EXMO. SENHOR DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA DISTRITAL DE MANGABEIRA JOO PESSOA PARABA.

CONTRA-RAZES DE APELAO APRESENTADAS PELA DEFESA EM FAVOR DE JAIRO SALES GOMES

JAIRO SALES GOMES, atravs da sua Defensora Pblica, ao final assinada, vem em tempo hbil, apresentar as suas contra-razes apelao que foi interposta pelo Representante do Ministrio Pblico, que so as seguintes:

A SENTENA
A v. sentena ficou assim ementada: ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR Concurso formal Prtica de ato libidinoso diverso da conjuno carnal Negativa de autoria Ausncia de testemunhas Provas no satisfatrias para o juzo de condenao Improcedncia da denncia Absolvio, ex vi art. 386, inc. IV e VI do CPP. - Se o apontado agente nega a prtica do delito, acusao cumpre provar a autoria e esta no pode ocorrer de prova dbia, notadamente se com fundamento to somente na palavra das vtimas. O exame apurado dos fatos levou o MM. Juiz a asseverar que as provas colhidas nos autos no so suficientes para autorizar a condenao dos rus (fl. 124). Destaca ainda o eminente Magistrado que a autoria no restou comprovada, pois a nica testemunha apresentada em juzo que poderia confirmar a autoria do incndio por parte dos rus, ao depor apresentou depoimento contraditrio ao que foi feito perante a autoridade policial, no dando sustentao acusao (fl. 124). Mais ainda, quando diz: AS VTIMAS, POR SUA VEZ, FORAM CONFLITANTES, CONTRADITRIAS E CONFUSAS EM SUAS DECLARAES..... se o autor do fato encontrava-se de capacete, praticamente 1

seria impossvel este reconhecimento; inclusive, diante de outra contradio, posto que afirmaram de que a moto utilizada era preta e/ou escura, quando na realidade a moto apreendida ( fl. 24 ) de cor branca. Como se v, a substanciosa manifestao judiciosa definitiva guerreada no merece reparos. Pois, de forma mais detalhada encimenta-se nos seguintes fatos relevantes que fundamentaram a deciso absolutria:

1. NULIDADE DO AUTO DE RECONHECIMENTO

O Cdigo de Processo Penal ao disciplinar as formalidades para o reconhecimento de pessoas e coisas, no seu art. 226, inciso I, preceitua que: Art. 226 Inciso I a pessoa que tiver de fazer o reconhecimento ser convidada a descrever a pessoa que ser reconhecida; Entretanto, esse procedimento de carter essencial para o reconhecimento de pessoas no foi observado no auto ( fl. 06/07 ), vcio que o invalida desde o nascedouro, porquanto a descrio prvia das caractersticas da suposta pessoa procurada no foi anotada para confrontos, comparaes e fins de identificao. Ensina JLIO FRABBRINI MIRABETE, in Cdigo de Processo Penal Interpretado, 6a. edio, Atlas, pg. 304, que feita a descrio pela pessoa que vai fazer o reconhecimento, aquela ser reconhecida deve ser colocada, se possvel, ao lado de outras que tenham com ela qualquer semelhana ( cor, tamanho, idade, aspecto fsico etc. ). E mais, o auto no identifica nem qualifica as supostas pessoas que teriam sido colocadas ao lado do Acusado, assim como, as testemunhas nele identificadas so agentes policiais e NO AS TESTEMUNHAS ARROLADAS DO FATO. A propsito da inobservncia desses procedimentos formais, impende a transcrio dos seguintes Julgados: STJ : Nulidade processual. Reconhecimento do acusado feito pela vtima, na Polcia e em Juzo, sem observncia das cautelas determinadas pelo art. 226 do CPP. Influncia desse reconhecimento na condenao que, em face das circunstncias, pode ter sido fruto de equvoco causador de possvel erro judicirio. Negativa de vigncia aos arts. 266, I, e 566 do CPP ( RSTJ 88/229-30 ) Se no bastassem essas irregularidades no auto referido, gritante a contradio dos fatos quando as vtimas perante a Autoridade Policial e em Juzo DECLARARAM QUE O SUPOSTO ACUSADO ESTAVA USANDO CAPACETE DE MOQUEIRO, CUJO FATO SE POR VOLTA DA MEIA-NOITE .

Como se pode identificar algum nessas condies sem a fiel observncia das cautelas prescritas pelo Cdigo de Processo Penal? Ademais, a inobservncia dessas formalidades afeta a garantia constitucional do devido processo legal. No caso em tela verifica-se a ocorrncia de violao ao devido processo legal resultando em constrangimento ilegal decorrente da negao de vigncia de lei federal. A garantia do devido processo legal, leciona ROGRIO LAURIA TUCCI, deve ser uma realidade em todo o desenrolar do processo judicial, de sorte que ningum seja privado de seus direitos, a no ser que no procedimento em que este se materializa se verifiquem TODAS AS FORMALIDADES E EXIGNCIAS EM LEI PREVISTAS. Para EDUARDO J. COUTURE consiste em estabelecer, no ordenamento hierrquico das normas jurdicas, o primado da constituio sobre as formas legais ou regulamentadoras do processo... Ante o exposto, em preliminar, requer a Defesa a decretao da nulidade do auto de reconhecimento de fl. 06/07, destes autos, em face da sua imprestabilidade.

2. NO MRITO
Em que pese o esforo acusatrio para incriminar o Acusado, o conjunto probatrio se mostra insuficiente para autorizar uma condenao com segurana e certeza, exigncia matricial para aplicao do Direito Penal em nosso pais. As vtimas so conflitantes, contraditrias e confusas em suas declaraes perante a Autoridade Policial, desde o primeiro momento, quanto a identificao do Acusado, como tambm, chegam a sugerir que a conduta tpica imputada no se apresenta configurada pelo que elas mesmas disseram em vrias ocasies. Quanto a suposta identificao do Acusado como sendo o suposto agente constrangedor das situaes narradas, merecem destaques os seguintes pontos de conflitos e contradies: O fato foi registrado na Delegacia no dia 19.08.1992 , mas teria ocorrido no dia 20 de julho daquele ano, portanto um ms aps o fato descrito, que segundo as vtimas MARIA DE JESUS e LEIDACI CANDEIA ( fl. 08 ): se deu por volta da meia noite, quando foi abordada por um elemento em uma MOTO PRTA, vestindo uma roupa de nylon preta usando um CAPACETE PRTO Disse ainda, O elemento chamando-as para praticarem um ato libidinoso, levou-as para um beco escuro tentando estupra-las, no conseguindo porque as mesmas comearam a dialogar com o mesmo, 3

ficando certo tempo em silncio, quando as mesmas aps este silncio, saram em direo a casa. Que, o motoqueiro segundo a notificante era BAIXO FORTE e de cor clara Esta foi a primeira verso dos fatos que foram reveladas com a proximidade deles. No termo de representao ( fl. 09 ) a mesma vtima MARIA DE JESUS revela o seguinte: Que, o fato teria ocorrido no dia 16 de julho . Anteriormente flou que tinha sido no dia 20 de julho. Que, o elemento tinha pedido a ela que o masturbasse Que, o elemento usava uma MOTOCICLETA ESCURA, UMA JAQUETA ESCURA E UM CAPACETE DA MESMA COR No termo de representao ( fl. 10 ) a vtima LEIDACI, disse: Que, o fato se deu por volta das zero horas do dia 16 de julho. Antes disse que tinha sido no dia 20 de julho. Que, o elemento tinha pedido para ela que masturbasse Que, o elemento usava uma MOTOCICLETA ESCURA, UMA JAQUETA ESCURA E UM CAPACETE DA MESMA COR. No termo de Declarao ( fl. 17 ), a representante MARIA DE JESUS, alm do que j foi transcrito, disse: Que, a declarante leva a crer que no foi estuprada juntamente com sua amiga em face da calma que a mesma apresentaram no momento do fato. As testemunhas de fl. 17/18/19, ouvidas no dia 19 de setembro de 1992, portanto, h mais de dois meses do fato, disseram que estavam de planto na Delegacia quando chegaram as representantes. Portanto, so testemunhas distantes do fato que apenas ouviram relatos delas, dentre outras coisas de que a moto era de cor prta e o elemento usava capacete prto. De modo que, essas testemunhas no acrescentaram a ocorrncia, cujo fato s vieram tomar conhecimento dois meses aps o mesmo.

3. DAS CONTRADIES NA FASE INQUISITORIAL

01. Nas suas declaraes inciais ( fl. 09/10 ) as Representantes afirmaram que o Acusado teria pedido para masturb-lo, mas que, em razo da conversa, aps certo silncio foram para casa.

02. Disseram que o elemento usava CAPACETE e que o fato foi pela madruga, portanto, era noite. Assim como poderia identificar algum de capacete e noite? 03. Disseram, ainda, que o ELEMENTO ERA BAIXO FORTE ( fl. 08 ). O auto de qualificao e interrogatrio, registra que o Acusado tem 1.70 ( um metro e setenta ) de altura, pesando setenta quilos. Portanto, esta outra enorme contradio. Quem tem 1.70 de altura no pode ser visto como baixo e 70 no ser forte. Esta uma descrio de pessoa relativamente esbelta, um falso magro. 04. As Representantes disseram perante a Autoridade Policial, por diversas vezes que a MOTO ERA DE COR PRTA. Entretanto, a motocicleta do Acusado da COR BRANCA, conforme auto de apreenso ( fl. 24 ). Como se v, so relevantes as contradies das declaraes das vtimas logo aps o fato, quando tudo estava fresquinho em suas mentes. Elas so conflitantes desde o primeiro momento. Ademais, mesmo sob tortura, em face do que consta do laudo de exame de corpo de delito ( fl. 68 ), o Acusado no confessou nada perante a Autoridade Policial, chegando inclusive a se recusar a assinar o termo. Portanto, diante de todas essas falsidades de acusaes das Representantes, que no possuem olhos equipados de raio laser para disporem do privilgio de viso noturna, NO PODIAM RECONHECER UM MOTOQUEIRO USANDO CAPACETE. Portanto, no h provas que autorizem a condenao do Acusado. Existem, sim, provas que o inocentam quando no primeiro momento as vtimas alegam que o Acusado era baixo forte e o mesmo possui um 1.70 m de altura. Ou ainda, quando dizem que a moto dele era preta , mas o laudo de apreenso registra que a moto do Acusado branca. As vtimas erraram at a data do fato, no incio era 20 de julho, depois passou a ser 16 de julho de 1992. Elas no tm segura nem certeza do que relatam. A palavra da vtima em crimes contra a liberdade sexual prova relevante quando firme, segura e expressa certeza. Mas, precria quando vaga, imprecisa, contraditria, conflitante e sem nenhum outro respaldo nos autos.

4. DAS CONTRADIES EM JUZO

Em Juzo as conjecturas, ilaes e ilusionismo das vtimas no mudaram muito, assim como, as testemunhas arranjadas dois meses aps o fato.

O Acusado em Juzo ( fl. 37 ), tambm, negou qualquer responsabilidade sobre os fatos a ele imputados. Nas fl. 46, a testemunha ministerial JUZANIRA HOLANDA disse: Que, tomou conhecimento do fato por exercer a funo de investigao e na poca prestava servios junto a delegacia. Que, no viu e nem presenciou o fato narrado na denncia e o que SOUBE FOI PELAS VTIMAS. Portanto, dois meses aps o fato atravs das vtimas. Que, elas foram abordadas pelo acusado que vinha numa moto preta, capacete e bluso preto , com um revlver, pediu para que as vtimas parassem e tentou praticar com as vtimas atos libidinosos da conjuno carnal; Que, o ACUSADO NO CHEGOU A PRATICAR O ATO PORQUE ERAM DUAS AS VTIMAS E QUE FORAM LIBERADAS PORQUE PEDIRAM MUITO AO ACUSADO. Aqui importante destacar que a testemunha de acusao disse que o ato no chegou a ser praticado. Disse ainda, que: Que, as vtimas no aparentavam e nem apresentavam escoriaes no corpo e que as vtimas ao apresentarem queixa NO LEVARAM NENHUMA DE SUAS VESTES RASGADAS. Como se v, a testemunha disse que no foi apresentada Autoridade Policial nenhuma prova do dissenso do ato sexual anunciado. As vtimas no tinham nenhuma leso corporal nem nas suas vestimentas. de se ressaltar a necessidade do dissenso para a configurao dos crimes contra a liberdade sexual. J a outra testemunha de Acusao ( fl. 46v ) CARLOS ESTEVAM BARBOSA, disse em Juzo: Que, AS VTIMAS DISSERAM QUE NO MOMENTO DO FATO O

ACUSADO DIRIGIA UMA MOTO PRTA, TINHA NA CABEA UM CAPACETE VERMELHO

Grande, tamanha e clamorosa a CONTRADIO DA CR DO CAPACETE DO MOTOQUEIRO. Num dado momento as vtimas afirmam que o CAPACETE ERA PRTO, aqui disse para a testemunha do Ministrio Pblico que o CAPACETE DO ACUSADO ERA VERMELHO. Como se v, a prova jurisdicionada a prova da contradio dos fatos elencados pelas vtimas. So provas a favor do Acusado, ante a 6

insegurana, impreciso e incerteza, de que o mesmo autor dos fatos narrados nestes feito. Essas provas contraditrias so em favor do Acusado em face do princpio in dbio pro reo. As provas so insuficientes para incriminar o Acusado nem para autorizar uma condenao. Mas, ouvindo o que disse a vtima MARIA DE JESUS ( fl. 47 ) nas suas declaraes em Juzo, vale apontar o seguinte: Que, o acusado, numa moto preta e ele todo de preto, inclusive o capacete, O QUAL NO TIROU DA CABEA UM S MOMENTO A outra vtima que: Que, o acusado, numa moto escura, vestido de bluso escuro e capacete Que, O ACUSADO EM NENHUM MOMENTO CHEGOU A TIRAR O CAPACETE Disse ainda, Que, o acusado procurou fazer ato libidinoso por trs com ela declarante, no conseguindo porque seu pnis no ficou ereto Com efeito, so incapazes as provas para apontar o Acusado como sendo o autor dos fatos narrados nestes autos em razo das contradies emergidas do conjunto probatrio. Isso porque, no possuem as vtimas olhos equipados com raio laser para reconhecer a fisionomia de algum usando capacete noite, tanto assim, que confundiram a estatura do Acusado com a do elemento responsvel pelo fato; erram seguidamente a data do fato; se contradisseram at na cor da moto; se contradisseram na forma fsica do Acusado com o elemento. Enfim, o que se tem um festival de imprecises, iluses e conjecturas que no autorizam no Direito Penal, sequer uma priso provisria, e muito menos uma condenao. Mas, mais intrigante ainda o fato das vtimas dizerem que identificaram o Acusado pela voz; pela voz, quando no reconhecimento na Polcia ele teria sido visto distncia como diz o prprio termo e na audincia para ouvida dela o mesmo no ter falado. Afinal, onde foi que ouviram a voz do Acusado? Ser que foi a voz do Alm? Em primeiro lugar bom esclarecer que o reconhecimento de voz no previsto no Cdigo . Mas, se fosse o caso de uma gravao mediante a comparao de vozes mediante equipamento at que poderia ser considerada, mas nunca por algum que no consegue distinguir a cor de um moto noite, mas se mostra capacitada para identificar a voz de algum, aps dois meses do fato. uma brincadeira. Seria engraado se no fosse trgico para o Acusado que se encontra de h muito segregado de sua liberdade. 7 LINDACI CANDEIA disse em Juzo ( fl. 47/8 ),

A propsito da identificao atravs da voz, vale assinalar o seguinte Julgado: J SE APONTOU A PRECARIEDADE DO RECONHECIMENTO AUDITIVO ( RT 567/332 ) Imprestvel, pois, essa inusitada modalidade de reconhecimento de voz, principalmente quando o reconhecido no falou em audincia que estavam presentes as vtimas.

5. VALOR JURDICO DA PROVA

A palavra da vtima nos crimes contra a liberdade sexual relevante, desde que corroborado com outros elementos probatrios. Entretanto, no caso em tela, a palavra das vtimas so contraditrias desde o incio. Se no fosse somente as suas prprias contradies em relao a autoria imputada ao Acusado, o conjunto probatrio no lhes socorrem, quando a prpria testemunha inquisitorial ( fl. 46 ) disse que: Que, as vtimas no aparentavam e nem apresentavam escoriaes no corpo e que as vtimas ao apresentarem queixa NO LEVARAM NENHUMA DE SUAS VESTES RASGADAS. J foi expostas as contradies da cor da moto, quanto a estatura do Acusado, a data do fato, a compleio fsica do Acusado e a cor do capacete do motoqueiro. E como algum poderia ser identificado noite usando um capacete de motoqueiro? Portanto, no merece crdito a acusao graciosa, injusta e impertinente, que as vtimas fizeram ao Acusado, talvez influenciada por um trauma psicolgico. Quanto ao valor jurdico da palavra da vtima, deve-se ressaltar o que os Tribunais vem entendendo: A palavra da vtima, em crimes sexuais, constitui excelente meio de prova, mas, isolada, no suficiente para autorizar a condenao ( RT 598/398 ) Embora verdadeiro o argumento de que a palavra da vtima, em crimes sexuais, tem relevncia especial, no deve, contudo, ser recebida sem reservas, quando outros elementos probatrios se apresentam em conflito com suas declaraes. Assim, existindo dvida, ainda que nfima, no esprito do julgador, deve, naturalmente, ser resolvida em favor do ru, pelo que merece provimento seu apelo, para absolv-lo, por falta de provas ( RT 681/330 ) Considerando-se, ainda, a relevncia das contradies apuradas, sobreleva assinalar o seguinte: 8

Estupro Prova dbia Negativa veemente do acusado ofendida com procedimento pouco recomendvel - Declaraes contraditrias e inverdicas Absolvio decretada. Se o apontado agente nega a prtica do crime, acusao cumpre provar a autoria e esta no pode decorrer de prova dbia(RT 609/363 ) PENAL. RECURSO ESPECIAL. ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. PRESUNO DE VIOLNCIA. PALAVRA DA VTIMA. PROVA NICA. - Entendimento pacfico desta Corte no sentido de que, em se tratando da figura delitiva insculpida no CP, art. 214, no basta a palavra da ofendida para alicerar uma condenao ( STJ - RESP 155877/RS ; RESP(1997/0083131-0) Fonte DJ :14/12/1998 PG:00271 Rel. Min. EDSON VIDIGAL 5a. Turma ) Como se v, so insubsistentes e dbias as provas que foram forjadas para incriminar o Acusado que nega desde o incio a sua autoria nos fatos alegados. JURA INOCNCIA.

5. CONDENAO EXIGE CERTEZA DA CULPABILIDADE

Dentro do princpio de que Direito lgica, razo e bom senso, no se pode aceitar o reconhecimento de pessoa, que nega a autoria de crime, usando capacete de motoqueiro noite. As vtimas esto sendo imprudentes e irresponsveis numa afirmao grave dessa natureza. Ainda, mais quando afirmaram em Juzo que em momento algum o motoqueiro tirou o capacete. Ademais, quando elas mesmas se contradisseram na cor da moto, na cor do capacete, na estatura do Acusado, na compleio fsica do Acusado, na data do fato, dentre outras. Ressalte-se, por oportuno, que a condenao exige certeza e certeza absoluta, quer do crime quer da autoria. No basta a alta probabilidade desta ou daquele. A certeza aqui a conscientia dubitandi secura de que falava VICO e que no admite graus. Tem de fundar-se em dados objetivos indiscutveis, de carter geral, que evidenciem o delito e autoria ( SAUER "Grundelagem des Prozesserechtsm", 1929, pg. 75 ), sob pena de conduzir to-somente ntima convico insuficiente ( HELENO FRAGOSO - Revista de Direito Penal - vol. 5.148, Editora Borsi ). Preleciona o jurista SILVA LEME "a ntima convico, sem apoio em dados ou elementos subjetivos indiscutveis, leva simples crena e no quela certeza necessria e indispensvel condenao. Essa certeza no pode ser, igualmente, a certeza subjetiva, formada na conscincia do julgador, sob pena de se transformar o princpio do livre convencimento em arbtrio. A certeza que pode e deve levar condenao aquela de que todos devem participar, alcanada sub espcie universalis. Como diz JEAN PATARIN, citado por HELENO FRAGOSO, no trabalho acima referido ( pg. 149 ) "A PROCURA DA CERTEZA PERFEITA REVELA-SE UMA EXIGNCIA PARTICULARMENTE IMPERIOSA DO DIREITO PENAL". 9

Certeza sinnimo manifesto de evidente, de indiscutvel, como o magistrio do insigne jurisconsulto CARRARA: "NO PROCESSO CRIMINAL MXIME PARA CONDENAR, TUDO DEVE SER CLARO COMO A LUZ, CERTO COMO A EVIDNCIA, POSITIVO COMO QUALQUER EXPRESSO ALGBRICA" Compete a Acusao demonstrar o elemento subjetivo da culpa, que h de ser plena e convincente, ao passo que para o Acusado basta a dvida. a consagrao do in dbio pr reo ou actore non probante absolvitur reus; h preveno legal da inocncia do Acusado. o que o Cdigo expressamente consagra no art. 386, VI: absolve-se o ru quando no existir prova suficiente para a condenao.

6. A BOA CONDUTA DO ACUSADO

A testemunha de fl. 107, disse em Juzo que durante todo o tempo que conhece o Acusado nada presenciou que viesse a desabonar a sua conduta. A testemunha de fl. 100, disse em Juzo que nunca ouviu falar que o acusado tenha sido preso ou processado. Na poca do fato o Acusado era comerciante estabelecido no distrito mecnico ( fl. 27 ) e possui o 2. Grau completo, portando pessoa de boa conduta social. Quanto aos antecedentes criminais, o mesmo tecnicamente primrio, porquanto inexiste condenao anterior ao presente fato.

7. ABSOLVIO : INSUFICINCIA DE PROVAS PARA CONDENAO

Estabelece o art. 386, VI, do Cdigo de Processo Penal, que o Acusado deve ser absolvido quando no existir prova suficiente para a condenao, cabvel quando houver dvida quanto a autoria do fato tpico. o princpio in dbio pro reo. Pois, no se pode conceber que possam as vtimas reconhecer o Acusado se o motoqueiro usava capacete o tempo e o fato se deu por volta da meia-noite. Ademais, elas se contradisseram em vrios momentos, como a cor da moto, a altura do motoqueiro que diferente da estatura do Acusado, assim como, a compleio fsica. Disseram era um homem forte e baixo. O Acusado tem 1.70 de altura. Dentro desse princpio de in dbio pro reo, merece assinalar o seguinte Julgado:

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TJRS : Aplicao do princpio in dbio pro reo. Autoria pelo apelante sinalizada como mera possibilidade. Tal no bastante pra condenao criminal, exigente de certeza plena. Com afirmou Carrara, a prova, pra condenar, deve ser certa como a lgica e exata como a matemtica. Deram provimento parcial. Unnime ( RJTJERGS 177/136 ) 8. PEDIDO FINAL Como se v, sem paixo, emoo ou rano inquisitorial, a v. sentena perfeita, acabada, substanciosa e irreparvel, alm de exprimir o verdadeiro sentimento de realizao da JUSTIA. Por tudo que foi exposto, comprovado e demonstrado, a Defesa de JAIRO SALES GOMES vem requerer o desprovimento do recurso, mantendo a sua absolvio nos termos do art. 386, IV e VI, do Cdigo de Processo Penal, por ser de Direito e de Justia. Joo Pessoa, 13 de agosto de 2001

Dra. Percinandes de Carvalho Rocha Defensora Pblica

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