Nuno Miguel Vieira da Silva

ESTUDANTE UNIVERSITRIO

Estudo sobre Contratos Mistos

verbojuridico
2006

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ESTUDO SOBRE CONTRATOS MISTOS

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1. Introduo Antes de ser iniciada qualquer forma de anlise do regime jurdico, por mais, fcil que o mesmo seja, necessrio que se enquadre estrategicamente, a matria, que vamos a aludir. A primeira anlise a ser aqui feita ser a noo de contrato, termo e vocbulo que vem afirmado em toda e qualquer folha que se pegue, e claro est, diga sentido, obviamente ao direito. Portanto cumpre de referir a noo de contrato; - Entende-se por este, na minha ptica; um trato, um acordo, em comum, em conjunto entre vrias pessoas, sendo neste que configuram os trmites de cederem ou no cederem algum tipo de bem ou coisa. Certamente pouco conclusivo da minha ideia de contrato, mas passemos a analisar esta matria bem mais, a, srio atravs da perspectiva dos vrios autores, que doutamente emanam doutrina no direito das obrigaes. portanto um acordo vinculativo assente entre duas ou mais declaraes de vontade, contrapostas mas perfeitamente harmonizveis entre si, que visam estabelecer uma composio unitria de interesses1. Ser contrato uma combinao que tem efeitos vinculativos, como afirmado no preceito 406., 1, Cdigo Civil, ou seja, as partes entre si tm de cumprir aquilo que dispuserem em texto ou verbalmente, so ento as designadas declaraes de vontade, que podem ser clarificadas por escrito ou ento por via da confiana e da palavra, estas declaraes so portanto enviadas entre os seu intervenientes de forma algo contraditria (aparentemente, proposta e contraproposta) mas, que no fundo, as mesmas se unem, ou melhor convergem para os efeitos e interesses que os sujeitos pretendem, esta passa por ser, a anlise da noo de contratos, no para aprofundar a matria mas sim para relembrar, visto que esta matria est presente no curso de direito, e dissecada mais precisamente pela cadeira de teoria geral do direito civil2. 2. Anlise do normativo 405. Esta norma, encerra, o princpio da liberdade contratual, sendo este um conceito base do direito e em concreto das obrigaes3. Visto que pelo seu enquadramento sistemtico, esta est no captulo das fontes das obrigaes, e mais precisamente ao arbtrio de uma das principais procedncias os contratos.

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Prof. Antunes Varela, p. 212 das obrigaes em geral, vol I, 10 ed., Almedina, 2004. Prof. Mota Pinto, teoria geral do direito civil, 3 ed., actualizada, Coimbra editora, 1999. 3 Mota Pinto, teoria geral do direito civil p. 104.

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Visto que para estar o princpio da liberdade contratual inserido neste campo, tem de por qualquer via se manter entrosado com a matria que ir ento, regular. Analisando o princpio da liberdade contratual na sua vertente de norma, conclui-se que aquilo que, realmente interessa no presente artigo o seu nmero dois, onde subsiste a figura dos contratos mistos. Esta figura surge, da autonomia privada e que aparentemente este ser uma enorme parte do direito civil. Relembre-se aqui, que o cdigo civil, tem um caracterstica que a demais legislao no tem. Portanto pela virtude, de nas suas normas a maioria destas serem de natureza supletiva, claro est a evidncia de ser o direito me (comum e geral), pode afirmar em muitas das suas normas desadequado prtica social mas, que ainda subsidirio de normativos recentes. O princpio da liberdade contratual na sua vertente mxima do preceito 405., determina que as partes ento detendo o poder de regulamentar a sua prpria esfera jurdica, atravs da autonomia (disciplina (nomos) prpria) privada, ou seja, est previsto neste preceito que os sujeitos tm o poder de escolher a contraparte, tm ento a faculdade, isto , a capacidade de fixar livremente o contedo dos contratos (liberdade de fixao), e celebrar contratos diferentes dos previstos no cdigo (liberdade de celebrao), ou incluir neles as clusulas que lhes aprouver (liberdade de modulao). A admissibilidade de contratos mistos decorre do nmero subsequente, portanto, ainda permitido depois de se iniciar o uso da liberdade contratual, onde as partes podem num acordo unitrio, incluir dois ou mais negcios, distintos, um dos exemplos mais referidos o da doao mista4. Mas a ttulo de exposio desta matria, iremos analisar em particular alguns exemplos expostos na doutrina.

3. Contratos mistos 3.1. Noo Quanto aos contratos mistos, existem muitos autores, que do um conceito amplo de contrato misto, outros definem um conceito mais restrito. Mas os demais autores configuram esta espcie de contrato; Como aqueles que so resultantes da fuso de dois ou mais contratos ou de partes de contratos distintos, ou da incluso num contrato de aspectos prprios de outros negcios jurdicos, enunciando que em qualquer dos casos h fuso e no simples cmulo, o contrato misto um contrato s no se identificando com a unio de contratos5. Os contratos mistos surgem por autonomia da vontade das pessoas, que providos de capacidade para serem partes em negcio jurdico podem, atravs de prerrogativas
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Cdigo Civil anotado, pp. 355, 356 anotaes ao artigo 405, nota 2 e 3. Inocncio Galvo Telles, p. 86

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especiais, que so concedidas pelo direito civil, como a natureza supletiva das normas, as partes afastar demais regulamentaes que no esteja em conformidade com o seu interesse negocial, podendo ento mesclar num negcio jurdico normas de um ou mais contratos tpicos ou atpicos6. Cumpre de referir outra conceitualizao, de seguida, diz-se misto, o contrato onde se renem elementos de dois ou mais negcios jurdicos, total ou parcialmente regulados na lei7. Mas existe um enorme conjunto que, prescreve e subscreve o conceito ainda mais simples, o contrato misto; so contratos cuja estrutura engloba elementos tpicos de dois ou mais contratos nominados. Exemplos: a locao de casa ou apartamento mobilados, em que existe neste acordo, preceitos de arrendamento e aluguer, explicador d lies ao filho do dono da casa, em troca alojamento de um quarto, contrato de hospedagem ou de penso, em que ao lado est presente o da locao do quarto8. Sntese de noes, na minha prpria e falvel configurao de contratos mistos o seguinte: - So acordos de vontade, mediante a prpria regulamentao, da sua esfera jurdica, as partes celebram um negcio jurdico em que neste inserem elementos prprios de outros contratos, podendo num contrato, gravitar nas suas clusulas, normas quer de contratos atpicos quer tpicos, desde que a finalidade e o interesse dos sujeitos no seja, contra os preceitos de direito (art. 280 e seguintes do Cdigo Civil).

3.2. Distino com os inominados e nominados Existem trs categorias de contratos no direito constitudo, temos em primeiro lugar os contratos tpicos ou nominados e atpicos ou inominados e mistos. Os primeiros (tpicos ou nominados) so aqueles que a lei prev e regula de modo expresso, atravs de normas supletivas, que enquanto tais valem no silncio das partes9. Os segundos (atpicos ou inominados) so aqueles, que as partes criam fora dos moldes daqueles, existem por vezes na doutrina situaes conflituantes quanto ao desgnio dos contratos, mas na maioria das vezes a doutrina est em acordo, e conclui que os contratos que tm nomem iuris ou seja esto denominados na lei, so os correspondentes aos tipificados, enquanto aqueles que no esto nomeados na lei ou seja inominados, so ento designados de atpicos10. Entende alguma doutrina que os contratos, estando assim versados, da forma supra descrita, perfeita ou completa, e que no existe necessidade de criar ou de ficcionar uma terceira categoria, mas esta existe, que a dos contratos mistos11. Um exemplo, de
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Menezes Cordeiro, p. 424. Ob. Cit. Prof. Antunes Varela, p. 279. 8 Boletim da faculdade de direito de Coimbra, pp.149, 150. 9 Art.os 874. a 1250. 10 Prof. Almeida Costa, p. 217. 11 Prof. Almeida Costa, p. 337.

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mutao de contrato misto no tipificado, ou atpico, era o do leasing, que agora deixou de ser um contrato atpico, para se tornar num contrato tpico. A verso pessoal, desta anlise passa pelo seguinte, o contrato tpico tem o seu nome, previsto numa lei, da advir tpico e nominado, mas pode ser um contrato que no tem o seu nome previsto numa lei, e no tem o seu regime consagrado na dita, atpico e nominado, esta uma definio no taxativa, visto que existem autores com outras perspectivas da matria em demonstrao12.

3.3. Diferenas da juno, unio e coligao de contratos Juno Neste caso o vnculo que os une puramente exterior ou acidental, a ttulo de exemplo, entra-se numa relojoaria para se comprar um relgio novo, e entrega-se outro para conserto. So portanto estes dois contratos independentes e autnomos. Unio e coligao aqui os contratos apesar de manterem a sua individualidade, esto ligados entre si de acordo com a inteno dos contraentes e do nexo funcional, que influi no respectivo regime, ento o vnculo aqui j no exterior mas sim substancial, visto que h entre os dois contratos uma relao de interdependncia. Exemplo: A encomenda 100 refeies a um restaurante mas apenas, na hiptese de conseguir alojamento no hotel prximo ao restaurante. 3.4. Modalidades13 a) Contratos combinados So estes entendidos aqueles aos quais, uma partes fica adstrita a duas ou mais prestaes principais respeitantes a diversos tipos de contratos e a contraparte se vincula a uma contraprestao nica. Exemplo: art. 74 do Regime de Arrendamento Urbano, a locao de casa mobilada. Senhorio fica adstrito a duas prestaes, a casa e os mveis. Arrendatrio fica adstrito ao pagamento da renda nos termos do 1038. e artigos 19. e seguintes do Regime de Arrendamento Urbano.

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Existem autores que consagram vrias formas, ou seja, o contrato est previsto numa lei, com regime tpico e nominado, mas pode estar nominado, mas no ter o seu regime consagrado nessa lei ou demais previsveis, ou vice-versa. Este ponto ligeiramente aflorado pelo Prof. Almeida Costa, onde remete para, lies de direito das obrigaes, vol I, F. Pessoa Jorge, p. 171. 13 Apontamentos das aulas tericas de 2004/2005, direito das obrigaes, 07-01-05.

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b) Contratos acoplados ou de tipo duplo Caracterizam-se por, prestao nica de cada uma das partes, corresponde, uma contraprestao caracterstica de contrato de tipo diferente o que significa que o contedo, total do negcio, se revela como sendo ao mesmo tempo de dois contratos nominados. A ttulo de exemplo; o porteiro de um prdio, onde o condomnio, concede ou proporciona habitao ao porteiro (mediante o contrato de arrendamento, previsto no decreto-lei 321-B/90 de 15 de Outubro), e como contraprestao o porteiro efectua o servio de vigilncia ao condomnio (mediante prestao de servios 1154. do cdigo civil). c) Mistos em sentido estrito So aqueles em que se utiliza um certo tipo de contrato como meio ou instrumento para a prossecuo de um fim diferente daquilo que lhe prprio. Como exemplo, a doao mista, onde um amigo vende a outro amigo mediante um preo acessvel (preo de amigo) ou seja um compra e outro atravs desta compra efectua uma pequena doao (ao baixar o preo).

4. Regime jurdico 4.1. Anlise O regime jurdico dos contratos mistos tem trs concepes. a) Teoria da absoro b) Teoria da combinao c) Teoria da aplicao analgica a) Alguns autores, analisam o negcio jurdico, dissecando-o, para atravs da separao dos elementos do contrato, estes, constatarem quais os elementos do contrato que preponderam, assim definindo qual a prestao principal. Os elementos que estariam, em maioria seriam, luz destes que o regime jurdico se iria classificar e a aplicao de um regime jurdico passaria, em que maioria de elementos relativos a um negcio, iria absorver os restantes elementos na qualificao e disciplina do negcio. Ou seja aqui funciona, o seguinte: elementos preponderantes vo ento absorver os elementos em menor nmero.

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b) Outra parte da doutrina configura, que nem sempre ser possvel dissecar o negcio jurdico, e nem mesmo, considerar quais, os elementos preponderantes, no contrato, e portanto a soluo que determinam, passa basicamente, pelo ponto-chave que a miscelnea de componentes contratuais onde esta parte da doutrina cria uma frmula onde combina os vrios elementos entre si, ou seja harmonizar os componentes na regulamentao do contrato. O surgimento desta doutrina, vem em conformidade com a critica primeira onde esta, cria a frmula, atrs descrita, com vista a suprir, os vcios que poderiam surgir e as injustias que culminava a doutrina anterior, veja-se, muitas das vezes o contrato era to complexo que no se conseguia vislumbrar qual o elemento preponderante em virtude deste fundamento surge a doutrina referida. c) Em primeiro lugar os contratos mistos como uma espcie omissa na lei, apelam portanto para o poder de integrao das lacunas do negcio jurdico. ento mediante o contrato misto, que o juiz detendo um poder de determinao de lacunas do negcio, e depois de integrao das mesmas, recorrendo aos casos anlogos, que compete fixar o regime prprio de cada espcie.

4.2. Posio doutrinal e soluo adoptada Os trmites para resolver uma situao assim descrita passam; 1. O intrprete no deve ficar fixo a nenhuma delas para no cair no conceitualismo lgico formal. 2. Se na lei existe alguma disposio que especialmente se refira. (aplica-se essa disposio legal). 3. Se por ventura existe no negcio o uso, de elementos que so entre si combinados, como no caso do artigo 1028., onde a ideia bsica, com algumas limitaes, ser a da aplicao da teoria da combinao no nmero um deste preceito, visto que este nmero, tem absoluta importncia se um prdio urbano for arrendado simultaneamente para comrcio ou habitao. Nesta norma, se eventualmente houvesse lugar anulabilidade ou nulidade do contrato, bem como resoluo do contrato relativas a um dos fins no afectaria a parte restante da locao.14 Onde o mesmo preceito usa no seu corpus da teoria da combinao, mas com o intuito de por eventual motivo esta no ser razovel, usar da integrao ou teoria da aplicao analgica.

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Prof. Antunes Varela, direito das obrigaes pp. 291; 292, e, Cdigo Civil anotado pp. 350 a 353.

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Havendo ainda por virtude do contrato de locao uma notria preponderncia de elementos excepcionais, previsto, nos ditames do preceito supra descrito, no seu nmero trs, primeira parte, aqui declarada a doutrina da absoro. Mas finalmente a tendncia, genrica da doutrina passa por, superar a dificuldade atravs da integrao da lacuna normalmente revelada na lei, ou seja esta afirmao espelha a descrita propenso no preceito do 1028., atrs tratado15.

Concluindo, ter o intrprete de colocar a melhor parte, das doutrinas ou teorias analisadas, em aposio com o negcio jurdico sub iudice, para, assim haver uma harmonizao da matria jurdica, e retirando desta frmula uma soluo plausvel16. 5. Jurisprudncia Acrdo do supremo tribunal de justia, de 12 de Julho de 199417 Sumrio: I. - A normatividade deve acompanhar e disciplinar as novas realidades sociais, em vez de forar a inadequada regulao de situaes novas por leis velhas, que no previram aquelas. II. -A contratao referente instituio e funcionamento de um centro comercial no pode deixar de ser havida como atpica que lhe esteja mais prxima. III. - Ainda que sem a prpria regulamentao suficiente, o centro comercial est reconhecido pela ordem jurdica, como uma nova realidade, com especficas caractersticas atinentes, interdisciplinaridade e complementaridade dos espaos respectivos e dos servios correspondentes, bem como gesto prpria. IV. - A uma realidade diferente, estruturalmente, do vulgar e isolado estabelecimento comercial, seria desrazovel aplicar, directamente, a regulamentao desta outra realidade. V. - Alis, nem seria tpica sublocao uma contratao tendente a cumprir o primitivo contrato e no tanto a realizar, entre um primitivo arrendatrio e terceiro, algo semelhante ao que aquele realizaria com o seu senhorio.

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RLJ, 129, anotaes aos acrdos do S.T.J de 24 de Maro de 1992; 18 de Maro de 1993, 26 de Abril de 1994 e ainda do T.R.L de 22 de Outubro de 1992; p. 59, ponto 12. 16 Boletim da faculdade de direito de Coimbra, vol XLIV, Coimbra 1968 anotaes efectuadas por Prof. Antunes Varela, pp. 163 a 167. 17 A leitura deste acrdo, bem como a sua douta anotao, pelo Prof. Antunes Varela, evidencia, a discusso volta da figura do shopping center, que tem vrias posies doutrinais, expostas tanto em territrio portugus como internacional, ainda a entendimento cabal deste fantstico acrdo e sua anotao, pp. 297 a 300, Prof. Antunes Varela, das obrigaes em geral, vol I, 10 ed., Almedina, Setembro de 2004.

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VI. - No faz sentido relevar a falta de comunicao, dos subcontratos com os lojistas, no s porque se no tratou de verdadeiras sublocaes, independentemente dos termos constantes do contrato base, como porque nada exigia essa comunicao formal no mbito prprio da contratao para implementao do centro comercial, sendo certo que os tais subcontratos foram, apenas, e em rigor, o cumprimento da causa final do contrato base celebrado entre a Autora e a R. VII. - Age em abuso de direito no podendo exerc-lo, quem luz do principio da confiana, actua de forma a convencer de que aceita certo comportamento e, ao fim de quinze anos, pretende sancion-lo ( venire contra factum proprium )18.

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RLJ, 127, pp. 163 a 186.

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Bibliografia Joo de Matos Antunes Varela, das obrigaes em geral, vol I, 10 ed., revista e actualizada, 2 reimpresso da edio de 2000, Almedina, 2004. Carlos Alberto da Mota Pinto, teoria geral do direito civil, 3 ed., actualizada, 12 reimpresso, Coimbra editora, 1999. Mrio Jlio de Almeida Costa, direito das obrigaes, 9 ed., revista e aumentada, Almedina, 2004. Inocncio Galvo Telles, direito das obrigaes, 7 ed., revista e actualizada, Coimbra editora, 1997. Antnio Menezes Cordeiro, direito das obrigaes, vol. I, reimpresso da edio de 1980, associao acadmica da faculdade de direito da universidade de Lisboa, Lisboa, 1986. Pires de lima e Antunes Varela, cdigo civil anotado, vol. I, 4 ed., revista e actualizada, com colaborao de M. Henrique Mesquita, Coimbra editora, 1987. Revista de legislao e jurisprudncia, publicao mensal, Coimbra editora. Boletim da faculdade de direito da universidade de Coimbra, vol. XLIV Coimbra, 1968. Apontamentos das aulas tericas, 2004 /2005 direito das obrigaes. Legislao Cdigo civil, aprovado pelo Decreto-Lei n 47 344 de 25 de Novembro de 1966, actualizado at Outubro de 2004, Almedina.

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