DA ADOO BRASILEIRA COMO ADOO PUTATIVA OU COMO ADOO IMPRPRIA?

Membro da Comisso de Direitos da Criana e do Adolescente da OAB/SP

por Roberta Marques Benazzi

O termo putativo vem do latim putare, que significa ver, acreditar1. Ento, putativo aquilo que aparente, ou seja, aquilo que parece ser algo mas na verdade algo totalmente distinto. Quando temos uma situao putativa, geralmente se prestigia aquele que est de boa-f e, em razo desta aparncia falsa, foi induzido em erro quando da celebrao do ato jurdico. A boa-f aqui entendida como sendo a crena errnea na validade do ato jurdico, isto , a ignorncia da causa de sua invalidade2. Esse o caso do casamento putativo, por exemplo, sendo que nessa hiptese, o ordenamento jurdico, apesar de considerar nulo o casamento que foi celebrado, concede ao cnjuge de boa-f e aos filhos do casal a eficcia dos efeitos decorrentes do casamento, como por exemplo, no que concerne ao regime de bens e aos alimentos. Alm disso, o Cdigo Civil determina que, caso ambos os cnjuges estejam de mf ao contrair o casamento, seus efeitos civis somente aproveitaro aos filhos comuns (art. 1.561, 2). de soberba importncia apresentarmos as presentes elucubraes acerca do casamento putativo na medida em que ele extremamente semelhante adoo brasileira. O casamento putativo pode decorrer de uma bigamia, que nada mais do que uma conduta tipificada como crime no artigo 235, do Cdigo Penal, da mesma forma que a adoo brasileira um crime previsto no artigo 242, deste mesmo diploma legal.
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VENOSA, Silvio de Salvo, Direito Civil Direito de Famlia, vol. VI, 3 edio, So Paulo, Ed. Atlas, 2003, p. 138. VENOSA, Silvio de Salvo, Direito Civil Direito de Famlia, vol. VI, op. cit., p. 138.

Nesse desiderato, ao observarmos os auspcios do casamento putativo, principalmente no que tange aos seus efeitos civis, verificaremos que a mesma regra pode ser aplicada, por analogia, adoo brasileira. Especificamente acerca dos efeitos civis decorrentes do casamento, o referido doutrinador continua sua lio, afirmando que quando o casamento putativo, o cnjuge de boaf herda do outro, na ordem da vocao sucessria, se este falecer antes da sentena declaratria de nulidade. Embora haja discrepncia na doutrina, o entendimento dominante na jurisprudncia no sentido de se assegurar penso alimentar mulher que casou de boa-f, mesmo aps a dissoluo da sociedade conjugal pela sentena declaratria de nulidade do casamento. Podemos afirmar que, sendo o casamento putativo, o cnjuge de boa-f tem todos os direitos que lhe caberiam caso o casamento no fosse nulo, enquanto o cnjuge de m-f no tem nenhum desses direitos, aproveitados apenas pelos filhos, e tem todos os deveres oriundos de sua condio.3 Assim, comentando o assunto, o saudoso civilista ARNOLDO WALD4 afirma que trata-se do casamento putativo, casamento nulo em que ao menos um dos cnjuges estava de boa-f. O casamento nulo passa a ser putativo provando-se a boa-f de um dos cnjuges e o erro em que incidiu, cabendo aos tribunais apreciar as circunstncias de cada caso concreto em virtude das quais o erro ou a ignorncia possa parecer plausvel. Em relao adoo brasileira, podemos concluir que, no caso prtico, normalmente a criana vtima do registro falso encontra-se de boa-f, pois pensa literalmente que aqueles pais so seus, verdadeiramente. Mesmo quando a criana sabe que foi registrada por aqueles que no so seus pais biolgicos, o registro falso realizado sem qualquer influncia por parte da criana, a qual, em razo disto, no poderia jamais ser prejudicada, sob pena de se estar cometendo uma enorme injustia.

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WALD, Arnold, O Novo Direito de Famlia, 15 edio, So Paulo, Saraiva, 2004, p. 75. WALD, Arnold, op. cit., p. 75.

Diante do exposto, no obstante ter tratado do casamento putativo, podemos trazer esta figura da putatividade para a adoo brasileira, j que, nestes casos, temos uma criana de boa-f que acredita ser filha daqueles que a registraram, os quais agiram sem esta boa-f subjetiva. Logo, mesmo que no se considerasse a adoo brasileira como uma adoo imprpria (o que penso ser o mais correto), devemos consider-la, ao menos, como se fosse uma "adoo putativa" ou, mesmo, uma "filiao putativa". Ao considerarmos a figura da putatividade, acabamos reconhecendo os efeitos jurdicos de uma filiao, pelo menos em relao criana. Na "adoo putativa", por analogia ao casamento putativo, os efeitos da relao de parentesco s seriam reconhecidos quele que estava de boa-f, ou seja, criana, mas tais efeitos no se estendem aos pais que registraram a criana, sendo que, para estes, no ser reconhecido qualquer direito que decorra da relao de filiao. Ento, os pais registrantes no teriam direitos sucessrios ou alimentcios em relao criana, mas esta teria todos os direitos de um filho, tais como os direitos sucesso e aos alimentos. Se restar configurado, porm, que o pai ou a me registrante, ou mesmo ambos, estavam de boa-f quando registraram a criana, os efeitos civis desta relao de filiao aparente se estenderiam tambm para eles. Considerando os auspcios da Teoria da Aparncia, mister se faz ressaltarmos as paladinas lies do jurista ANGELO FALZEA5, que entende ser a aparncia de direito como sendo a situao de fato que manifesta como real uma situao jurdica no real. Este aparecer sem ser coloca em jogo interesses humanos relevantes que a lei no pode ignorar. Ex vi da conceituao apresentada, urge mencionarmos a imperiosa preocupao com a segurana do direito, a qual se sobrepe certeza deste. Para solucionar eventuais conflitos, surge a teoria da aparncia, pois, atravs da verificao ftica, combinada com os preceitos jurdicos, buscam-se solues para casos anteriormente marcados por extremas

FALZEA, Angelo, Apparenza - Verbete, in Enciclopedia Del Diritto,volume II, Milano, Giuffr Editore, 1958, apud M. J. P. da MOTA, A Teoria da Aparncia, in http://www.acta-diurna.com.br/biblioteca/doutrina/d19990628008.htm, acesso em 05/09/2006 s 00:37hs.

dificuldades. Diante disso, pode ocorrer que terceiros de boa f ignorem a realidade oculta levando em conta apenas a exteriorizao6. Podemos destacar, ainda, o fato de ser a conceituao apresentada um tanto quanto limitada, mormente se considerarmos a teoria da aparncia como sendo a fonte norteadora na busca incansvel pela soluo de conflitos que cotidianamente se apresentam como real, mas que so marcados por uma situao jurdica no real. Sendo assim, quer na considerao da adoo brasileira como adoo imprpria, quer em sua considerao como "adoo putativa", deve-se conceder criana todos os direitos que a adoo propriamente dita ou a filiao natural concederia. A nica diferena civil entre ambas ser no que tange aos direitos reconhecidos aos pais registrantes. Na adoo imprpria eles tero todos os direitos derivados da relao de filiao que se estabeleceu e foi reconhecida. J na "adoo putativa" no lhes ser reconhecido qualquer direito concedido aos pais em geral, uma vez que eles no estavam de boa-f quando registraram a criana. Contudo, tendo em vista o melhor interesse da criana, princpio importante do direito de famlia, muito mais justo e adequado a adoo do primeiro entendimento. Considerase, assim, a adoo brasileira como uma adoo imprpria, sendo seus efeitos semelhantes aos de uma adoo propriamente dita, sempre com o objetivo de tutelar os interesses da criana, que na maioria das vezes, a principal vtima nesse processo.

MOTA, Mauricio Jorge Pereira da, A Teoria da Aparncia, in http://www.acta-diurna.com.br/biblioteca/doutrina/d19990628008.htm, acesso em 05/09/2006 s 00:37hs.