priso processual at o final julgamento. Garante ainda preferncia,
em igualdade de condies, nas licitaes pblicas e nos provimentos mediante concurso
em cargo ou funo pblica, bem como para promoo funcional ou remoo.
O artigo 437, do CPP, estabelece quais so as pessoas que esto isentas do servio do
jri, por exemplo: maiores de 70 anos que requeiram dispensa, Presidente da Repblica,
Ministros de Estado etc.
O assistente de acusao poder se habilitar at cinco dias antes da sesso de julgamento.
Saneado o processo, sero intimadas as partes, o ofendido, as testemunhas e os peritos,
se para tanto houver requerimento.
Julgamento: No dia e hora marcados, em plenrio, o Juiz Presidente instalar a sesso, se
comparecer o mnimo legal de 15 jurados. Caso no compaream, o Juiz Presidente convocar
nova sesso para o primeiro dia til seguinte, fazendo sorteio do nmero de jurados suplentes
necessrio para tanto.
Uma vez instalada a sesso, o juiz determinar ao porteiro do auditrio que apregoe
as partes e as testemunhas.
Caso o defensor do acusado no comparea, a sesso ser adiada apenas uma vez,
salvo se houver justificativa. Na hiptese de adiamento por falta injustificada, a Defensoria
Pblica ser intimada para assumir a defesa do acusado no novo julgamento, com prazo
mnimo de dez dias.
O julgamento no ser adiado pela ausncia do acusado solto, do assistente de acusao
ou do querelante, desde que regulamente intimados. Os pedidos de adiamento devem ser
previamente submetidos ao juzo, salvo motivo de comprovada fora maior.
No caso de acusado preso, ser adiado o julgamento se no for conduzido ao Tribunal
do Jri, salvo se houver pedido de dispensa do comparecimento assinado pelo prprio
acusado e por seu defensor. Fica realada, assim, a caracterstica de meio de defesa do interrogatrio do ru, que pode se recusar a comparecer sem justificativa (bastando o pedido),
ou seja, renunciando o direito autodefesa sem ter que enfrentar o poder do Estado de
submet-lo a questionamentos em busca de provas de acusao.
A ausncia de testemunha s adia o julgamento se intimada por mandado, desde que feita
ressalva pela parte da imprescindibilidade de sua oitiva.
Em seguida, ser feito o sorteio de sete jurados para a formao do Conselho de Sentena, tendo os jurados, antes disto, sido advertidos pelo juiz dos impedimentos, suspeio
e incomunicabilidade.
Sorteados os jurados, as partes, primeiro a defesa, depois a acusao, podero recusar at
trs jurados cada um, sem justificativa (recusas peremptrias), e quantos forem necessrios,
justificando. Se em razo das recusas, no caso de pluralidade de acusados, no for obtido o
nmero mnimo de sete jurados, haver separao dos processos, sendo julgado em primeiro
lugar o acusado a quem foi atribuda a autoria do fato, ou, em caso de co-autoria, o que estiver
preso a mais tempo, ou o anteriormente pronunciado (critrios do art. 429 CPP).
Ser ouvido em primeiro lugar o ofendido, se possvel. Aps sero ouvidas as testemunhas de acusao, e, aps, as de defesa. O acusador faz as perguntas antes da defesa quando
se trata de testemunha de acusao, e o defensor questiona em primeiro as testemunhas da
defesa. As perguntas sero formuladas diretamente pela acusao e pela defesa, devendo
o juiz interferir apenas para obstar o abuso.
61
Para evitar invenes maliciosas por parte dos debatedores, o art. 480 CPP permite
s partes, a qualquer momento, mas por intermdio do juiz, pedir ao orador que indique
a folha dos autos onde se encontra a informao por ele lida ou citada.
Aps os debates, o juiz questionar os jurados se esto habilitados para o julgamento ou se
so necessrios outros esclarecimentos. Se houver dvida sobre fato, caber ao prprio magistrado, partindo dos elementos dos autos, esclarecer a questo. Aqui, os jurados podem ter acesso
aos autos e aos instrumentos do crime, desde que peam ao juiz. A referncia se solicitarem ao
presidente deixa claro que no cabe ao acusador, nesse momento, trazer os instrumentos do
crime para impressionar os jurados, vez que tal providncia s dever ser tomada a pedido.
Se for necessrio esclarecimento sobre situao de fato que no pode ser feito imediatamente, o juiz dissolver o conselho e ordenar diligncias necessrias.
Se habilitados para julgar a causa, os jurados sero encaminhados para a sala secreta,
aps a leitura dos quesitos em plenrio.
Os quesitos devem ser formulados de forma direta e afirmativa, e devem ter como fonte
a deciso de pronncia e as demais que admitiram a acusao, bem como o interrogatrio
do acusado e as alegaes das partes. A deciso ser tomada por maioria de votos, sendo
dispensvel a unanimidade.
Um primeiro quesito versar sobre a materialidade. Aps, sobre a autoria e participao. Um terceiro quesito questionar se o jurado absolve o acusado?. Aps, devero
ser questionadas causas de diminuio de pena, e, em quesito seguinte, qualificadoras e
causas de aumento.
Diferentemente do sistema anterior, as votaes no mais se esgotam sempre com o
voto dos sete jurados. Pela nova redao da lei, a resposta negativa por mais de trs jurados a
qualquer dos quesitos dos incisos I e II do art. 483, CPP (materialidade e autoria) absolvem
o acusado e interrompem a votao. Na mesma toada, a resposta positiva ao terceiro quesito
por mais de trs jurados tambm absolve o acusado e interrompe a votao.
Se a tese de defesa for a desclassificao da infrao para uma de competncia do juiz
singular, o quesito dever ser formulado aps o questionamento sobre a autoria, ou aps
o quesito sobre a absolvio.
O quesito sobre a tentativa ser elaborado aps o quesito da materialidade.
Se houver mais de um crime ou mais de um acusado, os quesitos sero formulados
em sries distintas.
Percebida contradio na resposta dos jurados, o juiz dever explicar aos jurados o
assunto, desvelar a contradio e submeter a questo a nova votao.
Se houver desclassificao para outra de competncia do juiz singular, caber ao juiz
presidente do tribunal do jri proferir sentena, aplicando-se, no caso de classificao do
fato como infrao de menor potencial ofensivo, as disposies previstas na Lei 9099/95.
Controversa, no caso, a possibilidade de envio dos autos ao Juizado Especial Criminal, ou
se deveria o prprio juiz-presidente dispor sobre as medidas da Lei 9099/95, sendo que
preferimos o envio ao juiz competente, em homenagem a juiz natural.
Ainda no caso de desclassificao para infrao de competncia do juiz singular, o
crime conexo ser tambm julgado pelo juiz presidente do Tribunal do Jri (pois a competncia do jri seria para os crimes conexos aos dolosos contra a vida, e se foi reconhecida a
inexistncia deste com a desclassificao, o crime conexo tambm deve ser julgado apenas
pelo juiz togado).
Encerrada a votao, a sentena ser lida em plenrio.
A sentena desafia apelao. Foi revogado o protesto por novo jri.
63
Citao
Citao do Ru
Citao o ato pelo qual se d conhecimento ao ru de uma acusao existente contra ele,
chamando-o a vir em juzo apresentar sua defesa. O seu efeito imediato a triangularizao da
relao processual entre autor-juiz-ru.
A citao uma garantia individual, imprescindvel, cuja ausncia ou defeito gera
nulidade absoluta, uma vez que afronta os princpios da ampla defesa e do contraditrio
(Art. 564, III, e, do CPP). Embora a falta de citao seja uma nulidade absoluta, esta poder
ser sanada se o ru comparecer em juzo antes da instruo criminal, mesmo que o faa
apenas para aleg-la (Art. 570, 2a parte, do CPP).
Denomina-se citao circunduta aquela que tiver sido anulada em virtude da existncia de vcios insanveis.
por mandado judicial (Arts. 351 e 352, ambos do CPP): a regra geral para a
citao do ru. Ocorrer quando o ru estiver em local certo e sabido, na comarca
do juzo processante. O mandado ser cumprido pelo oficial de justia.
Se o ru for funcionrio pblico, este ser citado pessoalmente, mas dever
existir uma comunicao ao seu superior hierrquico (Art. 359 do CPP). O
ru militar ser citado na pessoa do seu superior (Art. 358 do CPP). O ru
preso ser pessoalmente citado, conforme nova redao do art. 360 do CPP
(no basta simples requisio);
b) por carta precatria: ocorrer quando o ru residir em comarca diferente
da comarca do juzo processante (Art. 353 do CPP), devendo conter os
requisitos do art. 354 do CPP. Caso o ru no se encontre na comarca do
juzo deprecado, este remeter a carta ao novo local, conforme dispe o art.
355, 1o, do CPP (precatria itinerante);
64
c)
d) por carta rogatria: ocorrer quando o ru residir em outro pas, por meio
das vias diplomticas. necessrio fornecer o endereo correto do ru,
no importando a natureza do crime. O prazo prescricional fica suspenso
enquanto a rogatria no for cumprida (Art. 368 do CPP).
2) Citao ficta ou presumida: h atualmente duas hipteses de citao ficta ou presumida: a citao por hora certa e a citao por edital.
A citao por hora certa foi introduzida na legislao pela novel reforma, e busca
permitir o normal andamento do processo nos casos em que a citao pessoal no se
aperfeioa em razo de atitude censurvel do ru, que busca se ocultar ou de outra forma
fugir da citao para evitar que se complete a relao processual.
Pela nova disciplina do art 362 do CPP, devem ser aplicadas ao processo penal as
regras da citao por hora certa do direito processual civil, em seus arts. 227-229, de seguinte teor:
Art. 227. Quando, por trs vezes, o oficial de justia houver procurado o ru em seu domiclio
ou residncia, sem o encontrar, dever, havendo suspeita de ocultao, intimar a qualquer
pessoa da famlia, ou em sua falta a qualquer vizinho que, no dia imediato, voltar a fim de
efetuar a citao, na hora que designar.
Art. 228. No dia e hora designados, o oficial de justia, independentemente de novo despacho,
comparecer ao domiclio ou residncia do citando, a fim de realizar a diligncia
Art. 229. Feita a citao com hora certa, o escrivo enviar ao ru carta, telegrama ou
radiograma, dando-lhe de tudo cincia.
Antes da reforma, no caso de ru que buscasse se ocultar para evitar a citao esta
deveria ocorrer por edital, e era controversa, no caso, a incidncia da suspenso do processo
prevista no art. 366 do CPP, se no comparecesse ao interrogatrio ou no constitusse
advogado. Com a reforma, no h mais citao por edital no caso de ru que se oculta,
mas sim citao por hora certa, que no provoca a suspenso do processo em razo da
previso do art. 366 do CPP.
A justificativa utilitria do legislador que era necessrio mudar o sistema para que
a atitude isolada do acusado buscando escapar da citao no mais provocasse intencionalmente a interrupo da marcha processual, provocando a acumulao de milhares
de processos (suspensos) aguardando o comparecimento do acusado. Com a citao por
hora certa a questo fica resolvida, pois a ocultao no mais provocar a suspenso do
processo, incrementando a eficincia do Poder Judicirio e dando resposta ao clamor social
por celeridade na Justia.
A justificativa do legislador ante a necessidade de preservar o direito ampla defesa
que, se o ru se oculta, significa que conhece a acusao: e tanto conhece que quer escapar
da comunicao formal concretizada na citao. Assim, se certa a atitude de ocultao, cuja
prova se faz pela certido de agente munido de f pblica, tambm inegvel a cincia do
acusado, e no h prejuzo para a ampla defesa.
Assim, a lei processual penal ora em vigor rege que, aperfeioada a citao por hora
certa, o juiz dever nomear defensor dativo ao ru, dando continuidade ao processo.
Acreditamos inconstitucional a previso da citao por hora certa. Trata-se de res65
trio ao direito constitucional de ampla defesa, eis que passa a presumir o conhecimento
da acusao em situao que a lei anterior no presumia. Mais e ainda, contraria o art. 8o,
2., b), da Conveno Interamericana de Direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa
Rica) que exige comunicao prvia e pormenorizada da acusao como garantia mnima
ao ru. Obviamente a comunicao prvia a que se refere o pacto a real, pessoal, e no
a presumida por meio da convico subjetiva e arbitrria de um agente pblico sobre o
nimo de ocultao do acusado, quer seja o agente oficial de justia ou no. Restringindo
direito individual violando a clara inteno do pacto interamericano, a previso nos parece
inconstitucional. No caso de ocultao do denunciado, acreditamos que melhor do que a
citao por hora certa seria o uso de fora policial para cumprir o ato, e, se o caso, a priso,
vez que a citao ato necessrio para garantir a instruo criminal (art. 312 CPP).
Alm da criao da citao por hora certa, tambm foi alterada a disciplina da citao
por edital.
que antes da reforma, havia quatro hipteses de citao por edital: a) ru no encontrado, b) ru que se oculta, c) ru em local inacessvel e d) ru incerto quanto identificao.
Hoje, persiste apenas a citao por edital no caso de ru no encontrado, que ser
examinada em seguida.
Quanto ao ru que se oculta, a lei hoje prev a citao por hora certa, j comentada.
No h mais previso na lei processual penal sobre a citao do ru em local inacessvel. O que quis o legislador com a excluso de tal possibilidade? Acreditamos que no h
resposta satisfatria na letra da lei. Na verdade, houve uma confuso de vetos e emendas
nos artigos que acabaram por excluir tal possibilidade do texto legal. No h alternativa
que no a citao por edital em tais casos, lembrando que, em no comparecendo o ru e
no constituindo advogado, ser suspenso o processo com base no art. 366 CPP. Assim,
estamos convencidos que, em tal hiptese, ser aplicada, por analogia, a lei processual civil,
que regula a situao em seu art. 231 do CPC, permitindo a citao por edital.
Foi tambm excluda a previso da citao por edital no caso denunciada pessoa incerta.
Aqui, acreditamos que est correta a alterao da lei e o afastamento de tal possibilidade.
Se a denncia no foi capaz de discriminar a pessoa a ponto de identific-la para a citao,
certamente tambm no o foi de forma suficiente a permitir o devido processo legal. Assim,
a excluso de tal hiptese de citao por edital torna apenas mais evidente que, em tais casos,
deve a denncia ser rejeitada, e o aparelho persecutrio do Estado trabalhar com maior
competncia para conseguir elementos mnimos de identificao de quem busca acusar.
Sobre a citao por edital no caso de ru no encontrado, ela permanece sem alterao
relevante em seus procedimentos.
Por se tratar de modalidade ficta, e que por tal razo restringe a possibilidade de defesa,
s possvel quando esgotados todos os meios para alcanar a citao pessoal.
O edital dever ser afixado no Frum e publicado na imprensa oficial. Entretanto, se
na comarca no circular dirio oficial e no houver verba para a publicao em jornal local,
esta formalidade ficar dispensada.
Se, citado por edital, o ru no comparece e no constitui advogado, o processo dever ficar suspenso, bem como o prazo prescricional. Tal previso legal fez a adequao
do processo penal brasileiro s previses da Conveno Interamericana de Direitos Humanos, exigindo citao pessoal para que o processo tenha seu trmite normal (da nossa
convico da inadequao da ora criada citao por hora certa). Antes de tal previso, era
bastante comum que pessoas fossem processadas e condenadas sem ter qualquer notcia
66
de acusao, motivo pelo qual a suspenso do processo em tais casos foi muito bem vista
pela doutrina.
Vale salientar, ainda, que a lei no fixa o limite mximo para a suspenso da prescrio. Entretanto, foi necessrio fixar um prazo mximo, aps o qual o processo continuaria
suspenso, mas a prescrio voltaria a correr, pois caso contrrio, estaria sendo ampliado,
ilegalmente, o rol dos crimes imprescritveis, previsto constitucionalmente (Art. 5o, XLII e
XLIV, da CF). Por este motivo, a doutrina se manifestou a respeito:
a)
67
O art. 155, caput, adota, a respeito da apreciao da prova, o sistema da livre convico
ou persuaso racional: o juiz possui liberdade para apreciar a prova, mas deve fundamentar
as suas decises (art. 93, IX, da CF).
Aplica-se o sistema da ntima convico em relao aos jurados, cujas decises so tomadas por simples
afirmao ou negao (art. 486 do CPP), independentemente de fundamentao.
O juiz deve ainda formar a sua convico a partir da prova produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar a sua deciso exclusivamente nos elementos de
informao colhidos na investigao criminal.
O art. 155, caput, em uma primeira leitura, parece permitir ao juiz a invocao de quaisquer dados da investigao criminal, pois a restrio legal consiste apenas em fundamentar
sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao.
Entendemos, no entanto, que a filtragem constitucional da regra em questo impede
que o juiz considere, em sua fundamentao, os elementos de informao colhidos na investigao criminal, sob pena de supresso da garantia do contraditrio (art. 5, LV, da CF).
Isso porque os atos do inqurito policial (principal instrumento de investigao criminal) so produzidos unilateralmente, em procedimento inquisitivo, sem a possibilidade
de participao do sujeito passivo da persecuo penal.
A parte final do caput do art. 155 ressalva os elementos da investigao que, por suas
peculiaridades, podem constituir fundamento da deciso judicial: as provas cautelares, no
repetveis e antecipadas.
68
69
O caput e o inciso II reproduzem a regra contida na antiga redao do art. 156, sem alterao substancial, conferindo ao juiz poderes instrutrios (iniciativa da produo de prova)
durante o processo, no curso da instruo ou antes de proferir sentena (inciso II).
A respeito do nus da prova das causas excludentes de ilicitude, remetemos ao art. 386 do CPP,
comentado adiante.
63 GRINOVER, Ada Pellegrini. Defendendo a iniciativa instrutria do juiz na fase processual: A marcha do
processo, Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2000, pp. 77-86. Contra: Aury Lopes Jr., Bom para qu(m)?,
in Boletim do IBCCRIM, n. 188 - julho/2008.
70
As provas vedadas ou proibidas (gnero) eram doutrinariamente divididas em provas ilcitas e provas ilegtimas: ilcitas seriam as obtidas com violao de regras de direito
material (constitucionais ou penais), como a interceptao telefnica sem ordem judicial
(art. 5, XII, da CF), enquanto que ilegtimas seriam as obtidas com violao de regras de
direito processual, como a leitura de documento ou a exibio de objeto que no haja sido
juntado aos autos com a antecedncia mnima de trs dias ao julgamento em Plenrio (art.
479 do CPP).
A Constituio Federal proclama serem inadmissveis, no processo, as provas obtidas
por meios ilcitos (art. 5, LVI).
A distino entre ilicitude e ilegitimidade, segundo Luiz Flvio Gomes, foi suprimida
pela atual redao do art. 157, caput, do CPP, que considera ilcitas as provas obtidas em
violao a normas constitucionais ou legais, pouco importando a origem destas (material
ou processual).
Por fora da adoo da teoria dos frutos da rvore venenosa (fruits of the poisonous tree),
a inadmissibilidade alcana ainda as provas derivadas das ilcitas (ilicitude por derivao),
salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade ou quando puderem ser obtidas por
uma fonte independente (art. 157, 1, do CPP).
O art. 157, 2, do CPP, define fonte independente como aquela que por si s, seguindo
os trmites tpicos e de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal, seria capaz
de conduzir ao fato objeto da prova.
Quando admitidas, as provas ilcitas devem ser desentranhadas dos autos (art. 157,
caput, do CPP). Preclusa a deciso de desentranhamento da prova declarada inadmissvel,
esta ser inutilizada por deciso judicial, facultado s partes acompanhar o incidente (art.
157, 3, do CPP).
O 4, que foi vetado, dispunha que o juiz que conhecer do contedo da prova declarada inadmissvel
no poder proferir a sentena ou acrdo.
71
O exame de corpo de delito e outras percias devem ser realizados por perito oficial (basta
um), portador de diploma de curso superior (art. 159, caput), ou, na sua falta, por dois peritos
no-oficiais ou louvados (art. 159, 1).
Os peritos no-oficiais devem ser pessoas idneas, portadoras de diploma de curso
superior preferencialmente na rea especfica, dentre as que tiverem habilitao tcnica
relacionada com a natureza do exame (art. 159, 1), e prestaro o compromisso de bem
e fielmente desempenhar o encargo (art. 159, 2).
A mais importante alterao consiste na possibilidade de o Ministrio Pblico, o assistente da acusao, o ofendido, o querelante e o acusado formularem quesitos e indicarem
assistente tcnico (art. 159, 3, do CPP), que atuar a partir de sua admisso pelo juiz e
aps a concluso dos exames e elaborao do laudo pelos peritos, sendo as partes intimadas
desta deciso (art. 159, 4, do CPP).
72
73
A Lei n. 11.690/08 preservou a redao original do art. 201, caput, do CPP, e transformou o seu pargrafo nico em 1, acrescentando-lhe ainda outros cinco pargrafos
( 2 a 6), nos quais foram incorporadas muitas das orientaes contidas na Declarao
dos Princpios Bsicos de Justia Relativos s Vtimas da Criminalidade e de Abuso de
Poder, adotada pela Assemblia Geral das Naes Unidas na sua Resoluo 40/34, de 29
de novembro de 1985.
O art. 201, 2, do CPP, determina que o ofendido seja comunicado dos atos processuais
relativos ao ingresso e sada do acusado da priso, designao de data para audincia e
sentena e respectivos acrdos que a mantenham ou modifiquem.
A Lei n. 11.690/08 incorpora, assim, a orientao contida no item 6.a. na Declarao
dos Princpios Bsicos de Justia Relativos s Vtimas da Criminalidade e de Abuso de Poder,
adotada pela Assemblia Geral das Naes Unidas na sua Resoluo 40/34, de 29 de novembro
de 1985, que dispe:
6. A capacidade do aparelho judicirio e administrativo para responder s necessidades das vtimas
deve ser melhorada: a) Informando as vtimas da sua funo e das possibilidades de recurso abertas,
das datas e da marcha dos processos e da deciso das suas causas, especialmente quando se trate de
crimes graves e quando tenham pedido essas informaes;
75
A Lei n. 11.690/08 incorpora, assim, as orientaes contidas nos itens 14 a 16 da Declarao dos Princpios Bsicos de Justia Relativos s Vtimas da Criminalidade e de Abuso
de Poder, adotada pela Assemblia Geral das Naes Unidas na sua Resoluo 40/34, de
29 de novembro de 1985, que dispem:
14. As vtimas devem receber a assistncia material, mdica, psicolgica e social de que necessitem,
atravs de organismos estatais, de voluntariado, comunitrios e autctones.
15. As vtimas devem ser informadas da existncia de servios de sade, de servios sociais e de outras
formas de assistncia que lhes possam ser teis, e devem ter fcil acesso aos mesmos.
16. O pessoal dos servios de polcia, de justia e de sade, tal como o dos servios sociais e o de outros
servios interessados deve receber uma formao que o sensibilize para as necessidades das vtimas,
bem como instrues que garantam uma ajuda pronta e adequada s vtimas.
O art. 201, 6, do CPP, comete ao Juiz a tomada das providncias necessrias preservao da intimidade, vida privada, honra e imagem do ofendido, podendo, inclusive,
determinar o segredo de justia em relao aos dados, depoimentos e outras informaes
constantes dos autos a seu respeito para evitar sua exposio aos meios de comunicao.
A Lei n. 11.690/08 incorpora, assim, as orientaes contidas no item 6 (b.c.d.) da
Declarao dos Princpios Bsicos de Justia Relativos s Vtimas da Criminalidade e de
Abuso de Poder, adotada pela Assemblia Geral das Naes Unidas na sua Resoluo 40/34,
de 29 de novembro de 1985, que dispe:
6. A capacidade do aparelho judicirio e administrativo para responder s necessidades das vtimas
deve ser melhorada: [...]
b) Permitindo que as opinies e as preocupaes das vtimas sejam apresentadas e examinadas nas
fases adequadas do processo, quando os seus interesses pessoais estejam em causa, sem prejuzo dos
direitos da defesa e no quadro do sistema de justia penal do pas;
67 Cf. NOGUEIRA, Carlos Frederico Coelho. Comentrios ao cdigo de processo penal, volume I, Bauru: Edipro,
2002, p. 412.
76
68 A doutrina distingue o sigilo do segredo. O segredo consiste naquilo que no deve ser divulgado ao conhecimento da generalidade das pessoas; o sigilo, no instrumento pelo qual se garante inviolado o segredo.
77
Art. 210. As testemunhas sero inquiridas cada uma de per si, de modo que umas no saibam nem
ouam os depoimentos das outras, devendo o juiz adverti-las das penas cominadas ao falso testemunho.
Pargrafo nico. Antes do incio da audincia e durante a sua realizao, sero reservados espaos separados
para a garantia da incomunicabilidade das testemunhas.
A Lei n. 11.690/08 acrescentou um pargrafo nico ao art. 210 do CPP, determinando que, antes do incio da audincia e durante a sua realizao, sejam reservados espaos
separados para a garantia da incomunicabilidade das testemunhas.
Art. 212. As perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunha, no admitindo o
juiz aquelas que puderem induzir a resposta, no tiverem relao com a causa ou importarem na
repetio de outra j respondida.
Pargrafo nico. Sobre os pontos no esclarecidos, o juiz poder complementar a inquirio.
Quando a presena do ru puder causar humilhao, temor, ou srio constrangimento testemunha ou ao ofendido (este foi inserido na redao atual), de modo
que prejudique a verdade do depoimento, o art. 217, caput, do CPP, determina que a
inquirio destes seja realizada por videoconferncia, sendo a retirada do ru uma
medida subsidiria, a ser adotada somente na impossibilidade da videoconferncia (esta
seria a forma preferencial, a fim de assegurar a autodefesa do acusado, sob o aspecto
do direito de presena).
78
Fundamentos de absolvio
(art. 386 do CPP)
Art. 386.
IV estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal;
V no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal;
VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e
1o do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia;
VII no existir prova suficiente para a condenao.
Pargrafo nico.
II ordenar a cessao das medidas cautelares e provisoriamente aplicadas;
A Lei n. 11.690/08 inseriu, no inciso IV do art. 386 do CPP, como fundamento para
a absolvio, a situao de estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal.
Trata-se de juzo de certeza, que anteriormente era subsumido ao inciso I (entendia-se que,
quando provado que o acusado no concorreu para a infrao penal, seria como se o fato no
houvesse existido para ele) e que, por identidade de motivos, deve surtir efeitos extrapenais,
impedindo a propositura de eventual ao civil ex delicto (art. 66 do CPP).
O inciso V (no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal) apenas
reproduz a situao de absolvio anteriormente alocada no inciso IV do art. 386 do CPP.
O inciso VI, alm de reproduzir a situao de absolvio anteriormente situada no inciso
V do art. 386 do CPP, ainda explicita que a fundada dvida sobre a existncia de circunstncias
que excluam o crime ou isentem o ru de pena deve igualmente conduzir absolvio. Tratase de importante aprimoramento da legislao processual penal, que confere concretude ao
princpio constitucional da presuno de inocncia (art. 5, LVII, da CF).
Com efeito, da presuno de inocncia decorre a regra probatria no sentido de que o nus
da prova da imputao incumbe ao rgo da acusao, de sorte que, em caso de excludente de
ilicitude ou de dirimente da culpabilidade, bastaria Defesa criar dvida fundada no esprito do
juiz (a denominada prova semiplena).
Por derradeiro, o inciso VII (no existir prova suficiente para a condenao) apenas
reproduz a situao de absolvio anteriormente inserida no inciso VI do art. 386 do CPP.
79