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O limbo previdencirio no auxlio-doena

Luiz Felipe de Alencar Melo Miradouro e Renato Squarzoni Dale
Apesar das constantes inovaes na legislao previdenciria, mudanas promovidas
pelo Governo Federal ignoraram a problemtica do auxlio-doena.
No incio do ano de 2015 acompanhamos diversos pacotes de medidas provisrias e
leis editadas pela Presidente da Repblica e pelo Congresso Nacional, contendo
novas regras a serem aplicadas para o acesso a benefcios previdencirios como,
por exemplo, o abono salarial, o seguro desemprego, a penso por morte e a
aposentadoria.
No obstante a novel legislao tenha dado ateno a questes financeiras da
prpria autarquia previdenciria, consistentes na diminuio de gastos com o
pagamento de benefcios, novamente o Governo Federal e os legisladores ignoraram
um dos principais problemas enfrentados pelas empresas em todo o pas, qual seja,
o limbo previdencirio.
O limbo previdencirio o perodo em que o empregador /empregado e o INSS
discordam da aptido/capacidade do empregado ao trabalho. A discordncia pode
surgir entre a avaliao mdica realizada pelo empregador, ou mesmo pelo mdico
particular do empregado, em que seja reconhecida a inaptido ao trabalho, em
contrapartida percia do INSS que concede alta ao empregado, por consider-lo
apto ao retorno de suas atividades.
Para exemplificar, citamos a situao em que um empregado afastado por ser
considerado incapaz para o exerccio de suas atividades por mais de 15 (quinze)
dias consecutivos, sendo encaminhado percia mdica do INSS para avaliao de
sua incapacidade, e concesso do auxlio-doena. Nessa situao, a empresa ser
responsvel pelo pagamento do salrio do empregado pelos primeiros 15 dias e o
INSS pelo perodo que se seguir.
Ainda na situao acima citada, enquanto o empregado estiver em gozo do auxliodoena no h limbo previdencirio, eis que a autarquia previdenciria tem o dever
de pagar o benefcio (auxlio-doena) at o trmino da incapacidade laborativa.

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Contudo, no final do perodo de concesso do auxlio-doena, o

empregado/segurado poder requerer a prorrogao do auxlio-doena e, caso seja
indeferida tal prorrogao, poder recorrer administrativamente dessa deciso de
indeferimento.
Ocorre que, durante a pendncia na anlise do recurso interposto contra a deciso
que indeferiu a prorrogao do auxlio-doena, o empregado dever retornar ao
trabalho por ter sido considerado, pela autarquia previdenciria, apto ao exerccio
de suas funes. Ato contnuo, ao se apresentar para o trabalho, aps a respectiva
alta previdenciria, o empregado passa por novo exame mdico realizado por seu
empregador, no qual poder ser constatada a manuteno de sua incapacidade para
o trabalho.
Apesar de o decreto 3.048/99 prever que, se concedido novo benefcio decorrente
da mesma doena dentro de sessenta dias contados da cessao do benefcio
anterior, o empregador no est obrigado a pagar novamente os 15 primeiros dias
de afastamento, por se tratar de hiptese em que o referido benefcio ser
prorrogado pelo INSS com o desconto dos dias trabalhados, a jurisprudncia
trabalhista possui entendimento de que o empregado, frise-se, novamente afastado
e reencaminhado ao INSS, no poder ficar sem sua remunerao.
Por esse motivo, a jurisprudncia trabalhista tem colocado a cargo da
empresa/empregador o pagamento da remunerao do empregado, at que a
reavaliao pericial feita pela autarquia seja apresentada, com uma deciso sobre
a manuteno da inaptido/incapacidade laboral do empregado e com o
reestabelecimento do seu benefcio, ou a alta definitiva do empregado.
Ocorre que, at a realizao da nova avaliao pericial pelo INSS, o empregador
continua efetuando o pagamento da remunerao do empregado, sem existir regra
que permita a compensao dos valores pagos pelo empregador no caso de a
autarquia previdenciria reconhecer a incapacidade para o trabalho, pois, neste
caso, seria dever da autarquia ter efetivado tais pagamentos por meio de auxliodoena.
Desse modo, da mesma forma que ocorre com o salrio-maternidade, em que a
legislao determina o pagamento pelo empregador com sua compensao quando
do recolhimento das contribuies previdencirias, a mesma legislao tambm
poderia prever a possibilidade de o empregador compensar a remunerao paga ao
empregado afastado por motivo de sade quando o dever de pag-la era do INSS,
pois, devido incapacidade laboral, o empregado deveria estar em gozo de auxliodoena.

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Como no existe tal previso autorizando a compensao do valor pago ao

empregado, o empregador se v obrigado a acionar o Poder Judicirio, em ao que
pode ser proposta contra a autarquia ou, at mesmo, contra o empregado
(conforme o caso), para restituir os salrios pagos durante o perodo do limbo
previdencirio, na tentativa de ser ressarcido do custo extra que foi obrigado a
suportar.
Portanto, apesar das constantes inovaes apresentadas at o momento na
legislao previdenciria, as alteraes promovidas pelo Governo Federal
novamente ignoraram a problemtica do limbo previdencirio, demonstrando que
as medidas tomadas foram realizadas na exclusiva tentativa de reduzir despesas da
autarquia na concesso de benefcios, sem, no entanto, resolver problemas que
afetam a relao entre empregador, empregado e autarquia, o que certamente
reduziria o nmero de litgios no mbito judicial.
__________
*Luiz Felipe de Alencar Melo Miradouro advogado da rea Previdenciria do
Demarest Advogados.
*Renato Squarzoni Dale advogado da rea Trabalhista do Demarest Advogados.