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Sigilo Médico 3
Sigilo Médico 3
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O Mdico deve respeitar o direito do paciente confidencialidade. tico revelar informao confidencial quando o paciente consinta ou quando haja uma
ameaa real e iminente para o paciente ou para terceiros e essa ameaa possa
ser afastada pela quebra da confidencialidade.6
Cdigo Internacional de tica Mdica7
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Conveno para a Proteco das Pessoas relativamente ao Tratamento Automatizado de Dados de Carcter Pessoal;30
Recomendao N. R (81) 1 sobre os Bancos de Dados Mdicos Automatizados;
Recomendao N. R (97) 5 relativa Proteco de Dados Mdicos.
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para o direito ao sigilo, bem como a correspondente obrigao de confidencialidade que recai sobre os responsveis pelos ficheiros e a proibio de
acesso aos mesmos por terceiro.41
Por outro lado, o sigilo mdico beneficia do regime especial, previsto no
artigo 18. da CRP,42 dos direitos, liberdades e garantias: aplicao imediata,
vinculao de todos os sujeitos de direito, pblicos e privados, e restries
impostas apenas por lei e na medida do necessrio para salvaguardar outros
direitos ou interesses constitucionalmente protegidos.
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dade, merecendo ateno especial os dados informatizados. Chama-se especialmente a ateno para que as informaes prestadas pelo telefone, em que se desconhece o interlocutor,
tm que ser verdadeiras mas tendo em conta a necessria confidencialidade. As declaraes
que se fazem aos mdia, nomeadamente, nos casos frequentes que envolvem personalidades
pblicas como por exemplo: desportistas, polticos e artistas s podem ser feitas com autorizao do prprio e do Conselho de Administrao da Instituio. As certides devero evitar
incluir dados que possam prejudicar o doente ou terceiros, devendo nelas constar que foram
passadas a pedido do doente ou de quem o representa, bem como o fim a que se destinam.
Um indivduo internado pode pedir que a sua presena no hospital no seja divulgada. O
acesso de jornalistas, fotgrafos, publicitrios e comerciantes deve estar condicionado
autorizao prvia do doente e da direco do estabelecimento. Os delegados de informao
mdica no devem entrar nas reas de atendimento clnico. O segredo profissional tem
por finalidade respeitar e proteger o doente. Deve ser salvaguardada a confidencialidade
referente s crianas vtimas de maus-tratos no seio familiar pois pode pr em risco a sua
prpria segurana.
50
Vide Jorge de Figueiredo Dias, Direito Penal: Parte Geral, Tomo 1: Questes Fundamentais,
A Doutrina Geral do Crime, Coimbra, Coimbra Editora, 2004, p. 15 e ss.
51
Sobre a teoria das trs esferas ou trs degraus (Dreistufentheorie) vide, Manuel da Costa
Andrade, Liberdade de Imprensa e Inviolabilidade Pessoal, Uma perspectiva Jurdico-Criminal,
Coimbra, Coimbra Editora, 1996, p. 95 e ss. e no mbito da doutrina juslaboral, vide Menezes Leito, Cdigo do Trabalho Anotado, Coimbra, Almedina, 2003, p. 38. Paulo Mota Pinto,
O direito reserva sobre a intimidade da vida privada, Separata do Boletim da Faculdade de
Direito, vol. 69 (1993) no concorda que a teoria das trs esferas se aplique, sem reservas, no
direito portugus.
52
Helena Moniz, Segredo Mdico, Acrdo da Relao de Coimbra de 5 de Julho de 2000 e
Acrdo da Relao do Porto de 20 de Setembro de 2000, Revista Portuguesa de Cincia
Criminal, Ano 10, Fasc. 4., Outubro Dezembro, 2000, p. 636.
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Helena Moniz, Notas Sobre a Proteco de Dados Pessoais perante a Informtica, Rev.
Port. Cincia Criminal, ano 7., n. 2, 1997, p. 237.
54
Costa Andrade, Direito Penal Mdico, 2004, p.162.
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Relativamente factualidade tpica, isto , os factos que se devem verificar para se poder afirmar estarmos perante o tipo legal de crime, devemos
enunciar os seguintes:
1) Ter que se tratar de um segredo, isto :
a) Tratar-se de factos conhecidos de um nmero circunscrito de pessoas
(que no sejam do conhecimento pblico ou de um crculo alargado
de pessoas ou que no seja um facto notrio);
b) Que haja vontade de que os factos continuem sob reserva e
c) Existncia de um interesse legtimo, razovel ou justificado na reserva;55
2) Ter que ser um segredo alheio (do paciente ou de terceiro);
3) Obtido no exerccio da profisso: s segredo mdico aquilo que o
mdico sabe de outra pessoa, apenas porque mdico; no segredo
penalmente relevante aquilo que o agente conhece em veste puramente
privada.
Se o mdico revelar informaes sobre a sade do paciente a terceiros
est preenchido o tipo legal de crime. E a ilicitude verificar-se- se no houver
55
O interesse na proteco da reserva no tem que ser um interesse pblico, nem um interesse
eticamente positivo, nem um interesse juridicamente louvvel; tambm as fraquezas humanas, as condutas imorais e mesmo os crimes podem valer como segredo. Costa Andrade,
Comentrio, I.
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Por outro lado, o artigo 17., n.2 no permite que o empregador possa
exigir ao candidato a emprego ou ao trabalhador que preste informaes
relativas sua sade ou estado de gravidez, salvo quando particulares exigncias
inerentes natureza da actividade profissional o justifiquem e seja fornecida
por escrito a respectiva fundamentao. Acresce que o empregador no tem
o direito de tomar conhecimento sobre o estado de sade do trabalhador,
competindo ao mdico atestar a sua aptido ou no para o trabalho e disso
informar a entidade patronal.65 Nesse sentido,66 dispe o artigo 19., n.3, do
Cdigo do Trabalho: O mdico responsvel pelos testes e exames mdicos
s pode comunicar ao empregador se o trabalhador est ou no apto para
desempenhar a actividade, salvo autorizao escrita deste.67
A prpria ficha clnica objecto de proteco legal reforada. O artigo
247., n. 2 da Lei n. 35/2004, de 29 de Julho, que regulamenta o Cdigo do
Trabalho, prescreve: A ficha clnica est sujeita ao segredo profissional, s
podendo ser facultada s autoridades de sade e aos mdicos da InspecoGeral do Trabalho.68
Numa palavra: para alm do comando constitucional e da legislao geral,
o Direito impe ao mdico, no mbito da medicina do trabalho, especiais
exigncias de confidencialidade.
vida privada abrange quer o acesso, quer a divulgao de aspectos atinentes esfera ntima
e pessoal das partes, nomeadamente relacionados com a vida familiar, afectiva e sexual, com
o estado de sade e com as convices polticas e religiosas.
Segundo Guilherme Dray, in Pedro Romano Martinez/ Lus Monteiro/ Joana Vasconcelos/
Pedro Brito/ Guilherme Dray / Lus Silva, Cdigo do Trabalho, 3. edio, Coimbra, Almedina,
2004, p. 102. esta norma vai (aparentemente) mais longe do que o art. 80. do Cdigo Civil
visto que abrange quer o acesso, quer a divulgao de aspectos atinentes esfera ntima
e pessoal das partes, o que significa que para alm da intromisso, tambm a difuso de
tais elementos no permitida. Note-se que na doutrina juscivilista Paulo Mota Pinto, O
direito reserva sobre a intimidade da vida privada, BFD, 69 (1993), p. 531, j defendia esta
distino.
65
Artigo 17., n. 3. As informaes previstas no nmero anterior so prestadas a mdico, que
s pode comunicar ao empregador se o trabalhador est apto ou no apto a desempenhar a
actividade, salvo autorizao escrita deste.
66
Esta regra foi claramente enunciada no Acrdo do Tribunal Constitucional n. 306/03, de 25
de Junho de 2003. Veja-se tambm o Parecer da Comisso Nacional de Proteco de Dados
(Parecer n. 8/2003) sobre o Novo Cdigo do Trabalho.
67
Para uma crtica da possibilidade de o trabalhador dar o seu consentimento, vide Jos Joo
Abrantes, O novo Cdigo do Trabalho e os direitos de personalidade do trabalhador, in
Estudos sobre o Cdigo do Trabalho, Coimbra Editora, 2004, p. 165, n. 52 e o Parecer Comisso Nacional de Proteco de Dados n. 8/2003 sobre o Novo Cdigo do Trabalho da
Comisso Nacional de Proteco de Dados.
68
Cfr. ainda os artigos 248. e 249. do mesmo diploma.
25
Cfr. http://www.ordemdosmedicos.pt
Ordem dos Mdicos: Cdigo Deontolgico da Ordem dos Mdicos, Revista da Ordem dos
Mdicos, n. 3; 1985: 1-28.
71
Cfr. Andr Gonalo Dias Pereira, O Consentimento Informado na Relao Mdico-Paciente.
Estudo de Direito Civil, Publicaes do Centro de Direito Biomdico, 9, Coimbra, Coimbra
Editora, 2004, pp.101 ss.
72
Sobre este diploma, vide Andr Gonalo Dias Pereira, A Procriao Medicamente Assistida
em Portugal, Luz da Lei n. 32/2006, de 26 de Julho, Revista Brasileira de Direito Mdico e
da Sade (2007) n. 8, pp. 107-131 e Vera Raposo/ Andr Pereira, Primeiras Notas Sobre A
Lei Portuguesa De Procriao Medicamente Assistida (Lei n. 32/2006, de 26 de Julho), Lex
Medicinae: Revista Portuguesa de Direito da Sade, 2006, n. 6, pp. 89-104.
73
Lus Vasconcelos Abreu, O segredo mdico no direito portugus vigente, in Estudos de
Direito da Biotica, Coimbra, Almedina, 2005, p. 267.
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6. Titulares do segredo
Portador ou titular do segredo a pessoa a cuja esfera privada pertencem
os factos que o integram.93 Pode ser o paciente ou um terceiro.
O paciente detm a posio activa, estando o mdico na posio passiva.
Assim o sigilo vale nas relaes entre o mdico e terceiros, no podendo
ser oposto pelo clnico ao seu paciente. Donde o paciente tem o direito de
conhecer a informao que lhe respeita, devendo ser facultado o acesso ao
processo ou fichas.94
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iii. Enfermeiros
O Estatuto da Ordem dos Enfermeiros (publicado em anexo ao
Decreto-Lei n. 104 /98 de 21 de Abril) prev o dever de sigilo99 e o direito
intimidade.100
iv. Farmacuticos
O Estatuto da Ordem dos Farmacuticos (publicado em anexo ao
Decreto-Lei n.288/2001, de 10 de Novembro) contm, no captulo relativo
deontologia profissional, uma a Seco relativa ao sigilo profissional.101
com este colaborem no exerccio da profisso, esto igualmente sujeitos a sigilo sobre todos
os factos de que tenham tomado conhecimento nos respectivos consultrios e no exerccio
do seu trabalho, desde que esses factos estejam a coberto do sigilo profissional do mdico
dentista, sendo este deontologicamente responsvel pelo respeito do sigilo. 3 O mdico
dentista pode prestar informaes ao doente ou a terceiro por este indicado. 4 No caso
de interveno de um terceiro, nos termos do nmero anterior, o mdico dentista pode
exigir uma declarao escrita do doente concedendo poderes quele, para actuar em seu
nome. 5 Qualquer divulgao de matria sujeita a sigilo profissional, salvo o referido nos
nmeros 3 e 4, depende de prvia autorizao da Ordem dos Mdicos Dentistas. 6 No
considerada violao do sigilo profissional a divulgao, para fins acadmicos, cientficos e
profissionais, de informao referida no nmero 1, desde que sem indicao da identidade
do doente. 7 No podem fazer prova em juzo, ou fora dele, as declaraes prestadas pelo
mdico dentista com violao do sigilo profissional.
99
Artigo 85.: O enfermeiro, obrigado a guardar segredo profissional sobre o que toma conhecimento no exerccio da sua profisso, assume o dever de: a) Considerar confidencial toda
a informao acerca do destinatrio de cuidados e da famlia, qualquer que seja a fonte; b)
Partilhar a informao pertinente s com aqueles que esto implicados no plano teraputico,
usando como critrios orientadores o bem-estar, a segurana fsica, emocional e social do
indivduo e famlia, assim como os seus direitos; c) Divulgar informao confidencial acerca
do indivduo e famlia s nas situaes previstas na lei, devendo, para tal efeito, recorrer a
aconselhamento deontolgico e jurdico; d) Manter o anonimato da pessoa sempre que o seu
caso for usado em situaes de ensino, investigao ou controlo da qualidade de cuidados.
100
O direito intimidade configura lago de distinto do direito ao sigilo. Trata-se de um direito
com um contedo que se prende mais com o corpo e a integridade fsica e moral, propriamente
dita, e no tanto com a informao. O Estatuto da Ordem dos Enfermeiros dedica-lhe o artigo
86. Do respeito pela intimidade: Atendendo aos sentimentos de pudor e interioridade inerentes pessoa, o enfermeiro assume o dever de: a) Respeitar a intimidade da pessoa e proteg-la
de ingerncia na sua vida privada e na da sua famlia; b) Salvaguardar sempre, no exerccio das
suas funes e na superviso das tarefas que delega, a privacidade e a intimidade da pessoa.
101
Artigo 101. (Do sigilo profissional) 1 Os farmacuticos so obrigados ao sigilo profissional
relativo a todos os factos de que tenham conhecimento no exerccio da sua profisso, com
excepo das situaes previstas na lei. 2 O dever de sigilo profissional subsiste aps a cessao da actividade profissional e ainda quando o farmacutico altere o seu domiclio profissional.
Artigo 102. (Garantia do sigilo): 1 Para garantia do sigilo profissional os farmacuticos,
no exerccio da sua actividade, devem comportar-se por forma a evitar que terceiros se apercebam das informaes respeitantes situao clnica do doente. 2 O sigilo profissional
obriga os farmacuticos a absterem-se de mencionar ou comentar factos que possam violar
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v. Terapeutas no convencionais
A Lei n. 45/2003, de 22 de Agosto Lei do enquadramento base das
teraputicas no convencionais prescreve que no mbito das teraputicas
no convencionais se impe a obrigao de respeitar a confidencialidade dos
dados pessoais e de guardar sigilo.102 Consideram-se teraputicas no convencionais aquelas que partem de uma base filosfica diferente da medicina
convencional e aplicam processos especficos de diagnstico e teraputicas
prprias. Para efeitos de aplicao da presente lei so reconhecidas como
teraputicas no convencionais as praticadas pela acupunctura, homeopatia,
osteopatia, naturopatia, fitoterapia e quiroprxia (artigo 3.).
vi. Tcnicos de tratamento de dados
Segundo o n. 4 do artigo 7. da Lei n. 67/98, de 26 de Outubro,103 os
profissionais no mdicos que fizerem o tratamento de dados esto tambm
obrigados ao dever de sigilo, podendo incorrer na prtica do crime previsto
no artigo 47. da mesma Lei.104
a privacidade do doente, designadamente os que se relacionam com o respectivo estado
de sade. 3 A obrigao do sigilo profissional no impede que o farmacutico tome as
precaues necessrias ou participe nas medidas indispensveis para salvaguarda da vida e
sade das pessoas que coabitem ou privem com o doente.
Artigo 103. (Recusa de depoimento): Quando notificado como testemunha em processo
que envolva um seu doente ou terceiros, o farmacutico pode recusar-se a prestar declaraes que constituam matria de sigilo profissional, salvo se devidamente autorizado a faz-lo
pelo bastonrio.
Artigo 104. (Constituio de bancos electrnicos de dados): No exerccio da sua actividade,
o farmacutico, ao colaborar na constituio de bancos electrnicos de dados, deve respeitar
os princpios gerais vigentes.
102
Artigo 10. (Do exerccio da actividade) 2: Os profissionais que exercem as teraputicas no
convencionais esto obrigados a manter um registo individualizado de cada utilizador. 3 O
registo previsto no nmero anterior deve ser organizado e mantido de forma a respeitar, nos
termos da lei, as normas relativas proteco dos dados pessoais.
Artigo 14. (Confidencialidade): O processo de cada utente, em posse dos profissionais que
exercem teraputicas no convencionais, confidencial e s pode ser consultado ou cedido
mediante autorizao expressa do prprio utilizador ou determinao judicial.
103
O tratamento dos dados referentes sade e vida sexual, incluindo os dados genticos,
permitido quando for necessrio para efeitos de medicina preventiva, de diagnstico mdico,
de prestao de cuidados ou tratamentos mdicos ou de gesto de servios de sade, desde
que o tratamento desses dados seja efectuado por um profissional de sade obrigado a sigilo
ou por outra pessoa sujeita igualmente a segredo profissional, seja notificado CNPD, nos
termos do artigo 27., e sejam garantidas medidas adequadas de segurana da informao.
104
A Lei de Proteco de Dados Pessoais (Lei n. 67/98, de 26 de Outubro) transpe para a
ordem jurdica portuguesa a Directiva n. 95/46/CE, do Parlamento Europeu e do Conselho,
de 24 de Outubro de 1995, relativa proteco das pessoas singulares no que diz respeito
ao tratamento dos dados pessoais e livre circulao desses dados.
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1. Oconsentimento
Se o interessado consentir na revelao do segredo no h lugar a qualquer
ilcito.109 O consentimento est previsto no Cdigo Penal no artigo 38..110
No plano do direito civil vigoram os artigos 81.111 e 340.112 do Cdigo Civil.
O consentimento do titular do segredo livre. Todavia, por vezes a revelao de um segredo de uma pessoa pode implicar a violao da privacidade
de outra pessoa.
O consentimento tambm condio necessria para as publicaes, quando identificar o
paciente. Segudo o artigo 102. do CDOM: O Mdico pode servir-se das suas observaes
clinicas para as suas publicaes, mas deve proceder de modo a que no seja possvel a
identificao dos doentes, a menos que previamente autorizado a tal.
110
Artigo 38 (Consentimento) 1. Alm dos casos especialmente previstos na lei, o consentimento
exclui a ilicitude do facto quando se referir a interesses jurdicos livremente disponveis e
o facto no ofender os bons costumes. 2. O consentimento pode ser expresso por qualquer
meio que traduza uma vontade sria, livre e esclarecida do titular do interesse juridicamente
protegido, e pode ser livremente revogado at execuo do facto. 3. O consentimento s
eficaz se for prestado por quem tiver mais de 16 anos e possuir o discernimento necessrio
para avaliar o seu sentido e alcance no momento em que o presta.
111
Artigo 81 Limitao voluntria dos direitos de personalidade 1. Toda a limitao voluntria ao exerccio dos direitos de personalidade nula, se for contrria aos princpios da
ordem pblica. 2. A limitao voluntria, quando legal, sempre revogvel, ainda que com
obrigao de indemnizar os prejuzos causados s legtimas expectativas da outra parte.
112
Artigo 340 Consentimento do lesado 1. O acto lesivo dos direitos de outrem lcito, desde
que este tenha consentido na leso. 2. O consentimento do lesado no exclui, porm, a
ilicitude do acto, quando este for contrrio a uma proibio legal ou aos bons costumes.
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2. Oconsentimento presumido
O consentimento presumido constitui uma causa de justificao autnoma,
distinta do consentimento, e encontra-se previsto no artigo 39. do Cdigo
Penal114 e no artigo 340., n.3 do Cdigo Civil.115
O consentimento presumido tem relevo quando o interessado (ou o seu
representante legal) no pode pronunciar-se sobre o tratamento, tratando-se
de situaes especiais.
A comunicao a familiares de uma vtima, que chegou inconsciente, de um acidente.
Aps a morte, poder ser a situao de conflitos entre herdeiros por divergncias quanto herana, em que so necessrios certos conhecimentos que apenas
podem ser obtidos atravs do mdico que tratou o falecido.116
No caso de os familiares de uma vtima de erro mdico quererem ter acesso
ao processo clnico para fundamentar uma aco de responsabilidade, poder
tambm defender-se o consentimento presumido.
No mesmo sentido, a alnea b) do artigo 88. do CDOM permite ainda a revelao
do segredo na medida do que for absolutamente necessrio defesa da dignidade,
da honra e dos legtimos interesses do doente. Mas esta quebra do sigilo est sujeita
a dois limites: no pode o mdico revelar mais do que o necessrio e carece de
prvia consulta ao Presidente (!) (Bastonrio) da Ordem. A norma tem interesse,
entre outros casos, para que as pessoas constantes do elenco do artigo 71., n.
2 do Cdigo Civil possam reagir contra ofensas a bens de personalidade do j
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falecido, ou quando os familiares queiram ter acesso aos ficheiros clnicos com
o objectivo de responsabilizar o mdico. A vontade hipottica de um cidado
comum, reconstruda em termos objectivos, com apelo ao princpio da boa f, vai
certamente no sentido de facultar aos familiares o acesso informao necessria
para uma eventual responsabilizao do mdico que o assistiu sem sucesso.117
Transferncia de fichas
Segundo a doutrina alem, o consentimento tcito no abrange os casos de
o mdico que deixa de exercer e transmite com o seu consultrio os ficheiros
dos pacientes a outro mdico.118 Podemos estar perante casos de violao do
dever de sigilo.
Lus Vasconcelos Abreu, O segredo mdico no direito portugus vigente, 2005, p. 278.
Adolf Laufs, Arztrecht, p. 247, apud, Peter Hnerfeld, Esfera Privada e Segredo, 2004, p. 200.
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Contudo, o artigo 103., n.1119 do CDOM parece apontar para uma situao
de consentimento presumido dos pacientes, salvaguardando a possibilidade
de os pacientes se recusarem a essa transmisso.
Estamos assim perante duas perspectivas antagnicas. Para alguns (os
tribunais alemes) os pacientes devero dar o consentimento expresso para
que haja transmisso das fichas do doente; segundo o CDOM haver uma
situao de consentimento presumido.
Seria mais conforme ao princpio da proporcionalidade (artigo 18. CRP),
conjugado com a proteco constitucional da intimidade da vida privada
(artigo 26. CRP) exigir que o mdico notifique todos os doentes notificandoos de que vai transmitir o consultrio e solicitando-lhes autorizao expressa
(consentimento expresso) para transmitir os seus processos. Contudo, esta
burocratizao excessiva poderia lesar o bem jurdico sade dos prprios
pacientes. Com efeito, o processo clnico tem um valor precioso para a prtica
clnica, permitindo um melhor diagnstico e um tratamento mais adequado.
Donde, as eventuais exigncias de notificao ao paciente e de autorizao
expressa do mesmo poderiam conduzir a uma indesejvel destruio do
processo. Assim sendo, parece-me que a norma do CDOM pode considerar-se
vlida,120 mas deve enquadrar-se no mbito do consentimento presumido e
no do consentimento tcito.
3. Odireito de necessidade
O direito de necessidade uma clusula de excluso da ilicitude tradicional, prevista quer no Cdigo Penal (artigo 34.),121 quer no Cdigo Civil
(artigo 339.).122
Art. 103. (Destino dos registos em caso de transmisso de consultrio) 1. Quando o Mdico
cesse a sua actividade profissional, as suas fichas devem ser transmitidas ao Mdico que lhe
suceda, salvaguardada a vontade dos doentes interessados e garantido o segredo profissional.
120
No mesmo sentido, referindo-se aos ficheiros de pessoas falecidas, Lus Vasconcelos Abreu,
O segredo mdico no direito portugus vigente, 2005, p. 284.
121
Artigo 34. Direito de necessidade No ilcito o facto praticado como meio adequado
para afastar um perigo actual que ameace interesses juridicamente protegidos do agente ou
de terceiro, quando se verificarem os seguintes requisitos: a) No ter sido voluntariamente
criada pelo agente a situao de perigo, salvo tratando -se de proteger o interesse de terceiro;
b) Haver sensvel superioridade do interesse a salvaguardar relativamente ao interesse sacrificado; e c) Ser razovel impor ao lesado o sacrifcio do seu interesse em ateno natureza
ou ao valor do interesse ameaado.
122
Artigo 339. (Estado de necessidade) 1. lcita a aco daquele que destruir ou danificar
coisa alheia com o fim de remover perigo actual de um dano manifestamente superior, quer
do agente, quer de terceiro. 2. O autor da destruio ou do dano , todavia, obrigado a
indemnizar o lesado pelo prejuzo sofrido, se o perigo for provocado por sua culpa exclusiva;
119
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despistagem do vrus considerando que a sua famlia iria ficar a conhecer o seu
estado de sade. Pode-se pensar que a introduo de um direito revelao
induziria paradoxalmente ao desenvolvimento de uma desresponsabilizao
dos indivduos contaminados. O paciente renunciaria despistagem tendo
em conta o risco de marginalizao social e familiar involuntria. Acresce
que o mdico teria muita dificuldade na identificao da pessoa a informar
e a capacidade de revelao que se concedesse aos mdicos no permitiria
garantir uma difuso perfeita da informao.
Isto sem embargo de se poder impor um controlo anonimizado para
efeitos estatsticos e epidemiolgicos.
Concordo que, em situaes limite, o mdico pode revelar essa informao
ao cnjuge, parceiro sexual ou outro terceiro que esteja perante um perigo
iminente de contgio.129 J a afirmao de que o mdico tem um dever de
informar, cujo no cumprimento poderia levar condenao por homicdio
ou ofensa integridade fsica grave, parece-me uma subverso do sistema
de segredo mdico e da relao mdico paciente. Estaramos a afectar de
modo radical essa relao que tem na sua base, necessariamente, a confiana.
Como afirmam Mason & McCall Smith:
The crucial dilemma here is whether relaxation of the confidentiality rule
would lead to failure to seek advice and treatment and hence to the spread of the
disease, or whether the imposition of absolute secrecy improperly denies others
the opportunity to avoid the risk of exposure to infection.130
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2. Sendo a preservao da vida o valor fundamental, dever o mdico, em circunstncia em que um doente tenha um comportamento que traga um risco real
e significativo para a vida de outra pessoa, tentar persuadi-lo a modificar este
comportamento, nomeadamente declarando que ir revelar a sua situao s
pessoas interessadas. Se o doente no modificar o seu comportamento, apesar
de advertido, o mdico deve informar as pessoas em risco, caso as conhea,
aps comunicar ao doente que o vai fazer.
Apesar de a lei pretender restringir o alcance desse dever de violao do sigilo profissional,
em 2004 o Tribunal de Apelao da Califrnia (nas decises Ewing v. Goldstein (120 Cal. App.
4th 807 [2004]) e Ewing v. Northridge Hospital Medical Center (120 Cal. App. 4th 1289 [2004])
voltou a ampliar esse dever.
132
43
Esta ressalva da parte final deste artigo, deve ser interpretado no sentido
de permitir a quebra de segredo para a cobrana de honorrios. Se o mdico
deve obtiver um parecer favorvel do Presidente133 da Ordem dos Mdicos,
pode quebrar, dentro do princpio da proporcionalidade, o sigilo mdico
para cobrar honorrios.134 Alis, se assim no fosse, no se descortina como
poderia o mdico fazer valer o seu direito, alis, constitucionalmente tutelado
(art. 22. CRP).135 No mesmo sentido, Peter Hnerfeld aceita a divulgao
de segredo necessria sua autodefesa, e o mesmo vale no que se refere
defesa dos seus direitos no mbito de um litgio referente ao pagamento
de honorrios.136
Este caso no configura um verdadeiro estado de necessidade, j que os
interesses patrimoniais do mdico no se afiguram (pelo menos em abstracto)
sensivelmente superiores ao interesse pessoal da privacidade do paciente.
Tecnicamente, Costa Andrade entende estarmos aqui perante uma situao de
quase-legtima-defesa.137 Laufs e Uhlenbruck, por seu turno, preferem enquadrar
este caso na causa de justificao prossecuo de interesses legtimos.138
5. Autorizaes legais
O segredo mdico no absoluto. O interesse social, que exige o segredo
em geral, requer a sua revelao em determinados casos, de que so exemplos, as epidemias. As leis de Sade pblica obrigam a declarar autoridade
sanitria certas doenas transmissveis, estabelecem a lista dessas doenas
bem como as formas e condies da sua declarao.139 Nesse sentido, afirma
o CDOM, no artigo 88.: Excluem o dever de segredo mdico: c) O que revele
um nascimento ou um bito; d) As doenas de declarao obrigatria.
O Cdigo quer referir o Bastonrio da OM mas mantm, por lapso, a verso do Estatuto da
Ordem dos Mdicos de 1956.
134
Discordamos pois da interpretao do Lus Vasconcelos Abreu que entende que a cobrana
de honorrios nunca justifica a quebra de sigilo. Este era o regime imposto pelo antigo artigo
92. do Estatuto da Ordem dos Mdicos de 1956.
135
Sobre esta matria, criticando a exigncia de um parecer prvio e vinculativo do Bastonrio
da Ordem dos Mdicos, vide Andr Gonalo Dias Pereira, Sigilo Mdico! E o do Advogado?, Revista Portuguesa do Dano Corporal (2005), Ano XIV, N. 15, pp. 119-132.
136
Peter Hnerfeld, Esfera Privada e Segredo, p.204
137
Costa Andrade, Comentrio, I, p. 800.
138
Laufs/ Uhlenbruck, p. 559
139
Cfr. Gilbert Hottois/ Marie-Hlne Parizeu, Dicionrio de Biotica, Lisboa, p.331.
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relao laboral, colocando especial nfase nos deveres de confidencialidade e de no discriminao dos portadores de VIH que recaem sobre os profissionais de sade da medicina
do trabalho.
Esta mesma linha de raciocnio seguida pelos tribunais da Unio Europeia. Vejam-se
o Acrdo do Tribunal de Primeira Instncia de 18 de Setembro de 1992 (in Colectnea
de Jurisprudncia do Tribunal de Justia e do tribunal de Primeira Instncia, 1992-9, p. II
2197) e o Acrdo do Tribunal Europeu de Justia de 5 de Outubro de 1994 (Colectnea de
Jurisprudncia do Tribunal de Justia e do Tribunal de Primeira Instncia, 1994-10, I-4781 a
4793). Cfr. Antnio Colao, O infectado de VIH: a aguardar cidadania plena em sede laboral
(Resenha jurisprudencial; pistas para uma soluo jurdica), Revista do Ministrio Pblico,
Janeiro-Maro 2003, n. 93, pp. 101-112.
143
Costa Andrade, Comentrio, I, 799.
144
Costa Andrade, Comentrio, I, 799.
Revista Portuguesa do Dano Corporal (19), 2009
[p. 09-50]
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Concluso
O segredo mdico um dos direitos fundamentais do paciente no direito
portugus. Este direito deve ser complementado com o estudo do regime da
proteco de dados pessoais, por um lado, e com a temtica do direito de
acesso ao processo clnico, por outro.
Pode-se afirmar que a lei portuguesa consagrou uma boa proteco do
sigilo. Neste sentido recordemos apenas dois exemplos, a cobrana de honorrios do mdico depende de consulta prvia ao Bastonrio e o testemunho
do mdico em tribunal apenas obrigatrio se ordenado por um tribunal.
Por outro lado ainda, uma perspectiva como a Tarasoff doctrine est longe
de reunir a unanimidade do pensamento jurdico e tico.
Mas como em tantas outras reas do direito, da teoria prtica vai
uma distncia grande. E os casos de violao grosseira, diria mesmo boal,
do dever de sigilo, por parte de muitos profissionais de sade um facto
lamentavelmente corrente
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Pedido de separatas:
Andr GonaloDias Pereira
andreper@fd.uc.pt