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DIREITO PENAL III Aula 1 1 HOMICDIO Bem jurdico tutelado vida humana; Sujeitos ativo e passivo tratando-se de crime comum, pode ser cometido por qualquer pessoa; sujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa viva. Consumao e tentativa consuma-se com a morte da vtima; a tentativa ocorre quando, iniciada a execuo, o crime no se consuma por circunstncias alheia vontade do agente. A tentativa pode ser perfeita (crime falho) ou imperfeita. Elementos objetivo e subjetivo do tipo admite-se qualquer meio de execuo; pode ser cometido por intermdio de ao ou omisso (art. 13, 2 do CP) ; por meios materiais ou morais; diretos ou indiretos. O elemento subjetivo o dolo, que pode ser direto (de 1 ou de 2 grau) ou eventual. Desistncia voluntria e arrependimento eficaz na hiptese de homicdio a desistncia voluntria e o arrependimento eficaz so previstos no art. 15 do CP. Aquela consiste na absteno de uma atividade; este tem lugar quando o agente, j tendo ultimado o processo de execuo, desenvolve nova atividade impedindo a produo do resultado morte. Se o agente dispe de vrias munies no tambor da arma, mas, dispara apenas uma e cessa sua atividade, h desistncia voluntria ou no-repetio de atos de execuo? Desistncia voluntria. diferente daquele que s efetua um disparo por s ter uma munio no tambor. O agente responde pelos atos j praticados ( a tentativa qualificada retira-se a tipicidade dos atos somente com referncia ao crime em que o sujeito iniciou a execuo) se o sujeito desiste de consumar o homicdio, responde por leso corporal, mas, tanto na desistncia voluntria, quanto no arrependimento eficaz, preciso que no haja consumao. Figuras tpicas do homicdio homicdio simples. Atividade tpica de grupo de extermnio x homicdio simples homicdio simples a realizao estrita da conduta de matar algum. Quando o homicdio simples praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ser hediondo. Extermnio a matana generalizada que elimina a vtima pelo simples fato de pertencer a determinado grupo ou determinada classe social ou racial. Pode ocorrer a morte de uma nica vtima, desde que com as

caractersticas acima (impessoalidade da ao). H entendimento de que o homicdio simples praticado em atividade de grupo de extermnio, passa a ser qualificado pelo motivo torpe. Homicdio privilegiado - 1, do art. 121 do CP. Impelido por relevante valor social a motivao e o interesse so coletivos, atingem a toda a sociedade (ex.: homicdio do traidor da ptria); impelido por relevante valor moral encerra um interesse individual, mas, um interesse superior, enobrecedor (ex.: eutansia). preciso tomar como paradigma a mdia existente na sociedade e no analisar o sentimento pessoal do agente; sob domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima emoo a viva excitao do sentimento, uma descarga emocional passageira. preciso que se trate de violenta emoo e que o sujeito esteja sob o domnio da mesma, ou seja, sob o choque emocional prprio de quem absorvido por um estado de nimo caracterizado por extrema excitao sensorial e afetiva. Alm disso, fundamental que a provocao tenha partido da prpria vtima e que seja injusta, no permitida, no permitida, no autorizada por lei. A injustia da provocao deve justificar, de acordo com o consentimento geral, a repulsa do agente. Por fim, preciso que a reao seja imediata, isto , entre a causa (injusta provocao) e a emoo, praticamente deve inexistir intervalo (ex improviso). Reduo da pena no caso de homicdio privilegiado, a pena ser reduzida de 1/6 a 1/3. Embora o 1 do art. 121 mencione que o juiz pode reduzir a pena, no se trata de faculdade, pois, ocorrendo qualquer causa de diminuio dentre as previstas no dispositivo, o ru tem direito subjetivo reduo. A facultatividade est no quantum da reduo. Concurso entre homicdio privilegiado e qualificado as privilegiadoras no podem concorrer com as qualificadoras subjetivas, mas, nada impede que concorram com a qualificadoras objetivas. Ver art. 492, 1, do CPP e Smula 162 do STF. Aplica-se a pena do 2, com a diminuio do 1, do art. 121 do CP.

DIREITO PENAL III Aula 2 1 HOMICDIO QUALIFICADO 1.1 Motivos Qualificadores segundo a doutrina majoritria, os motivos qualificadores do homicdio no se comunicam, pois, so individuais e no constituem elementares tpicas (sem os motivos qualificadores continua a existir homicdio). Ftil: o motivo insignificante, banal (no se confunde com a ausncia de motivo); torpe: o motivo repugnante, abjeto, vil, indigno, que repugna a conscincia mdia; paga e promessa de recompensa: uma das modalidades de torpeza. Na paga o agente recebe perviamente e, na promessa de recompensa h somente uma expectativa de paga. A paga ou promessa de recompensa no precisam ser em dinheiro, podendo se dar atravs de qualquer vantagem. Respondem pelo crime qualificado quem executa e quem paga ou promete recompensa. No necessrio o recebimento da recompensa, basta a promessa. Se o pagamento ocorreu depois do crime sem que tenha havido acordo prvio, ou se houve mandato gratuito, o crime no ser qualificado. 1.2 Meios qualificadores Veneno: s qualifica o crime se utilizado sissimuladamente ( um meio insidioso). Para fins penais, veneno toda substncia que tenha idoneidade para provocar leso no organismo (ex.: acar em excesso, ministrado para um diabtico). Sua administrao forada ou com o conhecimento da vtima no qualifica o crime; fogo ou explosivo: podem constituir meio cruel ou meio de que pode resultar perigo comum; asfixia: o impedimento da funo respiratria e pode ser mecnica ou txica; tortura: meio que causa prolongado, atroz e desnecessrio padecimento. Se o agente tortura a vtima com a inteno de mat-la, responde por homicdio qualificado; se tortura a vtima sem inteno de mat-la, mas, a morte ocorre culposamente (crime preterdoloso), responde por crime de tortura (art. 1, 3 da Lei 9.455/97); se inicia a tortura desejando apenas torturar, mas, durante a tortura resolve matar a vtima, haver dois crimes em concurso material (tortura e homicdio); meio insidioso ou cruel: insidioso o recurso dissimulado, consistindo na ocultao do verdadeiro propsito do agente, o meio disfarado que objetiva surpreender a vtima; meio cruel a forma brutal de perpetrar o crime, o meio brbaro, martirizante, que revela ausncia

de piedade; traio: o ataque sorrateiro, inesperado, a ocultao fsica ou moral da inteno, a deslealdade; emboscada: a tocaia, a espreita, verificando-se quando o agente se esconde para surpreender a vtima, a ao premeditada de aguardar oculto a presena da vtima; dissimulao: a ocultao da inteno hostil, do projeto criminoso para surpreender a vtima (o agente se faz passar por amigo da vtima, por exemplo); recurso que dificulte a defesa da vtima: hiptese anloga traio, emboscada ou dissimulao, do qual so exemplificativas (ocorre interpretao analgica); 1.3 Fins qualificadores assegurar a execuo, ocultao, impunidade ou vantagem de outro crime: na primeira hiptese, o que qualifica o homicdio no prtica de outro crime, mas o fim de assegurar a execuo deste, que pode at no ocorrer; no caso de ocultao ou impunidade, a finalidade do agente destruir prova de outro crime ou evitar-lhe as conseqncias jurdico-penais; no caso de vantagem de outro crime a finalidade garantir o xito do empreendimento delituoso e a vantagem pode ser patrimonial ou no, direta ou indireta. Obs.: a premeditao, por si s, no qualifica o homicdio. 2 HOMICDIO CULPOSO

2.1 Estrutura do crime culposo no crime culposo no se pune a finalidade ilcita da conduta, pois, geralmente a conduta destinada a um fim lcito, mas, por ser mal dirigida, gera um resultado ilcito. O fim perseguido irrelevante, mas, os meios escolhidos so causadores de um resultado ilcito. H uma divergncia entre a conduta praticada e a conduta que deveria ser praticada. Na culpabilidade dos crimes culposos tambm indispensvel a imputabilidade, potencial conhecimento da ilicitude e exigibilidade de conduta conforme o Direito. 2.2 Dolo eventual e culpa consciente ambos apresentam um trao comum: a previso do resultado proibido. No dolo eventual o agente anui ao advento desse resultado; na culpa consciente, repele a supervenincia do resultado, na esperana convicta de que este no ocorrer. Havendo dvida entre um e outra, deve prevalecer o entendimento de que houve culpa consciente (menos gravosa para o agente), em razo da aplicao do princpio in dubio pro reo.

2.3 Tentativa de homiccio culposo segundo o entendimento majoritrio, impossvel, pois, trata-se, na verdade, de crime preterdoloso (o resultado foi maior do que o inicialmente pretendido). Logo, como a tentativa fica aqum do resultado desejado, conclui-se ser inadmissvel nos crimes preterintencionais. Na tentativa h o dolo de matar, mas, o resultado no se consuma; no homicdio culposo, no h o dolo de matar, mas, o resultado se consuma. 2.4 Majorante para homicdio culposo O CP, no 4 do art. 121, enumera taxativamente quatro modalidades de circunstncias que determinam o aumento da pena no homicdio culposo: a) Inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio: no se confunde com a impercia, pois, nesse caso, o agente conhece a regra tcnica, mas no a observa. A impercia, por fazer elemento da culpa, situa-se no tipo e a inobservncia de regra tcnica se localiza na culpabilidade. Qualquer modalidade de culpa (imprudncia, negligncia ou impercia) permite a aplicao dessa majorante; b) omisso de socorro vtima: no constitui crime autnomo como ocorre no art. 135 do CP, mas, simples majorante. S incidir quando for possvel prestar o socorro. O risco pessoal afasta a majorante; c) no procurar diminuir as conseqncias do comportamento: no deixa de ser uma omisso de socorro; d) fuga para evitar priso em flagrante: a majorante incide em razo do sujeito ativo procurar impedir a ao da justia. A fuga por justo motivo afasta a majorante, assim como ocorre na omisso de socorro vtima. 2.5 Homicdio doloso contra menor e contra maior de 60 (sessenta) anos a Lei 8.069/90 acrescentou essa causa de aumento no 4, 2 parte, do art. 121 do CP. Trata-se de causa de aumento de natureza objetiva e aplicao obrigatria sempre que o homicdio, em qualquer de suas modalidades dolosas (simples, privilegiado, ou qualificado), for praticado contra menor de 14 anos. Se o homicdio praticado no dia em que a vtima completa 14 anos no incide a causa de aumento (no mais, menor de 14 anos). Tambm sofre aumento de 1/3 a pena do homicdio doloso praticado contra maior de 60 (sessenta) anos. Porm, como esta regra foi acrescentada ao CP pelo Estatuto do Idoso (Lei 10.741/2003), que entrou em vigor em 30/12/2003, somente a partir desta data passou a valer. preciso que a idade da vtima entre na esfera de conhecimento do agente.

2.6 - Homicdio culposo no trnsito O art. 302 da Lei 9.503/97 (CTB) tipificou o homicdio culposo praticado na direo de veculo automotor como crime de trnsito. Alguns juristas entendem tratar-se de norma inconstitucional por ferir o princpio da isonomia, pois, o homicdio culposo do CP prev pena de 1 a 3 anos de deteno e, o homicdio culposo do CTB prev pena de 2 a 4 anos de deteno. Porm, outros entendem no haver inconstitucionalidade, pois, o desvalor da ao no homicdio culposo cometido na direo de veculo automotor maior do que aquele existente no homicdio culposo genrico. crime remetido (art. 121, 3 do CP); culposo (se o atropelamento for doloso, aplica-se o art. 121 do CP e no o art. 302 do CTB); no admite tentativa; crime de dano; crime material (exige resultado naturalstico); tutela a vida; tem como sujeito passivo qualquer pessoa, desde que determinada; tem como sujeito passivo qualquer pessoa, desde que esteja na direo de veculo automotor (veculo automotor vem definido no anexo I do CTB); O art. 302 no faz meno expressa quanto ao local onde o delito pode ser cometido, mas, entende-se que, em razo do disposto no art. 1, 1 e art. 2 do CTB que determinam que este cdigo reger o trnsito nas vias terrestres do Territrio Nacional abertas circulao, necessrio que o sujeito ativo esteja na direo de veculo automotor e, alm disso, que esteja em via pblica (aberta circulao), embora, Damsio de Jesus entenda que os delitos do CTB podem ser cometidos em qualquer lugar, pblico ou privado. Segundo a primeira corrente, se o delito acontecer em local privado (interior de uma fazenda, por exemplo) aplica-se o CP que prev pena menor para o homicdio culposo com possibilidade, inclusive, de aplicao do art. 89 da lei 9.099/95. 2.7 Perdo judicial o 5 do art. 121 do CP refere-se hiptese em que o agente punido diretamente pelo prprio fato que praticou, em razo das gravosas conseqncias produzidas, que o atingem profundamente. A gravidade das conseqncias deve ser aferida em funo da pessoa do agente, no se cogitando aqui de critrios objetivos. As conseqncias no se limitam aos danos morais, podendo constituir-se de danos materiais (ex.: pai que causa, culposamente, acidente de trnsito no qual morre seu filho). Embora haja opinies em contrrio, a doutrina majoritria entende que, presentes os requisitos, a concesso do perdo pelo juiz obrigatria.

DIREITO PENAL III Aula 3 1 INDUZIMENTO, INSTIGAO OU AUXLIO AO SUICDIO (art. 122 do Cdigo Penal) 1.1 Bem jurdico tutelado vida humana 1.2 Natureza jurdica da morte e das leses corporais de natureza grave: segundo a doutrina majoritria a morte ou as leses corporais de natureza grave constituem condio objetiva de punibilidade do crime de participao em suicdio. Para Cezar Roberto Bitencourt as condies objetivas de punibilidade no fazem parte do crime, mas, pressupes que este j esteja perfeito e acabado, sendo aquelas, apenas condies para imposio da pena. Portanto, o referido autor entende que a morte e as leses corporais graves devem fazer parte do dolo do agente e, assim, seriam elementos constitutivos do tipo, sem os quais, a conduta de quem instiga ou induz se torna atpica. 1.3 Sujeitos ativo e passivo trata-se de crime comum e, por isso, sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (capaz de induzir, instigar ou auxiliar) admite-se co-autoria e participao em sentido estrito; sujeito passivo a pessoa induzida, instigada ou auxiliada que pode ser qualquer pessoa viva e capaz de entender o significado de sua ao e de determinar-se conforme esse entendimento ( indispensvel capacidade de discernimento), pois, caso contrrio estaremos diante de homicdio. 1.4 Consumao e tentativa consuma-se o crime com a morte da vtima (mero induzimento, instigao ou auxlio no consumam o crime, pois, trata-se de crime material e no formal). A tentativa, para alguns impossvel (Damsio E. de Jesus) e, para outros, haver tentativa quando a instigao, o induzimento ou o auxlio no produzirem a morte, mas, gerarem leses corporais de natureza grave (Cezar Roberto Bitencourt denomina essa situao de tentativa qualificada). 1.5 Classificao doutrinria trata-se de crime comum, comissivo, excepcionalmente omissivo (auxlio), de dano, material, instantneo,

doloso, de contedo variado e plurissubisistente (se perfaz por meio de vrios atos preciso a morte ou leses corporais graves). 1.6 Pacto de morte verifica-se o pacto de morte quando duas pessoas combinam, por qualquer razo, o duplo suicdio. Nessa hiptese, o sobrevivente responder por homicdio, desde que tenha praticado ato executrio. Se nenhum morrer, aquele que realizou atos executrios contra o parceiro responder por tentativa de homicdio e aquele que ficou somente na contribuio responder por tentativa de induzimento, instigao ou auxlio ao suicdio, se houver, pelo menos, leso corporal grave. Ex.: A e B trancam-se em um quarto hermeticamente fechado. A abre a torneira de gs; B sobrevive. Nesse caso, B responde por participao em suicdio. Se o sobrevivente quem abriu a torneira, responde por homicdio, pois praticou ato executrio de matar. Os dois abrem a torneira de gs, no se produzindo qualquer leso corporal, em face da interveno de um terceiro: ambos respondem por tentativa de homicdio um do outro, pois, os dois praticaram ato executrio de matar. Se um terceiro abre a torneira de gs e os dois se salvam, no havendo leso corporal de natureza grave, os dois no respondem por nada, pois sua conduta atpica, mas, o terceiro responde por dupla tentativa de homicdio. Se os dois sofrem leses corporais graves, sendo que A abriu a torneira de gs e B no, aquele responde por tentativa de homicdio e este por participao em suicdio. Nos casos de roleta russa o sobrevivente responde por participao em suicdio. No entanto, se um dos jogadores for coagido a participar e o coator sobreviver, responder por homicdio. 2 INFANTICDIO (art. 123 do Cdigo Penal)

2.1 Bem jurdico tutelado vida humana. Protege-se a vida do nascente e do recm-nascido. 2.2 Sujeitos ativo e passivo somente a me pode ser sujeito ativo e, desde que se encontre sob a influncia do estado puerperal. Trata-se de crime prprio. Sujeito passivo o prprio filho nascente (durante o parto) ou recm-nascido (logo aps).

2.3 Natureza jurdica do estado puerperal tem natureza jurdica de elemento normativo do tipo. Porm, deve conjugar-se com outro elemento normativo que a circunstncia de ocorrer durante o parto ou logo aps. So requisitos cumulativos. Devemos observar, no entanto, que, com relao ao estado puerperal, quatro situaes podem ocorrer: 1) o puerprio no produz nenhuma alterao na mulher (caso em que haver homicdio); 2) acarreta-lhe perturbaes psicossomticas que so a causa da violncia contra o prprio filho (caso em que haver infanticdio); c) provoca-lhe doena mental (caso em que a parturiente ser isenta de pena por inimputabilidade art. 26, caput, do CP); d) produz-lhe perturbao da sade mental diminuindo-lhe a capacidade de entendimento ou de determinao (caso em que haver reduo da pena, em razo da semi-imputabilidade p. nico, art. 26 do CP). 2.4 Elemento normativo temporal previsto na expresso durante o parto ou logo aps. Para o Direito, inicia-se o parto com a dilatao, ampliando-se o colo do tero e chega-se ao seu final com a expulso da placenta, mesmo que o cordo umbilical no tenha sido cortado. Entre estes dois marcos, estaremos na fase do durante o parto. Aps a expulso da placenta, inicia-se a fase do logo aps. A lei no fixou prazo, mas, devemos considerar o varivel perodo de choque puerperal. A doutrina tem sustentado que se deve dar uma interpretao mais ampla, para poder abranger todo o perodo do estado puerperal. Antes do incio do parto, haver aborto; aps o trmino do estado puerperal, homicdio. 2.5 Consumao e tentativa consuma-se o infanticdio com a morte do filho nascente ou recm-nascido, levada a efeito pela prpria me. Basta que a vtima nasa com vida, no se exigindo que tenha viabilidade fora do tero. Admite-se a tentativa quando o crime no se consuma por circunstncias alheias vontade da agente. 2.6 Concurso de pessoas no infanticdio uma corrente sustenta a comunicabilidade do estado puerperal da autora e, assim, os concorrentes responderiam todos por infanticdio; outra corrente sustenta a incomunicabilidade e, portanto, a me responderia por infanticdio e o participante, por homicdio. Para Cezar Roberto Bitencourt, a influncia do estado puerperal constitui uma elementar tpica do infanticdio e, assim, de acordo com o que prev o

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art. 30 do CP, haver comunicabilidade, apesar de tratar-se de circunstncia de carter pessoal. Porm, preciso analisar as seguintes hipteses: 1) Me e terceiro praticam a conduta nuclear do tipo (pressupondo a presena dos elementos normativos especficos) para alguns, de lege lata, haver co-autoria em infanticdio. Porm, para outros, preciso analisar o elemento subjetivo do agente. Se agiu com dolo de concorrer para o infanticdio, responder por este delito. Entretanto, pode ser que haja no participante dolo de matar o filho da purpera e com isso, aquele se utiliza desta como mero instrumento do crime, aproveitando-se de sua fragilidade. Nesse caso, se a me no tinha discernimento, haver autoria colateral; se estava sob a influncia do estado puerperal, mas possua discernimento, pretendendo cometer infanticdio, responder por este crime enquanto o participante responder por homicdio. Nesse caso no haver quebra da unidade da ao existente no concurso de pessoas, pois, aplicar-se- me o 2 do art. 29 do CP; 2) o terceiro mata o nascente ou o recm nascido, com a participao meramente acessria da me inquestionavelmente o fato principal praticado pelo terceiro um homicdio. Quanto me, em razo de sua especial condio, dever responder por infanticdio, mas, para que no haja quebra da teoria monista, ambos teriam que responder pelo mesmo crime. Se dissermos que ambos respondero por infanticdio, haver inverso da regra de que o acessrio segue o principal e, se dissermos que ambos respondero por homicdio, a me estaria respondendo por fato mais grave do que aquele praticado. Assim, deve ser aplicado o 2 do art. 29 do CP, pois, embora tenha havido um crime nico (homicdio), a purpera quis participar de crime menos grave e, dever ser-lhe aplicada a pena deste. 2.7 Classificao doutrinria O infanticdio crime prprio, material, de dano, plurissubisistente (se perfaz em vrios atos), comissivo e omissivo imprprio, instantneo e doloso.

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DIREITO PENAL III Aula 4 1 ABORTO 1.1 Bem jurdico tutelado a vida do ser humano em formao, embora, rigorosamente falando, no se trate de crime contra a pessoa, pois, o produto da concepo feto ou embrio no considerado pessoa, para fins de Direto. Existe entendimento em sentido de que o nascituro j pessoa. Quando o aborto provocado por terceiro, o tipo penal protege tambm a incolumidade da gestante. a vida intra-uterina (desde a concepo at momentos antes do parto). 1.2 Sujeitos ativo e passivo a) auto-aborto e aborto consentido (art. 124 do CP) sujeito ativo a gestante e sujeito passivo o feto; b) no aborto provocado por terceiro (art. 125 do CP) com ou sem consentimento da gestante, sujeito ativo pode ser qualquer pessoa; sujeito passivo, quando no h consentimento da gestante sero esta e o feto (dupla subjetividade passiva). No aborto no se aplica a agravante genrica do art. 61, II, h do CP. 1.3 Espcies de aborto Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento (art. 124 do CP) no primeiro caso, a prpria gestante interrompe a gravidez causando a morte do feto; no segundo, permite que outrem lho provoque. Trata-se de dois crimes de mo prpria, pois, somente a gestante pode realizar. Porm, admitese a participao em sentido estrito. Se o partcipe for alm da atividade acessria, responder pelo crime do art. 126 do CP (esta uma das excees teoria monista). Aborto provocado sem consentimento da gestante (art. 125 do CP) para alguns autores, pode assumir duas formas: sem consentimento real ou ausncia de consentimento presumido (vtima no maior de 14 anos, alienada ou dbil mental). Se houver consentimento da gestante, o crime ser o do art. 124 do CP para esta e do art. 126 para quem provoca o aborto (atipicidade relativa ou desclassificao). No h concurso com o delito de

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constrangimento ilegal; no necessria a violncia, fraude ou grave ameaa, bastando que a gestante desconhea que nela est sendo feito aborto. Aborto provocado com conhecimento da gestante (art. 126 do CP) aqui, conforme j mencionado, h quebra da teoria monista, pois, a gestante responder pelo art. 124 e o agente que nela provoca o aborto, pelo art. 126 do CP. O desvalor do consentimento da gestante menor do que o desvalor da ao abortiva de terceiro. A conduta da primeira assemelha-se conivncia, embora no possa ser adjetivada de omissiva, enquanto a do segundo sempre comissiva. O aborto consentido (art. 124, 2 parte do CP) e o aborto consensual (art. 126 do CP) so crimes de concurso necessrio, pois, exigem a participao da gestante e do terceiro. 1.4 Consumao e tentativa do aborto consuma-se o crime de aborto, em qualquer de suas formas, com a morte do feto ou embrio. Pouco importa que a morte ocorra no ventre materno ou fora dele. Tambm irrelevante que o feto seja expulso ou permanea nas entranhas da me. indispensvel a comprovao de que o feto estava vivo quando a ao abortiva foi praticada e que foi esta que lhe causou a morte (relao de causa e efeito entre a ao e o resultado). O aborto para alguns, pode ser praticado a partir da fecundao (Cezar Roberto Bitencourt); para outros, preciso que tenha havido nidao. Admite-se a tentativa desde que, a morte do feto no ocorra por circunstncias alheias vontade do agente. No auto-aborto, alguns sustentam ser impunvel a tentativa, pois, o ordenamento brasileiro no pune a autoleso. Nesse caso, mais nos aproximamos da desistncia voluntria ou do arrependimento eficaz do que de uma tentativa punvel. 1.5 Figuras majoradas do aborto O art. 127 do CP prev duas causas especiais de aumento de pena (e no qualificadoras como prev a rubrica do artigo) para o crime de abordo praticado por terceiro, com ou sem o consentimento da gestante. Assim, se ocorrer leso corporal grave, a pena aumenta-se de um tero; se ocorrer morte da gestante, a pena duplicada. indiferente que o resultado mais grave decorra do aborto em si, ou das manobras abortivas, ou seja, ainda que o aborto no se consume, se as manobras abortivas provocarem um dos dois resultados acima, haver aumento de pena. As leses leves integram o resultado natural da prtica abortiva. Para que se configure o crime qualificado pelo resultado, indispensvel que o resultado mais grave decorra, pelo menos, de culpa (art. 19 do CP). Se houver dolo tambm em relao aos resultados mais graves, haver concurso formal.

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1.6 Excludentes especiais de ilicitude: aborto humanitrio e necessrio so previstas no art. 128 do CP, cujo inciso I, tem a rubrica de aborto necessrio e o inciso II, a de aborto em caso de gravidez resultante de estupro que a doutrina e a jurisprudncia encarregam-se de definir como aborto sentimental ou humanitrio. Quando o CP diz que no se pune o aborto nas condies acima, est afirmando que, nesses casos, o aborto ser lcito. Aborto necessrio previsto no art. 128, I, do CP, tambm conhecido como teraputico, constitui verdadeiro estado de necessidade. Exige dois requisitos simultneos: a) perigo de morte da gestante; b) inexistncia de outro meio para salv-la. necessrio o perigo de morte, no sendo suficiente o perigo para a sade. Se no houver mdico no local, ainda assim o aborto pode ser praticado por outra pessoa, com base nos arts. 23, I e 24 do CP. Havendo perigo de vida iminente, dispensa-se o consentimento da gestante ou de seu representante legal (art. 146, 3, I do CP). Alm de tudo isso, o mdico age no estrito cumprimento do dever legal nesses casos. Aborto humanitrio ou tico previsto no art. 128, II, do CP pode ser licitamente praticado quando a gravidez proveniente de estupro e h o consentimento da gestante. A prova tanto da ocorrncia do estupro quanto do consentimento da gestante ou de seu representante legal, deve ser cabal. Atualmente a doutrina e a jurisprudncia admitem, por analogia (j que trata-se de norma penal no incriminadora e a analogia aplicada in bonan partem), o aborto sentimental quando a gravidez provm de atentado violento ao pudor. desnecessria a autorizao judicial, sentena condenatria ou mesmo processo criminal contra o autor do crime sexual e, alm disso, a prova do estupro (ou do atentado violento ao pudor) pode ser feita por todos os meios em Direito admissveis. Se o mdico acautela-se da veracidade das informaes, ainda que a gestante tenha mentido, a boa-f daquele caracterizar erro de tipo, excluindo o dolo e afastando a tipicidade de sua conduta, mas, a gestante responder pelo delito do art. 124 do CP.

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DIREITO PENAL III Aula 5 1 LESO CORPORAL Obs.: LEI 10.886/04 Acrescentou os 9 e 10 ao art. 129 do CP (incluso da violncia domstica que causa leso corporal o nomen iuris passou a ser VIOLNCIA DOMSTICA); 1.1 Bem jurdico tutelado a integridade corporal e a sade da pessoa humana, isto , a sade do indivduo. 1.2 Sujeitos ativo e passivo o sujeito ativo pode ser qualquer pessoa ( crime comum); o sujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa viva, exceto nas figuras qualificadas dos 1, IV e 2, V, nas quais somente a mulher grvida pode figurar como sujeito passivo. 1.3 Consumao e tentativa consuma-se o delito com a efetiva leso integridade fsica ou a sade de outrem. A pluralidade de leses inflingidas num nico processo de atividade no altera a unidade do crime. A tentativa admissvel, salvo nas modalidades culposa e preterdolosa. Caracteriza-se a tentativa quando o agente age com animus leadendi, mas no consegue concretizar o crime por circunstncias alheias sua vontade ( impedido por terceiro, por exemplo). 1.4 Leso corporal leve ou simples a definio de leso corporal leve formulada por excluso, ou seja, configura-se quando no ocorrer nenhum dos resultdados previstos nos 1, 2, 3 e 6 do art. 129 do CP. A leso corporal abrange ofensa sade do corpo e da mente, alm de ofensa integridade corprea. A leso corporal do caput do art. 129 do CP sempre dolosa e, nesse caso, exige os seguintes requisitos: a) dano integridade fsica ou sade de outrem; b) relao causal entre a ao e o resultado; c) animus leadendi. A previso do 5 do art. 129 destina-se somente leso corporal leve. Por fim, preciso lembrar que a leso corporal leve exige representao, conforme art. 88 da Lei 9.099/95.

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1.5 Aplicao do princpio da insignificncia na leso corporal leve freqentemente, condutas que se amoldam a determinado tipo penal, sob o ponto de vista formal, no apresentam nenhuma relevncia material. Nessas circunstncias, pode-se afastar liminarmente a tipicidade penal, porque, em verdade, o bem jurdico no chegou a ser lesado. Em funo disso, alguns autores entendem que a leso integridade fsica ou sade deve ser, juridicamente, relevante. indispensvel, em outros termos, que o dano integridade fsica ou sade no seja insignificante (Cezar Roberto Bitencourt, Rogrio Greco e outros). A irrelevncia deve ser aferida no apenas em relao importncia do bem jurdico tutelado, mas, especialmente em relao ao grau de sua intensidade. Para alguns, deve ser aferida a insignificncia no apenas em relao ao desvalor do resultado, mas tambm, em relao ao desvalor da ao. 1.6 Leso corporal grave: hipteses o 1 do art. 129 relaciona quatro hipteses que qualificam a leso corporal, quais sejam: 1) incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de 30 dias relaciona-se ao aspecto funcional e no apenas econmico (trabalho, lazer, recreao etc.). Por isso, crianas e at bebs podem ser sujeitos passivos desta modalidade de leso corporal. A simples vergonha de aparecer em pblico em razo das leses, por si s, no qualifica o crime. A atividade deve ser lcita, mas, pode ser imoral, tal como: prostituio (que no ilcita). Somente o exame de corpo de delito insuficiente para a caracterizao dessa qualificadora, exigindo-se o exame complementar logo que tenha decorrido o prazo de 30 dias, exame esse que pode ser suprido por prova testemunhal (art. 167, 2 e 3 do CPP); 2) perigo de vida (perigo de morte) deve haver no a simples possibilidade, mas, a probabilidade concreta e efetiva de morte quer como conseqncia da prpria leso, quer como resultado do processo patolgico que esta originou. O perigo deve ser pericialmente comprovado. Se a probabilidade de morte da vtima tiver sido objeto do dolo do agente, o crime ser o de tentativa de homicdio e no de leses corporais; 3) debilidade permanente de membro, sentido ou funo debilidade a reduo ou enfraquecimento da capacidade funcional da vtima. Permanente a debilidade de durao imprevisvel (no necessrio que seja definitiva, perptua e impassvel de tratamento). Membros so partes do corpo que se prendem ao tronco. Sentido a faculdade de percepo e de comunicao (viso, audio, olfato, paladar e tato). Funo a atividade especfica de cada rgo do corpo humano (respiratria, circulatria etc.); 4) acelerao de parto a antecipao

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do nascimento do feto, com vida e viabilidade para permanecer vivo fora do tero da me. O agente deve ter conhecimento da gravidez da vtima. Obs. Todas as qualificadoras do 1 do art. 129 do CP so de natureza objetiva e, por isso, havendo concurso de pessoas, haver comunicao. 1.7 Leso corporal gravssima O 2 relaciona cinco hipteses que qualificam a leso corporal. O nomen iuris leso corporal gravssima atribudo pela doutrina. 1) incapacidade permanente para o trabalho aqui a incapacidade no temporria, mas permanente e para o trabalho em geral, no somente para a atividade especfica que a vtima vinha exercendo (ex.: agente que causa leso corporal nas mos de um pianista que lhe impea de tocar piano, mas, no lhe impea de exercer outras atividades laborativas no responde por leso corporal gravssima do 2, I, do art. 129 do CP). A incapacidade, que pode ser fsica ou psquica, deve ser para o trabalho e no para as ocupaes habituais. A permanncia da incapacidade no precisa ser perptua, bastando um prognstico de irreversibilidade. Mesmo que a vtima se cure no futuro, a leso gravssima ter se configurado. 2) enfermidade incurvel a doena cuja curabilidade no conseguida no atual estgio da Medicina. A incurabilidade deve ser aferida com dados da cincia atual, com um juzo de probabilidade, sendo suficiente o prognstico pericial. So inexigveis intervenes cirrgicas arriscadas ou tratamentos duvidosos. 3) perda ou inabilitao de membro, sentido ou funo h perda quando cessa o sentido, a funo ou quando o membro extrado, por meio de mutilao ou amputao (aquela ocorre no momento da ao delituosa; esta decorre de interveno cirrgica). H inutilizao quando cessa ou interrompe-se definitivamente a atividade do membro, sentido ou funo, sem excluso (sem extrao). Entende-se que, tratando de membro ou rgo que exista em duplicidade (ex.: braos, olhos, orelhas, rins, pulmes etc.), a perda ou inutilizao de um deles, restando o outro intacto, caracteriza a leso corporal do art. 129, 1, III e no a do 2, III. 4) deformidade permanente a deformidade deve representar leso esttica de certa monta, capaz de produzir desgosto, desconforto a quem v e vexame ou humilhao ao portador. Deve ser analisada caso a caso (ex.: cicatriz no rosto de uma jovem muito mais grave do que no rosto de um homem adulto). necessrio que haja compromentimento permanente, definitivo, irrecupervel do aspecto fsico-esttico. A deformidade no perde o carter de permanente quando pode ser dissimulada por meios artificiais, como cirurgia plstica, a qual ningum est obrigado. 5) aborto trata-se de crime preterdoloso. O agente no pode querer nem assumir o risco de

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provocar o aborto, pois, caso contrrio, poder por dois crimes em concurso formal imprprio ou por aborto qualificado (art. 127 do CP). necessrio que o agente tenha conhecimento da gravidez da vtima. Obs. No caracteriza a perda de membro, sentido ou funo a cirurgia para extrao de rgos genitais de transexual, com a finalidade de curlo ou de reduzir seu sofrimento fsico ou mental. A conduta atpica, pois, falta o dolo de ofender a integridade fsica ou a sade de outrem. 1.8 Possibilidade de tentativa na leso corporal grave e gravssima a grande maioria da doutrina admite a tentativa de leso corporal grave ou gravssima (ex.: agente que tenta mutilar a vtima com um machado, golpeando-lhe na perna, mas, apenas causa ferimento e impedido de prosseguir por um terceiro). O STF j decidiu, inclusive, pela admissibilidade de tentativa de leso grave, ainda que a vtima no tenha sofrido qualquer ferimento (RHC 53.705 de 31/10/1975). Porm, a tentativa no possvel nos casos previstos no art. 129, 1, IV e 2, V e 3 por tratarem-se de delitos preterdolosos, caso em que o resultado mais grave no pode fazer parte do dolo do agente. 1.9 Leso corporal seguida de morte conhecida na doutrina como homicdio preterdoloso (dolo nas leses e culpa na morte) e tem previso no art. 129, 3 do CP. Se o resultado morte for decorrente de caso fortuito ou fora maior, o sujeito responder apenas pelas leses corporais; se houver dolo eventual quanto ao resultado mais grave, o agente responder por homicdio. A competncia do juiz singular (vide art. 74, 1 do CPP). 1.10 Figura privilegiada prevista no art. 129, 4 do CP. Aplica-se o mesmo raciocnio estabelecido para o art. 121, 1 do CP. 1.11 Leso corporal culposa sua previso est no art. 129, 6 do CP e ir configurar-se se presentes: comportamento humano voluntrio; descumprimento de dever objetivo de cuidado; previsibilidade objetiva do resultado; leso corporal involuntria. No importa que a leso causada culposamente seja leve, grave ou gravssima, a pena ser a do 6 do art. 129 do CP (a gravidade da leso e as circunstncias do crime sero avaliados no momento da aplicao da pena art. 59 do CP). 1.12 Perdo judicial admite-se o perdo judicial para a leso culposa, conforme prev o art. 129, 8 do CP. Aplica-se aqui o raciocnio

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estabelecido quando da anlise do art. 121, 5 do CP. Tem natureza jurdica de causa de extino da punibilidade (art. 107, IX do CP). Segundo Delmanto, aplica-se tambm aos casos do art. 129, 7 do CP, mas, somente no que se refere ao agravamento da pena da leso corporal culposa. DIREITO PENAL III Aula 6 1 CRIMES DE PERIGO 1.1 Perigo de contgio venreo O crime de perigo de contgio venreo definido como o fato de expor algum, por meio de relaes sexuais ou qualquer ato libidinoso, a contgio de molstia venrea, de que sabe ou deve saber que est contaminado (art. 130, CP). 1.2 Bem jurdico tutelado No crime de perigo de contgio venreo o bem jurdico tutelado a incolumidade fsica e a sade da pessoa. A vida, ao contrrio do que pensam alguns autores, no est entre os bens tutelados pelo tipo penal em estudo, j que, no h sequer previso para punio em caso de morte da vtima neste delito. Sobrevindo este resultado, poderemos ter a leso corporal seguida de morte, o homicdio doloso ou o homicdio culposo, tudo a depender do elemento subjetivo do agente. 1.3 Sujeitos ativo e passivo Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, assim tambm como o sujeito passivo, no se exigindo nenhuma qualidade especial dos mesmos. Podem ser sujeitos passivo ou ativo, o cnjuge, a prostituta, o idoso, o jovem desde que imputvel no caso de ser sujeito ativo, a criana como sujeito passivo etc. 1.4 Elementos normativos sabe e deve saber Para alguns autores a expresso sabe representa o dolo direto e a expresso deve saber, o dolo eventual; outros identificam nesta ltima, o elemento culpa.

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Cezar Roberto Bitencourt contesta o entendimento acima afirmando que, a elementar sabe significa ter conscincia e a elementar deve saber significa possibilidade de ter conscincia. Para ele, admitir que o deve saber seja significativo de dolo eventual impede que se demonstre em cada caso concreto, a impossibilidade de o agente ter ou adquirir conhecimento de seu estado de contagiado o que geraria uma presuno legal em desfavor do mesmo vindo a configurar uma responsabilidade objetiva que, em sede de direito penal impossvel. O referido autor afirma que as expresses sabe e deve saber no se prestam para a classificao das espcies de dolo, at porque o dolo eventual no se compe de simples possibilidade de conscincia (deve saber), pois, esta deve ser analisada em sede de culpabilidade e no em sede de tipicidade, onde, na verdade, o dolo est situado. 1.5 Consumao e tentativa O crime de perigo de contgio venreo consuma-se com a prtica de atos de libidinagem (conjuno carnal ou no), capazes de transmitir molstia venrea, independentemente do efetivo contgio que poder ou no ocorrer. A efetiva contaminao ser mero exaurimento da conduta, sendo, por isso, crime formal. A despeito desta classificao (crime formal), Damsio e Bitencourt entendem possvel a tentativa, pois, freqentemente apresenta um iter criminis, que pode ser objeto de fracionamento. Haver tentativa quando, por exemplo, o agente pretende manter relao sexual com a vtima e no consegue por razes alheias sua vontade. 1.6 Hiptese de crime impossvel Quando fica provado que a vtima j era portadora da mesma molstia apresentada pelo agente, no haver crime configurando-se o chamado crime impossvel (art. 17 do CP) por absoluta impropriedade do objeto. 1.7 Concurso de crimes e princpio da subsidiariedade De acordo com entendimento de Cezar Roberto Bitencourt, se ocorrer eventual contaminao da vtima, haver somente um exaurimento do crime de perigo de contgio venreo, desde que o agente tenha o dolo de perigo (e no de dano). Assim, seja na figura do caput, seja na figura do 1 do art. 130 do CP, no haver concurso com o delito de leso corporal (leve, grave ou

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gravssima). Para o referido autor o tipo penal do art. 130 especial em relao ao do art. 129, ambos do CP e, somente se sobrevier a morte da vtima o agente poder responder por leso corporal seguida de morte (art. 129, 3). As leses corporais, com efeito, esto absorvidas pela inteno de expor a perigo ou de transmitir a molstia. Porm, em relao aos crimes contra os costumes (estupro, atentado violento ao pudor, atentado ao pudor mediante fraude etc.), poder haver concurso formal com o delito de perigo de contgio venreo. Este concurso ser prprio se houver o dolo de perigo (art.130, caput) e imprprio se houver dolo de dano (art. 130, 1), pois, aqui haver desgnios autnomos, isto , dolo de praticar crime contra os costumes e dolo de transmitir molstia venrea. 2 PERIGO DE CONTGIO DE MOLSTIA GRAVE

Para alguns doutrinadores, o delito tipificado no artigo 131 do CP seria subsidirio do delito de leses corporais (art. 129), pois, como no delito do art. 131 do CP basta o fim de transmitir molstia grave (crime formal), se ocorrer o efetivo contgio haveria apenas leso corporal. Este entendimento no tem fundamento porque seria impossvel admitir que um crime determinado possa ser subsidirio de outro menos grave, haja vista que a pena cominada ao delito de leses corporais leves varia de 3 meses a 1 ano de deteno, enquanto para o crime de perigo de contgio de molstia grave, de 1 a 4 anos de recluso e multa. Obs.: a ao penal pblica condicionada representao. 2.1 Bem jurdico tutelado O bem jurdico tutelado a incolumidade fsica e a sade da pessoa humana. A vida no est protegida por este tipo penal, haja vista que, se sobrevier resultado morte, no h previso de punio. Nesse caso, haver homicdio ou leso corporal seguida de morte. 2.2 Sujeitos ativo e passivo Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, homem ou mulher, desde que esteja contaminado por molstia grave e contagiosa. O sujeito passivo, igualmente, pode ser qualquer pessoa desde que no esteja contaminada por igual molstia. 2.3 Consumao e tentativa

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O crime de perigo de contgio de molstia grave consuma-se com a prtica do ato idneo para transmitir a molstia, sendo indiferente a ocorrncia efetiva da transmisso, que poder ou no ocorrer (trata-se de crime formal). A efetiva contaminao constituir mero exaurimento da conduta. O dolo do agente de dano, no obstante tratar-se de crime de perigo. Admite-se, em tese, a forma tentada, mesmo tratando-se de crime formal, pois, freqentemente apresenta um iter criminis que pode ser objeto de fracionamento. Obs.: a ao penal pblica incondicionada. 3 PERIGO PARA A SADE DE OUTREM

Trata-se de crime de perigo e essencialmente subsidirio (h subsidiariedade expressa), pois, o preceito secundrio complementa-se com a expresso se o fato no constitui crime mais grave. 3.1 Bem jurdico tutelado A vida e a sade da pessoa humana, ou, em termos mais abrangentes, a incolumidade pessoal constitui objeto da tutela penal. No necessrio que ocorra o efetivo dano, bastando o simples perigo de dano (crime formal). 3.2 Sujeitos ativo e passivo Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo ou passivo desse crime, desde que sejam determinados. No se exige qualquer condio ou atributo especial dos sujeitos. preciso observar, porm, que determinadas pessoas no podero ser sujeitos passivos deste crime como, por exemplo, bombeiros, policiais etc., que tm o dever de suportar o perigo. Tambm no se enquadram como sujeitos passivos pessoas que exeram prosisses ou atividades s quais o perigo imanente como enfermeiros, corredores automobilsticos etc, salvo quando o perigo

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extrapolar os limites dos riscos inerentes s atividades, caso em que poder existir a figura delituosa.

3.3 Consumao e tentativa O crime de perigo para a vida ou a sade de outrem consuma-se com o surgimento efetivo do perigo. Este crime pode ser realizado sob as formas comissiva ou omissiva (exs.: sujeito que, agindo com dolo de perigo, induz o ofendido a ultrapassar uma pequena ponte que sabe no oferecer segurana comisso; patro que no fornece equipamento de proteo ao empregado omisso). A tentativa, embora de difcil configurao, pode ocorrer. Damsio entende que s impossvel a tentativa nos casos de omisso. Obs.: o dolo do agente neste crime de perigo e a ao penal pblica incondicionada. 4 ABANDONO DE INCAPAZ

O crime de abandono de incapaz de perigo concreto, pois, o prprio ncleo tpico abandonar que exige que o risco seja efetivo, real, concreto. Os 1 e 2 caracterizam crimes preterdolosos. 4.1 Bem jurdico tutelado O bem jurdico protegido pelo art. 133 do CP a segurana da pessoa humana, o seu bem-estar pessoal, particularmente do incapaz de proteger-se contra situaes de perigo decorrentes do abandono. Cezar Roberto Bitencourt entende que o tipo protege tambm a vida e a integridade fsico-psquica do incapaz, pois, embora no haja definio expressa no tipo penal do art. 133, o Captulo no qual o mesmo est inserido intitula-se DA PERICLITAO DA VIDA E DA SADE.

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irrelevante o consentimento do ofendido em razo da incapacidade de consentir do sujeito passivo e da indisponibilidade dos bens jurdicos tutelados (embora aps o advento da Lei n 9.099/95, a integridade fsica passou a ser relativamente disponvel em razo da exigncia de representao do ofendido para que seja promovida ao penal por leses leves e culposas). 4.2 Sujeitos ativo e passivo Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, desde que tenha especial relao de assistncia e proteo com a vtima, ou seja, desde que a vtima esteja sob seu cuidado, guarda, vigilncia ou autoridade ( crime prprio). O sujeito passivo pode ser qualquer pessoa que esteja numa das relaes acima referidas (cuidado, guarda, vigilncia ou autoridade) e no somente o menor e desde que seja incapaz de defender-se dos riscos decorrentes do abandono. Esta incapacidade no se confunde com aquela disciplinada no direito privado, bastando que a vtima seja faticamente incapaz. 4.3 Consumao e tentativa Consuma-se o crime com o abandono efetivo do incapaz e desde que este corra perigo real, efetivo, isto , concreto, ainda que momentneo, pois, irrelevante a durao do abandono. indispensvel a comprovao da efetiva exposio a perigo. Teoricamente possvel a tentativa, pois, pode haver um iter criminis. Ex.: o agente pode abandonar um incapaz, mas, antes que se configure o perigo, a vtima vir a ser socorrida por terceira pessoa. 4.4 Formas qualificadas Os 1 e 2 do art. 133 prevem figuras qualificadas pelo resultado (ou preterdolosas), se do abandono resultar (a) leso corporal de natureza grave, ou (b) a morte da vtima. Quem abandona incapaz com o qual tem especial relao de assistncia ou proteo, cria com sua conduta, o risco da ocorrncia do resultado e, nesse caso, assume a condio de garantidor, mas, no aquela prevista no art. 13, 2 do CP, pois, no caso do art. 133, o agente no responde pelo resultado.

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O 3 do art. 133 prev duas causas de aumento da pena caso (a) o abandono ocorra em local ermo, ou (b) o agente seja ascendente ou descendente, cnjuge, irmo, tutor ou curador da vtima.

4.5 Forma culposa No h previso de modalidade culposa para o delito tipificado no art. 133 do CP. No entanto, se, decorrentes do abandono culposo, que impunvel, resultarem danos para a vtima, o agente responder por eles. Obs.: a ao penal pblica incondicionada. 5 EXPOSIO OU ABANDONO DE RECM-NASCIDO

Segundo a melhor doutrina, as expresses exposio e abandono no foram utilizadas como sinnimas, nem mesmo como equivalentes na cabea do art. 134 do CP. Entende-se que a exposio interrompe a guarda, mas, no a vigilncia, ficando o agente, a distncia ou disfaradamente, na expectativa de que algum encontre e recolha o exposto, ao passo que, no abandono, interrompe-se a guarda e a vigilncia. 5.1 Bem jurdico tutelado O bem jurdico protegido a segurana do recm-nascido, que, de acordo com Cezar Roberto Bitencourt, s pode seer quem veio ao mundo h poucos dias, no ultrapassando um ms e cujo nascimento no se tenha tornado pblico, j que exige o especial fim de agir (elemento subjetivo do tipo) para ocultar desonra prpria. Tambm de acordo com o autor supra protege-se, em termos genricos, a vida e a integridade fisiopsquica do recm-nascido. 5.2 Sujeitos ativo e passivo O sujeito ativo do crime de abandono de recm-nascido, para a doutrina e jurisprudncia majoritrias, somente pode ser a me (crime prprio), visto que objetiva ocultar desonra prpria. Entendo, porm, que no somente a me

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pode ser sujeito ativo deste delito. Suponha-se que um padre mantenha relaes sexuais com uma das fiis de sua parquia e esta venha a conceber e dar luz uma criana. Aquele, tentando ocultar sua desonra pode abandonar o recm-nascido. Damsio de Jesus entende que o pai incestuoso ou adltero tambm pode ser sujeito ativo deste delito. Para os que entendem que somente a me pode ser sujeito ativo do crime, esta deve ser mulher honrada. O sujeito passivo o recm-nascido, com vida, fruto de relaes extramatrimoniais, vindo ao mundo h poucos dias, no ultrapassando a um ms. 5.3 Consumao e tentativa Consuma-se esse crime com o abandono efetivo do recm-nascido, desde que este corra perigo efetivo, isto , concreto, ainda que momentneo, pois, irrelevante a durao do abandono. possvel a tentativa j que, h um iter criminis a ser percorrido pelo sujeito passivo. Exemplo: a me pode abandonar o filho recm-nascido, mas, antes que se configure o perigo, haver a interveno de terceira pessoa. 5.4 Forma qualificada Segundo Bitencourt, com a Reforma da Parte Geral do CP e o advento do art. 13, 2, os 1 e 2 do art. 134, assim como os 1 e 2 do art. 133 sofreram revogao. No caso do art. 134, a me que abandona recm-nascido duplamente garantidora, na condio de genitora (art. 13, 2, alnea a, do CP) e como criadora, com sua conduta anterior, do risco da ocorrncia do resultado (art. 13, 2, alnea c, do CP). Assim, sobrevindo o dano, a me responder por este, como autora, na forma de omisso imprpria. Damsio de Jesus pugna pela manuteno das qualificadoras dos artigos 133 e 134 do CP, mesmo aps a Reforma da Parte Geral do CP. 5.5 Forma culposa

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No h previso de modalidade culposa. Porm, se, decorrentes do abandono culposo (que no previsto), resultarem danos para a vtima, o agente responder por eles.

DIREITO PENAL III Aula 7 1 OMISSO DE SOCORRO O crime de omisso de socorro previsto no art. 135 do CP, cuja ao penal pblica inconsicionada. O Direito Penal contm normas proibitivas e normas imperativas. A infrao dessas normas imperativas constitui a essncia do crime omissivo e consiste em no fazer a ao juridicamente ordenada. 1.1 Bem jurdico tutelado O bem jurdico tutelado a preservao da vida e da sade do ser humano fundada no dever de solidariedade humana. Trata-se de um dever geral que atinge a todos. A assistncia de um, desobriga todos os demais, desde que aquela seja suficiente. 1.2 Sujeitos ativo e passivo O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa e deve estar no lugar e no momento em que o periclitante precisa do socorro. O sujeito passivo somente pode ser: a) criana abandonada ou extraviada; b) pessoa invlida ou ferida, desamparada; ou c) qualquer pessoa em grave e iminente perigo. fundamental que o sujeito passivo, mesmo nas condies acima descritas, no tenham capacidade de autodefender-se.

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1.3 Crimes omissivos prprios e imprprios Os crimes omissivos consistem sempre na omisso de determinada ao que o sujeito tinha obrigao de realizar e que podia fazer. Dividem-se em: omissivos prprios que so os crimes de mera conduta, aos quais no se atribui qualquer resultado, sendo suficiente a simples omisso e devem sempre estar previsto em algum tipo penal; omissivos imprprios (comissivos por omisso) que so sempre crimes de resultado, no tendo tipologia prpria. Ocorrem quando o agente podia e devia, por determinao legal, evitar o resultado. Sua previso feita no art. 13, 2 do CP. 1.4 Consumao e tentativa Consuma-se a omisso de socorro no lugar e no momento em que a atividade devida tinha de ser realizada, isto , onde e quando o sujeito ativo deveria agir e no o fez. Por ser um crime omissivo prprio, no admite tentativa, pois, no exige resultado naturalstico produzido pela omisso. Trata-se de crime de ato nico (unissubsistente), que no admite fracionamento, ou seja, se o agente ainda pode agir, no h omisso de socorro. A tentativa s admitida nos crimes omissivos imprprios, pois, nestes dever haver um resultado naturalstico. 1.5 Concurso de pessoas nos crimes omissivos Segundo Cezar Roberto Bitencourt, os crimes omissivos prprios admitem tanto co-autoria quanto participao em sentido estrito. Se, por exemplo, duas pessoas recusam-se a prestar socorro ao periclitante, respondem todas pelo crime, individualmente. Porm, se deliberarem, umas anuindo vontade das outras, todas respondem pelo mesmo crime em concurso, em razo do liame subjetivo. Se algum, mesmo no estando no local, por telefone, sugere, induz ou instiga a quem est em condies de socorrer que no o faa, responder tambm pelo crime, mas, na condio de partcipe. Tambm possvel a participao em sentido estrito e a co-autoria nos crimes omissivos imprprios. No se confunda, porm, participao em crimes omissivos com participao por omisso, em crimes comissivos. Esta ocorre quando o partcipe, atravs de

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uma omisso, facilita a ao dos (co) autores, como, por exemplo, o caixa que deixa o cofre aberto para facilitar o furto. 1.6 Figuras majoradas A supervenincia de leso corporal grave ou morte da vtima constitui circunstncia de aumento de pena, conforme pargrafo nico do art. 135 do CP, que deve ser apreciada na terceira fase da aplicao da pena. 2 MAUS TRATOS O crime de maus-tratos vem previsto no art. 136 e , do CP. 2.1 Bem jurdico tutelado Os bens jurdicos protegidos so a vida e a sade da pessoa humana, especialmente daqueles submetidos a autoridade, guarda ou vigilncia para fins de educao, ensino, tratamento ou custdia. 2.2 Sujeitos do delito O sujeito ativo somente quem se encontre na condio especial de exercer autoridade, guarda ou vigilncia, para fins de educao (atividade destinada a aperfeioar a capacidade individual), ensino (ministrar conhecimentos visando a formao cultural bsica), tratamento (cura e subsistncia) ou custdia (deteno de uma pessoa para fim autorizado em lei). Trata-se, por conseguinte, de crime prprio. No qualquer pessoa, igualmente, que pode ser sujeito passivo do crime de maus tratos, mas somente pessoa que se encontra subordinada para fins de educao, ensino, tratamento e custdia. Qualquer outra subordinao ou submisso, para qualquer outra finalidade, alm dessas relacionadas no tipo, no configurar o crime de maus-tratos. 2.3 A relao de subordinao entre os sujeitos ativo e passivo como elementar delitiva Para tipificar o crime de maus-tratos indispensvel a existncia de uma relao de subordinao entre os sujeitos ativo e passivo.

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Trata-se, no entender de Cezar Roberto Bitencourt, de uma elementar tpica especializante, isto , que torna essa figura tpica um crime prprio ou especial, que s pode ser praticado por quem tenha uma das modaliddes vinculativas elencadas com a vtima. A ausncia dessa especial relao de subordinao, afasta a adequao tpica, mesmo que a conduta do sujeito ativo dirija-se a um fim educativo, corretivo ou disciplinar. Da mesma forma, ainda que exista a referida relao, se a finalidade das condutas tipificadas no se destinar a educao, ensino, tratamento ou custdia, no haver o crime de maus-tratos. 2.4 Distino entre maus-tratos e tortura A distino entre maus-tratos e tortura se faz por meio do elemento subjetivo, isto , o dolo do agente. Na tortura, a vontade do autor a de causar dor, sofrimento; j no crime de maus-tratos, a vontade do agente a de corrigir, de educar. H, porm, entendimento no sentido de que a diferenciao entre maus-tratos e tortura se dfaz por meio da intensidade do sofrimento. 3 RIXA

Rixa a briga entre mais de duas pessoas, acompanhada de vias de fato ou violncias fsicas recprocas e encontra-se tipificada no art. 137 do CP. Exige-se, no mnimo, a participao de trs pessoas lutando entre si, ainda que alguns sejam menores de 18 anos. Se existem duas pessoas lutando contra uma terceira no existe rixa. Tambm no h esse crime quando dois bandos se digladiam, praticando leses corporais recprocas, distinguindo-se o comportamento de cada componente. Quando isso ocorre, os componentes de cada bando, sob o regime do concurso de agentes, respondem por leso corporal ou homicdio. 3.1 Bem jurdico tutelado Embora a descrio tpica no se refira expressamente vida ou sade do agente, sua preocupao com esses bens jurdicos est exatamente na punio da simples participao na rixa, pois, o legislador reconhece que esta possibilita, em tese, a produo de maiores danos integridade fisiopsquica do indivduo.

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3.2 Sujeitos do delito Os participantes da rixa so, ao mesmo tempo, sujeitos ativos e passivos, uns em relao aos outros. No entanto, ningum pode ser, ao mesmo tempo, sujeito passivo e ativo do crime de sua prpria conduta. Na realidade o rixoso sujeito ativo da conduta que pratica em relao aos demais e sujeito passivo das condutas praticadas pelos outros rixosos. Pode-se afirmar que a prpria ordem e tranqilidade pblicas so, mediatamente atingidas (sujeitos passivos), pois, tambm constituem objetos da proteo jurdica. Alm disso, terceiros que possam ser atingidos pela rixa tambm podem ser sujeitos passivos deste delito. 3.3 Concurso de pessoas A rixa um crime de concurso necessrio, pois, caracterizas-se pela pluralidade de participantes, que nunca ser inferior a trs. Participante, como regra, ser todo aquele que estiver presente no lugar e no momento da rixa e entrar diretamente no conflito ou auxiliando qualquer dos contendores. O fato de tratar-se de um crime de concurso necessrio no impede, por si s, a possibilidade de existir participao em sentido estrito, uma vez que o partcipe no intervm diretamente no fato material, no pratica a conduta descrita pelo preceito primrio da norma penal, mas realiza uma atividade secundria que contribui, estimula ou favorece a execuo da conduta proibida. No realiza a atividade propriamente executiva. Essa contribuio do partcipe, que pode ser material ou moral, ser perfeitamente possvel, especialmente na rixa ex proposito. 3.4 Rixa ex proposito e ex improviso A rixa ex improviso aquela que surge subitamente enquanto a rixa ex proposito proposital, ou seja, a rixa combinada por trs ou mais pessoas. H entendimento jurisprudencial no sentido de que a rixa s se caracteriza se for ex improviso, pois, se for ex proposito, poder haver outra infrao penal, mas no a rixa. Para Damsio de Jesus, porm, seja ex proposito, seja ex improviso, o delito ser o de rixa.

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3.5 Consumao e tentativa Consuma-se a rixa com a ecloso das agresses recprocas, isto , quando os contendores iniciam o conflito. Consuma-se no momento em que o participante entra na rixa para tomar parte dela voluntariamente. Ainda que um dos participantes desista da luta antes de esta ter chegado ao fim, responder pelo crime, inclusive pela qualificadora, que pode ocorrer aps sua retirada. Para a consumao desnecessrio que qualquer dos rixosos sofra leso. A tentativa, segundo Damsio de Jesus e Cezar Roberto Bitencourt, s possvel na rixa ex proposito, pois, aqui os rixosos podem combinar a briga com antecedncia e, assim, possvel visualizar-se atos preparatrios; j na rixa ex improviso impossvel a tentativa. Ou os rixosos comeam a se agredir mutuamente e o fato est consumado, ou no existe incio de agresso, hiptese em que inexiste qualquer delito. 3.6 Concurso de crimes: ameaa, leso corporal e homicdio Ser atribuda responsabilidade penal de todos os crimes que um ou alguns rixosos praticarem durante a rixa, desde que devidamente identificada a autoria. Responder o autor identificado em concurso material com a rixa, simples ou qualificada. Excluem-se somente as vias de fato, que so integrantes do contedo do crime de rixa. H quem sustente que o rixoso identificado como autor e responsvel pelo homicdio ou leso corporal grave no pode responder pelo mesmo fundamento, por rixa agravada, pois, violaria o princpio do ne bis in idem. Porm, a doutrina majoritria entende diversamente, afirmando haver uma duplicidade de elemento subjetivo, isto , o agente atue com dolo de participar na rixa e com dolo de causar leso grave ou morte de algum, devendo responder por rixa qualificada em concurso com a leso corporal ou o homicdio. 3.7 Figuras tpicas: rixa simples e rixa qualificada A rixa simples aquela prevista no caput do art. 137 do CP, cuja pena a de 15 (quinze) dias a 2 (dois) meses, ou multa.

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A rixa qualificada vem prevista no pargrafo nico do art. 137 do CP, com cominao de pena de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos. A ocorrncia de leso corporal grave ou morte qualificam a rixa, respondendo por ela inclusive a vtima da leso grave. Mesmo que a leso grave ou a morte atinja estranho no participante da rixa configura-se a qualificadora. Quando no identificado o autor da leso grave ou do homicdio, todos os participantes respondem por rixa qualificada; sendo identificado o autor, os outros continuam respondendo por rixa qualificada, e o autor responder pelo crime que cometeu em concurso material com a rixa qualificada (no meu entender, nesse caso, deve haver o dolo de lesionar ou matar e o dolo de participar da rixa, sob pena de se aceitar a responsabilidade penal objetiva). A morte ou leses corporais graves devem ocorrer durante a rixa ou em conseqncia dela; no podem ser antes ou depois, isto , deve haver nexo causal entre a rixa e o resultado morte ou leso corporal. A ocorrncia de mais de uma morte ou leso corporal no altera a unidade da rixa qualificada que continua sendo crime nico, embora devam ser consideradas na dosimetria da pena. O resultado agravado dever recair sobre todos os que dela tomam parte, inclusive sobre os desistentes e sobre aqueles que tenham sido vtimas das leses graves. Obs.: O atual Cdigo Penal no recepcionou os sistemas da solidariedade absoluta e da cumplicidade correspectiva. Pelo primeiro, todos os rixosos respondem pelo homicdio ou leso grave, se ocorrer durante a rixa; pelo segundo, no sendo apurados os autores dos ferimentos causadores da morte ou das leses graves, todos responderiam por esse resultado, fixando-se, porm, a pena num termo mdio entre a que caberia ao autor e aquela que se aplicaria ao partcipe. O CP vigente preferiu o sistema da autonomia, incriminando a rixa, independentemente da morte ou leso grave, que, se ocorrerem, somente qualificaro o crime. 3.8 Rixa e legtima defesa Apesar de existir muita divergncia entre os doutrinadores, Damsio de Jesus e Cezar Roberto Bitencourt entendem ser possvel a legtima defesa no crime de rixa. Quem, por exemplo, intervm na rixa em defesa prpria ou de terceiros poder invocar a excludente, pois no h participao na rixa com

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animus rixandi. Damsio entende que, mesmo que haja animus rixandi, se um dos indivduos passa a ter um comportamento mais violento, como, por exemplo, utilizar uma faca, os outros podem agir em legtima defesa contra o mesmo. A legtima defesa, porm, no excluir a qualificadora se houver leses corporais graves ou morte em razo da aplicao daquela excludente de ilicitude. Assim, quem mata em legtima defesa durante a rixa, no responde por homicdio, mas, responde por rixa qualificada, assim como os outros rixosos. Se houver reao a uma suposta agresso (legtima defesa putativa), estar afastada a tipificao do crime de rixa, ainda que o erro seja evitvel, pois, falta a vontade livre e consciente de participar de rixa e, alm disso, este delito no admite a modalidade culposa (ver art. 20, 1 do CP).

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DIREITO PENAL III Aula 8 1 CRIMES CONTRA A HONRA 1.1 Bem jurdico tutelado O CP, nos artigos 138 a 141, protege a honra, conjunto de atributos morais, fsicos, intelectuais e demais dotes do cidado, que o fazem merecedor de apreo no convvio social. A honra pode ser subjetiva e objetiva. Honra subjetiva o sentimento de cada um a respeito de seus atributos fsicos, intelectuais, morais e demais dotes da pessoa humana. aquilo que cada um pensa a respeito de si mesmo em relao a tais atributos. Honra objetiva a reputao, aquilo que os outros pensam a respeito do cidado no tocante a seus atributos fsicos, intelectuais, morais etc. Enquanto a honra subjetiva o sentimento que temos a respeito de ns mesmos, a honra objetiva o sentimento alheio incidindo sobre nossos atributos. Obs.: h entendimento no sentido de que, em se tratando de ofendido funcionrio pblico, se a ofensa for proferida em sua presena e em razo de suas funes, o crime ser o de desacato (art. 331 do CP); se for proferida na ausncia do funcionrio, haver calnia, difamao ou injria, dependendo do casso. 1.2 Consentimento do ofendido como excludente da tipicidade Nos delitos contra a honra, tratando-se de objetividade jurdica disponvel, o consentimento do ofendido capaz tem relevncia. Presente, inexiste crime.

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H total possibilidade de aplicao dos institutos da renncia (art. 104 CP) e do perdo (arts. 105 e 106 CP) nos crimes contra a honra. Da aplicabilidade desses institutos, deixando absoluta discricionariedade do sujeito passivo a deciso de processar ou no o sujeito ativo, e, mesmo aps ter decidido iniciar a ao penal, facultando-lhe poder renunciar ao direito de queixa ou perdoar o agente, decorre, inevitavelmente, que o consentimento do ofendido exclui a tipicidade da conduta do ofensor, pois, se mesmo aps movimentar a mquina judiciria pode a vtima neutralizar a operao jurisdicional, natural que se atribua esse efeito a manifestao anterior de concordncia da vtima. Porm, o consentimento somente surte esse efeito em relao aos bens disponveis do sujeito passivo. Assim, por exemplo, se houver imputao falsa de crime e houver movimentao do aparelho estatal, instaurando-se inqurito policial ou mesmo ao penal, tambm sero atingidos os interesses da Administrao da Justia, criminalizados como denunciao caluniosa (art. 339 do CP). Nessas circunstncias o consentimento do ofendido irrelevante. 1.3 Sujeito ativo e passivo: a pessoa jurdica como sujeito passivo Os crimes contra a honra no so prprios nem de mo prpria. Isso quer dizer que podem ser cometidos por qualquer pessoa. Qualquer pessoa pode, tambm, ser sujeito passivo desses crimes, mesmo que desonradas, desde que, no entendimento de Damsio de Jesus, a ofensa atinja a parte ainda no lesada. Parte da doutrina afirma que os doentes mentais no podem ser sujeitos passivos do delito de calnia, pois, esta a falsa imputao de crime e, os doentes mentais no possuem culpabilidade (so inimputveis) o que torna impossvel o cometimento de crimes por estas pessoas. Para Damsio de Jesus, entretanto, a culpabilidade no integra o conceito de crime, sendo, apenas, pressuposto da pena e, por isso, o referido autor entende que os inimputveis podem ser sujeitos passivos de calnia. Para os doutrinadores que no aceitam a sujeio passiva dos inimputveis nos crimes de calnia, o fato falsamente atribudo aos mesmos deve ser tratado como difamao. Parte da doutrina ensina que a pessoa jurdica no tem sentimento de dignidade prpria, uma vez que entidade abstrata. Os seus representantes e diretores, na qualidade de pessoas fsicas, que se podem dizer lesados em sua honra, quando a ofensa entidade os fira. Outros autores, em sentido

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contrrio, afirmam que pode ser sujeito passivo de difamao ou injria, uma vez que possui patrimnio particular e at mesmo honra. Uma terceira corrente entende que a pessoa jurdica no pode ser sujeito passivo de calnia nem de injria, uma vez que no pode ser sujeito passivo de crime e nem possui honra subjetiva, podendo ser vtima de difamao, em face de possuir, inegavelmente, reputao, boa fama etc. (honra objetiva). Por fim, um quarto entendimento, em meu entender o mais coerente, dirige-se no sentido de que a pessoa jurdica pode ser vtima de calnia quando esta se referir aos delitos contra o meio ambiente (arts. 3, 21 e 24 da lei 9.605/98) e de difamao, pois, possui honra objetiva; jamais de injria. No caso do art. 138, 2, o sujeito passivo no ser o de cujus, mas os seus familiares. 1.4 Semelhanas e dessemelhanas entre calnia, difamao e injria Dos trs crimes contra a honra, a calnia e a difamao so os que mais se aproximam quanto a seus contedos materiais: em ambas h imputao de fatos. Por essa razo admitem, em tese, a retratao e a exceo da verdade, enquanto a injria no, pois nesta, em que no h imputao de fato, no h do que se retratar ou o que se provar, salvo a exceo prevista na Lei de Imprensa, que admite a retratao nas trs espcies de crimes contra a honra. Alm disso, assemelham-se as trs figuras tpicas pelo fato de protegerem a honra e pelo fato de que a ao penal , de regra, exclusivamente privada. As semelhanas essenciais entre calnia e difamao so: ambas lesam a honra objetiva do sujeito passivo; referem-se a fatos e no qualidades negativas ou conceitos depreciativos e necessitam chegar ao conhecimento de terceiro para consumar-se. A semelhana entre calnia e injria a previso de procedimento idntico para ambas, salvo quando houver previso diversa em lei especial (arts. 519 e segs. CPP). Entre difamao e injria a semelhana reside na no-exigncia do elemento normativo falsidade. Diferencia-se a calnia da difamao pelo fato de que naquela, imputa-se fato criminoso, enquanto nesta, imputa-se fato ofensivo, depreciativo de seu apreo social, mas no fato criminoso. Alm disso, na calnia exige-se a falsidade da imputao, o que no exigido na difamao.

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Entre difamao e injria a diferena reside no fato de que, na primeira h imputao de fato ofensivo reputao da vtima; j na segunda, o agente limita-se emisso de conceitos depreciativos, sem imputar-lhe objetivamente, a autoria de qualquer fato. Entre calnia e injria, a diferena que, na calnia, imputa-se fato criminoso e, na injria, conforme j mencionado, emite-se conceitos depreciativos. 1.5 Exceo da verdade Exceo da verdade significa a possibilidade que tem o sujeito ativo de poder provar a veracidade do fato imputado, atravs de procedimento especial (art. 523 do CPP). A exceo da verdade admitida na calnia e, provada a verdade da imputao, desaparece a elementar do tipo falsamente o que torna a conduta atpica. Na difamao, em regra, no admissvel a exceo da verdade, salvo quando o fato ofensivo for imputado a funcionrio pblico e relacionar-se com o exerccio de suas funes. Nesse caso, h interesse da Administrao Pblica em apurar a veracidade da imputao, a bem do interesse pblico. Por isso admite-se a exceptio veritatis. Se a difamao cometida por meio de imprensa amplia-se a possibilidade da exceo da verdade (art. 21, 1, da Lei 5.250/67). Na injria, como no h imputao de fato, mas de opinio que o agente emite sobre o ofendido, a exceo da verdade nunca permitida. Determinado segmento doutrinrio tem sustentado que no se justifica punir algum porque repetiu o que todo mundo sabe e todo mundo diz, pois est caracterizada a sua notoriedade. Assim que alguns autores admitem a chamada exceo da notoriedade. Cezar Roberto Bitencourt argumenta contrariamente dizendo que, quando o CP probe a exceo da verdade para o crime de difamao, est englobando a exceo da notoriedade, alm disso, a notoriedade incua, pois irrelevante que o fato difamatrio imputado seja falso ou verdadeiro, j que isso no altera sua natureza difamatria. Por fim, diz o renomado mestre que ningum tem o direito de vilipendiar ningum. Na calnia a exceo da verdade no admissvel em trs hipteses: a) nos crimes de ao privada, quando o ofendido no foi condenado por sentena irrecorrvel (art. 138, 3, I do CP), pois, seria paradoxal que, deixando ao exclusvo arbtrio do ofendido no crime atribudo propor ou no a ao penal, fosse permitido que terceiro viesse a juzo proclamar publicamente a

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existncia do fato e ainda autoriz-lo a provar judicialmente; b) nos fatos imputados contra o Presidente da Repblica, ou contra Chefe de Governo estrangeiro (art. 138, 3, II do CP) aqui pretende-se proteger o cargo e a funo do mais alto mandatrio da Nao e dos Chefes de Governo estrangeiros. Entende-se que so abrangidos tambm os Chefes de Estado. Nos casos de motivao poltica, haver crime contra a segurana nacional (art. 2, I c/c art. 26 da Lei 7.170/83); c) se o ofendido foi absolvido do crime imputado por sentena irrecorrvel (art. 138, 3, III do CP) Esta hiptese representa somente o reconhecimento da autoridade da res iudicata, j que a sentena penal absolutria transitada em julgado no pode ser revista em hiptese alguma. 2 CALNIA

Calnia o fato de atribuir a outrem, falsamente, a prtica de fato definido como crime (art. 138, CP). Tutela-se a honra objetiva. 2.1 Consumao e tentativa O momento consumativo da calnia ocorre no instante em que a imputao chega ao conhecimento de um terceiro que no a vtima. No necessrio que um nmero indeterminado de pessoas tome conhecimento do fato, sendo suficiente que apenas uma pessoa saiba da atribuio falsa. A calnia verbal no admite tentativa, ou o sujeito diz a imputao e o fato est consumado ou no diz e no h conduta relevante. J a calnia escrita admite a tentativa. Ex. o sujeito remete uma carta caluniosa que vem a ser extraviada. 2.2 Calnia contra os mortos Evidentemente, o morto no o sujeito passivo do crime. Segundo Damsio de Jesus, por analogia, empregando o disposto no art. 100, 4 do CP, podemos dizer que sujeitos passivos so o cnjuge, o ascendente, o descendente ou o irmo. Estes so os titulares da objetividade jurdica, que se reflete na honra dos parentes sobrevivos. No se h extenso aos crimes de difamao e injria em funo do princpio da estrita legalidade.

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2.3 Classificao doutrinria A calnia constitui crime formal, porque a definio legal descreve o comportamento e o resultado visado pelo sujeito ativo, mas no exige sua produo. Para que exista o crime no necessrio que haja efetivo dano a honra objetiva da vtima. Alm disso instantneo, consumando-se em certo e exato momento. crime simples, pois, atinge um s objeto jurdico que a honra objetiva; comum, porque pode ser cometido por qualquer pessoa; e unissubsistente, pois, realiza-se em um s ato. Para Damsio de Jesus, na forma escrita, o crime ser plurissubsistente. 3 DIFAMAO

Difamao o fato de atribuir a outrem a prtica de conduta ofensiva sua reputao (art. 139 do CP). O legislador protege a honra objetiva (reputao). 3.1 Consumao e tentativa A difamao atinge o momento consumativo quando um terceiro, que no o ofendido, toma conhecimento da imputao ofensiva reputao. A tentativa inadmissvel quando se trata de difamao cometida verbalmente. Tratando-se, entretanto, de difamao por escrito, admite-se a tentativa. 3.2 Classificao doutrinria Difamao crime formal, pois no exige, para a sua consumao a efetiva leso do bem jurdico, contentando-se com a possibilidade de tal violao. Basta que o fato imputado seja idneo para macular a honra objetiva, no sendo preciso que o sujeito passivo seja prejudicado pela imputao. delito simples, pois, ofende um s bem jurdico (honra objetiva); alm disso comum, j que pode ser cometido por qualquer pessoa; comissivo (no existe difamao por omisso); unissubsistente quando praticado verbalmente e plurissubsistente quando praticado por escrito, admitindo, neste caso, a tentativa.

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INJRIA

Injria a ofensa dignidade ou ao decoro de outrem. O CP, por intermdio da incriminao (art. 140), protege a honra subjetiva, que constitui o sentimento prprio a respeito dos atributos fsicos, morais e intelectuais de cada um. 4.1 Consumao e tentativa A injria atinge a consumao no momento em que o ofendido toma conhecimento da imputao de qualidade negativa, sendo prescindvel que o fato seja cometido na sua presena. Tambm no necessrio que outras pessoas tomem conhecimento da ofensa. Lembramos que, conforme j acima mencionado, tratando-se de funcionrio pblico, cometido o fato em sua presena e em razo da funo, o delito desacato (art. 331 do CP). A injria, assim como a calnia e a difamao, s admite a tentativa se for cometida por meio escrito. 4.2 Classificao doutrinria A injria delito formal porque no necessrio que a vtima sinta-se ofendida. suficiente que a atribuio de qualidade negativa seja capaz de ofender; comum j que pode ser cometida por qualquer pessoa; instantneo, porque a consumao ocorre no exato momento em que o ofendido toma conhecimento da atribuio de qualidades negativas; comissivo, porque exige um fazer; de forma livre podendo ser praticada por qualquer meio de execuo; simples, em regra, uma vez que atinge somente a honra subjetiva, salvo nos casos de injria real. 4.3 Injria real Injria real aquela que consiste em violncia ou vias de fato que, pela sua natureza ou pelo meio empregado, se considerem aviltantes (art. 140, 2 do CP).

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Por violncia entende-se a leso corporal, tentada ou consumada, em qualquer de suas formas: leve, grave ou gravssima; por vias de fato, deve-se entender todo comportamento agressivo dirigido a outrem, desde que dele no resulte leso corporal. Quando o sujeito comete injria real empregando vias de fato, estas so absorvidas pelo delito de maior gravidade (injria). Quando, porm, a injria cometida por intermdio de leso corporal, o sujeito responde por dois crimes em concurso material. o que determina o preceito secundrio do 2, do art. 140 do CP, em sua parte final. Na verdade, segundo Damsio de Jesus, trata-se de concurso formal imprprio (art. 70, 2 parte do CP). O emprego das vias de fato ou da violncia devem ser aviltantes, por sua natureza ou meio empregado. Ex. rasgar o vestido de uma mulher (vias de fato aviltantes por sua natureza); atirar esterco no ofendido (vias de fato aviltantes pelo meio empregado). Ser sempre imprescindvel o animus injuriandi. 4.4 Injria qualificada O art. 2 da Lei 9.459/97, acrescentou um tipo qualificado ao delito de injria, impondo penas de recluso, de um a trs anos, e multa, se cometida mediante utilizao de elementos referentes a raa, cor, religio ou origem. Damsio de Jesus critica esta posio do legislador, pois, a injria nestes casos apenada de forma mais gravosa do que delitos como homicdio culposo (pena de 1 a 3 anos de deteno art. 121, 3 CP); com a mesma intensidade de delitos como o auto-aborto e aborto consentido (arts. 124 e 125 do CP, respectivamente). Alm disso, Cezar Roberto Bitencourt acrescenta que, alm do rigor sancionatrio, a Lei 9.459/97 equivocou-se quanto natureza da ao penal correspondente injria qualificada que manteve-se de exclusiva iniciativa privada. 5 FORMAS MAJORADAS DOS CRIMES CONTRA A HONRA

Os crimes contra a honra, com exceo da injria, no tem figuras qualificadas. No entanto, circunstncias de especial gravidade relativas condio ou qualidade do sujeito passivo, ou mesmo em relao ao modo, meio ou motivo da ao, podem autorizar a elevao da pena aplicvel. Essas hipteses, relacionadas no art. 141 do CP, so majorantes ou causas de aumento de pena. 5.1 Ofensa proferida contra o Presidente da Repblica ou contra Chefe de Governo estrangeiro

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Protege-se a honorabilidade do Presidente da Repblica e a de Chefe de Governo estrangeiro, punindo-se mais severamente as ofensas contra os mesmos proferidas. Modernamente unnime na doutrina o entendimento de que a majorante abrange tambm o Chefe de Governo. 5.2 Ofensa contra funcionrio pblico em razo de suas funes Objetiva o Cdigo Penal, no caso desta majorante, preservar a integridade dos rgos Pblicos e das funes da Administrao Pblica. indispensvel que o ofendido ostente a condio de funcionrio pblico e que a ofensa lhe tenha sido dirigida em razo de suas funes. Se a ofensa proferida na presena ou diretamente ao funcionrio pblico, no exerccio da funo ou em razo dela, o crime deixa de ser contra a honra para tipificar o desacato (art. 331 CP) que crime contra a Administrao Pblica. 5.3 Ofensa proferida na presena de vrias pessoas, ou por meio que facilite a divulgao da calnia, da difamao ou da injria No necessrio que haja efetiva, mas potencial divulgao. No caso de ofensa proferida na presena de vrias pessoas, exige-se, no mnimo, a presena de trs indivduos, excetuando-se o autor e a vtima. Alm disso, essencial que as vrias pessoas possam ouvir, perceber, entender ou presenciar a manifestao ofensiva. Esta majorante s se aplica se o agente tem conhecimento de que h vrias pessoas no local, capazes de presenciar as ofensas. Os meios que facilitam a divulgao so: escritos e pichaes em vias pblicas e muros, pintura, escultura, disco, alto-falante etc. Caso o meio de divulgao seja um dos chamados meios de comunicao (televiso, rdio, jornal), dever aplicar-se a Lei de Imprensa. 5.4 Mediante paga ou promessa de recompensa

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Trata-se do chamado crime mercenrio que sempre revela maior torpeza do agente, tornando-o merecedor de maior reprovao penal. Na paga o agente recebe efetivamente o pagamento; na promessa de recompensa, h o compromisso de recompensar. 6 CAUSAS ESPECIAIS DE EXCLUSO DO DELITO

Alm das causas de excluso de ilicitude genricas (art. 23 do CP), nos crimes contra a honra podem existir circunstncias especiais capazes de, excepcionalmente, justificar a prtica da conduta geralmente ofensiva. So as chamadas causas especiais de excluso de crime, relacionadas no art. 142 do CP. 6.1 Ofensa irrogada em juzo (art. 142, I, do CP) Para que haja excluso, a ofensa deve relacionar-se diretamente com a causa em questo. Justifica-se a excluso, pois, visa garantir a ampla defesa e, porque, a veemncia dos debates, o ardor com que se defendem os direitos pode resultar em aluses ofensivas honra de outrem, embora desprovidas de animus ofendendi. 6.2 Crtica literria, artstica ou cientfica (art. 142, II, do CP) Segundo Cezar Roberto Bitencourt, o fundamento desta excludente a liberdade de expresso. A crtica prudente, fundamentada, realizada com animus criticandi no traz em seu bojo contedo ilcito, seja de natureza literria, artstica ou cientfica, at porque, quem exerce atividade literria, artstica ou cientfica sabe que est exposto a crticas e deve estar preparado para aceit-las.

6.3 Conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico (art. 142, III, do CP)

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Por vezes, o funcionrio pblico pode ser levado a usar termos ou expresses ofensivas, mas necessrias ao fiel relato dos fatos ou argumentos. indispensvel para o bom exerccio da funo pblica, conceder essa proteo ao servidor, que tem o dever legal de informar ou relatar, com seriedade e exatido, o que seu cargo ou funo lhe atribui. Porm, essencial que o conceito desfavorvel seja emitido no efetivo cumprimento de dever de ofcio. 7 RETRATAO

A calnia e a difamao admitem a retratao, antes da sentena. Retratao o ato de desdizer, de retirar o que disse. Negar o fato no retratar-se, pois, a retratao significa que o indivduo reconhece que ofendeu, mas, depois retira o que afirmou. A retratao inadmissvel na injria, salvo nos casos da Lei de Imprensa, que prev retratao para todos os crimes contra a honra (art. 26, Lei 5.250/67). Os efeitos da retratao s se produzem no plano criminal, no havendo qualquer influncia no que se refere a reparao civil. 8 PEDIDO DE EXPLICAES EM JUZO

Quando houver dvida na manifestao de algum, quem se julgar ofendido pode pedir explicao em juzo, nos termos do que prev o art. 144 do CP. A chamada interpelao judicial providncia de natureza cautelar, destinada a preparar a futura ao penal. O fato de haver, por parte do interpelado recusa a prestar as informaes ou se o mesmo vier a prest-las insatisfatoriamente, o juiz, havendo interesse do ofendido em dar incio ao penal, estar autorizado a receber a pea inicial (denncia ou queixa), no podendo a ausncia de explicaes pesar desfavoravelmente contra o ofensor. O juiz que recebe a interpelao no deve emitir qualquer juzo acerca da admissibilidade da interpelao ou da natureza das informaes prestadas ou deixadas a prestar. Este juzo dever ser do prprio ofendido. A competncia para avaliar as explicaes ser do prprio juiz competente para a eventual ao penal. 9 AO PENAL NOS CRIMES CONTRA A HONRA

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A ao penal nos crimes contra a honra, como regra geral, de exclusiva iniciativa privada (art. 145, caput, 1 parte, do CP); ser, no entanto, pblica condicionada (art. 145, p. nico, CP) quando: a) praticada contra o Presidente da Repblica ou Chefe de Governo (e de Estado) estrangeiro, caso em que depende de requisio do Ministro da Justia; b) contra funcionrio pblico, em razo de suas funes, dependendo de representao do ofendido. Ser pblica incondicionada (art. 145, caput, 2 parte do CP), quando, na injria real, houver leso corporal. Neste ltimo caso, parte da doutrina do entendimento de que, se a leso for leve, haver necessidade de representao em razo do que determina o art. 88, da Lei 9.099/95. DIREITO PENAL III Aula 9 CRIMES CONTRA A LIBERDADE INDIVIDUAL 1 CONSTRANGIMENTO ILEGAL Constrangimento ilegal o fato de obrigar algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou depois de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, a capacidade de resistncia, a no fazer o que a lei permite ou a fazer o que ela no manda art. 146 do CP. O bem jurdico tutelado a liberdade de autodeterminao. 1.1 Sujeitos do delito Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo de constrangimento ilegal. Porm, tratando-se de funcionrio pblico, sendo o fato cometido no exerccio da funo, o delito ser o de exerccio arbitrrio ou abuso de poder (art. 350 do CP) ou abuso de autoridade (Lei 4.898/65). Quanto ao sujeito passivo pode ser qualquer pessoa, desde que possua capacidade de autodeterminao, isto , liberdade de vontade. Se o sujeito passivo for Presidente da Repblica, do Senado Federal, da Cmara dos Deputados ou do STF, poder configurar-se o delito previsto no art. 28, da Lei 7.170/83 e no art. 146 do CP. 1.2 Natureza subsidiria

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O crime de constrangimento ilegal somente ser considerado subsidirio quando constituir meio para a realizao de outro delito ou quando for elemento integrante deste, como acontece no roubo, extorso, estupro etc., ficando o constrangimento ilegal absorvido. Assim, pode-se admitir que se trata de um crime eventualmente subsidirio. Corroborando este entendimento, vem o 2, do referido art. 146 do CP, informar que, alm das penas cominadas, aplicam-se as correspondentes violncia.

1.3 Consumao e tentativa Consuma-se o constrangimento ilegal no momento em que a vtima faz ou deixa de fazer alguma coisa. Tratando-se de delito material, em que pode haver fracionamento das fases de realizao, o constrangimento ilegal admite a figura da tentativa. 1.4 Concurso com crimes praticados com violncia Boa parte da doutrina v no 2 do art. 146 do CP uma forma de concurso material. Porm, no esse o entendimento de Cezar Roberto Bitencourt, pois, para este autor o que caracteriza o concurso material no simplesmente a soma ou cumulao das penas como prev o dispositivo em exame, mas a pluralidade de condutas, j que, no concurso formal imprprio tambm h cumulao de penas. Assim, o 2, do art. 146 do CP no criou uma espcie sui generis de concurso material, mas adotou to somente o sistema do cmulo material de aplicao de pena. Portanto, quando a violncia empregada na prtica do crime de constrangimento ilegal constituir em si mesma outro crime, havendo unidade de ao e pluralidade de crimes, estaremos diante de concurso formal simples, porm, a aplicao das penas seguir o sistema do cmulo material, independentemente de tratar-se de concurso formal prprio ou imprprio. Contudo, nada impede que possa ocorrer, tambm, um concurso material, desde que, claro, haja pluralidade de condutas e de crimes.

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1.5 Formas majoradas As penas do constrangimento ilegal so, segundo previso do art. 146, 1 do CP, aplicadas cumulativamente e em dobro se houver qualquer das duas causas de aumento de pena: reunirem-se mais de trs pessoas para a execuo do crime ou utilizao de armas. Para a configurao da primeira majorante (reunio mais de trs pessoas), ser necessrio que, no mnimo, quatro pessoas tenham participado da fase executria do crime, incluindo-se nesse nmero o prprio autor principal, se houver, menores e incapazes. Segundo Cezar Roberto Bitencourt, necessrio que as pessoas participem da execuo do crime no podendo incidir a causa de aumento se as pessoas participaram somente da preparao do crime ou limitaram-se simples atividade de partcipes, instigando ou induzindo (lembrar da teoria do domnio do fato). Alm disso, para o referido autor, necessrio, tambm, o vnculo subjetivo (comunho de desgnios) entre os participantes que, no entanto, no precisa ser prvio. O fundamento dessa majorante o aumento do temor infundido vtima, diminuindo ou, muitas vezes, eliminando a possibilidade de defesa (desvalor da ao). A segunda majorante diz respeito ao emprego de armas que, segundo a maioria da doutrina e jurisprudncia, refere-se a gnero e no ao nmero de armas, incidindo a causa de aumento ainda que seja utilizada apenas uma arma. Somente haver incidncia da majorante se a arma for efetivamente empregada na execuo do crime (no basta o simples porte, salvo se for ostnsivo). Segundo parte da doutrina, arma de brinquedo no configura esta causa de aumento, porque, falta-lhe idoneidade lesiva. Por fim, cabe mencionar que, quando o 1, do art. 146 do CP menciona que as penas aplicam-se cumulativamente e em dobro, significa que o juiz deve aplicar cumulativamente as penas de deteno e de multa, fixadas em dobro. 2 AMEAA

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Ameaa o fato de o sujeito, por palavra, escrito ou gesto, ou qualquer outro meio simblico, prenunciar a outro a prtica de mal contra ele ou contra terceiro art. 147 do CP. A objetividade jurdica a paz de esprito, a tranqilidade espiritual. Diferencia-se do constrangimento ilegal, pois, neste o agente visa uma conduta positiva ou negativa da vtima e, na ameaa, pretende somente atemorizar o sujeito passivo. 2.1 Bem jurdico tutelado O bem jurdico tutelado a liberdade pessoal e individual de autodeterminao, isto , a liberdade psquica do indivduo. 2.2 Sujeitos do delito A ameaa no delito prprio. Assim, qualquer pessoa pode ser sujeito ativo. Quanto ao sujeito passivo, tambm pode ser qualquer pessoa, desde que tenha capacidade de entendimento. A ameaa contra o Presidente da Repblica, do Senado Federal, da Cmara dos Deputados e do STF constitui crime contra a Segurana Nacional (art. 28, Lei 7.170/83). 2.3 Consumao e tentativa Consuma-se a ameaa no instante em que o sujeito passivo toma conhecimento do mal prenunciado, independente de sentir-se ameaado ou no, tratando-se, pois, de crime formal. Porm, preciso que a ameaa tenha idoneidade para infundar temor. A tentativa, embora de difcil configurao, admissvel, por exemplo, na forma escrita. Entretanto, conforme afirma Damsio de Jesus, por se tratar de crime de ao penal pblica condicionada representao, se o sujeito passivo represente porque tomou conhecimento da ameaa e, assim sendo, j se ter consumado o delito.

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2.4 Natureza subsidiria Segundo Cezar Roberto Bitencourt, ameaa um crime tipicamente subsidirio: se a ameaa deixa de ser um fim em si mesmo, j no se configura um crime autnomo, passando a constituir elemento, essencial ou acidental de outro crime. Nesse caso a ameaa absorvida por esse outro crime, ou seja, quando for elemento ou meio de outro delito. A finalidade de incutir medo na vtima caracteriza o crime de ameaa, mesmo que no se produza esta intimidao. Mas a existncia de determinado fim especfico do agente pode, com a mesma ao, configurar outro crime. 3 SEQESTRO E CRCERE PRIVADO

O seqestro e o crcere privado vm previstos no art. 148 do CP, sendo meios de que se vale o sujeito ativo para privar algum, total ou parcialmente, de sua liberdade de locomoo. Seqestro e crcere privado distinguem-se, pois, no primeiro, embora a vtima seja submetida privao da faculdade de locomoo, tem maior liberdade de ir e vir. O sujeito pode prender a vtima numa fazenda ou numa chcara. No crcere privado, a vtima v-se submetida privao de liberdade num recinto fechado, como por exemplo, um quarto. 3.1 Bem jurdico tutelado O bem jurdico protegido, neste tipo penal, a liberdade individual, especialmente a liberdade de locomoo, isto , a liberdade de movimento, do direito de ir, vir e ficar. Segundo Cezar Roberto Bitencourt, no deixa de ser uma espcie de constrangimento ilegal, apenas diferenciado pela especialidade. O consentimento do ofendido, desde que vlido, funciona como causa supralegal de excluso da ilicitude, pois, trata-se de bem jurdico disponvel, salvo quando a privao da liberdade ofender a dignidade da pessoa humana. 3.2 Sujeitos do delito Seqestro e crcere privado no so crimes prprios. Assim podem ser praticados por qualquer pessoa. Tratando-se de funcionrio pblico no

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exerccio de suas funes, pode haver outro crime como, por exemplo, abuso de autoridade. Quando ao sujeito passivo, tambm pode ser qualquer pessoa, porm, segundo parte da doutrina, tendo em vista o objeto jurdico tutelado, esto fora da proteo pessoas que no podem exercer a faculdade de ir e vir, como paralticos, doentes graves etc. Damsio de Jesus e Cezar Roberto Bitencourt, porm, entendem que tais pessoas merecem proteo ainda maior e, dessa forma, podero ser sujeitos passivos do delito tipificado no art. 148 do CP. Seqestro e crcere privado cometidos contra Presidente da Repblica, do Senado Federal, Cmara dos Deputados e STF constituem delitos contra a Segurana Nacional (art. 28, Lei 7.170/83). 3.3 Consumao e tentativa Consuma-se o crime no instante em que a vtima se v privada da liberdade de locomoo. Cuidando-se de delito permanente, perdura a consumao enquanto o ofendido estiver submetido privao de sua liberdade de locomoo. A tentativa, na forma comissiva, possvel. Quando a omisso constitui o meio executrio, a tentativa impossvel. Cezar Roberto Bitencourt afirma ser necessrio perodo de tempo razovel para que se configure o seqestro ou o crcere privado e, tambm, opina no sentido de que, mesmo em recinto aberto, se o ofendido privado de realizar atividades que deseja, haver o delito do art. 148 do CP. 3.4 Formas qualificadas (modificadas pela Lei 11.106/05) Nos termos do art. 148, 1 do CP, a pena agravada se, em primeiro lugar, a vtima ascendente, descendente ou cnjuge do agente; em segundo lugar, se o fato cometido mediante internao em casa de sade ou hospital; por fim, se a privao da liberdade dura mais de 15 dias. Na primeira hiptese, a norma qualificadora s incide no caso de parentesco natural, no pode ser aplicada nos casos de parentesco civil ou por afinidade (filho ou pai adotivo, padrasto, genro etc.). Aqui, houve modificao, com a introduo tambm, da figura do companheiro e do maior de 60 (sessenta) anos.

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No que se refere a internao em casa de sade ou hospital, a razo da maior punibilidade reside no emprego de meio fraudulento. Havendo a participao de qualquer profissional do estabelecimento, aplicam-se as regras do concurso de pessoas e, se o agente incorrer em erro, receber tratamento de acordo com a natureza de seu erro (de tipo ou de proibio). O fato tambm agravado quando a privao da liberdade dura mais de 15 dias, isso porque, nesse caso, a conduta do agente revela maior malignidade. O prazo deve ser contado de acordo com a regra do art. 10 do CP. A partir de 29/03/2005, com a entrada em vigor da Lei 11.106/05, o seqestro e o crcere privado passaram a ser considerados qualificados, tambm, quando praticados contra menor de 18 (dezoito anos) e quando praticados com fins libidinosos (incisos IV e V, respectivamente), sendo esta ltima qualificadora, substituindo os artigos 219 a 222 do CP, revogados pela mesma lei acima mencionada. Por fim, o cdigo retrata a qualificadora do sofrimento fsico ou moral do ofendido, provocado por intermdio de maus-tratos ou pela natureza da deteno (art. 148, 2 do CP). Por maus-tratos entende-se a conduta agressiva do sujeito, que produz ofensa moral, ao corpo ou sade da vtima, sem causar leso corporal. Se essa ocorre, haver concurso material. A circunstncia natureza da deteno diz respeito ao aspecto material da privao da liberdade da vtima, como amarr-la numa rvore, coloc-la em lugar mido etc. 4 REDUO A CONDIO ANLOGA DE ESCRAVO

O art. 149 do CP define o delito de plgio ou reduo a condio anloga de escravo. Plgio a sujeio de uma pessoa ao domnio de outra. O legislador protege a liberdade em todas as suas formas de exteriorizao. No se trata de o sujeito submeter a vtima escravido. O texto legal se refere a condio anloga de escravo; fato de o sujeito transformar a vtima em pessoa totalmente submissa sua vontade, como se fosse escravo. O tipo no visa uma situao jurdica, mas sim um estado de fato. Nesse caso o consentimento do ofendido irrelevante, pois, a liberdade do homem constitui interesse preponderante do estado.

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4.1 Bem jurdico tutelado O bem jurdico tutelado nesse tipo penal, a liberdade individual, isto , o status libertatis, assegurado pela Carta Magna brasileira. Reduzir algum a condio anloga de escravo fere, acima de tudo, o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana e, nesse particular, difere do crime de seqestro e crcere privado, pois, este protege a liberdade de mudana de lugar, sempre que a pessoa queira, enquanto no delito do art. 149 do CP, alm da liberdade, tutela-se o amor prprio, o orgulho pessoal, a dignidade que todo indivduo deve preservar. No delito de reduo a condio anloga de escravo, preciso que passe a haver uma relao de sujeio entre o sujeito passivo e o sujeito ativo. 4.2 Sujeitos do delito Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo ou passivo do delito previsto no art. 149 do CP. Entretanto, tratando-se de funcionrio pblico no exerccio de suas funes, pode haver configurao de crime de abuso de autoridade.. Se o sujeito passivo for criana ou adolescente, pode haver conflito (aparente) com os delitos previstos nos arts. 238 e 239 da Lei 8.069/90 (ECA) que prevalecero sobre o tipo penal do art. 149 do CP, em funo do princpio da especialidade. 4.3 Consumao e tentativa O crime atinge o momento consumativo quando o sujeito ativo reduz a vtima a condio anloga de escravo por tempo juridicamente relevante. Para Cezar Roberto Bitencourt, tratando-se de crime permanente, no se configurar o delito se o estado a que for reduzido o ofendido for rpido, instantneo ou momentneo, admitindo-se nesses casos, no mximo, a forma tentada que possvel, por tratar-se de crime material. 5 VIOLAO DE DOMICLIO; VIOLAO CORRESPONDNCIA; DIVULGAO DE SEGREDO DE

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O CP, no arts. 150, 151 e 153 tipifica os delitos de violao de domiclio, violao de correspondncia e divulgao de segredo, respectivamente. No que se refere ao conceito de domiclio, o CP no protege o domiclio definido pelo legislador civil. O legislador penal procurou proteger o lar, a casa, o lugar onde algum mora, como a barraca do campista, o barraco do favelado ou o rancho do pescador. A expresso casa contida no caput do art. 150 do CP, tem sentido amplo (ver, tambm, art. 5, XI, da CF/88). Em relao a correspondncia, compreende a carta, bilhete, telegrama etc., sendo necessrio que seja fechada; que seja atual; que tenha destinatrio especfico. 5.1 Bem jurdico tutelado Na violao de domiclio, o bem protegido a liberdade individual, o status libertatis, a invulnerabilidade do lar, a intimidade e a privacidade. O art. 150 do CP no protege a posse, a deteno ou a propriedade, mas a privacidade domstica, caso contrrio teria que criminalizar tambm a violao de casa desabitada (lembramos que ausncia dos moradores no torna a casa desabitada). Na violao de correspondncia o bem jurdico protegido a inviolabilidade do sigilo da correspondncia, das comunicaes telegrficas e das comunicaes telefnicas (neste ltimo caso, houve derrogao do art. 151, 1, II, parte final do CP, pelo art. 10 da lei 9.296/96). O delito de divulgao de segredo tem como bem jurdico tutelado a preservao do sigilo de atos ou fatos secretos ou confidenciais cuja divulgao pode causar dano a outrem. A proteo penal, porm, limita-se a documentos particulares ou a correspondncias confidenciais. 5.2 Sujeitos do delito Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo do delito de violao de domiclio, inclusive o proprietrio; sujeito passivo o morador, que pode impedir ou anuir entrada ou permanncia na casa. Havendo solidariedade no exerccio do direito (casais, por exemplo) e, existindo dissenso, prevalece a vontade negativa, sob pena de haver violao de domiclio em relao ao dissente.

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Em caso de violao de correspondncia, sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, salvo o remetente e o destinatrio. Segundo parte da doutrina, tambm no sero sujeitos ativos desse crime o cego ou o analfabeto, mesmo que violem a correspondncia e tomem cincia de seu contedo, de alguma outra forma. A subjetividade passiva dupla no crime de violao de correspondncia, pois, afeta o remetente e o destinatrio da correspondncia. No crime de divulgao de segredo, sujeito ativo ser somente o destinatrio ou detentor do documento particular ou de correspondncia confidencial, desde que contenha segredo ou contedo confidencial, cuja revelao possa causar dano a algum. O sujeito passivo o titular do segredo, isto , pessoa que, com a divulgao do contedo confidencial, possa sofrer dano, ainda que no seja autor do documento ou remetente da correspondncia. 5.3 Consumao e tentativa O crime de violao de domiclio consuma-se com a entrada ou permanncia em casa alheia, contrariadas por quem de direito. No primeiro caso, a consumao ocorre to logo o sujeito ativo se tenha introduzido completamente em casa alheia; no segundo caso, no exato momento em que a conduta do agente demonstra sua efetiva inteno de permanecer no interior do aposento, a despeito do dissenso de quem de direito ou, quando o agente fica no interior da casa alm do necessrio, apesar de solicitada a sua retirada. A tentativa, embora de difcil configurao, , teoricamente, admissvel. Consuma-se o crime de violao de correspondncia como conhecimento do contedo da correspondncia ou com o apossamento, no sendo necessrio, nesse ltimo caso, que haja a efetiva sonegao ou destruio. Admite-se a tentativa. No caso de divulgao de segredo, ocorre a consumao com o ato de divulgar, independentemente da efetiva ocorrncia de dano (exige-se, apenas, a potencialidade para causar dano e no sua efetividade). Alm disso, faz-se necessrio, segundo Cezar Roberto Bitencourt, uma difuso extensiva, algo que torne possvel o conhecimento de um nmero indeterminado de pessoas. A tentativa, embora de difcil configurao, teoricamente possvel (ex.: indivduo que, com a inteno de colar cartaz em logradouro pblico, contendo segredo que quer divulgar, impedido por terceiro).

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DIREITO PENAL III Aula 10 1 PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA E OS CRIMES CONTRA O PATRIMNIO A tipicidade penal, necessria caracterizao do fato tpico biparte-se em: a) formal; b) conglobante. Tipicidade formal a adequao perfeita da conduta do agente ao modelo abstrato (tipo) previsto na lei penal; a tipicidade conglobante exige dois aspectos fundamentais: a) que a conduta do agente seja antinormativa; b) que o fato seja materialmente tpico. O estudo da insignificncia reside nesta segunda vertente da tipicidade conglobante, ou seja, na chamada tipicidade material. Assim, alm da necessidade de existir um modelo abstrato que preveja com perfeio a conduta praticada pelo agente, preciso que, para que ocorra essa adequao, isto , para que a conduta do agente se amolde com perfeio ao tipo penal, seja levada em considerao a relevncia do bem que est sendo objeto de proteo. Assim, em caso de insignificncia da leso, estar ausente a tipicidade material o que excluir a tipicidade conglobante e, por conseguinte, a tipicidade penal, deixando de existir a prpria infrao penal. Nos crimes contra o patrimnio, tem surgido corrente de pensamento aceitando a aplicao do princpio da insignificncia, salvo nos casos em que, dentre os elementos do tipo, esteja a violncia ou a grave ameaa, como, por exemplo, no crime de roubo. Porm, segundo entendimento do prof. Rogrio Greco, sendo o roubo um delito complexo, cuja objetividade jurdica a proteo do patrimnio e da liberdade individual ou da integridade fsica do ofendido, no pode subsistir sem que ocorra leso significativa a ambos os bens jurdicos protegidos. Dessa forma, se a leso liberdade individual for insignificante, haver o crime de furto; ao contrrio, se a leso patrimonial for insignificante, subsistir o crime contra a pessoa (ameaa, leso corporal, constrangimento ilegal etc.). 2 FURTO Furto a subtrao de coisa alheia mvel com fim de assenhoramento definitivo (art. 155, caput, CP)

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O estatuto penal, na espcie, protege dois bens jurdicos: a posse, abrangendo a deteno, e a propriedade. necessrio, no entanto, que a posse seja legtima. Assim, se um ladro furta outro ladro, haver furto, mas, o sujeito passivo do segundo fato ser o dono da coisa. No podem ser objeto de furto as coisas de ningum, que nunca tiveram dono (res nullius); a coisa que j pertenceu a algum, mas foi abandonada (res delericta); a coisa de uso comum que, embora de uso de todos, como a luz ou o calor do sol, o ar, a gua do mar e dos rios, no pode ser objeto de ocupao em sua totalidade ou in natura (res commune omnium). Porm, a coisa perdida (res desperdicta) pode ser objeto, no de furto, mas, de apropriao de coisa achada art. 169, p. nico, II, do CP. 2.1 Sujeito ativo e sujeito passivo Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo do crime de furto, salvo o proprietrio. No existe furto de coisa prpria, enquadrado no art. 155 do CP. O legislador fala em coisa alheia mvel. Assim, o fato praticado pelo prprio proprietrio pode vir a enquadrar-se na descrio tpica do art. 346 do CP, desde que preenchidos os requisitos exigidos para tanto. Sujeito passivo a pessoa fsica ou jurdica, titular da posse, incluindo a deteno, ou a propriedade. 2.2 Consumao e tentativa Quanto ao momento consumativo do crime de furto podem-se destacar, basicamente, trs orientaes distintas: a) que suficiente o deslocamento da coisa, mesmo que ainda no tenha sado da esfera de vigilncia da vtima; b) que necessrio afastar-se da esfera de vigilncia do sujeito passivo; c) que necessrio um estado de posse tranqilo, ainda que momentneo. Para Cezar Roberto Bitencourt, considera que o furto se consuma tanto no momento em que a coisa saia da esfera de vigilncia, quanto no momento em que saia da esfera de disponibilidade da vtima, dependendo de cada caso concreto. Damsio de Jesus entende ser suficiente que a coisa saia da esfera de disponibilidade do sujeito passivo, mesmo que o autor no exera a posse tranqila sobre a res furtiva.

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O furto, como crime material, admite com segurana a figura tentada. Sempre que a atividade executria seja interrompida por causas estranhas a vontade do agente, configura-se a tentativa. Ocorre a tentativa, por exemplo, na situao em que a vtima percebe que est sendo furtada pelo batedor de carteira e o prende, antes que o mesmo consiga retirar o objeto da esfera de vigilncia do proprietrio. Em alguns casos preciso ter muita ateno, pois, poder ser hiptese de crime impossvel (art. 17 do CP) e no de tentativa. Suponha que um indivduo coloque a mo no bolso de outrem, visando subtrair-lhe a carteira, mas, a suposta vtima, naquele dia, no estava portando o referido objeto. Nesse caso no haver tentativa, mas, crime impossvel por absoluta impropriedade do objeto. Porm, se a vtima havia colocado a carteira em outro bolso, haver tentativa, pois, na verdade, o bem jurdico correu risco. 2.3 Furto de uso Furto de uso a subtrao de coisa infungvel para fim de uso momentneo e pronta restituio. No constitui crime em face do Cdigo Penal vigente. Isso decorre da exigncia tpica de o fato ser praticado pelo sujeito para si ou para outrem, o que demonstra a necessidade de que a conduta tenha a finalidade de assenhoramento definitivo. preciso observar, no entanto, que a coisa deve ser restituda integralmente, isto , intacta em si mesma e em seus acessrios, no prprio local em que fora subtrada. Assim, o abandono da coisa ato possessrio incompatvel com a ao de quem pretendia apenas usar. Alm disso, se o autor do furto de uso for apanhado antes de devolver a coisa ao proprietrio, haver de provar sua inteno de, apenas, usar a res. Obs.: a subtrao de veculo com inteno de utiliz-lo em fuga por bandidos no configura furto de uso, pois, certo que no h, nesse caso, inteno de devolver o objeto ao proprietrio. Registre-se que tal conduta tipificada como crime militar prprio (art. 241 do CPM). 2.4 Furto famlico ou necessitado Furto famlico aquele praticado com a inteno de saciar a fome do agente.

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O prof. Rogrio Greco entende que, em caso de furto famlico (ou necessitado), configura-se o estado de necessidade (art. 24 do CP), causa legal de excluso da ilicitude. Para o renomado mestre, pode acontecer que, em virtude de srias dificuldades econmicas pelas quais passa o agente, a sua situao seja to insuportvel a ponto de praticar uma infrao penal para que possa sobreviver. No estado de necessidade existem dois bens jurdicos em confronto que esto, da mesma forma protegidos pelo ordenamento jurdico. No caso concreto deve haver uma ponderao desses bens para, atravs do princpio da razoabilidade, manter um deles em prejuzo do outro. No furto famlico h dois bens em confronto: de um lado, a sobrevivncia (vida) do agente e de outro, o patrimnio do sujeito passivo, ambos protegidos pelo ordenamento jurdico. Nesse confronto, razovel que a vida prevalea sobre o patrimnio, podendo o agente, nesse caso, erigir a mencionada causa de justificao. Porm, preciso uma anlise bastante minuciosa para, em cada caso concreto, aferir o verdadeiro grau de miserabilidade do agente, bem como a impossibilidade de que viesse a conseguir o alimento para saciar sua fome atravs de outros meios. 2.5 Figuras tpicas 2.5.1 Furto noturno O 1, do art. 155 do CP determina o aumento da pena se o crime praticado durante o repouso noturno. Repouso noturno o perodo da noite em que as pessoas se recolhem para descansar. No h critrio fixo para conceituao dessa majorante. Depende do caso concreto, a ser decidido pelo juiz. Assim, pode variar no tempo e no espao. Ex.: em grandes centros urbanos, o repouso noturno, certamente comea mais tarde do que na zona rural; em ocasies festivas, como carnaval, o repouso noturno tambm sofrer variao.

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O fundamento dessa causa de aumento de pena reside na circunstncia da maior facilidade de que pode obter o sujeito quando pratica o furto em altas horas da noite. Para alguns autores, fundamenta-se tambm no fato de que o indivduo que pratica o furto durante a noite revela maior periculosidade, argumento com o qual no concorda Cezar Roberto Bitencourt, para quem, o quotidiano urbano tem demonstrado a enorme quantidade de crimes contra o patrimnio praticados durante o dia. H entendimento, tambm, no sentido de que os moradores no precisam estar no local e, mesmo que estejam, no precisam, necessariamente, estar repousando para que se configure a majorante. Cezar Roberto Bitencourt faz uma interpretao restritiva do dispositivo, entendendo ser necessrio que os moradores estejam presentes e repousando. 2.5.2 Furto privilegiado Para Cezar Roberto Bitencourt, no correta a terminologia furto privilegiado, pois, para que exista a figura privilegiada, para o referido autor, preciso que haja nova escala penal com cominao de sano inferior quela prevista para a figura simples ( o contrrio da qualificadora). Damsio de Jesus no v problema em adotar a terminologia furto privilegiado. O privilgio pode incidir tanto sobre o crime consumado, quanto sobre o tantado e exige dois requisitos: a) que o criminoso seja primrio; b) que a coisa seja de pequeno valor. Criminoso primrio, segundo Damsio de Jesus, o no-reincidente e, em tal categoria incluem-se tanto os que nunca sofreram condenao irrecorrvel, quanto os que j foram condenados irrecorrivelmente h mais de cinco anos, na forma do art. 64, I, do CP; enquanto isso, Cezar Roberto Bitencourt considera primrio somente aquele que nunca sofreu qualquer condenao irrecorrvel. Quanto ao valor que se pode considerar pequeno, a jurisprudncia vencedora em nossos tribunais entende como teto o salrio mnimo vigente ao tempo da prtica do crime. Isso no significa que, no caso concreto, no possa o juiz deixar de aplicar a privilegiadora ainda que o valor da res furtiva seja inferior a um salrio mnimo. Por exemplo: o furto de uma bicicleta no valor de R$ 150,00 tendo como vtima um indivduo que tenha renda de um salrio mnimo, no poder ser considerado de pequeno valor.

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Para fins de aplicao do disposto no 2 do art. 155 do CP, no se identificam pequeno valor da res furtiva e pequeno prejuzo resultante da ao delituosa, pois, quando o legislador deseja considerar o prejuzo sofrido pela vtima, o faz expressamente, como no estelionato (art. 171, 1, do CP). Por isso, ainda que a coisa seja recuperada e a vtima no sofra qualquer prejuzo, o valor deve ser considerado ao tempo da subtrao para que se possa ou no aplicar a privilegiadora. Isso no impede que, recuperando a vtima o bem furtado, desde que por vontade do agente, seja a este aplicada a atenuante genrica do art. 65, III, b do CP. Entende-se majoritariamente, que o privilgio aplicvel, somente s formas simples e com causa de aumento de pena pelo repouso noturno (art. 155, caput e 1 do CP) em razo da sua localizao topogrfica. Cezar Roberto Bitencourt e Damsio de Jesus entendem que pode haver aplicao a todas as figuras de furto (simples, com causa de aumento de pena pelo repouso noturno e qualificada), exceto a que se refere ao furto de veculo automotor, por razes bvias. Para os referidos autores no h razo lgica, metodolgica ou cientfica para a restrio aceita pela doutrina e jurisprudncia dominantes. 2.5.1 Furto de energia De acordo com o 3, do art. 155 do CP, equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor econmico. O Cdigo est se referindo a outras formas de energia, alm da eltrica, como a gentica, a mecnica, a trmica e a radioatividade. No se inclui o sinal de TV a cabo que, em alguns lugares tem sido objeto de desvio por pessoas que passam a utiliz-lo sem o correspondente pagamento, pois, sinal de TV a cabo no energia, j que, no se gasta, no se consome, independentemente da quantidade de pessoas que possam utiliz-lo ao mesmo tempo. Obs.: entende-se que, se a subtrao ocorre aps o medidor, o agente necessita fraudar a empresa fornecedora, induzindo-a a erro, causando-lhe prejuzo em proveito prprio, haja vista que a referida empresa acredita que a energia est sendo fornecida corretamente, configurando-se estelionato e no o furto. 2.6 Furto qualificado O art. 155, 4, do CP, define o crime de furto qualificado.

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A primeira qualificadora diz respeito ao furto cometido com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa. Destruir significa subverter, desfazer o obstculo. Romper quer dizer abrir brecha. A violncia deve ser empregada contra obstculo e no contra o objeto do furto, pois, nesse caso, no incidir a qualificadora. Alm disso, exige-se que seja empregada antes, durante ou depois de tirado o objeto, mas, sempre antes da consumao do delito. De observar que a violncia contra obstculo que seja acessrio normal e necessrio para o uso da coisa, no qualifica o furto. Assim, o indivduo que, por exemplo, quebra o vidro lateral do veculo para furt-lo, no incide na qualificadora do art. 155, 4, I, do CP. Porm, se seu objetivo for o de furtar algo que esteja dentro do veculo e, para isso quebre o vidro, haver furto qualificado. Cuida-se de circunstncia de carter objetivo e, por isso, comunicvel em caso de concurso de agentes, desde que haja ingressado na esfera de conhecimento dos participantes. A segunda qualificadora o abuso de confiana. Trata-se de circunstncia subjetiva do tipo. Assim, necessrio que o sujeito tenha conscincia de que est praticando o fato com abuso de confiana. Exige-se dois requisitos: 1) que o sujeito abuse da confiana nele depositada pelo ofendido; 2) que a coisa esteja na esfera de disponibilidade do sujeito ativo em face dessa confiana. Essa qualificadora exige um especial vnculo de lealdade ou fidelidade entre o agente e a vtima. Alm disso, necessrio que a relao de confiana tenha sido a causa necessria da prtica delituosa. A fraude tambm qualifica o furto. Trata-se de um meio enganoso capaz de iludir a vigilncia do ofendido e permitir maior facilidade na subtrao do objeto material. Ex.: sujeito que se fantasia de funcionrio da companhia telefnica para penetrar na residncia da vtima e subtrair-lhe os bens. A escalada tambm qualifica o furto. Significa assaltar com uso de escadas, subir em algum lugar. Tecnicamente, o acesso a um lugar por meio anormal de uso, como, por exemplo, entrar pelo telhado, saltar o muro etc.

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A destreza a habilidade capaz de fazer com que a vtima no perceba a subtrao. o que faz o chamado batedor de carteira. No caso de furto qualificado pela destreza, se o agente, antes da consumao apanhado pela vtima ou por terceiro, uma corrente entende que haver tentativa de furto simples, pois, se o agente foi pego porque no houve destreza; j outra corrente entende que haver tentativa de furto qualificado pela destreza, pois, o meio empregado pelo agente o que qualifica o delito, independentemente da ausncia da destreza. Majoritariamente entende-se que, se o agente apanhado pela vtima, haver tentativa de furto simples, mas, se for apanhado por terceiro, haver tentativa de furto qualificado pela destreza, pois, a qualificadora deve ser analisada sob o aspecto da vtima e no de terceiro. O emprego de chave falsa tambm qualifica o crime de furto. Chave falsa todo o instrumento, com ou sem forma de chave, destinado a abrir fechadura. Se a chave encontrada na fechadura, no h furto qualificado, mas simples. Tambm no incide a qualificadora no caso de cpia da chave, pois, o tipo exige a elementar falsa e, cpia da chave no chave falsa. Nesse caso pode haver a qualificadora da fraude, por exemplo, mas no a de chave falsa. A ltima qualificadora diz respeito ao concurso de duas ou mais pessoas na realizao do furto. Exige-se, no mnimo, a concorrncia de duas pessoas, sendo irrelevante que uma delas seja inimputvel. Damsio de Jesus entende que no imprescindvel a presena fsica dos concorrentes no local do delito. Cezar Roberto Bitencourt, ao contrrio, entende que, apesar de o concurso de pessoas previsto no art. 29 do CP no exigir a presena fsica de todos os delinqentes no local do crime, para que incida a qualificadora do furto cometido mediante concurso de duas ou mais pessoas, necessrio que todas estejam presentes no local (adota o conceito restritivo de autor). Este entendimento, na minha opinio, vai de encontro Teoria do Domnio (funcional) do Fato. De qualquer forma, o liame psicolgico sempre imprescindvel, embora no haja necessidade de que seja prvio. 2.7 Distino entre furto e demais crimes Em algumas situaes, torna-se extremamente difcil fazer a diferenciao entre o furto e delitos como apropriao indbita, roubo, estelionato, exerccio arbitrrio das prprias razes etc. Por isso, doutrina e jurisprudncia passaram a adotar certos critrios conforme abaixo veremos.

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2.7.1 Furto vs apropriao indbita Na apropriao indbita, inicialmente, o agente tem a posse ou a deteno lcita e desvigiada do bem e, depois, resolve ficar com a coisa para si (ex.: pega emprestada, sem inteno de ficar com a coisa para si inicialmente, mas, depois, muda de idia e resolve no mais devolv-la ao legtimo dono, passando a agir como tal); ao passo que, no furto, no h posse por parte do sujeito ativo, podendo, no caso de furto qualificado pela fraude, existir at a deteno, porm, vigiada. Ou seja, o agente subtrai a coisa que, at o momento da subtrao, encontra-se sob a vigilncia do proprietrio, possuidor ou detentor. 2.7.2 Furto vs estelionato No estelionato, o agente, desde o incio, tem o dolo de iludir a vtima. o chamado dolo ab initio. diferente da apropriao indbita, pois, nesta, o agente, a princpio no tem inteno de ficar com o bem (dolo ab initio), mas resolve fazer isso num segundo momento; diferencia-se, tambm, do furto, pois, no estelionato a prpria vtima, induzida ou mantida em erro pelo agente, que entrega a este o bem. O agente no precisa subtra-la como acontece no delito de furto. 2.7.3 Furto vs exerccio arbitrrio das prprias razes A diferenciao entre furto e exerccio arbitrrio das prprias razes est no chamado elemento subjetivo do agente, isto , no furto, o sujeito ativo tem o dolo de subtrair coisa alheia mvel, para si ou para outrem, no havendo nenhum especial fim de agir, basta a vontade de assenhoramento definitivo do bem. No exerccio arbitrrio das prprias razes, o agente subtrai a coisa com o objetivo de satisfazer alguma pretenso que tenha em relao vtima. No h simplesmente o dolo de subtrair a coisa, mas, subtrair a coisa para satisfazer pretenso, em alguns casos, at legtima, com o objetivo de fazer justia pelas prprias mos. Ex.: Tcio, na qualidade de locador, celebra contrato de locao com Mvio, locatrio. Aps vrios meses sem receber os valores correspondentes ao aluguel, Tcio resolve entrar no imvel locado durante a ausncia de Mvio e retira vrios eletrodomsticos (TV, aparelho de CD, DVD etc.), com o objetivo de alien-los para satisfazer a pretenso relativa aos aluguis em atraso. Neste caso comete o delito tipificado no art. 345 do CP e no no art. 155 do mesmo Cdigo.

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2.7.4 Furto vs roubo A diferenciao entre furto e roubo reside, unicamente, na presena da violncia (prpria ou imprpria) ou grave ameaa neste ltimo. Os demais elementos sero idnticos nos dois delitos, ou seja, o agente, tanto no furto quanto no roubo, subtrai coisa alheia mvel, para si ou para outrem, porm, no roubo, a subtrao ocorre mediante violncia ou grave ameaa. 2.8 Furto de coisa comum Nos termos do art. 156 do CP, constitui furto de coisa comum o fato de subtrair o condmino, o co-herdeiro ou scio, para si ou para outrem, a quem legitimamente a detm, a coisa comum. O fundamento da incriminao reside em que o sujeito, seja condmino, co-herdeiro ou scio, que tira a coisa comum de quem legitimamente a detm, no subtrai s a coisa prpria, mas tambm a parte pertencente a terceiro. Trata-se de crime prprio. Sujeito ativo s pode ser o condmino, co-herdeiro ou scio. Em relao a este ltimo, a sociedade pode ter personalidade jurdica ou no (ser apenas sociedade de fato); sujeito passivo quem detm legitimamente a coisa. No punvel o crime quando o sujeito tira parte da coisa comum, fungvel (que pode ser substituda por outra de mesma espcie, qualidade e quantidade), cujo valor no excede a quota a que tem direito. Assim, se a coisa for infungvel, haver delito, ainda que o agente subtraia coisa de valor inferior sua cota. Da mesma forma, mesmo que a coisa seja fungvel, se seu valor extrapolar a cota do sujeito ativo, haver crime. 3 O ROUBO Roubo a subtrao de coisa mvel alheia mediante violncia, grave ameaa ou qualquer meio capaz de anular a capacidade de resistncia da vtima (art. 157, caput do CP). Constitui tambm roubo, o fato de o sujeito, logo aps de tirada a coisa mvel alheia, empregar violncia contra a pessoa ou grava ameaa, com o objetivo de conseguir a impunidade do fato ou continuar na deteno do objeto material (art. 157, 1 do CP). 3.1 Roubo prprio e imprprio

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O roubo possui duas formas tpicas simples que so: a) roubo prprio; b) roubo imprprio. Roubo prprio o fato de o sujeito subtrair coisa mvel alheia, para ele ou para terceiro, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia (art. 157, caput, do CP). Roubo imprprio ocorre quando o sujeito, logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia contra a pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para ele ou para terceiro (art. 157, 1 do CP). A distino entre roubo prprio e imprprio reside no momento em que o sujeito emprega a violncia contra a pessoa ou grave ameaa. Quando isso ocorre para que o sujeito subtraia o objeto material, h roubo prprio. Quando, porm, logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia contra a pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime ou continuar na sua deteno, para ele ou para terceiro, comete roubo imprprio. A diferena se encontra na expresso logo depois de subtrada a coisa. Assim, quando o sujeito pratica a violncia em sentido amplo, antes ou durante a subtrao, responde por roubo prprio. Quando, entretanto, logo depois de apanhada a coisa (mas, antes da consumao do delito), emprega violncia ou grave ameaa, comete roubo imprprio. Se o indivduo consuma um furto e, depois emprega violncia contra a pessoa a fim de continuar na deteno do objeto material, no haver delito de roubo prprio ou imprprio. Responder por dois crimes em concurso: furto consumado e delito contra a pessoa (que pode ser, por exemplo, tentativa de homicdio ou leso corporal). Obs.: preciso cuidado para no confundir roubo imprprio com violncia imprpria. Esta descrita na parte final do caput do art. 157 do CP e, jamais estar presente no roubo imprprio, pois, este exige a violncia prpria ou grave ameaa. 3.2 Consumao e tentativa O roubo atinge a consumao nos mesmos moldes do crime de furto, isto , quando o sujeito consegue retirar o objeto material da esfera de disponibilidade e vigilncia da vtima, ainda que no haja posse tranqila (o STJ j decidiu nesse sentido). O roubo imprprio se consuma no instante em

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que o sujeito emprega violncia contra a pessoa ou grave ameaa. H, entretanto, entendimento no sentido de que o roubo prprio consuma-se com a retirada do bem da esfera de disponibilidade do sujeito, no se exigindo que saia, tambm, da sua esfera de vigilncia (este entendimento vem predominando no STF e seguido tambm por Damsio de Jesus e Cezar Roberto Bitencourt). Sendo o roubo um crime complexo (reunio de furto + constrangimento ilegal), sua consumao exige a plena realizao das infraes penais que o integram. Em relao tentativa, no roubo prprio tranqila a admissibilidade de tentativa. No que pertine ao roubo imprprio, h duas correntes: 1) inadmissvel a tentativa (Damsio de Jesus); 2) admissvel quando, aps a subtrao, o agente preso ao empregar violncia ou grave ameaa. Para as duas correntes, se a subtrao for apenas tentada e houver violncia ou grave ameaa na fuga, haver furto tentado em concurso com crime contra a pessoa, e no roubo tentado. 3.3 Desistncia voluntria e crime impossvel A desistncia voluntria vem prevista na primeira parte do art. 15 do CP e ocorre quando o agente, aps ter ingressado na fase dos atos de execuo, sem esgotar todos os meios que tinha a sua disposio para chegar consumao do crime, desiste, voluntariamente (e no, necessariamente, de forma espontnea) de prosseguir na execuo. Nesse caso, como o agente interrompe, voluntariamente, os atos de execuo, impedindo, por ato seu, a consumao do delito, somente responder pelos j praticados, e no por roubo tentado. Porm, havendo incio dos atos executrios, j no h mais que se falar em crime impossvel, salvo se o meio empregado for a ameaa e esta no apresentar idoneidade intimidativa, fazendo com que a vtima no entregue a coisa, por no se sentir ameaada (ineficcia absoluta do meio). Diferente a situao em que a vtima no porte qualquer valor no momento da violncia ou grave ameaa (idnea), pois, na opinio de Cezar Roberto Bitencourt, a impropriedade do objeto, nesse caso, ser apenas relativa e no absoluta como exige o art. 17 do CP para a configurao da impossibilidade de consumao delitiva. Alm disso, por ser crime complexo, a primeira ao violncia ou grave ameaa j constituem incio de execuo.

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3.4 Roubo qualificado Na realidade, convm ressaltar que as circunstncias enunciadas no 2, do art. 157, do CP constituem causas de aumento de pena e no qualificadoras, j que estas constituem verdadeiros tipos penais (derivados) com novos limites mnimo e mximo de pena cominada, enquanto as causas de aumento de pena apenas estabelecem sua variao, mantendo os mesmos limites, mnimo e mximo. 3.4.1 Se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma (I) Segundo a dico do texto legal preciso o emprego efetivo de arma, sendo insuficiente o simples portar, no obstante o porte, desde que ofensivo, no deixa de configurar a grave ameaa, mas, no a causa de aumento. A inidoneidade lesiva da arma (arma de brinquedo, descarregada, obsoleta etc) que suficiente para caracterizar a ameaa tipificadora do roubo (caput), no tem o mesmo efeito para qualific-lo, pois, o fundamento da majorante no a intimidao da vtima como pensam alguns autores, mas, a lesividade e o perigo, somente presentes na arma verdadeira, apta a disparar projteis e municiada. Com relao arma de brinquedo, havia duas: 1) a primeira delas admite a aplicao do roubo com aumento de pena, na forma do art. 157, 2, I do CP, mesmo em caso de emprego de arma de brinquedo; 2) a segunda corrente entende-se que, deve ser aplicado o art. 10, 1, II, da Lei 9.437/97 em concurso com o art. 157, caput, do CP, porm, nesse caso deve haver comprovao de que o agente utilizou a arma de brinquedo para cometer mais de um crime, pois, o inciso II, do 1, do art. 10, da Lei 9.437/97 menciona crimes. Porm, com o advento do Estatuto do Desarmamento Lei 10.826/03, a segunda corrente perder sua fora, pois o porte de arma de brinquedo deixou de ser crime. Atualmente, devero prevalecer duas posies: arma de brinquedo majora o roubo por apresentar maior potencial intimidativo; ou, arma de brinquedo no majora o roubo, por no oferecer potencial lesivo. 3.4.2 Se h concurso de duas ou mais pessoas (II)

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Agrava tambm o crime de roubo o concurso de duas ou mais pessoas. Aqui podemos aplicar tudo o que foi dito acerca da qualificadora do concurso de agentes no furto. 3.4.3 Em servio de transporte de valores e o agente conhece essa circunstncia (III) Alm da vtima encontrar-se em servio de transporte de valores, necessrio que o agente saiba dessa circunstncia. Os valores podem consistir em dinheiro ou qualquer outro bem valioso passvel de ser transportado, tais como jias, ouro, pedras preciosas etc., desde que suscetvel de ser convertido em dinheiro. Esta majorante no pode ser, em hiptese alguma, aplicada caso o transporte seja realizado pelo prprio proprietrio dos valores transportados. A causa de aumento estar a vtima em servio de transporte de valores e servio se presta a outrem, no a si prprio. 3.4.4 Roubo de veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior (IV) Para a configurao dessa majorante, a exemplo do que ocorre no crime de furto, no basta que a subtrao seja de veculo automotor. indispensvel que este venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior, atividade que pode se realizar posteriormente consumao do prprio roubo. Segundo Damsio de Jesus, so considerados veculos automotores: automveis, caminhes, motocicletas, aeronaves, jet-skis etc. O roubo de partes do veculo e seu transporte para outro Estado ou para o exterior no aumentam a pena. 3.4.5 Se o agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade (V) De acordo com entendimento de Damsio de Jesus, esta causa de aumento de pena deve ser aplicada da seguinte forma: a) Se a manuteno da vtima em poder do agente for cometido como meio de execuo do roubo ou contra a

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ao policial (refm), incide o art. 157, 2, V do CP, afastando-se outros crimes; b) se a manuteno da vtima em poder do agente for cometido depois da subtrao (sem conexo com a execuo ou com a ao policial), haver concurso de crimes (roubo com seqestro, roubo e extorso mediante seqestro etc.). J Cezar Roberto Bitencourt entende que, dependendo do caso, ainda que a privao da liberdade da vitima ocorra concomitantemente com o roubo, pode perdurar por mais tempo e, nesse caso, se ficar configurado um delito mais grave, como por exemplo, o previsto no art. 159 do CP, este absorver o delito de roubo (menos grave). preciso que a vtima seja mantida em poder do agente por um perodo de tempo razovel para que se configure esta majorante.

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DIREITO PENAL III Aula 11 1 ROUBO QUALIFICADO PELA LESO CORPORAL DE NATUREZA GRAVE O 3, do art. 157 prev qualificadora para o crime de roubo caso, da violncia, venha a resultar leso corporal de natureza grave ou morte. So duas hipteses de crimes qualificados pelo resultado (preterdolosos). A regra a de que, nos crimes preterdolosos, o resultado mais grave seja sempre produto de culpa (dolo no antecedente e culpa no conseqente). Contudo, na hiptese em apreo, a extrema gravidade das sanes cominadas uniu o entendimento doutrinrio, que passou a admitir a possibilidade, indistintamente, de o resultado agravador poder decorrer tanto de culpa quanto de dolo, direto ou eventual. A locuo leso corporal de natureza grave deve ser interpretada em sentido amplo, para abranger tanto as leses graves (art. 129, 1, CP) quanto as gravssimas (art. 129, 2, CP). Ademais, a leso tanto pode ser produzida na vtima do roubo quanto em qualquer outra pessoa que venha a sofrer a violncia, desde que haja conexo entre os dois fatos. Nesse caso, havendo violncia contra vtima distinta da que sofreu a subtrao, haver dois sujeitos passivos, sem desnaturar a unidade do crime complexo, que continua nico. A leso corporal grave, bem como a morte, como qualificadoras do crime de roubo, aplicam-se tanto no roubo prprio quanto no roubo imprprio, mas, se houver leso leve (art. 129, caput), esta ser absorvida pelo crime de roubo, constituindo a elementar normativa violncia fsica. indispensvel que a gravidade da leso seja comprovada por meio de percia mdica.

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No faz diferena, portanto, que o resultado mais grave seja produzido de forma voluntria ou involuntria, justificando-se a agravao da punibilidade desde que esse resultado no seja produto de caso fortuito ou fora maior, ou seja, desde que decorra de culpa.

2 LATROCNIO A morte da vtima a qualificadora mxima deste crime e este resultado vem tambm previsto no 3, do art. 157, do CP. Tudo o que foi dito acima sobre o roubo qualificado pela leso corporal de natureza grave aplica-se ao roubo com morte. Pode acontecer que a morte resulte em outra pessoa que no a dona da res furtiva, havendo dois sujeitos passivos. A morte pode decorrer tanto de culpa quanto de dolo ou mesmo de preterdolo do agente, apesar do fato de que o art. 157, 3, ao utilizar a locuo se resulta tenha pretendido tipificar um crime preterdoloso, j que, tal locuo indica, normalmente, resultado decorrente de culpa. Tal entendimento se justifica em virtude da severidade da sano cominada. A diversidade de vtimas fatais no altera a tipificao criminosa, continuando a configurar latrocnio nico, sem concurso formal, cujo nmero de vtimas deve ser avaliado na dosagem da pena, nos termos do art. 59 do CP. preciso observar que, o caput do art. 157 do CP tipifica o emprego da grave ameaa ou violncia a pessoa enquanto, no 3 o resultado agravador deve resultar de violncia. Assim, em virtude da clareza das redaes, conclui-se que, se o resultado morte ocorrer em funo da grave ameaa (ex. vtima que, ao ser ameaada sofre um enfarte fulminante), no incidir a qualificadora do 3, do art. 157 do CP, pois, a violncia prevista nesse pargrafo somente a fsica (vis corporalis) e no a moral (vis compulsiva). Porm, isso no impede a aplicao, nesses casos, das regras relativas ao concurso de crimes entre roubo e homicdio, sendo que, este poder ser doloso ou culposo, dependendo das circunstncias fticas, do elemento subjetivo etc.

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A morte de qualquer dos participantes do crime (sujeito ativo) no configura o latrocnio, pois, a morte do comparsa no meio, modo ou forma de agravar a ao desvaliosa do latrocnio, que determina sua maior reprovabilidade. Porm, pode ser aplicada a regra relativa ao erro quanto a pessoa, contida no art. 20, 3 do CP, ou seja, se o agente, pretendendo matar a vtima, acaba matando o co-autor, responder pelo crime de latrocnio, como se tivesse atingido aquela. Tambm, por bvio, no qualifica o crime a morte de um dos autores do roubo causada pela vtima, agindo em legtima defesa, pois, no teria cabimento pretender, a partir de uma conduta lcita da vtima (legtima defesa), agravar a pena dos autores. 2.1 Consumao e tentativa No h qualquer dvida quanto ao fato de que a consumao da subtrao patrimonial e da morte da vtima ou de terceira pessoa, desde que haja conexo com a subtrao e que no se trate de participante do delito, configuram a forma consumada do latrocnio. Porm, surgiram inmeras correntes sobre as diferentes possibilidades ftico-jurdicas das formas tentadas do crime de latrocnio. Tratando-se de crime complexo, cujos crimesmembros so o roubo e a morte, surgem grandes dificuldades interpretativas quando algum de seus componentes no se consuma. Sem sombra de dvida, porm, quando no se consumar nem a subtrao nem a morte, haver tentativa de latrocnio. Ocorrendo somente a subtrao e no a morte, admitese igualmente a tentativa de latrocnio, embora haja entendimento diverso. Quando se consuma somente a morte e no a subtrao, as divergncias comeam a aparecer. 2.1.1 Tentativa de homicdio e subtrao patrimonial consumada Diverge a doutrina a respeito da hiptese de o agente praticar tentativa de homicdio e subtrao patrimonial consumada. Damsio de Jesus cita os seguintes posicionamentos: Para Nelson Hungria, haver tentativa de homicdio qualificado (art. 121, 2, V, do CP); Magalhes Noronha e Heleno Cludio Fragoso afirmaram que, no caso de homicdio doloso tentado e subtrao consumada (supondo ter matado a vtima, o agente a despoja de seus haveres), a situao de tentativa de latrocnio. 2.1.2 Homicdio consumado e subtrao patrimonial tentada Nesse caso, quatro orientaes surgem:

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a) Tentativa de latrocnio Alguns autores entendem que o agente deve responder por tentativa de latrocnio em virtude da unidade complexa que caracteriza esse delito, pois, no crime complexo, a tentativa se configura com o comeo de execuo do crime que inicia a formao da unidade jurdica, no caso de latrocnio, o homicdio. b) Homicdio qualificado e tentativa de roubo simples em concurso material Parte da jurisprudncia entende que, quando o agente pratica homicdio consumado e subtrao patrimonial tentada, responde por homicdio qualificado pela conexo consumada e tentativa de roubo simples, em concurso material (art. 121, 2, V e art. 157, caput ou 1, c/c art. 14, II; ambos c/c art. 69, caput, todos do CP). c) Latrocnio consumado Uma terceira posio entende que, quando o agente pratica homicdio consumado e tentativa de subtrao patrimonial, responde por latrocnio consumado. Entende essa corrente que o CP no exige a efetiva subtrao para que haja latrocnio consumado, uma vez que emprega a expresso se resulta morte. Assim, se o fato produz a morte da vtima tpico e consumado diante da figura do art. 157, 3, 2 parte, do CP. O STF adotou essa posio que hoje est expressa no verbete da Smula 610, assim redigida: H crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda que no realize o agente a subtrao de bens da vtima. d) Homicdio qualificado Nos termos da quarta posio, quando o agente pratica homicdio consumado e tentativa de subtrao patrimonial, responde por homicdio qualificado pela conexo teleolgica ou conseqencial consumado (art. 121, 2, V, do CP). Entende essa corrente que, quando o homicdio se consuma, ficando apenas tentado o delito patrimonial, aplica-se unicamente a pena do homicdio qualificado pela conexo, ficando absorvida a tentativa de leso patrimonial, pois, se fosse aplicada a regra do concurso material, como quer a segunda corrente, a pena seria superior do roubo seguido de morte, consumado. Ao contrrio do que entende a maioria da doutrina, os adeptos dessa quarta orientao afirmam que, nos delitos complexos, salvo disposio em contrrio, se um dos crimes-membros deixa de consumar-se, fica prejudicada a consumao do todo e tambm no se pode ter simples tentativa quando um deles atinge a consumao. Assim, para que haja delito consumado, preciso que o homicdio e a subtrao atinjam a consumao; para que se tenha delito tentado, preciso que ambos sejam tentados. 2.2 Reflexos da Lei 8.072/90

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A Lei n 8.072/90, em seu art. 1, II, definiu o latrocnio como crime hediondo, excludo de anistia, graa, indulto, fiana e liberdade provisria, com cumprimento de pena integralmente em regime fechado. Nesses casos, a priso temporria de trinta dias e, em caso de condenao, segundo a melhor doutrina, desde que o ru tenha ficado em liberdade durante o processo, o juiz decidir se poder apelar em liberdade. O art. 9, da Lei 8.072/90 determina o acrscimo de metade da pena, respeitado o limite de trinta anos, estando a vtima em qualquer das hipteses do art. 224 do Cdigo Penal. Tal regra, segundo parte da doutrina, fere o princpio constitucional da individualizao da pena, pois, sua aplicao vai gerar a mesma quantidade de pena mnima e mxima, j que ser necessrio respeitar o limite de trinta anos. Porm, h tambm entendimento no sentido de que o inciso XLVI, do art. 5 da CF/88 determina que a individualizao da pena ser regulada por lei e, com isso, no h qualquer ofensa Constituio por parte do art. 9 da Lei 8.072/90. As causas de aumento previstas no art. 224 do CP, no obstante sua natureza objetiva, devem entrar na esfera de conhecimento do agente, admitindo-se, caso contrrio, o erro de tipo. No que diz respeito menoridade da vtima, deve ser considerada a data da conduta e no a da produo do resultado morte, aplicando-se a teoria da atividade, nos termos do art. 4, do CP. Agrava-se tambm a pena, segundo Damsio de Jesus, quando o fato ocorre no dia em que o sujeito passivo completa 14 anos de idade, pois, para o referido autor, no dia do aniversrio, o indivduo ainda no ser maior de 14 anos. 3 EXTORSO Extorso o fato de o sujeito constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar de fazer alguma coisa (art. 158 do CP). 3.1 Sujeitos do delito No se cuida de crime prprio, mas comum. Em face disso, qualquer pessoa pode ser sujeito ativo ou passivo. possvel hiptese de dois sujeitos

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passivos: um sobre o qual recai a violncia e outro que faz, deixa de fazer ou tolera que se faa alguma coisa. 3.2 Consumao e tentativa A extorso atinge a consumao com a conduta tpica imediatamente anterior produo do resultado visado pelo sujeito. Desse modo, consuma-se o delito com o comportamento positivo ou negativo da vtima, no instante em que ela faz, deixa de fazer ou tolera que se faa alguma coisa, independentemente de obter ou no a indevida vantagem que, se ocorrer configurar mero exaurimento da conduta. A tentativa admissvel, pois, segundo Cezar Roberto Bitencourt, a extorso no estar consumada se a vtima, mesmo em face do constrangimento sofrido, no se submeter vontade do autor. 3.3 Qualificao doutrinria A extorso delito formal e no material. Cuida-se de crime cujo tipo penal descreve a conduta e o resultado, no exigindo a sua produo. O tipo fala em intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica. Assim, suficiente que o sujeito constranja a vtima com tal finalidade, no se exigindo que realmente consiga a vantagem. O ncleo do tipo o verbo constranger e no obter. Alm disso, crime comum, de dano, comissivo (constranger exige comisso), doloso, de forma livre, instantneo, unissubjetivo e plubissubisistente. 3.4 Distino com o roubo A extorso se assemelha ao roubo em face dos meios de execuo, que so a violncia fsica e a grave ameaa. Entretanto, os dois crimes se diversificam: na extorso imprescindvel o comportamento da vtima, enquanto no roubo ele prescindvel, ou seja, no roubo, a prpria vtima que, coagida, se despoja de seus bens em favor do agente; j na extorso, o apoderamento do objeto material depende de uma conduta da vtima. Porm, Nelson Hungria era da opinio que, no roubo, do ponto de vista prtico, tanto faz que o agente tire a carteira ou que esta lhe seja entregue pela vtima. Para Cezar Roberto Bitencourt, alm da necessidade ou no de uma conduta da vtima, pode-se

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diferenciar roubo e extorso na medida em que, naquele, o mal iminente e o proveito contemporneo, enquanto nesta, o mal prometido futuro e futura tambm a vantagem que o agente objetiva.

3.5 Causas especiais de aumento de pena 3.5.1 Se a extorso cometida por duas ou mais pessoas Para Cezar Roberto Bitencourt, a redao do 1, do art. 158 do CP, ao exigir o cometimento do delito por duas ou mais pessoas, determina ser indispensvel a presena fsica e a efetiva participao na execuo material do fato de, no mnimo, trs pessoas, ainda que qualquer delas seja inimputvel. Para o referido autor, no basta, para configurar a causa de aumento, a simples participao stricto sensu (instigao ou auxlio). Para Luiz Regis Prado, no entanto, no necessria a presena fsica de todos os autores no locus delicti para que se configure a majorante. Este ltimo entendimento mais se coaduna com a teoria do domnio do fato. 3.5.2 Com emprego de arma Segundo o texto legal, para a tipificao desta majorante, a extorso deve ser cometida com emprego de arma. indispensvel, portanto, o emprego efetivo de arma, sendo insuficiente port-la ou simplesmente ostent-la, o que, nesses casos, poderia configurar apenas a grave ameaa. Exige-se, ainda, a idoneidade da arma, no sendo suficiente para caracterizar a majorante, o uso de arma de brinquedo, a exemplo do que acontece no delito de roubo. 3.6 Figuras tpicas: simples e qualificada Na extorso praticada com violncia (na qual no se inclui a grave ameaa), o 2, do art. 158 do CP manda aplicar o 3 do art. 157 do mesmo diploma. Assim, se a extorso for praticada mediante violncia de que resulte leso leve ou mediante grave ameaa, no incidir a qualificadora.

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Pretendeu o legislador criar duas figuras de crimes qualificados pelo resultado ou preterdolosos (dolo no antecedente e culpa no conseqente), aplicando-se o mesmo raciocnio j demonstrado quando estudamos o roubo qualificado pelo resultado leso grave ou morte. A extorso qualificada pela morte da vtima tambm passou a ser considerada crime hediondo (art. 1, III, da Lei 8.072/90) aplicando-se, tambm aqui, o que j foi dito acerca do tratamento do roubo pela Lei de Crimes Hediondos. 4 EXTORSO MEDIANTE SEQESTRO O fato definido como seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem como condio ou preo do resgete (art. 159 do CP). 4.1 Sujeitos do delito Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, sem condio especial, uma vez que se trata de crime comum. Sujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa, inclusive quem sofre o constrangimento sem leso patrimonial. Assim, a vtima do seqestro pode ser diversa da pessoa que sofre ou deve sofrer a leso patrimonial ( o que comumente acontece). Haver, nesse caso, duas vtimas, uma do patrimnio e outra da privao de liberdade, mas, ambas do mesmo crime de extorso mediante seqestro. A pessoa jurdica no pode ser seqestrada, mas, pode ser constrangida a pagar o resgate, podendo, em conseqncia, tambm ser sujeito passivo deste crime. 4.2 Consumao e tentativa Consuma-se esta infrao penal com o seqestro da vtima, isto , com a privao de sua liberdade; consuma-se no exato momento em que a vtima seqestrada, ou seja, quando tem sua liberdade suprimida, mesmo antes de exigido o resgate, bastando que haja este intuito. A consumao no crime de extorso mediante seqestro no exige que a vantagem econmica seja alcanada. Basta que a pessoa seja privada de sua liberdade e que a inteno de conseguir a vantagem econmica seja externada. Assim, irrelevante que a vtima seja colocada em liberdade ante o insucesso da

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exigncia. Trata-se de crime permanente e sua consumao se opera no local em que ocorre o seqestro com o objetivo de obter o resgate, e no no da entrega deste. Eventual recebimento do resgate constituir apenas o exaurimento do crime, que apenas influir na dosagem final da pena. admissvel a tentativa. Porm, se o agente, embora no obtendo a vantagem, praticou todos os atos para a consumao do crime, no se pode falar em tentativa, mas, em delito consumado. Obs.: majoritariamente entende-se que, pouco importa que a vantagem objetivada pelo agente seja devida ou indevida, mas, h entendimento no sentido de que, se a vantagem for devida, haver crime de seqestro (art. 158 do CP) em concurso com o de exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 345 do CP). 4.3 Figuras tpicas: simples e qualificada Os 1, 2 e 3 do art. 159 do CP prevem as figuras tpicas qualificadas do delito de extorso mediante seqestro. 4.3.1 Durao do seqestro e idade da vtima No se pode ignorar que a privao da liberdade, em qualquer circunstncia, ser mais ou menos grave na proporo direta de sua durao. Por isso, justifica-se que a durao do seqestro superior a vinte e quatro horas qualifique o crime, determinando sano consideravelmente superior quela cominada no caput do art. 159. A idade da vtima inferior a dezoito anos, por sua vez, qualificadora que tem fundamento poltico-criminal coerente com a mesma poltica que fundamenta a imputabilidade penal somente para os maiores de dezoito anos. Por outro lado, sabe-se que os filhos, especialmente os menores, so os bens mais valiosos de qualquer ser humano; nessas circunstncias, o agente sabe que, seqestrando filhos menores, os pais, desesperados, ficam extremamente vulnerveis e dispostos a satisfazer qualquer exigncia imposta. 4.3.2 Cometido por bando ou quadrilha

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A prtica de qualquer crime por quadrilha ou bando eleva a gravidade do injusto pelo acentuado desvalor da ao e do resultado. indispensvel que haja a reunio de mais de trs pessoas para praticar crimes. Se, no entanto, objetivarem a prtica de um nico crime, ainda que sejam mais de trs pessoas, no tipificar quadrilha ou bando. No se pode confundir o concurso (eventual) de pessoas, que uma associao ocasional, eventual, temporria, para o cometimento de crimes determinados, com a quadrilha ou bando, que uma associao para delinqir que deve ser duradoura, permanente, estvel e cuja finalidade o cometimento indeterminado de crimes. Ou seja, imprescindvel, na quadrilha ou bando, a estabilidade e permanncia da unio dos criminosos e que seja voltada para a prtica indeterminada de vrios crimes. Alm disso, a configurao do delito de quadrilha ou bando no exige o cometimento de nenhuma outra infrao, bastando a associao com as qualidades acima referidas, ao contrrio do concurso de pessoas que somente existir se houver a prtica efetiva de alguma infrao penal. Por tudo isso, entende a melhor doutrina que, a qualificadora de bando ou quadrilha somente se configura quando realmente de quadrilha se tratar, caso contrrio, estar-se- diante de concurso de pessoas (art. 29 do CP) que no tipifica a figura qualificada em exame. 4.3.3 Se resulta leso corporal de natureza grave A regra a de que, nesses crimes, o resultado agravador seja sempre produto de culpa. Contudo, assim como ocorre no roubo qualificado pela leso grave ou morte, a extrema gravidade das sanes cominadas uniu o entendimento doutrinrio que passou a admitir a possibilidade, indistintamente, de o resultado agravador poder decorrer tanto de culpa quanto de dolo, direto ou eventual. A locuo leso corporal de natureza grave abrange tanto as leses graves (art. 129, 1 do CP) quanto as gravssimas (art. 129, 2 do CP). Ademais, a leso corporal grave tanto pode ser produzida na vtima do seqestro como na vtima da extorso ou em qualquer outra pessoa que venha a sofrer a violncia. 4.3.4 Se resulta de morte

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Assim como na leso grave, a morte pode resultar em outra pessoa que no a seqestrada, podendo existir dois sujeitos passivos. Da mesma forma como acima mencionado, a severidade das penas cominadas autoriza o entendimento de que o resultado morte pode ser produto de dolo, culpa ou preterdolo. Tanto no caso do 2 quanto no caso do 3, do art. 159 do CP, imprescindvel que, no mnimo, exista culpa do agente, pois, se o resultado mais grave for decorrncia de caso fortuito ou fora maior, no incidiro as qualificadoras. Obs.: A lei n 8.072/90 definiu a extorso mediante seqestro como crime hediondo, tanto na forma simples quanto nas qualificadas, excludas de anistia, graa, indulto, fiana, liberdade provisria, com cumprimento da pena integralmente em regime fechado. Nesses casos a priso temporria de trinta dias e, em caso de condenao, se o ru permaneceu em liberdade durante o processo, o juiz decidir se poder apelar em liberdade. 4.4 Delao premiada A Lei dos Crimes Hediondos criou uma minorante (causa de diminuio de pena), no 4, do art. 159 do CP, posteriormente modificado pela Lei 9.269/96, premiando o participante delator que, com sua denncia, facilitar a libertao do seqestrado. So necessrios trs requisitos: a) crime praticado em concurso de pessoas (art. 29 do CP); b) denncia autoridade feito por um dos concorrentes; c) que facilite a libertao do seqestrado. Presentes esses trs requisitos (so, portanto, cumulativos), justifica-se a diminuio da pena. A delao est relacionada ao crime e no aos demais participantes (lato sensu). Portanto, deve haver diminuio da pena, ainda que o delator no entregue seus companheiros, mas, ser necessrio que facilite a libertao do seqestrado. 5 EXTORSO INDIRETA Sobre este delito, o Ministro Francisco Campos, na Exposio de Motivos do Cdigo Penal, fez a seguinte afirmao: Destina-se o novo dispositivo a coibir os torpes e opressivos expedientes a que recorrem, por vezes, os agentes da usura, para garantir-se contra o risco do dinheiro mutuado... Este crime

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pode ser praticado, normalmente por agiotas, embora para sua configurao no seja indispensvel a existncia da usura. suficiente, em princpio, que o sujeito ativo procure garantir-se, exigindo do devedor documento que possa dar causa a processo criminal contra si ou contra terceiro.

5.1 Sujeitos do delito Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, mesmo no sendo agiota. No se trata, pois, de crime prprio. Sujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa, geralmente o devedor, na medida em que, inegavelmente, necessria a existncia de uma relao de dbito e crdito. possvel a pluralidade de vtimas (a ao pode ser realizada contra o devedor, mas o documento exigido ou entregue pode incriminar terceiro). 5.2 Consumao e tentativa Na modalidade de exigir, crime formal, consuma-se a extorso indireta com a simples exigncia, sendo impossvel, teoricamente, a interrupo do iter criminis; nessa modalidade, consuma-se a extorso ainda que no ocorra a traditio do documento exigido pelo sujeito passivo. Na forma de receber, crime material, consuma-se com o efetivo recebimento, que, eventualmente, pode ser interrompido, isto , impedido por causa estranha vontade do agente, sendo possvel, nesse caso, a tentativa.

DIREITO PENAL III

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Aula 12 1 USURPAO A usurpao, prevista no art. 161 e do CP, estabelece as figuras tpicas da alterao de limites, usurpao de guas e esbulho possessrio. 1.1 Bem jurdico tutelado Na alterao de limites (art. 161, caput) o Cdigo Penal protege a posse e a propriedade de bens imveis; na usurpao de guas, (art. 161, 1, I), protege a inviolabilidade patrimonial imobiliria, no que concerne utilizao e gozo das guas; no esbulho possessrio (art. 161, 1, II), protege imediatamente a posse do imvel e mediatamente, outros bens jurdicos como a tranqilidade espiritual e incolumidade fsica de quem se acha na posse. 1.2 Sujeitos ativo e passivo Na alterao de limites, sujeito ativo s pode ser o proprietrio ou possuidor do prdio contguo quele em que realizada a alterao de limites. Sujeito passivo o proprietrio ou possuidor do imvel em que a conduta tpica realizada. No caso da usurpao de guas, qualquer pessoa pode ser sujeito ativo. Sujeito passivo ser quem sofre o dano em face da usurpao. Em se tratando de esbulho possessrio, sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, salvo o proprietrio. Cezar Roberto Bitencourt entende ser possvel imputar subjetividade ativa ao condmino. Para Magalhes Noronha, o proprietrio pode praticar esbulho possessrio em face de quem esteja exercendo a posse direta legitimamente (como o locatrio, por exemplo), porm, Cezar Roberto Bitencourt discorda desse entendimento pelo fato de que o tipo penal exige que o terreno onde se pratique o esbulho seja alheio. Sujeito passivo o possuidor do imvel (que pode ser o proprietrio).

1.3 Consumao e tentativa

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A alterao de limites atinge a consumao com a efetiva supresso ou deslocamento de tapume, marco etc., no sendo necessrio que alcance efetivamente o objetivo visado ( crime formal). A tentativa admissvel, desde que o sujeito no consiga suprimir ou deslocar o sinal indicativo de linha divisria por circunstncias alheias sua vontade. O crime de usurpao de guas consuma-se com o efetivo desvio ou represamento de guas alheias, sendo irrelevante que o sujeito ativo consiga o efetivo proveito prprio ou de terceiro ( crime formal na 1 figura e material na 2 figura). A tentativa admissvel. No esbulho possessrio, a consumao ocorre com a invaso, ainda que o esbulho no se concretize, pois, ao contrrio do esbulho previsto no Cdigo Civil, que exige que o possuidor perca a posse, para o Cdigo Penal suficiente que a finalidade de esbulhar constitua especial fim de agir, no sendo exigvel que se concretize tal finalidade, pois, o Direito Penal mais protetivo. Admite-se a tentativa que ocorre quando o sujeito no consegue entrar no imvel por circunstncias alheias a sua vontade. Obs.: O 2, do art. 161, do CP prev que, se o agente usar de violncia, alm das penas relativas s condutas descritas no referido artigo, incorrer tambm nas penas cominadas violncia, havendo o cmulo material das sanes. 2 DANO

Nos termos do art. 163, caput do CP, dano o fato de destruir, inutilizar ou deteriorar coisa alheia. 2.1 Bem jurdico tutelado O bem jurdico protegido o patrimnio, pblico ou privado, tanto sob o aspecto da posse quanto da propriedade. Nesta previso legal, ao contrrio da maioria das infraes contra o patrimnio, no existe o animus lucrandi, que apenas eventual e excepcionalmente pode existir, desde que seja indireto ou mediato. O objeto material do crime de dano coisa alheia, mvel ou imvel e corprea (pois, somente coisa corprea pode ser fisicamente danificada). Deve a coisa

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ser alheia, pois, tratando-se de patrimnio, tem natureza de bem disponvel e, sendo do proprietrio, pode ele dispor, usar, gozar e at destruir a coisa. 2.2 Sujeitos ativo e passivo Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, sem qualquer condio especial. O proprietrio da coisa, como regra, no pode ser sujeito ativo, mesmo que a res esteja em poder de terceiro (deve tratar-se de coisa alheia); o possuidor pode ser sujeito ativo deteriorando, inutilizando ou destruindo a propriedade de terceiro, que mantm sua posse indireta. O condnimo pode ser sujeito ativo desde que a coisa danificada seja fungvel e que no ultrapasse a conta do autor. Sujeito passivo, normalmente, o proprietrio, mas, no est excludo o possuidor da coisa. 2.3 Consumao e tentativa Consuma-se o crime com o efetivo dano causado, isto , com a destruio, inutilizao ou deteriorao da coisa alheia. O dano crime material que s se configura se houver prejuzo para a vtima, decorrente da diminuio do valor ou da utilidade da coisa danificada. Como crime material que , o dano admite a tentativa, porm, temerrio afirmar que h tentativa quando o agente no obtm o resultado pretendido, uma vez que o resultado parcial j suficiente para consumar o crime (p. ex. deteriorar). Assim, segundo Cezar Roberto Bitencourt, a tentativa somente pode configurar-se quando o estrago no for relevante. 2.4 Figuras tpicas: simples e qualificada O modus operandi do crime de dano pode apresentar particularidades que representam maior gravidade na violao do patrimnio alheio, tornando a conduta mais censurvel e, por isso mesmo, merecedora de maior punibilidade, quer pelo maior desvalor da ao, quer pelo maior desvalor do resultado. No crime de dano, as qualificadoras so previstas nos incisos I a IV do p. nico, do art. 163 do CP e a presena de apenas uma delas suficiente para qualificar o crime.

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Nesse crime as qualificadoras, com exceo do motivo egostico so de natureza objetiva e, por conseguinte, comunicam-se aos co-autores, nos termos do art. 30 do CP. Nas qualificadoras a pena de multa aplicada cumulativamente com a pena privativa de liberdade, ao contrrio das figuras simples, em que as mesmas penas so aplicadas alternativamente. 2.4.1 Com violncia pessoa ou grave ameaa No necessrio que o sujeito use esses meios de execuo contra o titular da propriedade. Pode ser que empregue violncia fsica ou moral contra terceira pessoa. Se, empregando violncia contra a vtima, lhe causa leso corporal, responde por dois crimes, segundo Damsio de Jesus em concurso material. Cezar Roberto Bitencourt, porm, entende diversamente. Para este autor, o que caracteriza o concurso material no a soma das penas, mas a pluralidade de condutas, pois, no concurso formal imprprio, as penas tambm so aplicadas cumulativamente. Assim, o artigo 163 do CP no criou um concurso material sui generis, mas, to somente, adotou o sistema do cmulo material de aplicao de pena. Somente a violncia contra a pessoa qualifica o dano. A violncia ou grave ameaa tanto podem ser utilizadas durante a execuo do crime como para assegurar sua consumao. Somente a empregada aps a consumao do dano no o qualifica. 2.4.2 Com emprego de substncia inflamvel ou explisiva, se o fato no constitui crime mais grave necessrio que a substncia inflamvel ou explosiva seja utilizada como meio de execuo do crime, pois, o prprio texto legal diz com emprego de... A subsidiariedade dessa qualificadora expressa: se o fato no constitui crime mais grave, uma vez que qualquer das substncias pode ser utilizada para a prtica de crimes contra a incolumidade pblica (arts. 250 a 259 do CP). 2.4.3 Contra o patrimnio da Unio, Estado, Municpio, empresa concessionria de servios pblicos ou sociedade de economia mista

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Somente aqueles bens efetivamente pertencentes ao patrimnio pblico podem ser objeto dessa qualificadora, inclusive as coisas de uso pblico comum ou especial. Assim, as coisas locadas pelos rgos pblicos, que no so de sua propriedade, no qualificam o dano. No ser qualificado o crime de dano praticado contra o patrimnio de empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. Obs.: Quando, durante a fuga, o preso danifica a cela, uma corrente, da qual partidrio Damsio de Jesus, entende que deve responder por dano qualificado, pois, no se exige o dolo especfico, que se manifesta no animus nocendi, isto , pelo fim de causar um prejuzo patrimonial ao dono, contentando-se com o dolo genrico. Outra corrente entende que no deve o preso responder por dano qualificado, pois, este delito exige o dolo especfico. Assim, argumenta-se, o dano constitui meio necessrio para a consecuo de outro fim, que no se encontra no tipo do art. 163, qual seja, o alcance da liberdade. 2.4.4 Por motivo egostico Motivo egostico no qualquer impulso anti-social caracterstico de todo crime de dano. Egostico somente o motivo que se prende a futuro interesse econmico ou moral, como por exemplo, a danificao do trabalho ou equipamento de um concorrente para vencer a competio ou para valorizar seu similar. O motivo egostico no se vincula satisfao de qualquer sentimento menos nobre, tal como dio, despeito, inveja ou desprezo. Nessa modalidade de dano qualificado pode aparecer, excepcionalmente, o animus lucrandi. 2.4.5 Com prejuzo considervel O prejuzo considervel deve ser aferido em relao ao patrimnio do ofendido, no havendo padro estabelecido. Assim, um dano de grande monta, genericamente considerado, pode no representar prejuzo considervel para a vtima possuidora de grande fortuna; por outro lado, pequeno dano, nas mesmas circunstncias, pode destruir economicamente algum de pouqussimas posses. Este o critrio mais justo, pois, alm de respeitar o moderno princpio da proporcionalidade, relaciona-se capacidade de suportabilidade do dano.

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Alguns autores, dentre os quais Damsio de Jesus, entendem que somente se configurar a qualificadora do prejuzo considervel se houver dolo em relao a esse prejuzo grave, isto , se o agente quis (tendo dele conscincia) ou, pelo menos, assumiu o risco de produzi-lo. Obs.: Incidindo esta qualificadora, a ao penal somente se proceder mediante queixa. Nas demais modalidades de dano previstas no art. 163 do CP, a ao penal pblica incondicionada. 3 APROPRIAO INDBITA

O CP conceitua como apropriao indbita o fato de o sujeito apropriar-se de coisa alheia mvel, de quem tem a posse ou a deteno (art. 168, caput). A caracterstica fundamental desse crime o abuso de confiana. O sujeito ativo, tendo a posse ou a deteno da coisa alheia mvel, a ele confiada pelo ofendido, em determinado instante passa a comportar-se como se fosse dono, ou se negando a devolv-la ou realizando ato de disposio. Na apropriao indbita, ao contrrio do crime de furto ou estelionato, o agente tem a posse lcita da coisa. Recebeu-a legitimamente; muda somente o animus que o liga coisa. No entanto, se o agente recebe de m-f, mantendo em erro quem entrega, pratica o crime de estelionato e no apropriao indbita.Com efeito, o que distingue a apropriao indbita desses crimes que com ela no se produz violao da posse material do dominus; a coisa no subtrada ou ardilosamente obtida, pois, j se encontra no legtimo p oder de disponibilidade fsica do agente. Enquanto nesses crimes a disponibilidade ftica sobre a coisa obtida com o prprio crime, na apropriao indbita essa disponibilidade fsica precede ao crime. No furto o agente obtm tirando, no estelionato enganando e na apropriao indbita, aproveitando-se. Naqueles crimes h o dolo ab initio, enquanto na apropriao indbita o dolo subseqente. 3.1 Sujeitos do delito Sujeito ativo da apropriao indbita quem tem a posse ou a deteno. Tratando-se de funcionrio pblico, h delito de peculato (art. 312 do CP). Sujeito passivo qualquer pessoa, fsica ou jurdica, titular do direito patrimonial atingido pela ao tipificada. Segundo Damsio de Jesus, em

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todas as hipteses de apropriao indbita existe relao obrigacional entre duas pessoas. Assim, para o referido autor, sujeito ativo quem tinha a posse ou deteno e, sujeito passivo ser a outra pessoa da relao obrigacional. 3.2 Consumao e tentativa Na apropriao indbita propriamente dita o delito se consuma com o ato de disposio. Na negativa de restituio o crime atinge o momento consumativo quando o sujeito se recusa a devolver o objeto material. Em suma, consuma-se a apropriao indbita no momento em que o agente, por ato voluntrio e consciente, inverte o ttulo da posse exercida sobre a coisa, passando a dela dispor como se proprietrio fosse. A simples demora na devoluo da coisa, quando no h prazo previsto para tanto, no caracteriza o delito de apropriao indbita. preciso que fique cabalmente demonstrada a inteno do agente de ficar com a res. Como crime material, a tentativa possvel, embora de difcil configurao. Porm, fica na dependncia da possibilidade concreta de se demonstrar a exteriorizao do ato de vontade do sujeito ativo, capaz de demonstrar a alterao da sua inteno de apropriar-se da coisa alheia. Obs.: preciso observar que as coisas fungveis dadas em depsito ou emprstimo no podem ser objeto de apropriao indbita, uma vez que podem ser substitudas por outras de mesma espcie, quantidade e qualidade. Ex.: No existe apropriao indbita de uma saca de arroz dada em depsito ou emprstimo, haja vista que o sujeito ativo pode devolver, posteriormente, outra saca da mesma espcie, qualidade e quantidade de arroz. 3.3 Arrependimento posterior O arrependimento posterior previsto no art.16 do CP informando que, nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros. Violncia ou grave ameaa no so elementares do tipo de apropriao indbita e, sendo assim, pode ser aplicada a este delito a regra do arrependimento posterior, mas, somente nos casos em que a coisa no possa mais ser restituda e o agente repare o dano atravs, por exemplo, de

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compensao pecuniria, antes do recebimento da denncia, j que trata-se de crime de ao penal pblica incondicionada. A modalidade de arrependimento posterior atravs de restituio da coisa no se aplica apropriao indbita, haja vista o fato de que no existe apropriao indbita de uso e, assim, a devoluo da coisa demonstra a ausncia do dolo do agente de dispor da coisa como prpria e, nesse caso, o fato ser atpico, no se admitindo nem mesmo a tentativa, conforme entendimento de Damsio de Jesus. 3.4 Causas de aumento de pena 3.4.1 Coisa recebida em depsito necessrio O Direito Civil distingue o depsito necessrio do voluntrio. Para o Direito Penal o depsito voluntrio no recebe a mesma proteo, no incidindo, nesse caso esta causa de aumento, mas, a figura simples. O depsito necessrio significa que o sujeito no tem escolha, est obrigado a confiar o objeto ou valor a determinada pessoa e pode ser legal ou miservel. legal quando decorre de expressa previso normativa, quando se pode escolher o depositrio. Ser miservel quando feito em situaes excepcionais, que reduzam, embora no anulem, a possibilidade de escolha do depositante (calamidade como incndio, inundao etc.). O depsito necessrio, disciplinado no inciso I, do art. 168 do CP somente o conhecido como miservel. 3.4.2 Na qualidade de tutor, curador, sndico, inventariante, testamenteiro ou depositrio judicial liquidatrio,

O rol do inciso II, do art. 168 do CP numerus clausus, no admitindo a incluso de qualquer outra hiptese semelhante, em razo do princpio da legalidade e de no se admitir a analogia in malus partis quando se trata de norma incriminadora. O fundamento dessa majorante o de que, nas condies elencadas, o sujeito ativo viola tambm deveres inerentes ao cargo ou funo que desempenha, na verdade justificador de maior reprovabilidade social. So funes que exigem maior abnegao do indivduo, que geram uma expectativa de segurana e seriedade, provocando eventual conduta ilcita maior censura. 3.4.3 Em razo de ofcio, emprego ou profisso

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O fundamento da majorante deste inciso o mesmo do anterior, pois, igualmente aqui o sujeito ativo viola deveres inerentes a sua qualidade profissional-funcional. Em outros termos, em razo da natureza da atividade laborativa, o sujeito ativo tem sua ao criminal facilitada, em razo da confiana entre ele e a vtima. Ofcio refere-se a arte mecnica ou manual, exigindo certo grau de habilidade ou conhecimento, embora possa ser empregado com o significado de funo pblica. Entende-se por ofcio qualquer ocupao habitual consistente em prestao de servios ou trabalhos manuais; emprego a relao de ocupao em atividade particular e, como regra, implica um vnculo de subordinao ou dependncia entre as partes; profisso toda e qualquer atividade desenvolvida pelo indivduo com fim lucrativo. 3.5 Apropriao indbita previdenciria A apropriao indbita previdenciria vem prevista no art. 168A do CP. Aqui o CP protege as fontes de custeio da seguridade social, isto , tutela-se a subsistncia financeira da previdncia social. Sujeito ativo o substituto tributrio, ou seja, aquele que deve recolher o tributo e repass-lo previdncia social; sujeito passivo o Estado, representado pelo INSS. A consumao depende de uma atitude subjetiva. Assim, necessria a inverso da natureza da posse, caracterizada por ato demonstrativo de disposio de coisa alheia ou pela negativa em devolv-la. Admite-se a tentativa por tratar-se de crime material. Existe entendimento jurisprudencial no sentido de que, se o administrador se apropria dos valores recolhidos e os aplica na prpria empresa, com o intuito de salv-la de situao difcil como, por exemplo, a insolvncia, configura-se uma causa de justificao que o estado de necessidade (art. 24, CP), pois, h maior interesse at mesmo do Estado, em que a empresa continue atuando e recolhendo tributos e que os seus empregados possam manter sua fonte de sustento.

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Para que incida a figura tpica do inciso I, do 1, do art. 168-A, do CP, necessrio que o valor tenha sido descontado de pagamento efetuado. No caso do inciso II, a contribuio previdenciria deve integrar as despesas contbeis ou custos relativos a produtos e servios. O inciso III imprescindvel que a previdncia social tenha reembolsado a empresa e esta no tenha repassado o valor relativo ao segurado. Ocorre a extino da punibilidade se estiverem presentes, cumulativamente, os seguintes requisitos ( 2, art. 168-A): a) o agente declara o valor indevido; b) confessa o no-recolhimento (no se trata de confisso de crime, mas de no-recolhimento); c) efetua o pagamento; d) presta as informaes devidas; e) que os requisitos acima sejam preenchidos de forma espontnea; f) que tudo isso ocorra antes do incio da ao fiscal. O 3, do art. 168-A prev o perdo judicial ou a aplicao isolada da pena de multa, desde que: a) o agente promova, aps o incio da ao fiscal e antes do oferecimento da denncia, o pagamento integral da contribuio (incluindo os acessrios); ou b) que o valor seja de pouca monta. A ao penal pblica incondicionada. 3.6 Apropriao de coisa h avida por erro, caso fortuito ou fora da natureza O art. 169, caput do CP define o fato de o sujeito se apropriar de coisa alheia vinda ao seu poder por erro, caso fortuito ou fora maior. Protege-se o direito patrimonial. Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo. Sujeito passivo o proprietrio da coisa. O erro pode incidir sobre pessoa ou coisa. H erro sobre pessoa quando um indivduo tomado por outro (ex.: mensageiro que entrega encomenda a um homnimo do destinatrio e aquele que recebeu a coisa se recusa a devolvla); o erro tambm pode recair sobre a coisa (ex.: sujeito vende livros usados a terceiro sendo que, dentro de um deles h certa quantia em dinheiro). preciso que o sujeito no tenha induzido a vtima em erro, pois, se isso ocorre, pratica estelionato.

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O objeto pode tambm vir as mos do sujeito ativo em face de caso fortuito (ex.: animais de uma fazenda, rompendo uma cerca, se dirigem a propriedade alheia) ou fora da natureza (ex.: num vendaval, roupas do varal vo ter propriedade alheia). A ao penal pblica incondicionada 3.7 Apropriao de tesouro O inciso I, do p. nico, do art. 169 do CP tipifica como crime o fato de o sujeito achar tesouro em prdio alheio e se apropriar, no todo ou em parte, da quota a que tem direito o proprietrio do prdio. O CP protege a inviolabilidade do patrimnio. Sujeito ativo quem se apodera da parte que pertence ao dono do prdio. Sujeito passivo o proprietrio do prdio onde encontrado o tesouro. Para que haja apropriao de tesouro necessrio que ele tenha sido encontrado casualmente. Fora dessa hiptese, o fato constituir delito de furto. O encontro do tesouro, por si s, no constitui delito. A conduta ilcita a posterior apropriao, no todo ou em parte, da quota pertencente ao dono do terreno. A ao penal pblica incondicionada. 3.8 Apropriao de coisa achada Constitui crime o fato de o sujeito achar coisa alheia perdida e dela se apropriar, no todo ou parcialmente, deixando de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor, ou de entreg-la autoridade competente no prazo de 15 dias (CP, art. 169, p. nico, II). O CP protege a inviolabilidade patrimonial. Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo. Sujeito passivo o proprietrio da coisa perdida.

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Existe diferena entre coisa perdida e abandonada. Nesta, o sujeito se despoja do direito patrimonial, passando a coisa a ser de ningum. Assim, sendo ela achada por terceiro, no h apropriao indbita. S h crime na hiptese de coisa alheia perdida. A autoridade competente a que faz referncia o tipo a policial ou judiciria. necessrio que o sujeito ativo tenha conscincia de que se trata de coisa perdida, pois, caso contrrio incidir em erro de tipo que exclui o dolo e, conseqentemente a tipicidade, j que este crime no admite a modalidade culposa. Obs.: Em todos os crimes previstos nos arts. 168, 168-A e 169 do CP, admitese a aplicao do 2, do art. 155 do mesmo diploma, isto , se a coisa for de pequeno valor (at um salrio mnimo) e o criminoso for primrio, o juiz pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros ou aplicar somente a pena de multa.

DIREITO PENAL III Aula 13 1 ESTELIONATO Estelionato o fato de o sujeito obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil ou qualquer outro meio fraudulento, conforme previsto no artigo 171, caput, do Cdigo Penal. 1.1 Bem jurdico tutelado

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O legislador protege, na espcie, o direito patrimonial. Para Cezar Roberto Bitencourt, protege-se, alm da inviolabilidade do patrimnio, o interesse social, representado pela confiana recproca e o interesse pblico em reprimir a fraude causadora de dano alheio. 1.2 Sujeitos ativo e passivo Sujeito ativo do crime de estelionato pode ser qualquer pessoa, sendo, em primeiro lugar, quem induz ou mantm a vtima em erro. O concurso de agentes em qualquer de suas formas pode facilmente se configurar. A vantagem indevida pode ser para si ou para outrem que pode ser co-autor ou partcipe. Sujeito passivo a pessoa enganada e que sofre o prejuzo patrimonial, podendo tratar-se de qualquer pessoa, fsica ou jurdica. Pode haver dois sujeitos passivos: um que enganado e outro que sofre o prejuzo material. O sujeito passivo deve, necessariamente, ser pessoa determinada. Tratando-se de sujeitos passivos indeterminados, haver crime contra a economia popular e no estelionato. Para Cezar Roberto Bitencourt, a vtima deve ter capacidade de discernimento. Tratando-se de vtima alienada, dbil mental ou criana, segundo o referido autor, haver impropriedade absoluta do objeto do erro. Nesse caso, haver o crime do art. 173 do CP. Tratando-se de vtima que esteja temporariamente sem capacidade de discernimento, como o brio, por exemplo, poder haver furto. 1.3 Consumao e tentativa O estelionato atinge a consumao com a obteno da vantagem ilcita, em prejuzo alheio. necessrio que o sujeito efetivamente consiga um proveito patrimonial. A potencialidade do prejuzo no leva ao fato consumado. O tipo fala em obter e exige que seja em prejuzo alheio. A tentativa admissvel quando o sujeito, enganando a vtima, no obtm a vantagem ilcita ou, obtendo-a, no causa prejuzo a ela ou a terceiro.

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Cezar Roberto Bitencourt entende que no se caracteriza o estelionato quando a obteno da vantagem ilcita em prejuzo alheio for obtida atravs de meio ineficaz para induzir ou manter algum em erro. 1.4 Classificao doutrinria O estelionato crime comum; material; doloso; instantneo; de forma livre; comissivo; de dano; unissubjetivo; plurissubsistente. Discute-se a possibilidade de o estelionato apresentar-se, excepcionalmente, como crime permanente, em especial no caso de utilizao de certides falsas para recebimento de benefcios do INSS. De acordo com o Ministro Marco Aurlio, do STF, trata-se in casu de crime instantneo com efeitos permanentes. 1.5 Figuras tpicas: simples e privilegiada A figura simples vem prevista no caput do art. 171 do CP. J a figura privilegiada, prevista no 1 do art. 171 do CP, embora semelhante previso do furto privilegiado, requer pequeno valor do prejuzo (art. 171, 1), enquanto no furto se exige o pequeno valor da res furtiva, necessitando, conseqentemente, ser avaliado o efetivo prejuzo sofrido pela vtima. O pequeno prejuzo deve ser verificado, via de regra, por ocasio da realizao do crime e, na hiptese de tentativa, aquele que decorreria da pretendida consumao. Incidindo o privilgio, o juiz pode aplicar a pena conforme o disposto no art. 155, 2 do CP. Segundo a melhor doutrina, as causas de diminuio constituem direitos pblicos subjetivos do ru e, estando presentes os requisitos exigidos, no cabe ao julgador qualquer discricionariedade quanto sua aplicao. O primeiro requisito da figura tpica privilegiada a qualidade de criminoso primrio. O segundo o pequeno valor do prejuzo que, segundo Damsio de Jesus, aquele que no supera um salrio mnimo. Cezar Roberto Bitencourt, no entanto, entende que este limite no absoluto, podendo ser ultrapassado, dependendo do caso concreto. Por ser o estelionato um delito instantneo e, assim, o valor do prejuzo dever ser avaliado no momento da consumao, o ressarcimento, como tem

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entendido parte da jurisprudncia dado aleatrio e posterior que no pode retroagir para operar uma desclassificao no tipo j perfeito quando da consumao. Caso contrrio, argumenta Damsio de Jesus, toda tentativa de estelionato seria privilegiada em razo da ausncia de prejuzo. Porm, nada impede que o ressarcimento funcione como circunstncia atenuante genrica (art. 65, III, b do CP) ou como causa de reduo da pena (art. 16 do CP). 1.6 Espcies O 2 do art. 171 do CP prev seis modalidades especiais de estelionato sobre as quais aplicam-se todas as disposies relativas figura simples (imprescindibilidade de obteno de vantagem indevida, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil ou qualquer outro meio fraudulento), conforme abaixo se ver: 1.6.1 Disposio de coisa alheia como prpria (I) As condutas incriminadas so vender, permutar, dar em pagamento, em locao ou em garantia coisa alheia como prpria. Essa modalidade consiste em realizar qualquer dos atos jurdicos mencionados tendo por objeto coisa alheia como se fosse prpria. Exige-se a m-f do sujeito ativo e correspondente boa-f do sujeito passivo. No caso o comprador enganado, alm do proprietrio. Podem ser objeto material desta modalidade de estelionato tanto coisas mveis quanto imveis. 1.6.2 Alienao ou onerao fraudulenta de coisa prpria (II) O que muda efetivamente nesse tipo penal o objeto material: em vez de ser coisa alheia, trata-se de coisa prpria, porm, impedida, por alguma razo, de ser alienada. Nem sempre o dono da coisa dispe de todos os poderes inerentes ao domnio, sendo uma das possveis restries, a inalienabilidade que pode decorrer de lei, conveno ou testamento. Outra restrio a indisponibilidade de coisa gravada de nus como a hipoteca, a anticrese e o penhor. Quem recebe a coisa com qualquer desses nus, desconhecendo-lhes a existncia lesado em seu direito e fraudado em sua expectativa.

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A promessa de venda de coisa gravada com nus no caracteriza o estelionato previsto neste inciso, mas, pode caracterizar a figura tpica prevista no caput do artigo. 1.6.3 Defraudao de penhor (III) A ao tpica defraudar garantia pignoratcia mediante alienao (venda, troca, doao etc.) ou por outro modo (desvio, consumo, destruio, abandono etc.) sem consentimento do credor. Ocorre a defraudao de penhor quando feita a alienao do objeto empenhado sem o consentimento do credor. A penhora destinada a servir de garantia da execuo no se equipara hiptese prevista no inciso III, do 2, do art. 171 do CP, onde se cuida de fraude relativamente coisa pertencente ou possuda pelo agente, mas vinculada, em garantia de dbito, a um direito real (penhor). 1.6.4 Fraude na entrega de coisa (IV) A ao tpica defraudar (trocar, adultarar, alterar). A fraude deve ter por objeto substncia, qualidade ou quantidade. necessrio que haja uma relao obrigacional entre o sujeito passivo e o sujeito ativo, pois, este deve ter a obrigao de entregar a coisa (obrigao legal, judicial ou contratual). Ausente a relao jurdica obrigacional entre os sujeitos, no se configura esta modalidade de estelionato, podendo haver a figura simples. A simples falta de quantidade ou qualidade no configura o delito, sendo necessrio a ocorrncia de fraude (dolus malus) a beneficiar o agente e prejudicar o ofendido. Imprescindvel, ainda, que haja a efetiva tradio da coisa ao sujeito passivo, pois, ausente esta, configura-se o delito do art. 275 do CP e no do art. 171, 2, IV. 1.6.5 Fraude para o recebimento de indenizao ou valor de seguro (V) necessrio que o dano produzido seja idneo para o recebimento da indenizao ou valor de seguro. O tipo penal prev dois tipos de fraude: a) destruio ou ocultao da coisa prpria; b) leso do corpo, agravamento de leso ou molstia de que esteja acometido.

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A fraude para recebimento de seguro crime formal, que no requer a ocorrncia de dano efetivo em prejuzo do ofendido para consumar-se. Assim, o emprego do meio fraudulento necessrio e suficiente para a caracterizao do crime, desde que haja finalidade de recebimento de indenizao do seguro. Trata-se de crime prprio e de perigo. 1.6.6 Fraude no pagamento por meio de cheque (VI) Duas so as figuras tipificadas: emitir e frustrar. Emitir tem o sentido de colocar em circulao o cheque sem suficiente proviso de fundos. No se confunde com o simples ato de preench-lo ou assin-lo. Frustrar significa obstar o pagamento, bloqueando, retirando o saldo existente ou dando contraordem e dessa forma evitar o pagamento do cheque. Mas, somente a frustrao indevida pode configurar crime. O agente que, visando vantagem indevida, emite cheque falsificando a assinatura do titular da conta pratica crime de estelionato em sua forma fundamental. Tratando-se de conta encerrada, igualmente se caracteriza o crime previsto no caput do art. 171. Segundo posicionamento pacificado atravs do verbete da Smula 521 do STF, o foro competente para o processo e julgamento dos crimes de estelionato, sob a modalidade de emisso dolosa de cheque sem proviso de fundos, o do local onde se deu a recusa do pagamento pelo sacado. 1.6.6.1 Cheque ps-datado e cheque especial

A caracterstica principal desse ttulo de crdito ser uma ordem de pagamento vista. Por isso, quando algum recebe cheque para ser apresentado em data futura, est recebendo o cheque descaracterizado de sua essncia, travestido de mera promessa de pagamento. Com efeito, o cheque emitido como garantia de dvida, isto , ps-datado (pr-datado, para alguns), representa uma promessa de pagamento, a exemplo da nota promissria. Eventual inexistncia de fundos quando de sua apresentao no caracteriza, portanto, o estelionato definido no dispositivo em exame. Se no for compensado por falta de proviso, constituir somente um ilcito civil. Tambm no haver estelionato se o cheque ps-datado for apresentado antes do prazo avenado, pois, no obstante tratar-se de ordem de pagamento

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vista, o beneficirio, quando recebe o ttulo, tem cincia de que, provavelmente o emitente no ter suficiente proviso de fundos antes da data prevista. Somente poder haver o estelionato na modalidade de emisso de cheque sem suficiente proviso de fundos se, no momento da emisso do cheque ps-datado, titular da conta bancria j tem a inteno de fraudar o beneficirio, fato cuja prova se torna muito difcil. Habitualmente as agncias bancrias tm honrado o pagametno de cheques de clientes especiais, mesmo quando ultrapassam o limite contratado. A recusa, nesses casos, eventual. Essa eventualidade no pode ser decisiva para tipificar criminalmente a conduta do agente. O estelionato pressupe sempre a m-f do agente, que, nesses casos, evidncia, no existe. Nesse sentido, aplica-se o verbete da Smula 246 do STF. 1.7 Outras fraudes Com a denominao de outras fraudes, o CP pune o fato de tomar refeio em restaurante, alojar-se em hotel ou utilizar-se de meio de transporte sem dispor de recursos para efetuar o pagamento (art. 176, caput, do CP). O estatuto penal tutela o patrimnio dos donos de hotis, penses, restaurantes e meios de transporte. Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo. Sujeito passivo a pessoa que presta o servio. Nem sempre quem sofre o prejuzo patrimonial. No caso do garom que serve a refeio, ele o sujeito passivo; o dono do restaurante, o prejudicado pelo crime. No caso da primeira figura, necessrio que o fato seja cometido pelo sujeito em restaurante. Se a refeio servida na residncia do sujeito, por exemplo, no h crime. A expresso refeio abrange as bebidas. O termo restaurante deve ser interpretado em sentido amplo, estendendo-se a cafs, boates, penses etc. A segunda figura tpica menciona o fato de o agente alojar-se em hotel sem dispor de meios para efetuar o pagamento. A proteo legal se estende s penses, motis etc. O ltimo tipo descreve o fato de o sujeito servir-se de meio de transporte sem ter recursos para efetuar o pagamento. A figura se refere a qualquer meio de

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pagamento como txi, barca, lancha etc. preciso que seja tipo de locomoo que exija pagamento durante ou depois da prestao do servio. O passageiro clandestino no responde por esse crime, mas, por estelionato. No caso desta figura tpica, preciso que o passageiro se faa passar por usurio idneo e o clandestino viaja sem ser percebido. Pode haver erro de tipo, que exclui o dolo e, conseqentemente o tipo, j que no h previso de modalidade culposa. Isso pode acontecer, por exemplo, quando o passageiro utiliza-se de meio de transporte desconhecendo que no possui recursos para efetuar o pagamento (esqueceu a carteira, p. ex.). O delito atinge a consumao com a realizao dos comportamentos incriminados; com a utilizao total ou parcial da prestao de servios. A tentativa admissvel. O art. 176, p. nico, 2 parte, do CP, prev o perdo judicial que pode ser aplicado conforme as circunstncias. A ao penal pblica condicionada representao. 2 RECEPTAO

Nos termos do art. 180, caput, do CP, receptao o fato de adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro de boa-f a adquira, receba ou oculte. 2.1 Bem jurdico tutelado protegido o patrimnio dos bens mveis. Mediatamente atinge, tambm a prpria Administrao da Justia, uma vez que prejudica a ao da autoridade na apurao do crime antecedente. O objeto de receptao somente pode ser coisa mvel. No podem ser objeto de receptao aquelas mesmas coisas que tambm no podem ser objeto do crime de furto (res nullius, res delericta e res commune omnium).

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A receptao deve ter como objeto, coisa que seja produto de crime (se for produto de contraveno no haver receptao), ainda que seja coisa subrogada. No pode ser produto de crime os instrumenta sceleris. 2.2 Sujeitos ativo e passivo Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, menos o co-autor ou partcipe do crime anterior, que seja pressuposto da receptao. Porm, no 1, do art. 180, o CP tipifica um crime prprio, haja vista somente poder ser praticado por comerciante ou industrial (ainda que apenas de fato). Excepcionalmente o proprietrio da coisa pode ser sujeito ativo quando, por exemplo, a res for objeto de garantia (p. ex., penhor), encontrando-se em poder de terceiro. Sujeito passivo sempre o mesmo sujeito passivo do crime de que proveio a coisa, bem ou objeto da receptao. 2.3 Consumao e tentativa A receptao prpria (1 figura) crime material e consuma-se com a efetiva tradio da coisa proveniente de crime. Na receptao prpria perfeitamente admissvel a tentativa. A ao delitiva nas modalidades de transportar, conduzir e ocultar, configura crime permanente, cuja consumao se protrai no tempo. Na receptao qualificada, alm das mesmas condutas antes referidas, tambm ter em depsito e expor venda constituem crime permanente. Na receptao imprpria (2 figura), o crime formal, consumando-se com a influncia exercida pelo sujeito ativo, embora parte da jurisprudncia entenda necessria a realizao da conduta tpica pelo induzido. Porm, necessrio que o ato praticado para influenciar terceiro para adquirir, receber ou ocultar produto de crime, seja idneo para tal fim. A tentativa, diante da natureza formal dessa espcie de receptao , teoricamente, inadmissvel. 2.4 Classificao doutrinria

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Trata-se de crime comum; doloso na receptao simples e na qualificada; culposo no caso do 3, do art. 180 do CP; material na receptao prpria; formal na receptao imprpria; comissivo, salvo na modalidade de ocultar que omissivo; instantneo, salvo nas formas de transportar, conduzir, ocultar, Ter em depsito e expor venda que permanente; unissubjetivo; plurissubsistente e acessrio, pois depende do crime antecedente. 2.5 Figuras tpicas: simples, qualificada e privilegiada 2.5.1 Figura qualificada A Lei n 9.426/96 deu nova redao ao 1 do art. 180, criando a figura da receptao qualificada. A receptao qualificada crime prprio, exigindo do sujeito ativo uma qualidade especial, qual seja, tratar-se de comerciante ou industrial, que deve pratic-lo no exerccio de seu mister profissional, mesmo que irregular ou clandestino. No caput do art. 180 do CP, o tipo penal exige a presena do dolo direto, representado pela locuo tpica que sabe ser produto de crime; na redao do 1, definidor de crime prprio, exige-se o dolo eventual, representado pela locuo que deve saber ser produto de crime. Assim, punir-se-ia de forma mais grave (3 a 8 anos de recluso) a figura mais branda, do 1, que s admitiria dolo eventual, em detrimento do crime mais grave, caput, que exige o dolo direto, cuja pena se mantm de 1 a 4 anos de recluso. No entanto, para Cezar Roberto Bitencourt, as locues sabe e deve saber so elementos normativos do tipo, no estando situados no plano da vontade, nada tendo que ver, pois, com o dolo, seja direto ou eventual, nem com a culpa. Alguns doutrinadores, dentre eles Damsio de Jesus, sugerem que seja aplicado o preceito primrio do 1, combinado com o preceito secundrio do caput, pois, somente assim seria respeitado o princpio da proporcionalidade. Cezar Roberto Bitencourt considera que no h ofensa ao princpio da proporcionalidade pelo fato de que a figura que admite o dolo eventual recebe punio mais grave que a outra, que admite o dolo direto. Para este autor, no se pode considerar apenas o dolo, mas, todas as demais caractersticas subjetivas e objetivas descritas no tipo penal e, segundo ele, o desvalor da ao, no caso do 1 muito maior do que aquele que existe na figura do caput do art. 180 do CP, pois, naquela situao, o indivduo capta a confiana

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da sociedade em geral e do consumidor em particular; o sujeito ativo se aproveita de sua atividade profissional para receptar coisa produto de crime abusa da boa-f do sujeito passivo, merecendo, assim, maior censura penal. Alm dos dois posicionamentos acima, h outros: a) se o comerciante sabe tratar-se de produto de crime, responde pela figura do caput do art. 180, se deve saber, pela figura do 1; b) se o comerciante sabe tratar-se de produto de crime, o fato atpico, pois, o 1 somente pune aquele que deve saber; c) O 1 prev tanto a conduta de quem sabe quanto aquela de quem deve saber, pois, se pune o fato menos grave com, no mnimo 3 anos de recluso, no crvel que o de maior gravidade (sabe) seja atpico ou punido com pena inferior; d) se o comerciante sabe tratar-se de produto de crime, aplica-se o caput e se deve saber, aplica-se o 3, desconsiderando-se o 1. 2.5.2 Figura privilegiada Na receptao dolosa admissvel o tratamento previsto para o furto privilegiado (art. 155, 2 do CP): a primariedade e o pequeno valor da coisa produto de crime permitem substituir a pena de recluso por deteno, reduzila de um a dois teros ou aplicar somente multa. A privilegiadora, presentes os requisitos legais, aplica-se a qualquer das espcies de receptao prpria ou imprpria, no aplicando-se, de acordo com Damsio de Jesus, aos casos previstos no 6, do art. 180, do CP. Assim, o pequeno desvalor do resultado e a primariedade do agente, recomendam menor reprovao, conforme determina o princpio da proporcionalidade. preciso observar que existe entendimento no sentido de que a primariedade exige que o agente nunca tenha sofrido qualquer condenao irrecorrvel. Assim, no se confunde com o chamado tecnicamente primrio. Este pode ter sofrido condenao irrecorrvel, mas, por exemplo, j haver transcorrido o prazo de cinco anos. Neste caso, no ser considerado primrio. A melhor doutrina, porm, entende que no h diferena entre primrio e tecnicamente primrio, principalmente porque no pode haver interpretao restritiva para limitar o direito de liberdade do indivduo. Quanto ao pequeno valor da coisa, utiliza-se como base o salrio mnimo, no sendo este valor absoluto, devendo o julgador analisar a situao pessoal da vtima (suas condies financeiras), pois, o pequeno valor pode variar de sujeito para sujeito.

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2.6 Reptao culposa A culpa, como de todos sabido, a inobservncia do dever objetivo de cuidado manifestada em conduta produtora de um resultado no querido, objetivamente previsvel. Significa que a conduta destinada, normalmente, a um fim lcito, porm, mal dirigida, gerando um resultado ilcito. Assim, no 3, do art. 180, do CP, o legislador, embora no especificando a conduta culposa, apresenta indcios de sua existncia, pois, demonstra a ausncia de cautela do agente. Estes indcios so os seguintes: a) natureza da coisa; b) desproporo entre o valor e o preo; c) condio de quem oferece. Esses trs requisitos exigem ateno do adquirente, cuja desconsiderao ou m avaliao pode levar presuno de culpa. A inobservncia desses requisitos representa, na realidade, a imprudncia ou negligncia do agente. Na dvida, no exame daqueles indcios, impe-se o dever de abster-se da realizao da conduta, pois, quem se arrisca, nessa hiptese, age com imprudncia e, sobrevindo um resultado tpico, torna-se autor de um crime culposo, no caso, de receptao culposa. preciso observar que os indcios acima mencionados, podem ser contestados por contra-indcios. Suponha-se que o sujeito adquira jia valiosa por preo vil em face de o ofertante lhe haver apresentado uma falsa nota fiscal de compra. Neste caso, o contra-indcio exclui a responsabilidae penal a ttulo de culpa. 2.7 Perdo judicial Nos termos do art. 180, 5, 1 parte, do CP, na hiptese de receptao culposa, se o criminoso primrio, deve o juiz, tendo em considerao determinadas circunstncias, deixar de aplicar a pena. Nas circunstncias a que se refere o mencionado pargrafo, alm da primariedade, deve ser considerada a culpa levssima e o pequeno valor do prejuzo causado. Damsio de Jesus, Cezar Roberto Bitencourt e outros doutrinadores, entendem que, no obstante a redao do 5, do art. 180, dar a entender que se trata de faculdade do julgador, na verdade o perdo judicial um direito pblico subjetivo de liberdade do indivduo e, sendo assim, estando preenchidos os requisitos exigidos, no cabe ao magistrado decidir se concede ou no o benefcio, devendo conced-lo.

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Por fim, salienta-se que a sentena que concede o perdo judicial, segundo entendimento majoritrio, tem natureza extintiva da punibilidade, no subsistindo, assim, qualquer efeito penal, principal ou secundrio. (ver verbete da Smula 18 do STJ). 3 DISPOSIES GERAIS SOBRE OS CRIMES CONTRA O PATRIMNIO

O CP, por razes de poltica criminal, tendo em vista o menor alarme social do fato cometido dentro da famlia, em determinados casos, quando o delito patrimonial cometido entre parentes ou entre cnjuges, permite a iseno da pena. Trata-se de causas pessoais de excluso de pena (escusas absolutrias). O fato no perde a ilicitude, sendo punveis, por essa razo, eventuais estranhos que dele participarem. A escusa absolutria pessoal no exclui o crime: impede somente a aplicao de pena s pessoas relacionadas no dispositivo (art. 181 do CP): a) Cnjuge, na constncia da sociedade conjugal A primeira hiptese destina-se somente aos cnjuges na constncia da sociedade conjugal, excluindo-se o concubinato, companheirismo, casamento religioso sem efeitos civis, unio estvel, bem como os cnjuges separados ou divorciados. A vigncia do casamento considerada ao tempo do crime e no ao tempo em que instaurada a ao penal ou julgada em primeiro ou segundo grau. A eventual anulao do matrimnio, se posterior ao delito, no retroagir para o fim de afastar a impunidade, salvo se comprovada a m-f do sujeito ativo; b) ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, civil ou natural Esta segunda hiptese dirige-se aos crimes praticados por ascendente contra descendente e vice-versa, seja qual for a natureza do parentesco (natural, civil, legtimo ou ilegtimo). Ascendentes e descendentes so os parentes ligados uns aos outros em linha reta. Para se admitir a imunidade, nessa linha, no h grau de limitao. O parentesco afim, como sogro, nora e genro, no alcanado pela imunidade penal. No art. 182 do CP, o legislador trata das chamadas imunidades relativas, que no afastam a punibilidade do fato praticado, mas criam determinado obstculo ao exerccio da ao penal. Nas hipteses relacionadas nesse dispositivo legal, a autoridade pblica (Autoridade Policial ou Ministrio Pblico), necessita de uma condio de procedibilidade representao do ofendido para instaurar o inqurito policial ou a ao penal.

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As hipteses destacadas so as seguintes: a) Cnjuge desquitado ou judicialmente separado deve-se dar interpretao contextualizada, uma vez que desde 1977, o desquite foi substitudo pela separao judicial e pelo divrcio. A separao de fato est excluda dessa relao, pois, nessa hiptese, haver excluso absoluta e no relativa, na medida em que a separao de fato no rompe, juridicamente, o vnculo matrimonial, segundo entendimento de Cezar Roberto Bitencourt; b) Irmo, legtimo ou ilegtimo Se o dano for alm do irmo, atingindo pessoa estranha, desaparecer a condio de procedibilidade, mantendo a ao penal sua natureza jurdica normal de pblica incondicionada; c) Tio ou sobrinho com quem coabita Nesse caso, no basta apenas o parentesco, sendo imprescindvel que autor e vtima coabitem, sendo insuficientes algumas passagens espordicas. A coabitao anterior ou posterior ao crime no beneficiam o agente com a exigncia de representao do ofendido. A imunidade (art. 181 do CP) e a condio de procedibilidade (art. 182 do CP) so afastadas em determinadas circunstncias, previstas no art. 183 do CP. Assim, nas hipteses de roubo ou extorso, ou quando, de qualquer forma, haja emprego de violncia ou grave ameaa, no se justificam os favores concedidos pela lei. Alm disso, as condies ou estado das pessoas relacionadas nos arts. 181 e 182 do CP, no so elementos constitutivos dos crimes patrimoniais de que tratam. Por essa razo, pode-se afirmar que as imunidades previstas nesses dois dispositivos no se comunicam ao estranho que, eventualmente, participe (em sentido amplo) da prtica dos crimes, de acordo com a regra geral estabelecida pelo art. 30 do CP. DIREITO PENAL III Aula 14 1 CRIMES CONTRA A PROPRIEDADE INTELECTUAL O CP, no Captulo I do Ttulo III da Parte Especial, define os crimes contra a propriedade intelectual, que a propriedade sobre tudo aquilo que, corporificando-se no mundo exterior, tem sua origem no pensamento humano. O art. 7 da Lei 9.610/98, define a obra intelectual protegida como sendo as criaes do esprito, expressas por qualquer meio ou fixadas em qualquer

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suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente no futuro. So obras intelectuais: livros, coreografias, composies musicais, produes cinematogrficas, fotogrficas, desenhos, pinturas, esculturas, tradues etc. 1.1 Violao de direito autoral O crime de violao de direito autoral definido no art. 184 do CP. Nos termos do art. 1 da Lei 9.610/98 (Lei dos Direitos Autorais), entende-se como direito autoral os direitos do autor e os direitos que lhe so conexos. O autor titular de direitos morais e patrimoniais sobre sua obra. Dentre aqueles, esto o de reivindicar, a qualquer tempo a autoria da obra; ter o seu nome, pseudnimo ou sinal convencional indicado ou anunciado como sendo o do autor, na utilizao da obra; de assegurar-lhe a integridade, opondo-se a qualquer alterao etc. Dentre os direitos patrimoniais esto os de utilizar, fruir e dispor da obra, bem como autorizar qualquer forma de utilizao da mesma. O objeto jurdico o direito autoral que algum exera em relao a obras inelectuais. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa; Sujeito passivo o autor ou o terceiro titular do direito autoral. No caso do 1 do art. 184, o crime qualificado pelo meio de execuo utilizado pelo agente. O sujeito ativo lesa o direito autoral reproduzindo (copiando): a) obra intelectual; ou b) fonograma ou videofonograma. irrelevante que a obra seja reproduzida no todo ou em parte. preciso que seja desautorizada pelo autor, pelo produtor ou por quem legalmente os represente. Na reproduo de obra intelectual necessrio que o sujeito ativo realize a conduta para fins de comrcio. Na forma estabelecida no 2 do art. 184, so previstos alternativamente vrios ncleos. Quaisquer condutas consignadas no referido pargrafo devem ter por objeto material original ou cpia de obra intelectual, fonograma ou videofonograma, produzidos com violao de direito autoral. Alm disso, indispensval que haja intuito de lucro. A violao de direito autoral consuma-se: a) coma efetiva violao, no caso da figura tpica descrita no caput do art. 184; b) com a reproduo da obra

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intelectual (no todo ou em parte), de fonograma ou de videograma, na hiptese descrita no 1; c) com a realizao das condutas descritas no 2. A tentativa admissvel em qualquer hiptese. Em caso de condenao por crime de violao de direito autoral, o Juiz, na sentena, deve determinar a destruio ou reproduo criminosa (art. 184, 3). 1.2 Usurpao de nome ou pseudnimo alheio O art. 185 do CP pune o fato de atribuir-se falsamente a algum, mediante o uso de nome, pseudnimo ou sinal por ele adotado para designar seus trabalhos, a autoria de obra literria, cientfica ou artstica. O objeto jurdico o direito autoral. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa; sujeito passivo o autor de obra literria, cientfica ou artstica a quem atribuda, falsamente, a paternidade de obra que no sua. A atribuio de autoria de obra literria, cientfica ou artstica exige o elemento normativo do tipo falsamente. Alm disso imprescindvel que haja divulgao da obra. O crime consuma-se com a publicao ou divulgao da obra. No necessrio um nmero indefinido de pessoas que tenham acesso obra. A tentativa admissvel, uma vez que o iter criminis passvel de fracionamento. 2 CRIMES CONTRA O PRIVILGIO DE INVENO E CRIMES DE CONCORRENCIA DESLEAL

Tais espcies de crimes, que eram previstos nos artigos 187 a 196 do Cdigo Penal, foram revogados expressamente pela Lei 9.279/96 (art. 244) e passaram a ser regulados por esta norma. Os crimes contra o privilgio de inveno so regulados pelos artigos 183 a 194 da Lei 9.279/96; os crimes de concorrncia desleal, pelo artigo 195 do mesmo diploma legal.

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CRIMES CONTRA A ORGANIZAO DO TRABALHO

3.1 Atentado contra a liberdade de trabalho O art. 197 do CP define o crime de atentado contra a liberdade de trabalho que uma forma de constrangimento ilegal. Difere, entretanto, deste ltimo delito em face do comportamento almejado pelo agente (princpio da especialidade). No constrangimento ilegal a conduta consiste em no fazer o que a lei permite ou fazer o que ela no manda. No atentado contra a liberdade de trabalho o sujeito ativo visa a que a vtima tenha um dos comportamentos descritos no referido artigo 197 do CP. O objeto jurdico a liberdade de trabalho (liberdade de escolher a arte, ofcio, profisso ou indstria que se pretende exercer). Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo; sujeito passivo pode ser: a) qualquer pessoa, na hiptese prevista no inciso I, do art. 197 do CP; b) o proprietrio do estabelecimento de trabalho, na modalidade descrita no inciso II, do mesmo artigo, em se tratando de pessoa fsica. A pessoa jurdica, de acordo com Damsio de Jesus, tambm pode ser sujeito passivo deste delito. Cezar Roberto Bitencourt, no entanto, entende impossvel a subjetividade passiva de pessoa jurdica, pois, a elementar do tipo algum, segundo o vernculo, refere-se exclusivamente pessoa humana. O tipo penal deve ser realizado mediante violncia ou grave ameaa. A violncia pode ser fsica (vis corporalis) ou moral (vis compulsiva), consistente no emprego da grave ameaa. Neste caso, Damsio de Jesus e Cezar Roberto Bitencourt, entendem que o mal prenunciado deve ser certo, iminente e inevitvel, no sendo necessrio que seja injusto. A ameaa pode ser direta, quando dirigida ao prprio sujeito passivo; ou indireta, quando dirigida a terceiro. Em caso de ameaa, h um delito nico quando tratar-se de vrios coatos. Porm, ocorrendo violncia com leso corporal ou morte, existiro tantos delitos quantas forem as vtimas. Tais delitos podem ser praticados em concurso material ou formal, mas, a aplicao da pena obedecer o sistema do cmulo material, segundo determina a parte final dos preceitos secundrios do art. 197 do CP.

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Na primeira modalidade tpica o sujeito passivo constrangido a exercer ou no exercer arte, ofcio, profisso ou indstria, mediante violncia ou grave ameaa; no segundo caso a vtima compelida a trabalhar ou no trabalhar durante certo perodo ou em determinados dias; na terceira modalidade o ofendido compelido a abrir o seu estabelecimento de trabalho ou no abri-lo; na quarta hiptese o sujeito passivo coagido a participar de paralizao de atividade econmica. Neste ltimo caso, necessrio que outras pessoas tenham paralisado a mesma atividade ( o famoso piquete). O atentado contra a liberdade do trabalho consuma-se: a) na primeira modalidade, com o efetivo exerccio ou com a suspenso do exerccio de arte, ofcio, profisso ou indstria; b) na Segunda modalidade, com o trabalho ou suspenso deste em certo perodo ou em determinados dias; c) na terceira, com a abertura ou o fechamento do estabelecimento de trabalho; e d) na ltima, com a paralisao da atividade econmica. A tentativa admissvel em qualquer das modalidades. 3.2 Atentado contra a liberdade de contrato de trabalho e boicotagem violenta O art. 198 do CP define duas figuras tpicas: a) o atentado contra a liberdade de contrato de trabalho que o fato de constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a celebrar contrato de trabalho; b) a boicotagem violenta que o fato de constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa a no fornecer a outrem ou a no adquirir de outrem matria-prima ou produto industrial ou agrcola. O objeto jurdico a liberdade de trabalho. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, empregado, empregador ou terceira pessoa; sujeito passivo quem sofre a coao, podendo ser qualquer indivduo. Na boicotagem violenta, sujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa; sujeito passivo a pessoa constrangida a no fornecer ou no adquirir de outrem matria-prima ou produto industrial, agrcola e tambm a pessoa ou pessoas boicotadas. No atentado contra a liberdade de contrato de trabalho, a coao para que algum no celebre contrato atpica. O constrangimento para que algum modifique o contrato de trabalho tambm no configura o delito, porm, em ambos os casos pode haver constrangimento ilegal.

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O constrangimento pode se dar mediante violncia ou grave ameaa. Podem ser exercidas em relao pessoa constrangida ou a terceiro. O atentado contra a liberdade de trabalho consuma-se com a celebrao desta; a boicotagem violenta, no momento em que a pessoa constrangida no fornece ou no adquire de outrem matria-prima ou produto industrial ou agrcola. A tentativa admissvel nas duas figuras. 3.3 Atentado contra a liberdade de associao O art. 199 do CP define o crime de atentado contra a liberdade de associao nos seguintes termos: constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a participar ou deixar de participar de determinado sindicato ou associao profissional. O objeto jurdico a liberdade de associao profissional e sindical que, inclusive, constitui uma garantia constitucional (art. 8, CF/88). Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa; sujeito passivo a pessoa constrangida, sendo que a violncia pode ser dirigida a terceiro, havendo, neste caso, mais de um sujeito passivo (o constrangido e o que sofre a violncia). Consuma-se o delito no momento em que a pessoa constrangida passa a fazer ou no fazer parte de determinado sindicato ou associao profissional. A tentativa admissvel.

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3.4 Paralisao de trabalho, seguida de violncia ou perturbao da ordem O art. 200 do CP pune o fato de algum participar de suspenso ou abandono coletivo de trabalho, praticando violncia contra a pessoa ou contra coisa. O objeto jurdico a liberdade de trabalho. O crime praticado, em regra, por pessoas que tencionam manter a paralisao do trabalho, para tanto lanando mo de meios violentos. Sujeito ativo pode ser o empregado, o empregador ou terceira pessoa. No caso de paralisao causada por empregados, exige-se o concurso de, pelo menos trs empregados. Na hiptese de ser causada pelos empregadores, exige-se o concurso de mais de uma pessoa, no sendo necessrio o concurso de mais de um empregador, basta mais de uma pessoa, ainda que componentes da mesma pessoa jurdica empregadora. Sujeito passivo aquele que sofre a violncia em sua pessoa ou em seus bens. A suspenso coletiva de trabalho promovida pelo empregador conhecida como lockout; o abandono coletivo, promovido pelos empregados, como greve. A violncia de que trata o artigo somente a fsica, que pode ser exercida contra pessoas ou coisas. O crime consuma-se com a prtica da violncia no transcurso da greve ou do lockout. A tentativa admissvel. 3.5 Paralisao de trabalho de interesse coletivo O art. 201 do CP pune o fato de participar de suspenso ou abandono coletivo de trabalho, provocando a interrupo de obra pblica ou servio de interesse coletivo. O CP tutela o princpio da continuidade do servio; a regularidade e a moralidade das relaes trabalhistas. Sujeito ativo o empregador que tem a seu cargo a obra pblica ou servio de interesse coletivo, ou seus empregados; sujeito passivo , imediatamente, a coletividade e, mediatamente, a Administrao Pblica.

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O crime consuma-se com a interrupo de obra pblica ou servio de interesse coletivo. A tentativa admissvel. 3.6 Invaso de estabelecimento industrial, comercial e agrcola. Sabotagem O CP, no art. 202, define dois delitos: a) a invaso de estabelecimento industrial, comercial ou agrcola que consiste em invadir o estabelecimento com o intuito de impedir ou embaraar o curso normal do trabalho; b) a sabotagem que consiste na danificao de estabelecimento industrial, comercial ou agrcola, ou de coisas nele existentes, ou na disposio das coisas do estabelecimento, com o intuito de embaraar o curso normal do trabalho. O objeto jurdico de ambos os delitos a organizao do trabalho. Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo, exceto o empregador, pois, tem a livre disposio do estabelecimento e das coisas nele existentes. Sujeitos passivos so o empregador e a coletividade. O delito consuma-se no momento em que o sujeito ativo invade ou ocupa o estabelecimento, sem o consentimento do proprietrio; a sabotagem consumase no momento em que o agente danifica o estabelecimento ou as coisas nele existente, ou no instante em que dispe das coisas do estabelecimento. Em ambos os casos necessrio que haja o intuito de impedir ou embaraar o curso normal do trabalho. Embora trate-se de crime formal, pois, no se exige a produo do resultado visado, possvel a tentativa, uma vez que o iter criminis passvel de fracionamento. 3.7 Frustrao de direito assegurado por lei trabalhista O art. 203 do CP define como delito o fato de frustrar, mediante fraude ou violncia, direito assegurado pela legislao do trabalho. Trata-se de norma penal em branco, uma vez que contm descrio tpica incompleta. Seu complemento est na legislao trabalhista. O legislador buscou tutelar a legislao trabalhista.

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Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, no sendo necessrio que mantenha relao trabalhista com o sujeito passivo. Sujeito passivo o titular do direito frustrado. O delito consuma-se no momento em que o titular do direito assegurado pela legislao trabalhista v-se impedido de exerc-lo. A tentativa admissvel. No caso da causa de aumento de pena prevista no 2, do art. 202 do CP, preciso analisar se a vtima, no caso concreto, sendo fisicamente fraca, no possui capacidade de resistir agresso de seus direitos, ensejando maior reprovao da conduta. Alm disso, preciso que a condio de inferioridade da vtima entre na esfera de conhecimento do agente. Existe, nesse caso, maior desvalor da conduta. 3.8 Frustrao de lei sobre a nacionalizao do trabalho O art. 204 do CP incrimina o fato de frustrar, mediante fraude ou violncia, obrigao legal relativa nacionalizao do trabalho. Trata-se de norma penal em branco. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa; sujeito passivo o Estado, titular do interesse coletivo na nacionalizao do trabalho (proteo da mo-de-obra nacional). O crime consuma-se com a efetiva frustrao de lei que disponha sobre a nacionalizao do trabalho. A tentativa possvel. 3.9 Exerccio de atividade com infrao de deciso administrativa O art. 205 do CP pune o fato de algum exercer atividade de que est impedido por deciso administrativa. Sujeito ativo s pode ser pessoa impedida, por deciso administrativa, de exercer determinada atividade cuja fiscalizao compete ao Estado. Sujeito passivo o Estado. O delito consuma-se com a reiterao de atos prprios da conduta da qual o sujeito se encontra impedido, tratando-se, pois, de crime habitual o que significa que a prtica de um s ato no configura o delito. O crime no admite a forma tentada, pois, sendo crime habitual, ou sujeito pratica vrios

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atos e, assim, haver a consumao (e no a tentativa), ou no os pratica e o fato ser atpico. 3.10 Aliciamento para o fim de emigrao O art. 206 do CP pune o fato de aliciar trabalhadores, mediante fraude, para o fim de emigrao. O objeto jurdico o interesse do Estado na permanncia de trabalhadores dentro do Pas. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa; sujeito passivo o Estado. O delito consuma-se com a realizao da conduta, independentemente da emigrao ou no dos trabalhadores aliciados ( crime formal). A tentativa, embora trate-se de crime formal, admissvel. 3.11 Aliciamento de trabalhadores de um local para outro do territrio nacional Este delito previsto no art. 207 do CP, sendo crime anlogo ao previsto no art. 206 do mesmo estatuto. O objeto jurdico o interesse do Estado na no-emigrao dos trabalhadores. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Sujeito passivo o Estado. O delito consuma-se no momento em que o sujeito atrai, convence, seduz trabalhadores a ir de uma localidade a outra do territrio nacional, mas, no se exige a concretizao do fim visado ( crime formal). possvel a tentativa, embora trate-se de crime formal. Em relao causa de aumento de pena prevista no 2, vide o que foi dito a respeito da figura tpica agravada do art. 203.

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CRIMES CONTRA O SENTIMENTO RELIGIOSO E O RESPEITO AOS MORTOS

4.1 Ultraje a culto e impedimento ou perturbao de ato a ele relativo O art. 208, caput, do CP incrimina a conduta de escarnecer publicamente, por motivo de crena ou funo religiosa; impedir ou perturbar cerimnia ou prtica de culto religioso; vilipendiar publicamente ato ou objeto de culto religioso. Protege-se o sentimento religioso, de forma imediata e a liberdade de culto, de forma mediata. O delito pode ser praticado por meio de escrnio (dirigido a pessoa determinada) ou por meio de impedimento ou perturbao de culto religioso, desde que esta no atente contra a moral e os bons costumes. A ltima figura prevista no art. 208 se refere a vilipendiar publicamente ato ou objeto de culto religioso, que significa desprezar, tratar como vil, menoscabar. Exige-se a publicidade do vilipndio. O escrnio deve ser pblico e motivado por crena ou exerccio de funo religiosa. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Sujeito passivo a pessoa individual (primeira parte), ou a coletividade ou corpo social (segunda e terceira partes). Consuma-se o crime, na primeira forma tpica, com o escrnio, independentemente do alcance de outro resultado visado pelo sujeito. Na forma escrita o delito admite a tentativa; com relao ao impedimento ou perturbao, o delito atinge a consumao com a produo desses resultados, admitindo-se a tentativa; no tocante ltima figura tpica, o delito se consuma com o efetivo vilipndio, tambm sendo admitida a tentativa. Havendo emprego de violncia fsica exercida contra a pessoa ou coisa, haver o cmulo material das penas, somando-se a sano do art.208 do CP com aquela prevista em relao violncia. 4.2 Impedimento ou perturbao de cerimnia funerria

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O art. 209 do CP define como crime o fato de impedir ou perturbar enterro ou cerimnia funerria. O objeto jurdico tutelado o sentimento de respeito aos mortos. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa; sujeito passivo a coletividade. O crime somente punido a ttulo de dolo, exigindo-se, ainda, a finalidade de transgredir o sentimento de respeito devido aos mortos. Consuma-se o crime com o efetivo impedimento ou perturbao do enterro ou cerimnia fnebre. Admite-se a tentativa. O pargrafo nico do art. 209 estabelece uma causa especial de aumento de pena caso o delito seja cometido com emprego de violncia. Alm disso, estabelece que, nesse caso, as penas relativas ao impedimento ou perturbao de cerimnia funerria e violncia, sero aplicadas cumulativamente, pouco importando se o concurso ser material ou formal (prprio ou imprprio). Trata-se de violncia fsica ou material, empregada contra a pessoa ou coisa. 4.3 Violao de sepultura O crime de violao de sepultura est descrito no art. 210 do CP como o fato de violar ou profanar sepultura ou urna funerria. Protege-se o sentimento de respeito aos mortos. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa; sujeito passivo a coletividade. Para Cezar Roberto Bitencourt, a coletividade sujeito passivo mediato, pois, imediatamente, a subjetividade passiva dos familiares e amigos do morto. Violar devassar, abrir arbitrariamente a sepultura ou urna funerria. Profanar ultrajar, macular, aviltar, tratar com irreverncia, com desprezo a memria dos mortos. Sepultura abrange no apenas a cova, mas todo o lugar onde o cadver est enterrado (tmulo, ornamentos, inscries e objetos ligados permanentemente ao local onde se encontra o cadver). preciso, no entanto, que efetivamente estejam presentes os restos mortais da pessoa. A sepultura vazia ou o monumento erigido memria de algum, que no contenham sequer partes

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de um cadver, no se constituem objeto material do delito. Na modalidade de violao exige-se apenas o dolo, no sendo imprescindvel qualquer especial fim de agir, mas, na modalidade de profanao, alm do dolo, exige-se especial finalidade, que consiste na inteno de ultrajar, macular a sepultura ou urna funerria. Consuma-se o crime com a efetiva violao ou profanao da sepultura ou urna funerria. Admite-se a tentativa. Porm, em certos casos, a tentativa de violao poder constituir-se em profanao, na forma consumada. Obs.: Se o fim for a subtrao ou vilipndio de cadver, a hiptese ser a dos arts. 211 ou 212 do CP, sendo a violao ou a profanao, um antefactum impunvel. Quando a finalidade for a de subtrair algum objeto que esteja na sepultura ou urna funerria, teremos o concurso do crime previsto no art. 210 do CP com o delito de furto. 4.4 Destruio, subtrao ou ocultao de cadver O art. 211 do CP define como crime destruir, subtrair ou ocultar cadver ou parte dele. O objeto jurdico o sentimento de respeito dedicado aos mortos. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa; sujeito passivo a coletividade (para Cezar Roberto Bitencourt, so os familiares e amigos do morto e, mediatamente, a coletividade). Cadver o corpo humano morto, enquanto conservar a aparncia humana. Tal conceito exclui, portanto, o esqueleto, as cinzas ou restos de cadver em decomposio. Se houver mero sepultamento sem as formalidades legais exigidas, a infrao ser a prevista no art. 67 do DL 3.688/41 (Lei de Contravenes Penais). Consuma-se o crime com a destruio, total ou parcial, ou a subtrao do cadver ou, ainda, com o seu desaparecimento, ainda que temporrio, na hiptese de ocultao. A tentativa admissvel. 4.5 Vilipndio a cadver

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O art. 212 do CP define como crime vilipendiar cadver ou suas cinzas. O objeto jurdico tutelado o sentimento de respeito aos mortos. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa; sujeito passivo a coletividade (para Cezar Roberto Bitencourt, sujeitos passivos so os familiares e amigos do morto e, mediatamente, a coletividade). Vilipendiar tratar como vil, desprezar, ultrajar por meio de atos, palavras ou escritos. necessrio que a ao seja realizada sobre ou junto ao cadver ou suas cinzas. Damsio de Jesus entende que partes do cadver tambm so tuteladas pelo art. 212 do CP, no obstante a ausncia de disposio expressa, pois, protegendo o menos, que so as cinzas, no se pode excluir da proteo penal o mais, que seriam partes do cadver. Assim tambm se manifestam Cezar Roberto Bitencourt e Luiz Regis Prado. O crime punido a ttulo de dolo, exigindo-se o especial fim de agir, consistente na finalidade de ultrajar. Consuma-se o crime com o efetivo vilipndio. Admite-se a tentativa, salvo quando o delito cometido mediante ofensa verbal.