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PRTICA DE
DIREITO
ADMINISTRATIVO
2
. Parecer jurdico;
. Mandado de segurana;
. Ao indenizatria por danos materiais e morais;
. Ao de conhecimento (ordinria);
. Ao popular;
. Ao Civil Pblica;
. Habeas Data;
. Contestao;
. Apelao;
- Agravo.
SUMRIO
1. Apelao....................................................................................................................... 4
2. Agravo de Instrumento................................................................................................. 19
3. Mandado de Segurana..............................................................................30
4. Pea Contestatria......................................................................................................35
5. Ao de anulao de ato.................................................................................................43
6. Ao Civil Pblica......................................................................................................... 51
7. Ao Ordinria............................................................................................................ 55
9. Ao popular................................................................................................................ 65
11. Ao de Indenizao.................................................................................................. 84
1. Ao Civil Pblica
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE .....,
ESTADO DO .....
em face de
FUNDAO....., pessoa jurdica de direito privado, com sede rua ..., ..., bairro ...,
.................., inscrita no CNPJ sob o nmero ..., com atos constitutivos arquivados no
Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas de .............................. sob o n de registro n
... do livro ... em .../.../... (doc. 1), conforme escritura pblica de instituio datada de
.../.../.../ (doc. 2), representada por seu Presidente, (A), brasileiro, casado, mdico, residente e
domiciliado rua ..., ..., bairro ..., ................. e contra (A), brasileiro, casado, mdico,
residente rua ..., ..., bairro ..., (B), brasileiro, casado, mdico, residente e domiciliado rua
..., ..., ..., .................; (C), brasileiro, casado, mdico, residente e domiciliado rua ..., ..., ...,
.................; (D), brasileiro, casado, mdico, residente e domiciliado rua ..., ..., ...,
.................; (E), brasileiro, casado, residente e domiciliado rua ..., ..., ..., .................. e (F),
brasileira, casada, residente e domiciliada rua ..., ..., bairro ..., ......................., passando a
expor, para ao final requerer o seguinte
I - PRELIMINARMENTE
A fundao instituto jurdico cujo patrimnio constitudo por bens destinados pelo
instituidor em benefcio pblico. Esse interesse benemrito a essncia da entidade
fundacional, motivo condutor de velao pelo Ministrio Pblico, nos termos do que dispe
o art. 66 do Novo Cdigo Civil, in verbis:
Ainda nos termos do que dispe a Carta Magna, funo do Ministrio Pblico, dentre
outras, promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio
pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos (art. 129, III).
"A regra jurdica do art. 129, III da CF de 1988, d ao Ministrio Pblico legitimidade para
ajuizar ao civil pblica para a proteo no apenas do patrimnio pblico ( = Estatal, ou
do Povo) mas tambm do patrimnio social. Temos de entender por patrimnio social o que,
no sendo pblico, mas ao contrrio, privado, tem destinao social, comunitria. Eis o
sentido de social, mormente em face das regras gerais (= princpios) consagradas no Prlogo
"... na aprovao dos estatutos e das suas reformas; em velar para que os bens no sejam
malbaratados por administraes ruinosas, ou desviados dos destinos a que os aplicou o
instituidor..." (Cdigo Civil Comentado, v. 1, p. 234 - grifo nosso).
patrocinar, o que inclui promover ao, evidentemente entre os atos fiscais, tem o Ministrio
Pblico a faculdade de pleitear as medidas mais convenientes para corrigir os erros de uma
administrao danosa e malversao do patrimnio, culminando com o afastamento dos
diretores, at que medida definitiva seja instaurada" (STF, 2 Turma, 1976, rel. Min. Moreira
Alves - Jurisprudncia Brasileira, 52/50-4 - grifo nosso).
II- DO MRITO
A FUNDAO (X) foi instituda pelos Drs. (A), (C), (H), (E), (D) e (B), com a devida
aprovao do Ministrio Pblico, por esta Promotoria Especializada de Fundaes, nos idos
de 1987.
Seus objetivos encontram-se descritos no artigo 2 de seu Estatuto, nos seguintes termos:
"Art. 2 - Tem a Fundao por objeto promover a manter, em carter beneficiente, servios
assistenciais, culturais e cientficos do Hospital Prontocor, sediado nesta Capital, na rua
Sergipe, 1.456, tais como:
Conforme guias de importao em anexo (doc. 4), dentre os bens que constituem o
patrimnio da Fundao encontra-se um EQUIPAMENTO DE RESSONNCIA
MAGNTICA SUPERCONDUTIVA MODELO SMT 100, IMPORTADO, composto de:
Gamtry (com magneto de autoproteo), cama de pacientes, unidade de fora, amplificador
de fora RF, unidade de controle e medida, console para exame, console diagnstico de
imagem, refrigerador e unidade de fora, material de proteo RF, recipiente para gs hlio -
2.000 litros, camra multiformato modelo MI-20HR e ACESSRIOS: 8 (oito) bobinas de
deteco (corpo inteiro, cabea, pescoo flexvel, circular, circular flexvel, coluna, joelho e
rbita, eletrocardiograma, jogo de instrumentos de regulagem do paciente, jogo de monitor
de respirao, cartucho de disco ptico, disco floppy, jogo de acessrios para transferir gs e
espectro de ajuste.
Referidos bens foram avaliados recentemente pela prpria diretoria da Fundao em US$
...................................................................., equivalentes a aproximadamente R$ ..................
milhes de reais (doc. 5).
Pois bem.
1. (F) (devedora)
2. (B) (avalista)
2. (C) (avalista)
2. (D) (avalista)
Restou consignado, mais, na citada ata a "relevncia da garantia de bens da Fundao para
penhora nos processos acima contra seus scios fundadores, uma vez que, sendo esta
Fundao sem fins lucrativos, os mesmos scios contraram, em seus nomes estas dvidas
para adquirirem bens em prol da prpria Fundao, uma vez que esta no tem cadastro
suficiente para contrair emprstimos bancrios." (sic - original sem grifos).
Cumpre salientar que referidos bens foram efetivamente nomeados penhora, conforme
peties atravessadas nos autos das execues em questo (doc. 7).
patrimnio a lhe dar respaldo financeiro. 6. Outro problema inseparvel estaria na evidente
evaso fiscal que se pretende perpetrar. Como as fundaes possuem isenes tributrias
diversas e no podem distribuir lucros entre os diretores ou conselheiros, a garantia de
dvidas destes pelo patrimnio daquela poder representar, ao final, transgresso da norma
tributria, transferindo-se indevidamente patrimnio obtido por receitas isentas de tributao
s pessoas de seus diretores ou conselheiros.." (sic - doc. 8).
III- DO DIREITO
Quando um patrimnio vem a constituir uma fundao - a dotao inicial, ele se desvincula
do instituidor, adquire personalidade jurdica prpria, deixando de ter qualquer atribuio ou
vnculo com aquele.
"... quando a lei fala em dotao de bens livres, no se refere, apenas, a bens corpreos
mveis ou imveis, em sentido estrito, mas a todos os valores patrimoniais, inclusive aos
direitos desta natureza que no sentido genrico da expresso 'bens' se compreendem... os
bens das fundaes, por afetados a um destino certo, so, de sua natureza, inalienveis. Sua
inalienabilidade , sem dvida, relativa e comporta a substituio por outros bens, mediante
sub-rogao processada em juzo e fiscalizao do Ministrio Pblico. (TOMZ DE
AQUINO RESENDE. Novo Manual de Fundaes, Ed. Indita, BH, 1997, p.33 - grifo
nosso).
Inexiste nas leis brasileiras qualquer dispositivo que determine a inalienabilidade de bens
pertencentes a fundaes. Todavia, vale salientar que todos os bens que compem o
patrimnio vinculado ao escopo da fundao, a partir do registro desta, so relativamente
indisponveis e esto vinculados aos objetivos desejados pelo instituidor.
No caso sub judice, a inalienabilidade dos bens em questo decorre de sua destinao,
constante do estatuto da Fundao - prestao de assistncia mdica gratuita pessoas
carentes (art. 2, a, do estatuto, alhures transcrito).
"A fundao uma entidade cuja natureza no consiste na coletividade dos seus membros,
mas na disposio de coisas em vista de certos e determinados fins. Os bens que constituem
o patrimnio das fundaes so inalienveis; e o so porque as pessoas que os administram
no so seus proprietrios e ainda porque a fundao patrimnio personificado pela
finalidade a que destinado." (excerto de ac. da 3 Cm. do Tribunal de Apelao de So
Paulo, Ap. n 413, So Paulo, j. em 22/11/1938, rel. Des. Joo Marcelino Gonzaga, original
sem grifo).
Neste mesmo sentido, arguta observao do Em. Procurador de Justia do Rio Grande do
Sul, Dr. Luiz Carlos Ziomkowski:
"Alm disso, observa-se que, uma vez instituda a Fundao, seus bens tornam-se
inalienveis, independente de qualquer manifestao expressa de seu instituidor.
Com efeito, o art. 69, do Cdigo Civil, dispe que 'So coisas fora do comrcio as
insusceptveis de apropriao e as legalmente inalienveis'. As primeiras (...). As segundas,
por seu turno, so as que o direito subtrai de circulao ou, no dizer de Clvis, as que 'por
consideraes diversas de ordem social e proteo s pessoas, a lei probe de alienar', como:
os bens dotais (art. 293 do CC), o bem de famlia (art. 72 do CC), as inalienveis por
imposio do testador ou doador (art. 1.676 CC) e, por fim, as coisas inalienveis em razo
de seu destino, como nas fundaes, o que, embora no expresso em nenhum texto de lei,
decorre, na lio de Vicente Ro: ' ... lgica e juridicamente, da permisso legal de vincular
bens a um destino certo e determinado' (RT 138/18-21). (...). Quanto inalienabilidade,
ainda, Washinton Monteiro de Barros preleciona que: ' ... normalmente, esses bens so
inalienveis, porque sua existncia que assegura a concretizao dos fins visados pelo
instituidor (RT 52/661), No podem eles, portanto, ser desviados de seu destino." (Das
fundaes e dos seus bens, Fundaes 5/17-18).
Assim, patente a nulidade do citado ato dos Diretores da Fundao, corroborado por seu
Conselho Curador.
Pois bem.
Isto porque referidas execues contra as pessoas fsicas dos rus, inclusive contra pessoa
estranha aos quadros administrativos da Fundao - presumivelmente esposa de seu
Presidente, repita-se, tm como supedneo contratos de abertura de crdito entre os
rus/executados e exequente, firmados em .......... (doc. 10).
Nem mesmo a singela desculpa de que referidos emprstimos teriam sido contratados para a
compra de equipamentos para a Fundao se presta a minimizar a gravidade e temeridade do
questionado ato, na medida em que:
Praticaram os rus ato nocivo aos interesses da Fundao e capaz de inviabilizar seu futuro,
na medida em que o bem em questo o principal e mais caro bem que compe seu
patrimnio, conforme se infere de prestao de contas da Fundao anteriormente entregue
ao Ministrio Pblico (doc. 12).
Percebe-se claramente, in vero, que o ato em questo teve como motivao nica os
inconfessveis interesses particulares dos rus.
A propsito de tal fato, a anlise da questo trazida aos autos das execues pelo exequente:
4. Sabendo-se que o patrimnio de uma fundao, pblica ou privada, tem natureza pblica,
sendo velado por rgo especfico do Ministrio Pblico - Curadoria de Fundaes,
impossvel querer dele dispor qualquer dos membros de sua diretoria ou de seu conselho, em
benefcio de qualquer um deles, ou mesmo terceiros. 5. Isto coloca em risco o prprio
objeto da fundao, ou seja, a consecuo de um fim, amparada por seu patrimnio a lhe dar
respaldo financeiro. 6. Outro problema inseparvel estaria na evidente evaso fiscal que se
pretende perpetrar. Como as fundaes possuem isenes tributrias diversas e no podem
distribuir lucros entre os diretores ou conselheiros, a garantia de dvidas destes pelo
patrimnio daquela poder representar, ao final, transgresso da norma tributria,
transferindo-se indevidamente patrimnio obtido por receitas isentas de tributao s
pessoas de seus diretores ou conselheiros.. (original sem grifo).
indubitvel, portanto, que o transcurso do tempo exigido pela tramitao processual pode
acarretar ou ensejar variaes irremediveis no s nas coisas como nas pessoas e relaes
jurdicas.
Por seu turno, o perigo na demora da obteno da medida judicial ora postulada concreto e
real. Decorre ele da possibilidade de que tal nomeao seja aceita pelo exequente e/ou em
funo de deciso judicial em 1 ou 2 Instncias nas execues mencionadas, com a
enorme possibilidade de prejuzo material em caso de serem improcedentes os embargos a
execuo a serem aviados pelos rus/executados, suportando a Fundao prejuzo material
de grande monta que inviabilizaria em parte, no mensurvel, a consecuo de seus
objetivos estatutrios.
"Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos
da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da
verossimilhana da alegao e:
"Quando a citao do ru puder tornar ineficaz a medida, ou, tambm, quando a urgncia
indicar a necessidade de concesso imediata da tutela, o juiz poder faz-lo inaudita altera
pars, que no constitui ofensa, mas sim limitao imanente do contraditrio, que fica
diferido para momento posterior do procedimento." (Cdigo de Processo Civil Comentado,
RT, SP, 3 ed., 1997, p. 545, original sem grifos).
No que pertine liminar pleiteada, alm da inegvel presena dos pressupostos para a
concesso da medida cautelar, quais sejam a verossimilhana das alegaes - fumus boni
iuris e a irreparabilidade do prejuzo - periculum in mora, h de ser considerada a
possibilidade de que o simples decurso do prazo, objetivamente considerado, ser, por si
mesmo, suficientemente capaz de tornar prejudicado ou incuo o resultado da lide. Percebe-
se, portanto, que um dos aspectos fundamentais dessa tutela cautelar initio litis reside num
fator temporal objetivo, pois caso no seja concedida a tutela cautelar antecipadamente,
poder ocorrer a penhora do bem dado em garantia nas execues em funo de deciso da
instncia originria ou recursal.
"Para conceder liminarmente a medida cautelar inaudita altera pars deve o juiz proceder com
prudncia e cuidado; todavia no lhe dado esquecer que da antecipao e rapidez depende
quase sempre o resultado eficaz da medida cautelar" (Manual de Direito Processual Civil,
Saraiva, 1976, 4 ed., p. 369 - grifo nosso).
"Um processo para ser justo, instrumental, no deve ser encerrado num nico procedimento,
pois ao nivelar os direitos ele se refugia em uma resposta globalmente injusta. este o
sentido do ressuscitado artigo 75 do Cdigo Civil, que diz que a cada direito corresponde
uma ao que o assegura. Nota-se que a lei fala em assegurar, no satisfazer, declarar. (A
Instrumentalidade do Processo. RJ n 206. Dez/94., p. 05)." (JURIS n 14 - grifo nosso).
Mais uma vez nos ensina o eminente jurista HUMBERTO THEODORO JNIOR:
1. Seja deferido, LIMINARMENTE e inaudita altera pars, tutela antecipada declarando nula
a deciso dos rgos de administrao e deliberao da Fundao (X) que deliberaram sobre
a nomeao penhora de bens da Fundao em garantia de execues ajuizadas contra seus
Diretores/rus, com imediata comunicao aos r. Juzos desta comarca onde tramitam os
processos de execuo anteriormente mencionados;
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Assinatura]
2. Agravo de Instrumento
AGRAVO DE INSTRUMENTO
em face de
Em cumprimento ao disposto no art. 524, III, do Cdigo de Processo Civil, informam que o
advogado do Agravante o Dr. ......., Inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do
..............., sob n ..........., com endereo nesta .........................., Av. ............. N ......., conj.
..........., sendo que os procuradores do Agravado so os Drs. .................. e ................,
respectivamente inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do ..............., sob os ns
................. e ................, conforme instrumento de mandado de fls. ........ .
Por fim, juntam, em anexo, conforme determina o art. 525, 1, do Cdigo de Processo
Civil, o comprovante do pagamento das respectivas custas.
RAZES
I- DOS FATOS
A citada deciso sofreu parcial reforma em grau de recurso da apelao, tendo os v. Acrdo
de fls. ...... e seguintes e fls. ..... e seguintes transitado em julgado, nos termos da certido de
fls. ....... v. (Carimbo de numerao TJ).
Pela r. Deciso de fls. ....... v., foi homologado o clculo de fls. ...../......, de R$ ............ em
....... de ........., que considerou o valor do saldo devedor remanescente.
s fls. ......., citada para pagamento, a Agravada simplesmente informou no dispor de bens
livres para oferecer penhora, pois seu patrimnio todo ele pertencente ao seu entre
controlador, o Municpio de ............... Por sua vez, devidamente citado, o Municpio
concordou com o pagamento da dvida, requerendo, no entanto, sua citao de acordo com o
art. 730, do Cdigo de Processo Civil, nos termos da manifestao de fls. ...... .
Ocorre que, mesmo aps a oposio de seus embargos execuo, a Agravada formulou
pedido de exceo de pr - executividade, tendo s fls. ..... e seguintes, aduzido e requerido,
em resenha, o seguinte:
a) Nulidade processual, por falta de publicao da deciso de fls. ....., que determinou a
aplicao dos ndices do IPC e remessa dos autos ao contador;
b) Precluso e coisa julgada sobre a matria, pelo fato de outras contas terem sido
homologadas anteriormente, as quais no previram o cmputo dos IPCs e,
Seno vejamos
II- DO DIREITO
Ambos os apontamentos, despeito de terem sido integralmente acatados pelo douto juzo
agravado, que o fez sem qualquer apreciao das razes apresentadas oportunamente pelo
Agravado, so improcedentes.
A deciso de fls. ......, proferida aps a provocao do Agravante contida em sua petio de
fls. ..... e seguintes, se no foi efetivamente publicada (pois no se tem prova disto nos autos)
j era de pleno conhecimento da Agravada, de sorte que a suposta ausncia de intimao
no lhe gerou nenhum prejuzo, podendo-se at mesmo falar em precluso para sua
impugnao.
Isto porqu,
Do clculo fls. ..../......., que foi realizado em decorrncia, frise-se, do despacho de fls. .......,
a Agravada foi formalmente intimada e definitivamente apresentou sua manifestao
(petio de fls. ......./.......), na qual no teceu nenhum comentrio acerca daquela deciso.
No a impugnou e nem com ela expressamente concordou; resumindo-se entretanto, a se
inconformar com a conta.
Assim, admitindo-se apenas por hiptese que a deciso de fls. ........ no restou publicada,
certo que a Agravada deixou de apresentar sua manifestao, ou qui inconformismo, na
primeira oportunidade que lhe surgiu para falar nos autos, tal como preceitua nosso Cdigo
de Processo Civil, em seu:
"Art. 245: A nulidade dos atos deve ser alegada na primeira oportunidade em que couber a
parte falar nos autos, sob pena de precluso."
Veja-se, que em todas essas manifestaes, a Agravada mesmo tendo feito carga dos autos,
tanto que foi intimada a devolv-los (fls. .....), jamais levantou a existncia de alguma
nulidade. Teve oportunidade para faz-lo, no o fez, da porque a matria est preclusa, ex vi
do dispositivo processual supra citado.
1. Recurso Especial interposto contra v. Acrdo que entendeu que "no h cerceamento de
defesa a ensejar a nulidade da sentena, quando, aps a juntada dos laudos de avaliaes,
houve a interveno da apelante nos autos e esta nada alegou".
2. O art. 162, em seu 4, do CPC, dispe que "os atos meramente ordinrios, como a
juntada e a vista obrigatria, independem de despacho, devendo ser praticados de ofcio pelo
servidor e revistos pelo juiz quando necessrios"(de acordo com a Lei n 8.952/94).
3. Os documentos (laudos avaliatrios dos imveis) que ensejaram o pedido de nulidade so
os constantes das fls. 82/85.
4. Aps a juntada, a recorrente teve trs oportunidades para alegar a nulidade da falta de
intimao para se manifestar sobre os documentos (na petio de fls. 108/109; na audincia
de Instruo e julgamento, s fls. 111/116; e quando da apresentao do memorial s fls.
125/128). Em todos estes momentos processuais o patrono da recorrente no formalizou
qualquer protesto acerca dos laudos juntados aos autos.
5. Tais fatos assinalaram a no ocorrncia do aduzido cerceamento de defesa, pois no
existiu, no momento oportuno, alegao para tanto.
6. Inexiste nulidade do acrdo a quo e da r. Sentena pelo fato de no ter sido aberto vista
recorrente sobre os documentos juntados aos autos, se ela, no decorrer das intervenes, no
se manifestou contra o ato, nem mesmo quando tomou cincia do mesmo.
7. Precedentes desta Corte Superior.
8. Recurso improvido.-
E nossa mais balizada doutrina conjuga do mesmo entendimento, tal como se observa da
lio de Fbio Gomes, in "Comentrio ao Cdigo de Processo Civil", ed. RT. Vol. 3.2000,
pag. 44 e 45:
"(...) Alis, quanto percusso importa que se ressalve no se operar apenas pelo decurso do
prazo. Poder ocorrer tambm a chamada precluso lgica, ou seja, pela prtica de um outro
ato incompatvel com o primeiro, e bem assim precluso consumativa, decorrente esta do
fato de haver sido exercido o direito de praticar o ato, mas de forma defeituosa ou
incompleta, com o que restar inviabilizada a sua repetio ou completamente, mesmo que o
prazo no tenha fluido por inteiro (...)"
E mais adiante, conclui o mesmo autor, agora citando Antonio Janyr Dall'Agnol Jnior, que:
"A perda do direito prtica dos atos processuais em decorrncia da precluso coaduna-se
dinmica do processo, na medida em que integrado por um conjunto de atos tendentes a
um determinado objetivo que a prestao jurisdicional. O procedimento desdobra-se em
etapas que vo se fechando s partes."
Como se viu, a Agravada teve assegurado seu direito a ampla defesa e somente no usou de
forma completa por opo prpria, estando comprovado que no alegou a suposta nulidade
na primeira oportunidade que lhe cabia falar nos autos.
Mas tambm sob outro enfoque no se encontra o necessrio prejuzo. que o pagamento da
dvida em favor do Agravante no ser realizado pela Agravada, mas pelo seu ente
controlador, vale dizer, pelo Municpio de ............, que j expressamente concordou com a
assuno do dbito, tanto assim que no formulou impugnao, seja atravs de embargos
execuo, seja por meio da exceo de pr - executividade. Da porque pode-se aproveitar o
entendimento de que a parte deve demonstrar legitimidade e interesse para figurar no
processo, cujos requisitos no se acham presentes no caso em tela, pois imaginando-se que a
deciso agravada seja reformada, o que se espera, resta a indagao: A que sorte de prejuzo
estar a Agravada vulnervel? Nenhum, pois como j se ressaltou, o pagamento ser feito
pela Municipalidade, atravs de precatrio requisitrio.
"NULIDADE. Prejuzo inexistente. Requerimento feito pela parte que lhe deu causa.
Decretao. Inadmissibilidade. Aplicao dos art. 243 e 249. 1, do CPC. No se
pronunciar a nulidade quando no houver prejuzo e quando requerida pela parte que lhe deu
causa, sob pena de se conferir proveito prprio a quem deu margem irregularidade." - (2
TASP, 1 Cm. Cvel, rel. Juiz Franklin Neiva, Apelao Cvel n 221.854).
E
"CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. ALEGAES FINAIS. FALTA DE OPORTUNIDADE.
NULIDADE NO ALEGADA NA AUDINCIA DE INSTRUO NEM O PRAZO DE
AGRAVO NESTA SURGIDO. PERCUSSO. AUSNCIA DE INSTRUO NEM NO
PRAZO DE AGRAVO NESTA SURGIDO. PRECLUSO. AUSNCIA DE PREJUZO.
NULIDADE NO DECLARADA. CONTRATO ESCRITO. DESFAZIMENTO POR
ACORDO TCITO. EXISTNCIA DESTE NO AFIRMADA PELAS INSTNCIAS
ORDINRIAS. REEXAME INVIVEL NA INSTNCIA ESPECIAL. ENUNCIADO N
7 DA SMULA / STJ. DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL NO CARACTERIZADA.
RECURSO DESACOLHIDO.
I - Em princpio, a regra do art. 454, CPC adota a oralidade como regra na instruo e
julgamento, sucedendo instruo a faculdade de as partes sustentarem, oralmente e na
mesma audincia, suas razes finais antes do julgamento. A substituio dessa fase oral por
memoriais vincula-se s "questes complexas de fato ou de direito" mencionadas no
dispositivo, traduzindo-se assim, em exceo regra.
II - Ainda a admitir-se a possibilidade de suscitar-se a falta de oportunidade para as
alegaes finais, por memoriais, meses aps a audincia, apelao, certo que a decretao
de nulidade, no sistema processual brasileiro, deve atender demonstrao de prejuzo, o
que no ocorreu, na espcie. Trata-se na verdade, da relao ente a forma a ser dada aos atos
do processo e a finalidade a que visam.
III - A lei, prelecionava o grande Amilcar de Castro, embora nunca ao arrepio do sistema
jurdico, deve ser impetrada em termos hbeis e teis. Com os olhos voltados, aduza-se com
Recasens Siches, para a lgica do razovel.
...
(RESP. 167.383, 4 turma, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, j. 08/05/2001, DJ: 15/10/2001,
pg. 265)
O segundo argumento lanado pela Agravada para desconsiderar a r. Deciso de fls. ....... foi
a precluso e coisa julgada com relao as decises anteriores, que j haviam homologado o
clculo do saldo devedor.
Mas ao contrrio do que decidiu o douto juzo ad quo, possvel sim a incluso dos ndices
do IPC, dos meses de ............ e ................ de .............. e ............. e ............. de ..........,
mesmo aps j ter sido proferida a deciso homologando a conta do saldo devedor, sem que
isso possa-se falar em ofensa os institutos da precluso e coisa julgada.
Em verdade, a confirmao da deciso de fls. ....., que foi revogada pela deciso ora
agravada, ainda que sem a interposio de recurso, valendo dizer, sem a interveno do
segundo grau de jurisdio, est ligada ao princpio constitucional da justa indenizao na
desapropriao, cujo entendimento autoriza a aplicao dos citados ndices, pois que
importaro na majorao do valor final.
O precedente citado na deciso agravada , data venia, no se aplica ao caso em tela, de vez
que naquele julgado o Colendo Superior Tribunal de Justia estava de frente com uma
situao em que se pretendia a aplicao de ndices menores, ou seja, que redundariam na
reduo do valor da indenizao, mais especificamente, com a alterao do ndice de .......%
para ...........%.
poca em que a deciso de fls. ...... foi proferida, no ms de .............. de ........., estava
pacificado o entendimento de que o ndice que melhor refletia a realidade econmica era o
IPC, para os meses de ........... de .......... e ................ e .............. de .........., tendo o juzo
singular assim se manifestado:
A deciso acima citada, que determinou a incluso do IPC nos percentuais apontados, no
implicou em ofensa a coisa julgada ou precluso, sendo este o entendimento predominante
no Colendo Superior Tribunal de Justia, conforme aresto abaixo citado, proferido no RESP
85.826/ DF, citado Theotonio Negro, in "Cdigo de Processo Civil e legislao processual
em vigor", ed. Saraiva, 33 edio, pg. 1797, motivo pelo qual deve a mesma ser
restabelecida:
"A Corte Especial decidiu que as diferenas de correo monetria, no includas em conta
de liquidao homologada por sentena, podem ser postuladas posteriormente sem ofensa a
coisa julgada."
EX - POSITIS:
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]
3. Mandado de Segurana
MANDADO DE SEGURANA
em face de
I- DOS FATOS
O impetrante, em .../.../..., adquiriu de ...., um automvel de marca ...., modelo ...., ano ....,
de cor ...., placa ...., Chassis n ...., conforme documento em anexo.
Para sua surpresa, ao tentar efetuar a transferncia do veculo para o seu nome, o impetrante
deparou-se com uma extensa listagem de infraes anteriormente cometidas e supostamente
notificadas, que vieram obstar o direito lquido e certo do impetrante de regularizar tal
situao bem como realizar o emplacamento do referido veculo em virtude da incidncia
das multas aplicadas.
A listagem fornecida pelo DETRAN descreve .... infraes por estacionar o veculo em
desacordo com a regulamentao, cometidas no perodo compreendido entre .../.../... e
.../.../..., quando tal veculo se encontrava na propriedade do Sr. ...., sendo que constam como
notificadas e vencidas. (listagem do DETRAN/.... em anexo).
II- DO DIREITO
Ora, Eminente Julgador, o impetrante desconhece por inteiro a natureza de tais infraes
nem tampouco teve qualquer tipo de notificao quando da compra do carro. Ademais, no
possui o impetrante condies financeiras para quitar estas multas, uma vez que somadas
ultrapassam o valor do prprio veculo.
"As Autuaes por infrao previstas neste Cdigo sero julgadas pela autoridade
competente para a aplicao da penalidade nelas inscritas."
Com efeito, nota-se a arbitrariedade do ato impugnado, bem como a coatividade na cobrana
de tais multas, uma vez que nem o impetrante, nem o antigo proprietrio do carro, receberam
qualquer notificao pessoal ou via postal, sendo que s souberam da existncia destas
infraes quando da tentativa da regularizao do veculo.
Ora, Excelncia, a no notificao das multas no se justifica, pois o rgo impetrado detm
o endereo conhecido de todos os proprietrios de veculos do Estado, sendo que no h de
se falar em aplicabilidade, j que sequer oportunidade de defesa lhe foi concedida.
No tocante apresentao da defesa, violou ainda o rgo impetrado a Lex Magna, que em
artigo 5, inc. LV, preceitua:
Nestas condies, visto que a autoridade impetrada violou e omitiu a formalidade necessria
validade do ato jurdico, tornou nulas de pleno direito, e de nenhum efeito, as infraes
que, via de conseqncia, apresentam-se abusivas e coativas na cobrana exigida.
A Constituio Federal, em seu artigo 5, LXIX, ampara o pedido do impetrante, posto que o
seu direito de emplacar e transferir o veculo est obstado pela incidncia das multas, que
alm de haverem sido aplicadas a pessoas diversas do impetrante, no foram devidamente
notificadas, tornando-as inexistentes.
Face ao exposto, e tendo em vista o procedimento coercivo e abusivo pelo diretor do rgo
impetrado, e para assegurar o seu direito lquido e certo, impetra o presente MANDADO DE
SEGURANA e requer:
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]
4. Pea Contestatria
Ao ordinria n. .....
Autores: ...... e outros
CONTESTAO
ao pedido deduzido pelos autores, na forma do Cdigo de Processo Civil em vigor, aduzindo
em seu prol e ao final requerendo o seguinte:
Entendem os demandantes que o Estado do Rio Grande do Norte deve pagar-lhes o salrio
mnimo como vencimento, a fim de que, a partir do mesmo, sejam calculadas toda a sua
remunerao (vencimento e vantagens sobre ele incidentes).
Segundo alegam, o Estado pagava como vencimento valor inferior ao salrio mnimo,
complementando-o com abono, o que era inconstitucional e ilegal.
inegvel que o pedido poderia muito bem ter sido aviado na seara administrativa, e no o
foi.
Ou seja, o binmio acima citado, que deve ter preenchido os seus requisitos
concomitantemente, no ter sido arranhado? H realmente necessidade de o Judicirio
intervir, se o pedido poderia ter sido fcil e efetivamente atendido na seara Administrativa?
No dependeria, por exemplo, de trnsito em julgado, precatrio etc.
Assim, ausente o interesse de agir, incide a previso do inciso VI do art. 267 do Cdigo de
Processo Civil, devendo o processo, no particular enfocado, ser extinto sem julgamento do
mrito, o que de logo se requer.
sabido que as aes contra a Fazenda Pblica prescrevem em 5 (cinco anos), contados da
data do ato ou do fato.
Art. 1. As dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Municpios, bem assim todo e
qualquer direito ou ao contra a Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, seja qual for a
sua natureza, prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou do fato do qual se
originarem.
Nas relaes jurdicas de trato sucessivo em que a fazenda pblica figure como devedora,
quando no tiver sido negado o prprio direito reclamado, a prescrio atinge apenas as
prestaes vencidas antes do quinqunio anterior a propositura da ao.
Ocorre, alm de a Administrao negar o direito pretendido, conforme se ver adiante, essa
mesma smula, vem sendo revista pelo prprio STJ, o qual, abrandando sua tese, aplica,
agora, a prescrio TOTAL, do FUNDO DE DIREITO, conforme estampado no seguinte
julgado:
1- Esta Seo tem entendido que em se tratando de ao ordinria que objetiva a reviso de
enquadramento funcional, determinado pela Lei n. 7.293/84, do servidor do IPASE como
Fiscal de Constituies Previdencirias do INSS no se aplica a smula 85/STJ.
2- Outrossim, ocorre a prescrio do prprio fundo de direito.
3- Precedentes da Eg. Terceira Seo: (EREsp. 117.614/SP, Rel. Min. Felix Fischer, DJ
23.11.98; EREsp 150.286/PB, Rel. Min. Vicente Leal, DJU 02.08.99; EREsp 180.769, Rel.
Min. Gilson Dipp, DJ 04.10.99).
4- Embargos conhecidos e acolhidos para afastar a aplicao da Smula 85/STJ e determinar
a prescrio do prprio fundo de direito.
(ERESP 209464/PB, Min. JORGE SCATERZZINI, j. 14.06.2000, DJU de 07.08.2000).
O pagamento pelo Estado do vencimento com base no salrio mnimo, alm de ter previso
em lei, a Lei que estabelece o oramento do Rio Grande do Norte, vem sendo efetuado h
mais de quinze (15) anos[1] .
Portanto, como o fato originador da presente ao se deu muito alm de cinco anos atrs,
dvida no h de que o direito de ao est prescrito, posto que decorrido o qinqnio
anterior propositura da ao, uma vez que os autores somente procuraram a tutela
jurisdicional do Estado em 30 de dezembro de 2002.
Por esse fundamento, requer a Vossa Excelncia se digne decretar a prescrio total da
presente ao, extinguindo o processo com julgamento de mrito (art. 269, IV, CPC).
IV DE MERITIS
Pois bem, alm dos aspectos constitucionais alinhados atrs, h ainda o preceito
constitucional segundo o qual a ningum dado fazer ou deixar de fazer algo seno por
preceito de lei, consoante a dico do inciso II do art. 5o da mesma Carta Federal. Conforme
se demonstrar, no h lei que autorize o pedido dos demandantes, mormente lei estadual,
que seria o caso, Estatuto dos Servidores ou Lei de Oramento.
Ademais, o pedido deveria observar limitao do art. 169 da Constituio Federal, segundo
o qual:
O que regula o vencimento (ou bsico, no popular) dos autores o Regime Jurdico nico
do Estado do Rio Grande do Norte, a Lei Complementar Estadual 122/94, de 30.06.94, que
atravs de seus arts. 53 e 54, prescrevem:
Art. 53. Vencimento o valor certo, fixado em lei, como retribuio pelo exerccio de
cargo pblico.
Art. 54. vedado pagar a servidor pblico remunerao inferior ao salrio mnimo,
excludas as vantagens previstas na parte final do artigo 43[4] .
Pargrafo nico. Ressalvado o disposto neste artigo, no lcito sujeitar o vencimento a piso
preestabelecido ou a fator de indexao, de que possa resultar a elevao automtica do seu
valor.
Ora, a remunerao dos autores bem superior ao salrio mnimo (cerca de R$ 400,00 em
mdia), e entenda-se aqui o termo como abrangente do vencimento e todos os outros
penduricalhos vencimentais, como bem sustentado e colocado na pea proemial. Logo, no
h ofensa nenhuma Lei Estadual.
Importa lembrar que anteriormente a 30.06.94, advento do Regime Jurdico nico, a Lei
Complementar Estadual 122/94 todos os demandantes eram celetistas, e portanto seu pedido,
anteriormente a tal perodo, no pode ser apreciado por esse M.M. Juzo, o que de logo se
requer, uma vez existente o bice de competncia do art.114 da Constituio Federal,
conforme ficou decidido pelo SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, no bojo da ADIn 492-
DF.
No que toca aos juros, em caso de condenao, so devidos ao porcentual de 0,5% ao ms,
desde a citao vlida (Cdigo Civil e CPC).
III - PEDIDO
Pugna pela condenao dos autores nos nus sucumbenciais, mormente custas e despesas,
mais honorrios advocatcios arbitrados na forma dos arts. 20 e 21 do CPC, de acordo com a
complexidade do caso.
Termos em que,
Espera deferimento.
.................................
Procurador do Estado Matr. ......
OAB/ ......
5. Ao de anulao de ato
em face de
ESTADO DO...., pessoa jurdica de direito pblico interno, o qual dever ser citado na
pessoa do Excelentssimo Senhor Procurador Geral do Estado, pelos motivos de fato e de
direito a seguir aduzidos.
I- DOS FATOS
Em data de ...., foi excludo, a bem da disciplina, sob a acusao de estar o mesmo na m
conduta por cometer faltas de natureza grave, no obstante haver sido, por vrias vezes,
advertido a melhorar o seu comportamento.
Que, para tanto, foi submetido a Comisso de Sindicncia, na qual consta que deveria ser-
lhe assegurado ampla defesa.
Para tanto, o Comando do .... BPM procedeu a designao de oficiais para procederem
Sindicncia, em comisso, tendo o Presidente da referida comisso prestado o compromisso
legal, de examinar com imparcialidade os fatos que lhe fossem submetidos e opinar sobre
eles, com justia e disciplina. Os demais membros tambm prestaram compromisso.
O Sindicado, ora Requerente, compareceu perante a comisso para ser sindicado, tendo sido
inquirido pelos membros, conforme consta da Ata da 1 Sesso que se encontravam
presentes todos os membros da Comisso de Sindicncia, Sindicado e seu Defensor.
Que, o Requerente foi um policial que ingressou na Corporao da Polcia Militar do Estado
...., aps haver sido aprovado no Curso de Formao de Soldado, fato este que caso no
obtivesse aprovao tal, no teria sido admitido no servio pblico estadual, tendo inclusive
passado o estgio probatrio e prestando normalmente servios para os quais fora admitido.
Que, as testemunhas arroladas pela Comisso foram inquiridas sem a presena do Sindicado
e de seu defensor, conforme se verifica dos termos de fls. .... da sindicncia, onde constam
Dessa forma, evidente cerceamento de defesa foi cometido contra o sindicado, ora
Requerente, posto que, as Leis n 6961, de 28 de novembro de 1977 e a Lei 8115, de 25 de
junho de 1985, que regulamentou os Conselhos de Justificao e de Disciplina, so leis que
mencionam ser assegurado ao acusado amplo direito de defesa, sendo o processo
acompanhado por um Oficial, sendo a amplitude da defesa assegurado pela via
Constitucional, pargrafo artigo 5, LV da Constituio Federal, o que vale dizer, tambm
aplicvel mesmo nos procedimentos dos Conselhos de Justificao e Disciplina e
Sindicncias.
Nota-se que a sindicncia fora dirigida para um determinado fim, qual seja, excluso do
Requerente, posto que, no lhe fora dado oportunidade para indicao de provas, seu
defensor nomeado no contestou, no reperguntou, inclusive, sempre ausente nas
oportunidades das inquiries, nem alegou que pelas transgresses disciplinares o
Requerente j teria cumprido penas de advertncia e priso.
" - So nulos os atos privativos de advogado praticados por pessoas no inscritas na OAB,
sem prejuzo das sanes civis ou penais em que incorrem."
Diante de tal circunstncia, o Requerente no tendo outra alternativa do que, aps tamanha
injustia a que foi submetido por parte do Requerido, recorrer ao Poder Judicirio, ao
contencioso jurisdicional, como nica forma de ser restabelecido o direito, eis que, alm de
tudo, a Comisso de Sindicncia apurou que o sindicado fora advertido de sua ltima
oportunidade para melhorar seu comportamento sob pena de ser submetido a sindicncia,
no constando que tenha cometido, aps essa oportunidade, transgresso que estaria sujeito
as sanes a que foi submetido.
II- DO DIREITO
Que, a legislao ptria em vigor aplicvel espcie, a que tomamos a liberdade, como se
v:
CONSTITUIO FEDERAL
"Art. 5 - ....
Pargrafo LV - A lei assegurar aos acusados ampla defesa, com os recursos a ela inerentes.
XXXVII - No haver foro privilegiado, nem Tribunais de exceo.
XXXIX E XL Pargrafo 16 - A instruo criminal ser contraditria, observada a lei
anterior, no relativo ao crime e penal, salvo quando agravar a situao do ru."
"Art. 122 - So lcitas em geral, todas as condies no contrrias lei, ordem pblica ou
aos bons costumes; entre as condies defesas se incluem as que privarem de todo efeito o
negcio jurdico, ou o sujeitarem ao puro arbtrio de uma das partes."
Que, a lei clara, e no foi obedecida pelo Poder Pblico, que deve, em tese ser o primeiro a
dar o exemplo do fiel cumprimento da legislao vigente, e nunca ao contrrio, j que
quem promulga e faz, necessariamente, valer o preceito do "jus scriptum".
Que, na demonstrao que faz-se nesta oportunidade, evidencia-se de longa margem, que o
Requerido passou por cima de tudo o que determina o preceito legal, tornando-se um
transgressor aberto e as claras das mais comezinhas normas jurdicas, que por sua prpria
formalidade, que resguarda os sagrados direitos do ora suplicante.
Que, ser acusado, como foi, sem qualquer direito de defesa, como ocorreu, e ser penalizado
administrativamente, para tambm ser excludo, aps a concluso da Comisso, o cmulo
do absurdo, pois o ato cometido crime, preceituado na legislao penal, ou simplesmente
transgresso disciplinar, nunca os dois ao mesmo tempo, sob pena de aplicar-se uma dupla
penalizao.
Que, porm, o Requerido, na sua nsia descomedida, de querer aplicar Justia aos seus
prprios olhos e maneira, acaba finalmente por cometer a barbaridade que ora se v, de atos
jurdicos visceralmente nulos, sem qualquer efeito legal, pela pressa, pela desconsiderao,
pelos preceitos legais.
Que, ser julgado, em procedimento administrativo, sem qualquer defesa, sem qualquer
produo de provas (documental, testemunhal e pericial), sem qualquer oportunidade de
contraditar testemunhas de acusao, forma imperialista, desumana e antijurdica, seno
ditatorial, na promoo de tais atos, e, estas atitudes, que por si s falam mais alto, do que
dissemos nesta ocasio, uma pequena demonstrao dos atos do Requerido, no abuso de
autoridade cometida contra os direitos do autor.
Que, a doutrina, por seus ilustres mestres do direito, nos ensinam o seguinte:
PONTES DE MIRANDA
Comentrios Constituio de 1967, 2 Edio, Tomo V, p. 235:
"O direito de defesa deve ser assegurado em qualquer processo penal, administrativo ou
policial."
Que, nem poderia ser diferente diante dos textos legais, eis que a doutrina em consonncia
com a lei, pois que analisa friamente a aplicao desta, tambm no pode estar distante da
jurisprudncia, que vem a ser a aplicao do texto legal frente aos fatos e atos jurdicos
ocorridos, quando os Tribunais, so chamados a se pronunciarem, como veremos a seguir:
Que, para tanto, trazemos nesta ocasio, algumas decises, que em muitos so aplicveis
presente causa:
"Ainda que discricionrio o ato administrativo, deve conformar-se com a finalidade legal."
(TJSP, in RDA 36/121).
"A motivao jurisdicional do ato administrativo, tem seus limites no formalismo que cerca
o ato." (TFR, in RDA 61/135).
"A faculdade discricionria no pode ser usada abusivamente sob pretexto de pena
disciplinar." (TJBA, in RDA, 105/150).
Que, diante do que ficou exposto, requer pela citao do Requerido, j qualificado para que
tome conhecimento da presente ao, e querendo em tempo hbil, venha a Juzo proceder a
sua defesa, sob pena de assim no o fazendo, serem tidos como verdadeiros os fatos
articulados nesta inicial, e correrem sua inteira revelia processual e conseqente
condenao.
Que, protesta provar o acima exposto, por todos os meios de prova em direito admitidas,
quer sejam documentais fora os que inclusos vo, testemunhais, cujo rol declinar
oportunamente e tempestivamente, pericial, se necessrio for, bem como, pelo depoimento
pessoal do representante legal do Requerido, na forma do que dispe o art. 343, pargrafo
1, do C.P.C.
Que, aps os trmites legais, requer pela inteira procedncia da presente ao, para decretar,
por sentena de mrito, a nulidade do ato jurdico, que excluiu o Requerente das fileiras da
Polcia Militar do Estado ...., e via de conseqncia, reintegr-lo mesma, na condio de
direito que dispunha como funcionrio pblico estadual, Soldado ...., com todos os direitos
advindos de tal declarao judicial, tais como, contagem de tempo de servio, promoes e
vantagens pecunirias, e a condenar ainda o Requerido ao pagamento dos salrios no
recebidos, desde data de .... para c, acrescidos de juros de mora, correo monetria e
demais cominaes legais aplicveis espcie, por ser de direito e de justia.
Que, pede ainda, pela condenao do Requerido, nas custas processuais, em devoluo,
honorrios advocatcios base usual de 20% sobre o montante final apurvel em execuo
de sentena, e demais cominaes legais.
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]
6. Ao Civil Pblica
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE .....,
ESTADO DO .....
em face de
....., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. ....., com sede na Rua .....,
n. ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ....., representada neste ato por seu (sua)
scio(a) gerente Sr. (a). ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador
(a) do CIRG n ..... e do CPF n. ....., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
I- DOS FATOS
Contudo, tem-se notcia que tanto esta cascalharia como outras tem desrespeitado tal
determinao.Na regio objeto da explorao, h uma ampla rea de campos hidromrficos,
do tipo "covoal", com vegetao nativa de gramneas e ciperceas e do tipo "vrzea", sendo
uma rea brejosa em plancie aluviomar decorrente da deposio de sedimentos e seixos
(cascalho) depositados pelo rio, havendo grande quantidade de cascalho nas camadas de solo
prximas superfcie.As reas de campo hidromrfico localizadas acima da estao de
tratamento de gua do ............., exercem influncia direta sobre a qualidade e quantidade da
gua que abastece a Cidade de .............., especialmente em relao aos seguintes fatores:
2. Vazo:A rea da bacia do .............. est sujeita a um regime pluvial de forte alternncia
sazonal das estaes chuvosa e seca. As chuvas ocorrem concentradas nos meses de outubro
a maro, sendo que, geralmente, apenas os meses de dezembro e janeiro so responsveis
por cerca de 50% do total anual. Nos meses de ...... a ........, o ndice pluviomtrico
extremamente reduzido. Assim, no fosse a grande quantidade de brejos encharcados, que
gradativamente liberam gua alimentando os crregos formadores do rio, nos pontos de
captao de gua das estaes de tratamento de gua ........ e ........, estaria afetada a captao
de gua durante a estao seca.
II- DO DIREITO
A Resoluo CONAMA n 004/85, no seu art. 3, b, III, reza que so reservas ecolgicas as
florestas e demais formas de vegetao natural situadas nas nascentes permanentes ou
temporrias, incluindo os olhos d'gua e veredas, seja qual for sua situao topogrfica, com
uma faixa mnima de 50 m. a partir de sua margem, de tal forma que proteja, em cada caso,
a bacia de drenagem contribuinte.
No mesmo sentido art. 214, 7, da Constituio Estadual de .............., art. 210, II, a, da Lei
Orgnica Municipal, Lei Complementar n. 17/91, art. 162, II e pargrafo 2 e art. 172.
combustveis, que lana para as guas do Rio .............., art. 12, da Lei n. 7.347/85, sob pena
de incidir na multa diria, "astreintes", de 100 salrios mnimos dirios em caso de
descumprimento do preceito.
De todo o exposto, requer seja julgado procedente o pedido, para condenar a r obrigao
de recompor o meio ambiente que lesou, realizando estudos prvios com tcnicos
especializados, s condies naturais, e condenao em dinheiro, que estima em R$ ..... cfe.
art. 13, da lei n. 7.347/85, alm das custas e despesas processuais que se fizerem necessrias.
Requer ainda que, seja realizada a citao da empresa r, na pessoa de seu representante
legal, para querendo, contestar o feito.
Protesta provar o alegado por todas as provas em direito admitidas, em especial pela
inspeo judicial e percia.
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Assinatura]
7. Ao Ordinria
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE .....,
ESTADO DO .....
em face de ....., pessoa jurdica de direito pblico, com sede na Rua ....., n. ....., Bairro ......,
Cidade ....., Estado ....., CEP ....., representada por seu (sua) scio(a) gerente Sr. (a). .....,
brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n ..... e do
CPF n. ....., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
I- DOS FATOS
fundamental, foi nomeado para o exerccio da referida funo em .... de ........ de .........,
conforme o ato n. ..../..., cuja cpia segue em anexo.
Aps mais de dois anos exercendo normalmente a sua funo na Escola ..............., teve
contra si instaurado pela Secretaria de Educao Municipal, em meados do ano passado, um
malsinado processo administrativo disciplinar visando a apurao de supostas falhas que
teria cometido o autor no exerccio da sua funo.
II- DO DIREITO
Fatos desse jaez, cedio, configuram grave ofensa aos ditames constitucionais,
notadamente regra insculpida no inciso LV do Art. 5 da Carta da Repblica, que com
todas as letras determina que aos acusados em geral, quer nos procedimentos
administrativos, quer em processos judiciais, ser assegurado o exerccio da mais ampla
defesa e do contraditrio. Seno vejamos:
"Art. 5 - (...)
..........
"Somente depois de concluda a fase instrutria (na qual o servidor figura como "acusado"),
que, se for o caso, ser tipificada a infrao disciplinar, formulando-se a indicao do
servidor, com a especificao dos fatos a ele imputados e das respectivas provas, sendo,
ento, ele, j na condio de "indiciado", citado por mandado expedido pelo presidente da
Comisso, para apresentar defesa escrita, no prazo de 10 (dez) dias (que poder ser
prorrogado pelo dobro, para as diligncias indispensveis), assegurando-se-lhe vista do
processo na repartio. MANDADO DE SEGURANA DEFERIDO." (MS, n. 21721-9 -
RJ, Pleno, DJ de 10.06.1994).
"A Carta da Repblica, com todas as letras, garante a ampla defesa tambm ao acusado em
foro administrativo, em apurao disciplinar." (MS 21. 579 - DF, STF - pleno, RTJ
146/535).
"Art. 41- So estveis, aps dois anos de efetivo exerccio, os servidores nomeados em
virtude de concurso pblico.
De ressaltar-se, sobremais, que aps o advento da atual Carta Constitucional foi posto fim
"verdade sabida", que antes prevalecia nos procedimentos administrativos para a apurao
de faltas cometidas por servidores pblicos. Assim, no dizer de CRETELLA JNIOR "esses
procedimentos deixaram de ser sumrios, sem a defesa do servidor acusado, para
transformarem-se em verdadeiros processos administrativos bilaterais com a presena de
partes no processo; de um lado a administrao em evidente posio de superioridade, e do
outro lado o funcionrio, a quem, para suplantar a sua posio de desigualdade, deve-se-lhe
Assim, sem laivo de dvida tem o promovente todo o direito de ser reintegrado ao seu cargo,
do qual fora afastado ilegalmente, com o recebimento integral dos seus vencimentos e
vantagens desde o tempo de seu afastamento, ou seja, a partir de ........... do ano passado, por
ser lquido e certo o seu direito, que fora, inclusive, objeto de segurana impetrada perante o
douto juzo de direito da ... vara, e denegada, no por carncia desse direito, mas por ter
sido o autor atingido pelo fenmeno decadencial, porquanto deixara de exercitar o seu
direito no lapso temporal de 120 dias, a partir de sua demisso, conforme atesta a cpia da v.
sentena extintiva do "mandamus" sem julgamento do mrito, o que o levou a valer-se da
via ordinria com o viso de buscar a proteo para o seu direito.
"Art. 5- (...)
XXXV - A lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito."
reintegrao na funo de professor com todas as vantagens que deixou de receber durante o
perodo de afastamento.
Alm disso, a demora normal da marcha do processo acarretar danos maiores do que aquele
j sofrido pelo autor em face da indisponibilizao dos seus vencimentos, os quais para ele
(autor) constituem-se verbas de natureza alimentar, sem as quais no pode passar, j que no
detentor de nenhum outro ofcio, alm do de professor, para garantir a sua sobrevivncia e
da sua famlia, composta de esposa e quatro filhos, conforme atestam as certides inclusas.
Convm acentuar, ainda, que o longo perodo em que ficou privado de receber os seus
vencimentos (desde ......... de .........), obrigou o autor a assumir inmeros compromissos e a
contrair dvidas para que no faltasse o mnimo indispensvel para a mantena da famlia.
Estes compromissos e estas dvidas precisam ser solucionadas, da por que necessita tambm
com urgncia utilizar as verbas a que tem direito referentes aos meses em que esteve
ilegalmente afastado, motivo pelo qual pugna que lhe seja concedida a TUTELA
ANTECIPADA, no s no tocante sua reintegrao no cargo de professor, mas tambm
para que seja o ru compelido desde j a pagar-lhe todas as verbas a que tem direito o autor
a partir de ........ de ........
ISTO POSTO, e considerando que acham-se presentes os requisitos estatudos no art. 273,
inciso I, do Cdigo de Processo Civil, pede a V. Exa. que:
b) Ao final, seja a presente ao julgada procedente, para o fim de ser mantida a deciso que
antecipou o provimento jurisdicional ora pleiteado.
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB].
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE .....,
ESTADO DO .....
em face de
....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e
do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade .....,
Estado .....,em razo de condenao do Tribunal de Contas, da qual resultou a imputao de
dbito, pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
I- DOS FATOS
II- DO DIREITO
Posto isto, requer-se, nos termos do artigo 652 do Cdigo de Processo Civil, a citao do
executado para pagar o valor de R$ ........, acrescido de correo monetria e demais
cominaes legais at a data do efetivo pagamento, em favor do Municpio de ......,
decorrente de condenao do Tribunal de Contas, sob pena de serem-lhe penhorados tantos
bens quantos bastem para satisfao do dbito.
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Assinatura]
9. Ao popular
AO POPULAR
em face de
ato que contraria a moralidade administrativa, praticado pelo Tribunal Pleno do TRIBUNAL
DE CONTAS DO ESTADO DE ........, com fundamento nos arts. 5, LXXIII e 73, 1, I
ambos da Constituio Federal e art. 28, 1, I da Constituio Estadual, pelos motivos de
fato e de direito a seguir aduzidos.
I- DOS FATOS
Os Tribunais de Contas dos Estados so formados por sete conselheiros, conforme reza o art.
75, nico da Constituio Federal.
Conforme reiteradas decises do Supremo Tribunal Federal, quatro conselheiros devem ser
nomeados pela Assemblia Legislativa e trs pelo Governador do Estado, sendo que um de
sua livre escolha, um dentre auditores do Tribunal de Contas e um dentre membros do
ministrio pblico do mesmo rgo, estes dois ltimos escolhidos por lista trplice elaborada
pelos respectivos rgos.
A Constituio Estadual, por sua vez, prev que a sexta vaga dever ser escolhida pelo
Governador, em lista trplice dentre os auditores do Tribunal de Contas do Estado,
obedecendo o critrio de antigidade e merecimento. Referida lista deve ser elaborada por
este rgo.
Ocorre que o auditor ........., nascido em ......... (Certido de Nascimento em anexo, doc. 03),
possui sessenta e cinco anos completos, no podendo, destarte, compor a referida lista
trplice por no atender o requisito imposto tanto pela Constituio Federal quanto pela
Constituio Estadual, qual seja, possuir menos de sessenta e cinco anos de idade.
Mesmo assim, o Tribunal de Contas do Estado de ..........., em sesso plenria (Ata n ....., de
..... de ........... de ........, doc. 04 em anexo), elaborou lista trplice constando o nome do
referido Auditor, em total desarmonia com os dispositivos constitucionais apontados.
II- DO DIREITO
DO CABIMENTO DA AO POPULAR
Dessa sorte, salta aos olhos que qualquer ato administrativo que contrarie a moralidade
administrativa est sujeito a ser impugnado por qualquer cidado atravs de Ao Popular.
"A no observncia dos requisitos que vinculam a nomeao, enseja a qualquer do povo
sujeit-la correo judicial, com a finalidade de desconstituir o ato lesivo moralidade
O art. 73, 1 da Carta Magna estabelece alguns requisitos para a nomeao de Ministro do
Tribunal de Contas da Unio, repetidos pelo art. 28, 1 da Constituio do Estado de Gois
no caso de nomeao para o cargo de Conselheiro do Tribunal de Contas do Estado de .........
Cumpre trazer baila referido dispositivo:"Art. 73. (omissis) 1. Os Ministros do Tribunal
de Contas da Unio sero nomeados dentre brasileiros que satisfaam os seguintes
requisitos:
I - mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos de idade;II - idoneidade moral e
reputao ilibadaII - notrios conhecimentos jurdicos, contbeis, econmicos e financeiros
ou de administra pblica;IV - mais de dez anos de exerccio de funo ou de efetiva
atividade profissional que exija conhecimentos mencionados no inciso anterior."
Ora, Exa., no h dvidas que o Auditor em questo possui as habilitaes constantes nos
incisos II, III e IV do citado dispositivo. Entretanto, no cumpre o requisito previsto no
inciso I, do 1 do art. 73 da Constituio Brasileira uma vez que o mesmo completou
sessenta e cinco anos de idade em dez de maio de 1999, conforme comprova-se pela sua
Certido de Nascimento (doc. 03).
Assim, como o requisito imposto pela Constituio o de possuir menos de sessenta e cinco
anos de idade, o referido Auditor, por ter completado a idade limite, no pode, nos termos do
dispositivo citado da CF, ser nomeado para o cargo de Conselheiro do Tribunal de Contas
deste Estado. Relevante colacionar deciso do plenrio do Supremo Tribunal Federal neste
sentido:"CONSTITUCIONAL. ASSEMBLIA LEGISLATIVA ESTADUAL: MESA
Conclui-se, pelo at aqui exposto, que se o Governador no pode nomear quem no possui
os requisitos do art. 73, 1 da Constituio Federal (art. 28, 1, I da CE), o Tribunal de
Contas, tambm, no pode indicar quem no atende aos requisitos em evidncia. de
clareza meridiana a imoralidade administrativa praticada por este Tribunal atravs do ato
administrativo de indicao em lista trplice de Auditor que no preenche os requisitos
impostos pela Magna Carta. Isto porque, repita-se, conforme deciso do STF, referidos
requisitos so de observncia obrigatria pelos Estados.
a forma de acesso esse Tribunal regulado pela Constituio Federal de 1988 de forma
diferente do Tribunal de Contas, conforme restar demonstrado.
A primeira questo funda-se no art. 93, VI da CF que prescreve que um magistrado s pode
aposentar-se no cargo depois de cinco anos de exerccio efetivo no cargo. Assim, discutia-se
se poderia algum ser nomeado Desembargador com idade superior a sessenta e cinco anos
de idade, e depois cair na aposentadoria compulsria (70 anos) antes de completar os cinco
anos no cargo que lhe daria o direito de aposentar-se com as vantagens do cargo de
Desembargador.
A segunda questo tem pertinncia com a primeira uma vez que o acesso ao cargo de
Desembargador d-se por provimento derivado, ou seja, por promoo. Assim, no de
admitir-se que uma pessoa com mais de sessenta e cinco anos de idade seja obstada de
Entretanto, assim no ocorre em relao ao acesso ao Tribunal de Contas por dois motivos
constitucionalmente postos, quais sejam: a) o cargo de conselheiro no de carreira e b) a
Constituio expressamente prescreve que o conselheiro deve possuir menos de sessenta e
cinco anos de idade.
1) A maioria dos membros dos Tribunais de Contas dos Estados formada por membros
cuja indicao , eminentemente, poltica, ou seja, quatro pela Assemblia Legislativa e um
de livre escolha do Governador.
Ministro Sidney Sanches: " que, no caso presente, no se trata de promoo de auditor ao
cargo de Conselheiro do Tribunal de Contas do D.F., at porque no h uma carreira, que
abranja Auditores e Conselheiros, de modo que aqueles possam ser promovidos aos cargos
destes. O que h um recrutamento, dentre auditores, no caso, os trs mais antigos, para que
o Governador escolha e nomeie um deles, em face do disposto nos artigos 84, inc. XV, 73
pargrafo 2, e 75 da Constituio Federal." (os grifos so do original) (voto em anexo, doc.
09)
Conclui-se, pelo todo exposto, que no existe carreira que se inicia como Auditor tendo
como pice Conselheiro de Tribunal de Contas. Conforme demonstrado, este cargo de
provimento originrio e no de provimento derivado como querem alguns.
Por outro lado, cumpre ressaltar que existe mais uma diferena relevante entre o acesso ao
Tribunal de Contas e o acesso ao Tribunal de Justia que merece ser destacada. Referida
diferena est expressamente prevista no art. 73, 1, I da Constituio Federal e repetida no
art. 28, 1 da Constituio Estadual. O dispositivo em comento cita alguns requisitos que
devem ser observados para a nomeao de Ministro ou Conselheiro de Tribunal de Contas.
Relevante para o caso em tela o requisito previsto em seu inciso I, qual seja: a
impossibilidade de nomeao de Conselheiro que no tenha menos de sessenta e cinco anos
de idade.
Alis, foi colacionado no item 2.2.3. (doc. 06) deciso do Supremo Tribunal Federal
considerando que o requisito de possuir menos de sessenta e cinco anos de idade deve ser
observado para a nomeao de Conselheiro de Tribunal de Contas, dirimindo, destarte,
qualquer dvida quanto a ilegalidade do ato praticado pela Corte de Contas deste Estado.
Confirmando o entendimento retro citado, cumpre trazer baila trecho do voto do Ministro
Nery da Silveira, no RE 179.461-5:"Estabelece, de outra parte, a Constituio, no inciso I do
2 do art. 73, que um tero dos integrantes da Corte mencionada ser escolhido pelo
Presidente da Repblica, com aprovao do Senado Federal, o que significa serem trs dos
nove membros indicados ao Senado pelo Chefe do Poder Executivo, sendo um, livremente,
bastante atenda aos requisitos do 1 do art. 73, e dois outros que alm de satisfazerem a
esses mesmos requisitos devero pertencer, conforme exigncia constitucional, a uma das
duas reas de recrutamento: ou ao quadro de auditores da Corte, ou ao Ministrio Pblico
junto ao Tribunal." (grifou-se) (voto em anexo, doc. 08)
Salta aos olhos de qualquer pessoa com um mnimo de conhecimento jurdico que estes
requisitos previstos no art. 73, 1 da CF e no art. 28, 1 da Constituio Estadual devem
ser observados para a nomeao de conselheiro de Tribunal de Contas.
Nem se diga, por outro lado, que o cargo de carreira e, portanto, que o Auditor que no
cumprir o requisito referido pode ser nomeado. Isto porque, repita-se, o Supremo Tribunal
Federal j reconheceu por diversas vezes que o cargo de provimento originrio. Destarte,
no de admitir-se o argumento de que o Auditor com idade no inferior a sessenta e cinco
anos de idade possa ser nomeado sem a necessidade de exercer efetivamente o cargo por
cinco anos uma vez que cairia na aposentadoria compulsria aos setenta anos. Isto porque,
reitera-se, existe vedao constitucional expressa para esta possibilidade, e mais, este
argumento somente poderia ser invocvel se o cargo fosse de carreira.
Outro argumento que pouco merece considerao o de que, como a Constituio Estadual
equiparou o Auditor Juiz de terceira entrncia, aquele seria cargo de carreira como este.
Entretanto, assim no . Ocorre que o Juiz tem previso expressa na Constituio sobre sua
carreira. Ao contrrio do auditor que, simplesmente, citado como cargo isolado na Lei
Maior. Corroborando esta assertiva, reitera-se que o STF j se pronunciou vrias vezes
acerca da no existncia de carreira que inicia-se como Auditor e termina-se como
Conselheiro.
Por outro lado, o fato do Conselheiro de Tribunal de Contas possuir as mesmas garantias,
prerrogativas, vencimentos e vantagens dos Desembargadores (art. 28, 4 da Constituio
Estadual) no equipara a forma de nomeao dos cargos em tela. Mesmo porque, conforme
explicitado, cada qual tem a sua forma especial de provimento nestes cargos. A prpria
Constituio foi quem regulou de maneira diferenciada a forma de prover os cargos em
evidncia.
Assim, cai por terra o argumento que as regras para a investidura no cargo de
Desembargador so aplicveis investidura no cargo de Conselheiro uma vez que existe
diferena na forma das investiduras, uma derivada em razo da existncia de carreira
expressa no art. 93 da CF e a outra originria (art. 73 da CF).
Paulo Brossard em que este d um exemplo que amolda-se ao caso em voga:"Ora, bvio
que o Governador do Estado do Tocantins no poderia ter nomeado ningum com menos de
trinta e cinco e mais de sessenta e cinco anos, contrariando o disposto no inciso I do 1 do
art. 73 da Constituio Federal." (voto em anexo, doc. 10)
O art. 273 do Cdigo de Processo Civil, com a nova redao que lhe foi dada pela Lei n
8.952, de 13.12.95, instituiu a antecipao da tutela, desde que preenchidos os pressupostos
elencados no caput e incisos do referido artigo, os quais so: a.Prova inequvoca e
verossimilhana da alegao, e: b.Fundado receio de dano irreparvel ou de difcil
reparao;
A prova inequvoca do direito do Autor resta presente uma vez que a Certido de
Nascimento (doc. 03) do Auditor ..................... comprova que este possui sessenta e cinco
anos completos, ou seja, no cumpre o requisito de ter idade menor referida. Outrossim, o
ato do Tribunal de Contas de fazer constar em lista trplice o nome do Auditor em
referncia, tambm, est comprovado atravs da Ata n ....... de ....... (doc. 04).
Por outro lado, o Superior Tribunal de Justia vem entendendo que empossado Conselheiro
de Corte de Contas, em razo da vitaliciedade inerente ao cargo, este ato administrativo s
Dessa sorte, caso a referida Tutela no for concedida, a presente Ao perder o objeto uma
vez que, em razo do grande nmero de demandas judiciais aliado ao reduzido nmero de
Juizes que possumos neste pas, referida Ao levar no mnimo cinco anos para transitar
em julgado. De sorte que quando isto ocorrer o Auditor pretendente a ocupar a vaga de
Conselheiro em questo j ter se aposentado compulsoriamente (70 anos). Ou seja, se no
se decidir rapidamente acerca da inconstitucionalidade do ato praticado pelo Tribunal de
Contas, referido Auditor poder tomar posse como Conselheiro e exercer esta funo at a
sua aposentadoria compulsria, passando por cima das Constituies Federal e Estadual.
Relevante ressaltar que a imprensa deste Estado vem divulgando que o chefe do Executivo
......... deve nomear o Auditor ............... no cargo de Conselheiro do Tribunal de Contas (doc.
12). De sorte que o dano de difcil reparao resta comprovado vez que se no concedida a
tutela em comento o Governador poder nomear o referido Auditor em total arrepio s
Constituies Federal e Estadual.
Finalmente, cumpre deixar consignado que se os homens pblicos deste pas continuarem a
praticar atos contrrios Constituio, chegar um dia em que a mesma no valer mais do
que uma folha de papel comum. Assim, o Autor, em face do desrespeito s Constituies
Federal e Estadual e exercendo o direito de cidadania que lhe faculta a Carta Maior atravs
da presente Ao Popular, vem ao Judicirio para ver anulado ato que, em total
inobservncia a moralidade administrativa, denigre a imagem de nossa Carta Maior.
Auditor ............ na vaga de Conselheiro daquele Tribunal, vez que presentes esto os
requisitos da tutela invocada.
A citao dos Conselheiros que votaram para a elaborao da lista trplice em questo como
Litisconsortes Passivos Necessrios: os Srs. ..................., no endereo de seus domiclios
profissionais no Tribunal de Contas do Estado de ............, localizado Praa .........., n .....,
Centro, nesta Capital, para responderem a presente ao sob pena de presumirem-se
verdadeiros os fatos alegados.
Seja fornecida pelo Tribunal de Contas do Estado de .......... cpia autenticada atestando a
semelhana com a original da Ata n ...... de ............. da sesso extraordinria do seu
Tribunal Pleno, como faculta o art. 7, I, "b" da Lei 4.717/65 (Lei da Ao Popular).
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]
PARECER
1. Relatrio
Caso haja perguntas formuladas pela autoridade consulente possvel list-las nessa parte.
2. Fundamentao
No caso em apreo a lei editada no abstrata e nem geral. Ao contrrio, constitui-se uma
lei de efeitos concretos, ensejando a produo de efeitos especficos, c possui, em razo
disso, aptido para ferir direito individual.
Devendo abordar com clareza e conciso cada um dos temas sugeridos pela autoridade
consulente, procurando dar sempre uma resposta precisa e convincente.
Em cada um dos questionamentos, j que comum a ocorrncia de mais de um, procurar
montar o seguinte silogismo:
1) Questionamento;
2) Fundamentos de fato e de direito relativos questo;
3) Concluso.
3. Concluso
o parecer.
Data, local, assinatura.
11. Ao de Indenizao
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA DA FAZENDA PBLICA DE .....
FULANO DE TAL, brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do
CIRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro .....,
Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante procurador(a)
(procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro
....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem mui
respeitosamente presena de Vossa Excelncia propor
em face de
MUNICPIO DE ....., pessoa jurdica de direito pblico interno, com sede Rua ....., n. .....,
Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
I. DOS FATOS
2. Como se observa dos esboos em anexo (docs. ....), o Municpio de ........, objetivando o
alargamento do Rio ........ (linha amarela no doc. ....), em meados do ms de ........, invadiu
(docs. ..., ..., ... e ....) uma rea de aproximadamente .......... m2 do imvel de propriedade dos
Autores (espao grifado em linhas azuis, formando um tringulo, nos docs. ....). No
obstante ter se imitido na posse do terreno, no expediu o competente decreto, declarando-o
de utilidade pblica e, tampouco, providenciou o pagamento da justa indenizao, o que
caracteriza tal ato como verdadeiro esbulho.
II. DO DIREITO
Esse comportamento fere frontalmente a Carta Magna, no seu artigo 5, inciso XXII, o qual
assegura o direito de propriedade, bem como inciso XXIV, posto nos seguintes termos:
"a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica,
ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os
casos previstos nesta Constituio.".
De seu lado, o Decreto-lei n. 3.365, de 21.06.41, que regula o procedimento a ser observado
nos casos de desapropriao, no artigo 6, dispe: "A declarao de utilidade pblica far-se-
por decreto do Presidente da Repblica, Governador, Interventor ou Prefeito.". Mais,
adiante, quando trata da indenizao a ser paga ao proprietrio, o artigo 32 estabelece
expressamente, que "O pagamento do preo ser prvio e em dinheiro.". Este, comando,
alis, guarda identidade com os termos do disposto no artigo 182, 3 da Constituio
Federal.
No seu precioso magistrio, HELY LOPES MEIRELLES ensina que o ato contra o qual se
insurgem os Requerentes no passa de esbulho da propriedade particular. E complementa:
O Novo Cdigo Civil, no artigo 186, igualmente ampara o direito dos Autores, verbis:
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]
FULANO DE TAL, brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do
CIRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro .....,
Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante procurador(a)
(procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro
....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem mui
respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fulcro no art. 5, inciso LXXII, da
CF,impetrar
HABEAS DATA
em face do Exmo. Sr. Governador do Estado do ...., autoridade pblica que negou o
fornecimento das informaes de que necessita o Impetrante, pelos motivos de fato e de
direito a seguir aduzidos.
I- DOS FATOS
a conseqente nomeao para o cargo de Agente Fiscal III (Autos n ..../.... - .... Vara da
Fazenda Pblica). O fundamento jurdico do pedido do Impetrante lastreia-se na completa
nulidade do exame psicolgico/psicotcnico que o teria eliminado do referido certame.
Diante da identidade de objeto entre o presente Habeas Data e essa ao ordinria, impe-se
a conexo das causas, nos moldes do art. 103, do CPC.
II- DO DIREITO
Logo aps a cincia dessa deciso, iniciou a peregrinao do Impetrante na tentativa de ter
acesso aos motivos que o teriam levado eliminao do certame face o referido exame
psicolgico. Engendrou tentativas atravs de procurador judicial devidamente constitudo,
no logrando xito.
Aps, enviou correspondncia ao Exmo. Sr. Governador do Estado do ...., expondo as razes
de seu pleito consistente no fornecimento do laudo com os motivos de sua eliminao no
exame psicolgico.
Diante dessa negativa por parte da Administrao Pblica, outra alternativa no resta ao
Impetrante seno promover o presente Habeas Data.
Em que pese o sigilo invocado pelo Impetrado para negar o fornecimento do documento
solicitado pelo Impetrante, tem-se que:
"Todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou
de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo de lei, sob pena de
responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da
sociedade e do Estado."
(CF, art. 5, XXXIII).
Requer-se, outrossim, seja ordenada a citao do Impetrado, para que preste as informaes
supra, bem como para que apresente a defesa que tiver, no prazo e forma legais, sob as penas
da lei.
Requer-se provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos (CF, art. 5,
LIV e LV).
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]