Você está na página 1de 10

EXCELENTSSIMO SENHOR (a) DR.

(a) JUIZ (a) DE DIREITO DA VARA


CVIL DA COMARCA DO RIO DE JANEIRO/RJ.

JOANA _________, brasileira, estado civil _______, profisso _______,


inscrito no CPF n ___________ e RG sob o n _________, residente e
domiciliado na Rua _____________ n __________, Bairro __________, CEP
n ________, na cidade e comarca do Rio de Janeiro, vem perante este juzo,
por meio de sua procuradora FERNANDA DAVIES DOS SANTOS, OAB/SC n
______ , recebendo intimaes e notificaes de ofcio em seu endereo
profissional na Rua Herclio Luz, n 420 sala 202, Ed. Cristal Center, bairro
centro, CEP 88350-250, Brusque/SC, com fulcro no art. 2 da Lei de Alimentos
n 5478/68 c/c art. 71 da Lei n 10741/03 do Estatuto do Idoso e art. 1694 do
Cdigo Civil para propor a presente:

AO CAUTELAR DE BUSCA E APREENSO DE MENOR

Em face de FLAVIO _________, brasileiro, estado civil _______, profisso,


inscrito no CPF n ____________ e RG sob o n _________, residente e
domiciliado na Rua ___________, n ________, Bairro _________, CEP n
________, Belo Horizonte/MG, pelos motivos fticos e jurdicos a seguir
especificados:

DOS FATOS

Joana teve

DO DIREITO

Conforme demonstrado, o alimentado carente e necessita de um


suporte financeiro do filho e conforme o art. 229 da CF, Arlindo tem o dever de
amparar seu pai.
Dispe o artigo 229 da Constituio Federal:
Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar
e educar os filhos menores, e os filhos
maiores tm o dever de ajudar e amparar os
pais na velhice, carncia ou enfermidade..

A Lei de Alimentos n 5478/68 dispe:


Art. 2. O credor, pessoalmente, ou por
intermdio de advogado, dirigir-se- ao juiz
competente, qualificando-se, e expor suas
necessidades, provando, apenas o parentesco ou
a obrigao de alimentar do devedor, indicando
seu nome e sobrenome, residncia ou local de
trabalho, profisso e naturalidade, quanto ganha
aproximadamente ou os recursos de que dispe.

O artigo 1.694 do Cdigo Civil estabelece que "podem os parentes, os


cnjuges, ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que
necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive
para atender s necessidades de sua educao".
J o artigo 1.695 do mesmo Diploma Legal determina que "so devidos os
alimentos quando quem os pretende no tem bens suficientes, nem pode
prover, pelo seu trabalho, prpria mantena, e aquele, de quem os reclamam,
pode fornec-los, sem desfalque do necessrio ao seu sustento". E o artigo
1.696 complementa que o direito prestao de alimentos recproco entre
pais e filhos.

De outra sorte, o fundamento da obrigao do filho de prestar alimentos ao pai


idoso que deles necessita tambm decorre do caput do artigo 3 do Estatuto do
Idoso (Lei Federal 10.741/03), in verbis:
"Art. 3. obrigao da famlia, da comunidade, da sociedade e do Poder
Pblico assegurar ao idoso, com absoluta prioridade, a efetivao do direito
vida, sade, alimentao, educao, cultura, ao esporte, ao lazer, ao
trabalho, cidadania, liberdade, dignidade, ao respeito e convivncia
familiar e comunitria.
E o art. 71 do mesmo diploma legal dispe sobre a prioridade na tramitao
do presente feito:
Art. 71. assegurada prioridade na tramitao dos processos e
procedimentos e na execuo dos atos e diligncias judiciais em que figure
como parte ou interveniente pessoa com idade igual ou superior a 60
(sessenta) anos, em qualquer instncia.
Extrai-se daqueles dispositivos legais que os filhos tambm tm o dever de
prestar alimentos aos pais idosos que deles necessitem para viver de forma
digna e de modo compatvel com a sua condio social, em decorrncia dos
princpios constitucionais da solidariedade e da dignidade da pessoa humana.

Dispe o artigo 100 do Cdigo de Processo Civil a cerca da competncia:

Art. 100. competente o foro:


II - do
alimentando,

domiclio

ou

da

residncia

do

para a ao em que se pedem

alimentos;

A esse respeito, cumpre transcrever o seguinte julgado :


AO DE ALIMENTOS - PESSOA IDOSA NECESSIDADE COMPROVADA - CAPACIDADE
DOS FILHOS EM PRESTAR O ENCARGO CONDENAO MANTIDA.- Os filhos tambm tm
o dever de prestar alimentos civis aos pais idosos
que deles necessitem para viver de forma digna e
de modo compatvel com a sua condio social,
em decorrncia dos princpios constitucionais da

solidariedade e da dignidade da pessoa humana,


do caput do artigo 3 do Estatuto do Idoso e dos
artigos 1.694, 1.695 e 1.696, todos do Cdigo
Civil.

Portanto,

havendo

comprovao

da

necessidade do idoso em receber alimentos e a


capacidade financeira dos filhos em prest-los, a
condenao medida que se impe.3Estatuto do
Idoso1.6941.6951.696Cdigo Civil
(103630501873520011

MG

1.0363.05.018735-

2/001(1), Relator: EDUARDO ANDRADE, Data de


Julgamento: 17/03/2009, Data de Publicao:
04/05/2009)
Acesso

em

27/04/13,

disponvel

em:

http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/5989097
/103630501873520011-mg-1036305018735-2001-1-tjmg

DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS

Diante do exposto requer:

1. Que seja recebida a presente ao de alimentos e deferidos os pedidos.


2. A citao do requerido ora alimentante, no endereo especificado, para
que caso queira, apresente contestao, no prazo legal sob pena de
revelia e confisso;
3. Que seja deferido o pedido dos alimentos provisrios LIMINARMENTE,
o que corresponde a R$ 3.000,00 (trs mil) reais, a ser pago
mensalmente, pelo alimentante, at o 10 (dcimo) dia til de cada ms,
diretamente depositado na Conta Poupana X, Agncia X Banco do
Brasil, da qual o alimentado titular.

4. Condenao do alimentante ao pagamento dos alimentos definitivos no


mesmo valor, R$ 3.000,00 (trs mil) reais;
5.

Requer a prioridade na tramitao do presente feito, nos termos do


artigo 71 do Estatuto do Idoso.

6. Parecer do Ministrio Pblico para que acompanhe o feito at o final;


7. Provar o todo alegado pro todos os meios de prova em direito admitidas
em especial os documentos anexos, o depoimento pessoal de Arlindo e
a oitiva de testemunha que sero oportunamente arroladas.
8. O deferimento da Assistncia Judiciria Gratuita com fulcro na Lei
1060/50 em seus arts. 1, 3 e 4 de forma LIMINAR uma vez que o
requerente pessoa carente economicamente e no pode arcar com as
despesas processuais e honorrios advocatcios sem prejuzo prprio .
9. A condenao do requerido s custa processuais e honorrios
advocatcios.

Valor da Causa R$ 36.000,00 (trinta e seis mil reais).


Nestes termos,
Pede deferimento.

Brusque, 27 de abril de 2013.

__________________________
FERNANDA DAVIES DOS SANTOS OAB SC

ROL DE DOCUMENTOS
Procurao;
Cpias RG e CPF do requerente;
Comprovante de residncia;
Comprovante do valor da aposentadoria de Antnio;
Parecer tcnico da psicloga;
Laudo mdico;
Notas fiscais com gastos mdicos, medicamentos, alimentos e despesas com
moradia;
Declarao de hipossuficincia;
Registro da rede de hotis de Arlindo na junta comercial;
Levantamento das escrituras pblicas dos imveis pertencentes a Arlindo;
Gabarito Comentado
A pea cabvel era uma petio inicial, endereada ao Juzo da Vara
Famlia da Comarca do Rio de Janeiro ou de Belo Horizonte, tendo em
vista se tratar de competncia territorial, de carter relativo, que
pode ser modificada por interesse dos particulares envolvidos ou
mesmo motivada pelos efeitos da precluso na hiptese de inrcia da
parte interessada em argui-la, o que geraria a prorrogao da
competncia.
Admitiu-se tambm o endereamento Vara de Famlia e rfos e
Sucesses (as duas competncias em carter cumulativo, no sendo
pontuado o endereamento Vara de rfos e Sucesses em carter
individual), Vara de Infncia e Juventude ou Vara Cvel, haja vista que
o Exame de Ordem avalia que a Pea Prtico-Profissional seja dirigida
ao tribunal ou Juzo competente, considerando as regras
constitucionais e as dispostas em Lei Federal para fixao de
competncia, admitindo as variveis disposta nos Cdigos de
Organizao e Diviso Judicirias, genericamente consideradas.
O enunciado disps de situao jurdica em que seria cabvel a
propositura da medida de urgncia ao cautelar, com pedido de
concesso de medida liminar, conforme autoriza o art. 804 do CPC.
Portanto, a pea profissional elaborada deveria ser uma petio inicial
de busca e apreenso de pessoa com pedido de concesso de medida
liminar, figurando como legitimados ativo e passivo, respectivamente,
Joana e Flvio.
O fundamento jurdico do procedimento se encontrava nos arts. 801,
839 e 840 do CPC, devendo ser demonstrados os requisitos fumus
boni iuris e periculum in mora, inatos s medidas de urgncia, bem
como dos elementos autorizadores para a concesso da medida

liminar em sede de cautelar a justificar a imediata ordem de busca e


apreenso do menor, com base art. 804 do CPC, dispositivo prprio
apontado pelo legislador infraconstitucional quando se trata de
liminar em processo cautelar.
Foram pontuadas aes propostas seguindo a sistemtica do
processo de conhecimento, desde que compatveis com a temtica
propostas, tanto no cabimento quanto na fundamentao, sendo
elemento indispensvel o pleito pela concesso da medida de
urgncia pautada no art. 273 do Cdigo de Processo Civil. Portanto,
quando a pea em avaliao era ao de conhecimento, foram
considerados o preenchimento dos requisitos genricos e especficos
de cada medida e a correta adequao ao caso proposto.
Para qualquer das medidas judiciais, os fundamentos do direito
material estavam dispostos materiais arts. 17 e 18 do Estatuto da
Criana e do Adolescente, devendo ser demonstrado o melhor
interesse para o menor, bem como na Constituio Federal e no
Cdigo Civil.
Respeitados os princpios da razoabilidade e adequao, a
fundamentao jurdica deveria ser pautada nos argumentos de
dignidade da pessoa humana e proteo da pessoa dos filhos.
Assim, os argumentos que necessariamente deveriam ter sido
abordados:
1) Da possibilidade da medida cautelar:
A medida cautelar de busca e apreenso vem expressamente prevista
nos arts. 839 e 840 ambos do Cdigo de Processo Civil e justifica-se
pela maneira abrupta de retirada da criana da posse da genitora
guardi, mantendo-a fora do alcance da Requerente.
2) Do periculum in mora e do fumus boni juris
Nota-se presente o requisito do fumus boni iuris consubstanciado na
guarda exercida exclusivamente pela genitora desde o nascimento
sem que o pai tivesse qualquer participao no desenvolvimento
psquico, emocional e educacional do menor. No tocante ao periculum
in mora, afigura-se pela demonstrao da reprovabilidade da conduta
do Requerido, pois se desejasse obter a guarda, haveria de usar os
meios legtimos, no a subtrao, manu militari, do filho, sob a
guarda da me desde o nascimento.
Ademais, necessrio anotar, que a atitude do Requerido no s tem
gerado ao menor transtornos de ordem psquica, mas, notadamente,
prejuzos de ordem social e educacional, uma vez que a criana foi
retirada do seu ambiente familiar, do convvio com a requerente,
parentes e amigos.

Assim, a medida cautelar revela-se de suma importncia, no sentido


de garantir a eficcia da sentena que vier a ser prolatada no
processo principal, no qual se discutir a guarda do menor. fundado,
pois, o receio da Requerente de que se esperar pela tutela definitiva,
possa restar prejudicada a apreciao da ao principal, e, outrossim,
frustrada a sua execuo.
3) Da possibilidade e necessidade da liminar com fundamento no art.
804 do Cdigo de Processo Civil, indispensvel a concesso da liminar
inaudita altera parte uma vez que quando citado, o Requerido poder
tornar ineficaz a prpria medida pretendida OU art. 273 do CPC,
quando a medida eleita fosse o processo de conhecimento,
demonstrados os requisitos prova inequvoca, verossimilhana,
periculum in mora e possibilidade de reverso do preceito.
4) Do interesse do menor
O filho das partes possui to somente cinco anos de idade e em
nenhum momento de sua vida teve contato com seu genitor e sua
famlia paterna. No restando formado nenhum vnculo familiar entre
genitor e filho. Este fato revela que, neste momento, a melhor forma
de resguardar os interesses do menor seu imediato retorno ao
convvio materno, em ateno aos preceitos insculpidos no Estatuto
da Criana e do Adolescente, em especial, os arts. 17 e 18.
PEDIDOS A SEREM FORMULADOS (art. 282 c/c 801 ambos do CPC)
1) Concesso liminar, sem audincia da parte contrria, de busca e
apreenso do menor, no endereo do Requerido, por estarem
presentes os requisitos essenciais - periculum in mora e do fumus
boni juris nos termos do art. 804 do Cdigo de Processo Civil OU art.
273 do CPC, quando a medida eleita fosse o processo de
conhecimento, demonstrados os requisitos autorizadores descritos no
dispositivo e seus pargrafos.
2) Entendendo o Juzo, ser necessrio prvia justificao, apliquem-se
as regras do art. 841 do CPC.
3) A procedncia do pedido tornando definitivo os efeitos da liminar
no processo cautelar ou da tutela antecipada, no caso do processo de
conhecimento; demais pedidos compatveis com a medida.
4) Citao do Requerido para, querendo, apresentar defesa, no prazo
de 5 (cinco) dias, conforme disposio do art. 802 do Cdigo de
Processo Civil, sob pena de serem presumidos como verdadeiros os
fatos ora elencados, nos termos do art. 803 do mesmo diploma legal.
5) Intimao do Ministrio Pblico para que intervenha no feito, nos
termos do inciso I do art. 82 do Cdigo de Processo Civil.
6) Protesto genrico de provas.
7) Indicao do endereo do advogado (art. 39, I, do CPC).

8) Valor da causa.
9) Condenao de honorrios sucumbenciais e custas.
10) Indicar a insero de data e assinatura.
Distribuio Dos Pontos
Item
1 - Endereamento Justia Comum Estadual (0,25)
da Comarca do Rio de Janeiro ou de Belo Horizonte
(0,25).
2 - Identificao do cabimento de ao cautelar de
busca e apreenso de pessoa OU ao ordinria com
pedido de tutela antecipada.
3 - Abordar corretamente a legitimidade ativa e
passiva na referida ao deve ser proposta por Joana
(0,25) em face de Flvio (0,25)
4 - Demonstrao dos requisitos da cautelar de busca
e apreenso (0,3). Fundamentao pautada nos arts.
839 a 843 do CPC (0,2).
5 - Demonstrao do preenchimento dos requisitos da
concesso da liminar (0,7) nos moldes do art. 804 do
CPC OU do 273 do CPC (0,3).
Obs.: A mera indicao do artigo no pontuada.
6 - Caracterizar o melhor e maior interesse do menor
(0,25), nos termos dos arts. 17 e 18 do ECA (0,25) .
Obs.: A mera indicao do artigo no pontuada.
7 - Formular corretamente os pedidos (0,4 cada um):
a) Concesso liminar / tutela de urgncia, sem
audincia da parte contrria, de busca e apreenso da
criana, no endereo do Requerido, por estarem
presentes os requisitos essenciais periculum in mora
e do fumus boni juris nos termos do art. 804 do
Cdigo de Processo Civil.
b) Julgamento procedente do pedido, convertendo-se
em definitiva a liminar concedida / tutela de urgncia.
8 (0,1 cada um)
a) Citao do Requerido para, querendo, apresentar
defesa, no prazo legal, sob pena de serem presumidos
como verdadeiros os fatos ora elencados, nos termos
do art. 803 do CPC.
b) Indicao do endereo do advogado, nos termos do
art. 39, I, do CPC.
c) Intimao do Ministrio Pblico para que intervenha
no feito, nos termos do inciso I do art. 82 do Cdigo de
Processo Civil.
d) Protesto genrico de provas.
e) Valor da causa.
f) Condenao de honorrios sucumbenciais.

Pontuao
0 / 0,25 /
0,5
0 / 0,5
0 / 0,25 /
0,5
0 / 0,2 /
0,3 / 0,5
0 / 0,7 / 1,0

0 / 0,25 /
0,5

0 / 0,4 / 0,8

0 / 0,1 /
0,2 / 0,3 /
0,4 / 0,5 /
0,6 / 0,7

g) Indicar a insero de data e assinatura.

Você também pode gostar