Jean Carlo Silva

CLUSULA PTREA: SEPARAO DE PODERES (Art. 60, 4, Inciso III Constituio Federal de 1988)

So Paulo, agosto 2012

Jean Carlo Silva Curso: Tcnico Legislativo Disciplina: Introduo ao Direito Constitucional 1 Mdulo Perodo: manh Turma: 1 LE No 18

CLUSULA PTREA: SEPARAO DE PODERES (Art. 60, 4, Inciso III Constituio Federal de 1988) Dissertao sobre Inciso de Artigo a

Constitucional. disciplina

Produo ao

para

Introduo Professor

Direito Di

Constitucional.

Flvio

Pardo. Instituio: Escola Tcnica Dra. Maria Augusta Saraiva Centro Paula Souza. Tema: Clusula Ptrea sobre a impossibilidade de se abolir a

Tripartio de Poderes no Brasil.

Brasil, So Paulo/SP, agosto 2012.

Resumo

Esta anlise busca oferecer uma melhor compreenso quanto Clusula Ptrea que probe deliberaes acerca de Emendas Constitucionais que tendam a abolir, dentre outras coisas, a separao dos Poderes. Este Poder Constituinte Derivado de Reforma, ou Reformador, limitado e condicional, portanto sem competncia material para propor alteraes s Clusulas Ptreas, previstas no Artigo 60, 4, Incisos I a IV. Alm de definir-se o que so Clusulas Ptreas a saber, termos imutveis da Constituio fez-se necessrio um breve resgate histrico-filosfico sobre o nascimento da Tripartio do Poder. Tal teoria foi proposta pelo Baro de Montesquieu em seu libelo O esprito das leis, publicado em 1.748, no qual ele sintetizou praticamente tudo o que at ento havia se pensado acerca do tema: propostas de Marclio de Pdua, constantes da obra Defensor pacis, publicado em 1.324, por Nicolau Maquiavel em O prncipe, de 1.513, e por John Locke, em 1.660, na obra Dois tratados sobre o Governo. Ao final, chega-se concluso de que os Trs Poderes so cabea, tronco e membros de um mesmo organismo denominado Estado, do qual tambm participam os indivduos e as instituies privadas da sociedade, submissos supremacia estatal.

I-

Introduo

O lugar da cabea no corpo da comunidade ocupado pelo prncipe... O lugar do corao preenchido pelo Senado... Os deveres dos olhos, dos ouvidos e da lngua pertencem aos juzes... As mos correspondem aos oficiais e soldados... Os lavradores correspondem aos ps, que sempre aderem ao cho.

Esta citao um trecho do tratado Policraticus, escrito por volta de 1.159, pelo padre ingls John of Salisbury (1.120 1.180), ordenado bispo de Chartres, na Frana, em 1.176. Segundo este pensamento, o Estado o topo do organismo, enquanto seus indivduos so a base referncia analogia orgnica proposta por este pensador para explicar o funcionamento de uma sociedade organizada. Assim como o corpo humano funciona atravs da interao de suas partes, assim tambm o Estado, as instituies privadas e os cidados so regidos pela harmonia, disposta implcita e explicitamente nas Leis que regem a sociedade: a Poltica em estrito sentido. Em seu amplo sentido filosfico, a Poltica a arte da convivncia social, uma vez que o homem um ser social por natureza; ou conforme entendeu Aristteles o homem , por natureza, um animal poltico. O homem necessita viver em sociedade. Para discorrer sobre a impossibilidade de separao dos Trs Poderes no Brasil, necessrio restringir a abrangncia do termo, a fim de se obter uma explanao mais clara quanto ao que se prope para esta anlise.

I-

Poltica stricto sensu

Quando falamos em Poltica enquanto cincia sociolgica, entendemos ser o estudo da sociedade e dos mecanismos de sua organizao, seja em mbito pblico, seja em mbito privado. Analisada sob este aspecto, a Poltica visa oferecer entendimentos sobre as relaes entre indivduos, instituies e Poder Pblico. A aplicao prtica desta Cincia evidencia-se na administrao organizada da sociedade da res publica por seu ente maior, o Estado: Pessoa Jurdica de Direito Pblico, com seu sistema de regras a dirigir os negcios pblicos e ordenar a vida de seus scios, os indivduos da o termo sociedade. Portanto a Poltica ser aqui tratada como a administrao organizada da sociedade. Mais que gerir a coisa pblica, o Estado deve buscar o aperfeioamento da sociedade, qual ele impe sua supremacia atravs de Leis criadas, administradas e julgadas por suas trs instncias: Poder Legislativo: representaes partidrias que atuam em nome do povo (Deputados Federais, Deputados Estaduais e Vereadores) e em nome das unidades federativas da Unio (Senadores). Cria as Leis do pas, dos estados da Federao e dos municpios; trata, portanto, do Ordenamento Jurdico da sociedade; Poder Executivo: administra e executa as Normas Legais. Representado na Unio, pelo Presidente da Repblica e seus assistentes (Vice, Ministros, Secretrios e outros); nos estados pelos Governadores, e nos municpios pelos Prefeitos, ambos auxiliados por seus Vices, Secretrios de governo e outros assistentes; Poder Judicirio: aquele que julga as disputas de interesses entre partes divergentes indivduos, instituies ou o prprio Poder Pblico. Para tomar suas decises baseia-se no Ordenamento Jurdico e na Constituio Federal, da qual seu representante maior, o STF Supremo Tribunal Federal, o Guardio Constitucional (Art. 102 - CF, 1988). Diferentemente dos outros dois Poderes, que atuam em mbito federal, estadual e municipal, o Judicirio organizado apenas em nveis federal e estadual.

II-

A separao dos Poderes ao longo da histria

No que tange cabea do organismo social, ela representada pelo Estado, com suas trs partes principais a submeter todas as demais partes sua vontade, baseado na vontade geral e com o objetivo de alcanar o Bem Comum de seus scios. Alm de se considerar a analogia orgnica para se tentar entender melhor o Estado, faz-se indispensvel um resgate sobre a Separao dos Poderes proposta pelo filsofo iluminista francs Charles-Louis de Secondat, o Baro de Montesquieu, em 1.748. Para este pensador, esta seria uma forma de preservar as liberdades individuais de um povo, alm de garantir celeridade mquina estatal atravs da diviso de atribuies e competncias, pois quando na mesma pessoa ou no mesmo corpo de magistratura o poder legislativo est reunido ao poder executivo, no h liberdade, pois que se pode esperar que esse monarca ou esse senado, faam leis tirnicas para execut-las tiranicamente.*1 Alm de Montesquieu, que sintetizou e melhor esquematizou no sculo XVIII todo o pensamento acerca do tema, outros pensadores tambm trataram da tripartio do Poder, como Marclio de Pdua, em 1.324 na obra Defensor pacis, Nicolau Maquiavel em O prncipe, escrito em 1.513, e John Locke em seu Dois tratados sobre o Governo, publicado em 1.660. O filsofo Plato (428 a.C. 347 a.C.), tambm buscou em sua obra A Repblica, subdividir a sociedade em trs grupos distintos: Produtores, Auxiliares e Guardies. Tal diviso fora proposta quanto s habilidades naturais das pessoas, sendo os Auxiliares comparados aos militares, os Guardies aos filsofos e os Produtores a todos os demais cidados.

*1 Para saber mais sobre a Teoria da Separao dos Poderes, consultar O esprito das Leis, obra do Sc XVIII que trata do Modelo Mecanicista de eficcia do Estado ou a Engenharia Constitucional. Escrito pelo Baro de Montesquieu em 1.748.

Tomando de emprstimo este conceito platnico, uma breve analogia com a tripartio de poderes cabvel: os Legisladores seriam aqueles que produzem as leis, os Produtores; aos Auxiliares caberia o papel de Administrar a mquina pblica e garantir o cumprimento das Leis; o Poder Judicirio estaria associado aos Guardies, os sbios da sociedade. Essas e outras obras influenciaram, inclusive, a prpria Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado a qual tambm exerceu sua influncia nas Constituies de muitos Estados Democrticos de Direito na qual se l:

Art. 16 - A sociedade em que no esteja assegurada a garantia dos direitos nem estabelecida a separao dos poderes, no tem Constituio.

III-

Separao dos Poderes no Brasil: Clusula Ptrea

A Constituio Federal de 1988 foi elaborada pela Assembleia Nacional Constituinte e, evidentemente, considerou alguns princpios filosficos e histricos ao redigir seus termos, dentre eles as denominadas Clusulas Ptreas, pontuadas em seu Artigo 60, 4, onde se dispe no Inciso III sobre a impossibilidade de separao dos Poderes. Esse limite material aos Projetos de Emenda Constitucional visa conferir rigidez Constituio, necessria estabilidade poltica e social do pas. Esse rol taxativo est disposto nos quatro Incisos constitucionais do referido Artigo:

No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: IIIIIIIVa forma federativa de Estado; o voto direto, secreto, universal e peridico; a separao dos Poderes; os direitos e garantias individuais.
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Ao tratar da impossibilidade de abolir esta separao de poderes, o Inciso III do Art. 60, 4 blindou qualquer modificao ao Art. 2 da Constituio, no sentido de eventual extino ou supresso de qualquer uma de suas trs partes:

Art. 2 - So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.

As premissas anteriormente elencadas sugerem que Legislativo, Executivo e Judicirio so, respectivamente, cabea, tronco e membros do Estado. Para o bom funcionamento de um organismo necessrio que suas partes independentes e equilibradas no se separem, caso contrrio no se poderia manter a harmonia desse todo. Assim, se no h um Poder a criar Leis, no h ordem na sociedade; o poder estaria merc das individualidades e voltaramos poca medieval, com os mandos e desmandos concentrando-se nas mos de um s homem, o Monarca. Do mesmo modo, sem um Poder para administrar o Estado e seus cidados, de nada valeria o Ordenamento Jurdico criado pelo legislador; as Leis seriam apenas tinta em papel, sem qualquer objetivo prtico. Sem estes dois Poderes no seria necessrio tambm o Poder de julgar as disputas; no havendo legisladores nem administradores do Estado, o equilbrio estatal estaria prejudicado, de onde se pode aferir que o Estado sequer existiria pelo menos o Estado Democrtico de Direito. Haveria, talvez, um Estado primitivo, onde a falta de regras constituiria disputas e divergncias anrquicas; seria, qui, um Estado Arbitrrio sem Direitos ou um Estado Anarquista de Individualidades. Os Trs Poderes so, portanto, a cabea, o tronco e os membros do organismo politicossocial, independentes e inseparveis, porm harmnicos e complementares de si mesmos. Se um deles viesse a faltar, o prprio organismo social no existiria, pois uma parte est relacionada outra, e sem as partes no se forma o todo.

IV-

Emendas Constitucionais proibidas por fora de Clusula Ptrea

Emenda Constitucional uma deliberao do Poder Constituinte Derivado Reformador, ou seja, aquele que busca aperfeioar e modernizar a Constituio Federal atravs de alteraes ou acrscimos de termos que visem melhoria da prpria sociedade. Para que um Projeto de Emenda Constitucional seja aprovado, alm de observar as proibies elencadas no rol das Clusulas Ptreas, necessita aprovao de 3/5 dos parlamentares, em dois turnos, nas duas Casas Legislativas do Congresso Nacional: Cmara dos Deputados Federais e Senado. Equivale a dizer que 60% dos congressistas de cada Casa devem manifestar seu voto de aprovao por duas vezes. Alm de conferir rigidez Constituio Federal de 1988, o Poder Constituinte buscou atravs das Clusulas Ptreas, salvaguardar:

a- a indissolubilidade de seus entes federativos, pois sem as partes que compem a Unio, o Estado brasileiro no existiria; no mnimo estaria ele sujeito s guerras civis internas que visassem independncia poltica e administrativa de seus estados-membro;

b- a Soberania do povo brasileiro, exercida precipuamente atravs do direito que os cidados tm para elegerem seus representantes polticos e os administradores da mquina estatal; c- a manuteno da ordem social, atravs da existncia harmnica de Trs Poderes no Estado, cujo objetivo maior o Bem Comum de seu povo, do qual todo poder emana e em nome do qual exercido, conforme preconiza o Art. 1, Pargrafo nico da Constituio Federal:

Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.

V-

Concluso

Qualquer Emenda Constitucional que tenda a extinguir o princpio da separao dos Poderes, bem como sua independncia e harmonia, sequer ser objeto de deliberao; inconstitucional desde a origem material da proposta. A vedao tcita, conforme reza o Art. 60, 4. Somente um Poder Constituinte Originrio Revolucionrio como foi o de 1988 poderia reformar qualquer parte da Constituio Federal da Repblica do Brasil, podendo, inclusive, excluir ou modificar as Clusulas Ptreas. Isso possvel graas s prerrogativas que este Poder possui: ainda que transitrio e temporrio, ilimitado e incondicional. Nenhum outro Poder ou indivduo legitimado com essa amplitude de atuao, assim como nenhuma Emenda Constitucional legtima se tender a abolir a forma federativa de Estado; o voto direto, secreto, universal e peridico; a separao dos Poderes; e os direitos e garantias individuais*2. Como o prprio nome sugere, Clusulas Ptreas so termos petrificados, estticos, inquebrveis pelo menos at segunda Ordem, em que pese deciso de um Poder Constituinte devidamente constitudo e competente para tanto.

*2 Para conhecer os detalhes de cada Poder do Estado, consultar o Ttulo IV, Captulos I a III da Constituio Federal: Artigos 44 ao 75 (Poder Legislativo); Artigos 76 a 91 (Poder Executivo); Artigos 92 a 126 (Poder Judicirio).

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VI-

Referncia bibliogrfica

1- ADAMS, Ian. DYSON, R. W. Cinquenta pensadores polticos essenciais: da Grcia antiga aos dias atuais. 1 ed. Traduo: PONTES, Mrio. Rio de Janeiro, RJ: Difel, 2006. p. 29. Fifty major political thinkers. 2- CONSTITUINTE, Assembleia Nacional. Constituio da Repblica Federativa do Brasil: Ttulos I: Dos Princpios Fundamentais; Ttulo IV: Da Organizao dos Poderes: Captulo I: Do Poder Legislativo; Seo VIII: Do Processo Legislativo; Subseo II: Da Emenda Constituio. Braslia, DF: s.n], 1988. Art. 1, Pargrafo nico; Art. 2, Caput; Art. 60 , Inciso III a XIX. 3- ROUSSESAU, Jean-Jacques. O contrato social. 1 ed. Traduo: NEVES, Paulo. Porto Alegre, RS: L&PM, 2007. Du contrat social. 4- MONTESQUIEU, Charles-Louis de Secondat, Baro de. O esprito das Leis: as formas de governo, a federao, a diviso dos Poderes. 9 ed. Traduo: MOTA, Pedro Vieira. So Paulo, SP: SARAIVA, 2008. L'esprit des lois. 5- SALISBURY, John of. Policraticus and political thought. In: Humanitas, Volume XIX, nos 1 e 2. TAYLOR, Quentin. Rogers State University, 2006. P. 133 a 157. 6- PLATO. A repblica. 1 ed. Traduo: CORVISIERI, Enrico. So Paulo, SP: NOVA CULTURAL, 1997. 7- MAQUIAVEL, Nicolau. O prncipe. Itlia: [s.n], 1.513. 8- PDUA, Marclio. Defensor pacis. Itlia: [s.n], 1.324.

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