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O Direito um instrumento de civilizao. Cabe-lhe servir melhoria da ordem social e econmica. Reclama do jurista um trabalho consciente e criador.
(Joo Baptista Herkenhoff, in Como Aplicar o Direito)
O jurista, se no quer ser infiel sua profisso, no pode entender o Direito positivo, no seu conjunto, seno como uma via (entre vrias possveis) de realizar a maior justia possvel
(Karl Larenz in Metodologia da Cincia do Direito)
O papel do juiz inteligente, ntegro e humano desvendar os caminhos para que a lei injusta se torne justa, armando raciocnios lgicos e suscetveis de ganhar, pela cultura e pela autoridade moral, o apoio do juiz conservador dos escales superiores
(Osny Duarte Pereira in Encontros com a Civilizao Brasileira)
Enquanto no se puder encontrar essa mquina de fazer sentenas, o contedo humano, profundo e medular do direito no pode ser desatendido, nem desobedecido, e as sentenas valero o que valham os homens que as profiram.
(Eduardo J. Couture, em sua ltima conferncia realizada em 06.04.1949 )
CONCEITO
A palavra Hermenutica segundo alguns autores 1 origina-se do nome do deus grego Hermes, o qual teria o dom de dizer qual era a vontade divina, ou seja, seria uma espcie de mensageiro dos deuses. A referncia a mitologia grega rica em significados para ns, pois serviu para comparar os nossos juzes a Hermes, tendo os nossos magistrados a honrosa funo de dizer aquilo que est na lei, ou seja, serem mensageiros dos nossos deuses modernos, os legisladores. Essa idia resqucio da iluso de que o legislador fez obra to perfeita, que dever somente ser seguida literalmente pelo juiz, o qual um escravo a seu servio. As palavras hermenutica e interpretao foram muito freqentemente confundidas por nossos autores e no raro usadas como sinnimos. Entretanto, preferimos consignar que esses dois termos se distinguem, se ligando por uma idia de processo e fim.
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Betioli, Antonio Bento. Introduo ao Direito. 3 ed. So Paulo : Letras & Letras, 1995, p.285. 1
hermenutica tem por objeto o estudo e a sistematizao dos processos, que devem ser utilizados para que a interpretao se realize. Desse modo, os mestres nos deixam a impresso de que a nica finalidade da hermenutica a interpretao. Inobstante isso, da leitura de suas prprias obras surge uma observao interessante, todos aqueles autores dedicaram captulos inteiros chamada integrao jurdica, procedimento consistente no preenchimento das omisses apresentadas pela lei, atravs da busca de outra norma jurdica aplicvel ao caso concreto, ou na falta desta, a construo de uma norma apropriada a soluo do conflito, posto que devemos lembrar que no nosso sistema o chamado non liquet vedado ao juiz. Percebemos portanto, que mesmo para aqueles autores, a integrao inclui-se no conceito de hermenutica, embora no se diga expressamente, pois se assim no fosse, no a teriam includo em suas obras. Mas por que ento no o disseram expressamente? Acreditamos que tal fato se d pelo dogma, ainda alimentado, de que o juiz no cria o Direito, mas apenas o declara, e portanto, para esses autores, mesmo quando o juiz est fazendo a integrao (suprindo lacunas), est ainda interpretando, s que dessa vez, no as leis, mas outras normas, como os costumes ou os princpios gerais do Direito. Ousamos entretanto discordar para dizer que h hipteses em que o juiz verdadeiramente cria o Direito no caso concreto, e a inclui-se irrefutavelmente a hiptese do uso da eqidade, j estudada na unidade passada.
in Cincia do Direito, Norma, Interpretao e Hermenutica Jurdica. Rio de Janeiro : Forense Universitria, 1997, p.118.
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in Hermenutica e Aplicao do Direito. 17ed. Rio de Janeiro : Forense, 1998, p.1. in , Hermenutica Jurdica. 6 ed. So Paulo : Saraiva, 1997, p.3. 2
faz referncia a
chamada Teoria da Projeo de Carlos Jorge Wurzel, o qual compara a norma jurdica a uma fotografia, afirmando que a princpio a figura nela estampada nos parece ntida, at que passamos com mais ateno a buscar os seus contornos e ento percebemos ser difcil definir onde verdadeiramente esto as linhas distintivas. Assim tambm ocorre com as normas, que para um olhar menos atento podem parecer claras, perfeitas, mas aps um estudo mais apurado deixam perceptveis suas ambigidades e indefinies. Devemos ainda lembrar, a fim de enterrarmos definitivamente aquele infeliz brocardo, que o nosso sistema expressamente repudiou qualquer regra que deixasse de lado a interpretao, pois o art.5, da nossa Lei de Introduo ao Cdigo Civil, determina que : Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. bvio est que esse cuidado com as finalidades da lei somente se efetivar via da interpretao realizada pelo magistrado, razo pela qual no interpretar absolutamente impossvel.
ESCOLAS DE INTERPRETAO
As denominadas Escolas de Interpretao ou Sistemas Hermenuticos so correntes de pensamento que surgiram no sculo XIX, em virtude do surgimento das grandes codificaes, e dominaram teoricamente certas pocas, procurando estabelecer a forma ideal
ob.cit., p.15. 4
O prprio Napoleo tinha esta viso ao registrar : Minha verdadeira glria no est em ter ganho quarenta batalhas; Waterloo apagar a lembrana de tantas vitrias. O que no se apagar, o que viver, eternamente, o meu Cdigo Civil. (Cf. Pinheiro, Ralph Lopes. Histria Resumida do Direito. Rio de Janeiro : Rio, 1981, p.88).
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Herkenhoff, Joo Baptista. Como Aplicar o Direito. 5 ed. Rio de Janeior : Revista Forense, 1999, p.43. 6
A livre
investigao s teria cabimento no caso de lacuna das fontes formais do Direito e no quando
ob.cit., p.148. 7
ESPCIES DE INTERPRETAO
Classicamente, a doutrina se preocupa em organizar sistematicamente a Interpretao, classificando-a segundo a sua origem, mtodo e resultado. Vejamos: 1.) QUANTO S ORIGENS : a diviso a seguir demonstrada no pacfica havendo entre os autores uma sria divergncia a respeito, entretanto buscamos o maior nmero de espcies catalogadas pelos juristas a fim de que o nosso aluno seja conhecedor das terminologias utilizadas e possa posteriormente analis-las uma a uma. Primeiramente h quem faa a diviso da interpretao em pblica e privada, sendo a interpretao pblica aquela levada a efeito pelos representantes do Poder Pblico, sejam estes do Poder Executivo, Legislativo ou Judicirio, enquanto a interpretao privada aquela feita pelos grupos sociais e cientficos. Interpretaes pblicas so a autntica, judicial e administrativa, enquanto a interpretao privada a doutrinria.
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in Direito Penal - 3 Vol. - Parte Especial, 8 ed., So Paulo : Saraiva, 1992., p. 101. Alguns autores tambm denominam essa classificao de classificao segundo os modos ou critrios de Alguns autores tambm o denominam de mtodo filolgico. Tambm denominado pelo jurista Reis Friede de racional( in Cincia do Direito, Norma, Interpretao e
interpretao.
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Alguns autores entendem que o mtodo sistemtico apenas uma derivao do lgico, pois o princpio de que toda norma deve estar integrada a um conjunto maior, que o sistema jurdico, antes de tudo um postulado lgico. (Pessoa, Maurcio. Interpretao das Leis. in Revista de Direito, So Paulo, v.1, n.1, out/1998, p.67-102).
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Herkenhoff, Joo Baptista. Como Aplicar o Direito. 5 ed. Rio de Janeiro : Revista Forense, 1999, p.20. 11
o juiz ao interpretar
ob.cit., p.129. 13
BIBLIOGRAFIA
ANDRADE, Christiano Jos de. O Problema dos Mtodos da Interpretao Jurdica. So Paulo : RT, 1992. AZEVEDO , Plauto Faraco de. Mtodo e Hermenutica Material no Direito. Porto Alegre : Livraria do Advogado, 1999. BETIOLI, Antonio Bento. Introduo ao Direito. 3 ed. So Paulo : Letras & Letras, 1995, pp.285292.
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