A validade das clusulas proibitivas de atuao de atletas profissionais de futebol em contratos de cesso temporria de vnculo desportivo

Tiago Queiroz da Costa OAB/SC n 29.390

Com o advento da Lei n 9.615/1998, tambm denominada Lei Pel, finalmente se ps fim ao instituto do passe, de constitucionalidade altamente controversa. Assim, o chamado vnculo desportivo[i], outrora de carter perene em virtude do passe, passou a ser acessrio ao atualmente chamado contrato especial de trabalho desportivo. Por consequncia, cessada a vigncia deste contrato, extingue-se todo e qualquer vnculo desportivo e laboral do atleta para com a entidade de prtica desportiva, popularmente chamada de clube. O vnculo desportivo, na atividade do futebol, , a depender da qualidade do atleta, elemento de grande valia, motivo pelo qual muitas vezes objeto de negociaes entre as entidades de prtica desportiva. Disto resulta o ajuste de vontades denominado cesso de vnculo desportivo[ii], que pode ser temporria (contrato de emprstimo) ou definitiva (chamada popularmente de compra de jogador quando houver pagamento), onerosa ou gratuita. Especificamente no que diz respeito aos contratos de cesso temporria de vnculo desportivo de atletas profissionais de futebol surge interessante controvrsia. Nestes negcios jurdicos, no raras as vezes, so inseridas clusulas estabelecendo prestaes acessrias, como clusula de opo de aquisio definitiva do vnculo desportivo, direito de preferncia sobre propostas de terceiros para cesso do vnculo e, a que constitui objeto de estudo, a proibio de que o atleta atue contra a entidade cedente, ou seja, o clube que o emprestou. A discusso surgiu com as alteraes legislativas imprimidas pela Lei n 12.395/2011, que incluiu o art. 27-C, com seus incisos, na Lei n 9.615/1998. Dentre os incisos destaca-se o III, que, em conjunto com o caput, estabelece serem nulos de pleno direito os contratos firmados pelo atleta ou por seu representante legal com agente desportivo, pessoa fsica ou jurdica, bem como as clusulas contratuais ou de instrumentos procuratrios que [...] restrinjam a liberdade de trabalho desportivo. O dispositivo acima uma resposta do legislador s situaes de vulnerabilidade a que se viam submetidos muitos atletas, notadamente aqueles em incio de carreira. Inebriados pela nsia de atingirem o to desejado sucesso profissional e econmico que agracia poucos atletas profissionais, muitos firmavam contratos com disposies totalmente abusivas com empresrios sob a promessa de ser contratados por clubes de destaque. Em outras situaes, na busca por talentos em idade tenra, com o objeto de otimizar a margem de lucro dos seus negcios, muitos empresrios convenciam os pais de atletas menores a firmarem procuraes ou contratos de agenciamento com o objeto de a eles se vincular por longos perodos de tempo. Imbudos de evidente m-f, inseriam clusulas de exclusividade nestes contratos ou procuraes e, quando o atleta, no futuro, se destacava e conseguia uma rentvel transferncia, o empresrio passava a cobrar os seus direitos do clube ou do atleta. E muitas vezes esse empresrio em nada ou muito pouco contribua para o sucesso do atleta.

Percebe-se pela redao do dispositivo, quando alude a contratos firmados pelo atleta ou por seu representante legal com agente desportivo, pessoa fsica ou jurdica, que a alterao legislativa tem a ntida inteno de evitar situaes como as expostas acima. Visa-se a diminuir a aspecto puramente especulativo das relaes contratuais concernentes ao futebol, mas sem esquecer que a rentabilidade esperada. No que diz respeito s clusulas que probem atletas emprestados de atuarem contra a entidade de prtica desportiva cedente, tem-se que a subsuno dos fatos norma do art. 27-C, III, da Lei n 9.615/1998 no to simples. Embora o contrato de cesso temporria de vnculo desportivo seja espcie contratual atpica, extrai-se da prtica que esta modalidade de clusula limitativa s inserida em contratos gratuitos, ou seja, quando o clube cessionrio no paga qualquer quantia ao clube cedente para contar com a prestao de servio do atleta. Alis, muitas vezes o clube cessionrio sequer paga a remunerao ao atleta, a qual permanece sob a responsabilidade do clube cedente. Embora no seja comum, para no dizer praticamente impossvel, pode acontecer de ser pactuada a indigitada vedao tambm nos contratos de cesso temporria onerosa. Em ambas as modalidades de cesso temporria (gratuita ou onerosa) constata-se ser plenamente vivel e hgida a clusula que estabelece este tipo de vedao, sendo mais evidente na cesso gratuita. Trata-se, em verdade, de disposio que se coaduna completamente funo social do contrato (Art. 421 do Cdigo Civil) e vedao do enriquecimento sem causa (Art. 884 do Cdigo Civil). Quanto cesso gratuita, basta ponderar as seguintes circunstncias: para integrar o elenco da entidade de prtica desportiva cedente do atleta, esta despende alguma quantia para a contratao deste, seja com luvas, seja com a sua formao, seja no momento da contratao onerosa do vnculo desportivo dele perante outra entidade; o atleta cedido gratuita e temporariamente, na grande maioria das vezes, no integra o elenco titular da equipe principal, no sendo sequer relacionado dentre os suplentes; a no utilizao do atleta gera insatisfao nele mesmo, do que pode decorrer algum desconforto no prprio ambiente de trabalho a depender do perfil do atleta; como j dito, a entidade cedente muitas vezes fica responsvel pelo pagamento de parte da remunerao do atleta quando a entidade cessionria no tem condies de arcar com este nus. Diante das condies j mencionadas, no h como negar que muito mais interessante para o prprio atleta profissional ser cedido para outra entidade de prtica desportiva, onde poder trabalhar e, quem sabe, at integrar a equipe principal, que ficar somente treinando no clube cedente sem ter qualquer oportunidade entre os titulares. No h qualquer restrio sua liberdade de trabalho. Pelo contrrio, por meio da cesso temporria se possibilita que o atleta possa com maior visibilidade e chances de titularidade desempenhar seu trabalho. A propsito, quanto ao atleta, importante deixar claro que, a fim de proteg-lo da obrigao de ser transferido contra sua vontade, nos termos do art. 38 da Lei n 9.615/1998, qualquer cesso ou transferncia de atleta profissional ou noprofissional depende de sua formal e expressa anuncia. Sob a tica das entidades de prtica desportiva, seria, no mnimo, desproporcional declarar a nulidade da citada clusula. No defensvel exigir que uma entidade de prtica desportiva que empreendeu uma srie de gastos para contar com os servios de um atleta, tendo interesse em ced-lo temporariamente a terceiro

clube, fosse obrigada a permitir que contra sua equipe o atleta atuasse. Basta se imaginar a situao de o atleta cedido, em partida entre as entidades cedente e cessionria, marcasse o gol da vitria numa final de campeonato. O prejuzo desportivo evidente. No mesmo sentido, para a entidade de prtica desportiva cessionria, que passa a contar com atleta de forma gratuita, ou seja, sem pagar qualquer quantia, a cesso extramente vantajosa. o mesmo raciocnio utilizado para o pagamento da indenizao por formao constante do 5 do art. 28 da Lei n 9.615/1998[iii] e constante tambm do artigo 20 e do Anexo 4 do Regulamento de Transferncias da FIFA: o clube novo deixou de gastar determinado valor ao receber o atleta j formado pelo clube anterior, devendo por isso pagar a este uma justa indenizao por no ter gasto um centavo na formao e ter se beneficiado do trabalho realizado pelo clube anterior. Proibir essa espcie de clusula inviabilizaria muitas negociaes desta espcie, o que prejudicaria todas as partes envolvidas. E nem se diga que, por se tratar de relao de emprego, o atleta no pode dispor de seus direitos. A supremacia da Constituio se aplica a todos os ramos do direito, inclusive ao Direito do Trabalho, por mais incrvel que isso possa parecer. Ponderando-se a garantia individual de liberdade (Art. 5, caput, da CF) com a do livre exerccio de qualquer trabalho (Art. 5, XIII, da CF), verifica-se que, dadas as circunstncias em que os negcios so realizados, a validade da clusula a soluo a que se chega em interpretao conforme a Constituio. Ademais, tendo-se em conta a autonomia da vontade e a funo social do contrato (Art. 421 do Cdigo Civil), e a diretriz de interpretao constante do art. 5 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro, a restrio atuao do atleta contra a entidade cedente, desde que ajustada, a medida que se mostra mais razovel e equnime. Por fim, quanto cesso temporria onerosa, no se vislumbra igualmente qualquer nulidade ou violao liberdade de trabalho do atleta. Isto porque, sem prejuzo do que j se argumentou quanto cesso gratuita, se h contraprestao financeira pela cesso temporria do atleta, o seu valor livremente fixado pelas partes de acordo com as circunstncias do negcio. Assim, bvio que h um preo para a cesso temporria livre de limitaes e h outro preo para a cesso temporria com limitaes. Se as partes livremente acordam que o valor da contraprestao pela cesso temporria no inclui a liberdade de o atleta atuar contra o clube cedente, imperativo de lgica que a clusula tenha vigncia. Afinal, haveria novamente enriquecimento sem causa e violao boa-f contratual (dever anexo de lealdade) se o cessionrio e o atleta, aps ajustarem as condies da cesso, que se mostrou benfica a todas as partes no momento da sua celebrao, alegassem violao liberdade de trabalho do atleta para se beneficiarem. Referncias Bibliogrficas BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em:http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm. Acesso em: 10 jul. 2012. BRASIL. Lei n 9.615, de 24 de maro de 1998. Institui normas gerais sobre desporto e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9615consol.htm. Acesso em: 10 jul. 2012.

BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/L10406.htm. Acesso em: 10 jul. 2012. FIFA. Regulamento sobre o status e a transferncia de jogadores. Disponvel em: http://pt.fifa.com/mm/document/affederation/administration/01/27/64/30/reg ulationsstatusandtransfer2010_e.pdf. Acesso em: 15 jan. 2012. MACHADO, Rubens Approbato et al (coordenao). Curso de Direito Desportivo Sistmico. So Paulo: Quartier Latin, 2007 [i] O vnculo desportivo vnculo jurdico estabelecido entre atleta e entidade de prtica desportiva a partir do registro do atleta como integrante desta entidade na entidade de administrao do desporto competente que o permite tomar parte em competies oficiais. vnculo desportivo que permite a incluso pela entidade de prtica desportiva do atleta na sua equipe que ir disputar competies oficiais, surgindo a chamada condio de jogo.(MACHADO, Rubens Approbato et al. Curso de Direito Desportivo Sistmico. So Paulo: Quartier Latin, 2007. p. 300). [ii] Pelo contrato de cesso de vnculo desportivo duas entidades de prtica desportiva, com a anuncia do atleta, nos termos do art. 38 da Lei n 9.615/1998, ajustam: a) no caso da cesso definitiva, a resciso de um contrato especial de trabalho desportivo vigente para que o atleta possa firmar novo contrato de trabalho com a entidade de prtica desportiva cessionria do vnculo; ou, b) no caso da cesso temporria, a suspenso de um contrato especial de trabalho desportivo vigente para que o atleta possa firmar novo contrato de trabalho com a entidade cessionria. Em qualquer das hipteses, a cesso poder ser gratuita ou onerosa. Neste ltimo caso, o valor obtido pela entidade cedente em contraprestao cesso o chamado direito econmico, ou seja, , em linhas gerais, o proveito econmico advindo da cesso onerosa do vnculo desportivo. [iii] Art. 29. A entidade de prtica desportiva formadora do atleta ter o direito de assinar com ele, a partir de 16 (dezesseis) anos de idade, o primeiro contrato especial de trabalho desportivo, cujo prazo no poder ser superior a 5 (cinco) anos. [...] 5 A entidade de prtica desportiva formadora far jus a valor indenizatrio se ficar impossibilitada de assinar o primeiro contrato especial de trabalho desportivo por oposio do atleta, ou quando ele se vincular, sob qualquer forma, a outra entidade de prtica desportiva, sem autorizao expressa da entidade de prtica desportiva formadora, atendidas as seguintes condies: [...] II - a indenizao ser limitada ao montante correspondente a 200 (duzentas) vezes os gastos comprovadamente efetuados com a formao do atleta, especificados no contrato de que trata o 4o deste artigo; III - o pagamento do valor indenizatrio somente poder ser efetuado por outra entidade de prtica desportiva e dever ser efetivado diretamente entidade de prtica desportiva formadora no prazo mximo de 15 (quinze) dias, contados da data da vinculao do atleta nova entidade de prtica desportiva, para efeito de permitir novo registro em entidade de administrao do desporto.