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A Lei n 12.382/11 e as novidades sobre a extino da punibilidade dos crimes contra a ordem tributria
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Publicado em 03/2011

Leonardo Pessoa

Na pior das hipteses, o novel dispositivo s ser aplicvel aos crditos tributrios constitudos a partir de 1 de maro de 2011.
Em 28 de fevereiro de 2011, foi publicada a Lei ordinria federal n. 12.382 que dispe sobre o valor do salrio mnimo em 2011 e a sua poltica de valorizao de longo prazo, mas tambm disciplina a representao fiscal para fins penais nos casos em que houve parcelamento do crdito tributrio, alterando a Lei n 9.430, de 27 de dezembro de 1996. O legislador federal, mais uma vez, instado pelo Poder Executivo, deliberou e aprovou a incluso de regras tributrias no bojo de instrumento normativo que versa sobre outros temas. Neste caso, a Lei n. 12.382/11 tem como principal mote a fixao do salrio mnimo federal de 2011, bem como dos critrios para o seu reajuste nos prximos anos. Esse procedimento de incluso de assuntos diversos no contexto da mesma norma legal, no me parece ser a melhor tcnica de criao de fontes formais de Direito, contudo, importante salientar que tal medida no encontra bloqueio no Ordenamento Jurdico, conforme inclusive se pode depreender da leitura da Lei Complementar n. 95/98. Todos devem saber que alm do salrio mnimo, a Lei n. 12.382/11 traz em seu texto um dispositivo que certamente trar consequncias para milhares de contribuintes que esto inadimplentes com o Fisco, seja este federal, estadual, distrital ou municipal, pois a regra nacional. Para deslinde da questo, se faz necessrio transcrever o artigo 6 da Lei 12.382/11:
"Art. 6 O art. 83 da Lei n 9.430, de 27 de dezembro de 1996, passa a vigorar acrescido dos seguintes 1 a 5, renumerando-se o atual pargrafo nico para 6: Art. 83. ........................................................... 1 Na hiptese de concesso de parcelamento do crdito tributrio, a representao fiscal

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para fins penais somente ser encaminhada ao Ministrio Pblico aps a excluso da pessoa fsica ou jurdica do parcelamento. 2 suspensa a pretenso punitiva do Estado referente aos crimes previstos no caput, durante o perodo em que a pessoa fsica ou a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes estiver includa no parcelamento, desde que o pedido de parcelamento tenha sido formalizado antes do recebimento da denncia criminal. 3 A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva. 4 Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos no caput quando a pessoa fsica ou a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos, inclusive acessrios, que tiverem sido objeto de concesso de parcelamento. 5 O disposto nos 1 a 4 no se aplica nas hipteses de vedao legal de parcelamento. 6 As disposies contidas no caput do art. 34 da Lei n 9.249, de 26 de dezembro de 1995, aplicam-se aos processos administrativos e aos inquritos e processos em curso, desde que no recebida a denncia pelo juiz."

Ento, at 1 de maro de 2011, o texto do artigo 83 da Lei 9.430/96, era o seguinte:

"Art. 83. A representao fiscal para fins penais relativa aos crimes contra a ordem tributria previstos nos arts. 1 e 2 da Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e aos crimes contra a Previdncia Social, previstos nos arts. 168-A e 337-A do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal), ser encaminhada ao Ministrio Pblico depois de proferida a deciso final, na esfera administrativa, sobre a exigncia fiscal do crdito tributrio correspondente. Pargrafo nico. As disposies contidas no caput do art. 34 da Lei n 9.249, de 26 de dezembro de 1995, aplicam-se aos processos administrativos e aos inquritos e processos em curso, desde que no recebida a denncia pelo juiz."

Diante do cotejo dos dispositivos legais supracitados, possvel perceber que as inovaes constam nos pargrafos 1 ao 5 do novo artigo 83 da Lei 9.430/96. Vejamos, portanto, cada um deles. No pargrafo primeiro, o legislador estabelece uma verdadeira garantia para o contribuinte que parcelou sua dvida com o Fisco. Agora, concedido o parcelamento do crdito tributrio, o Fisco s poder encaminhar a representao fiscal para fins penais para o Ministrio Pblico, aps a excluso do contribuinte do parcelamento. importante ressaltar que tal garantia j era reconhecida pelo Poder Judicirio, conforme comprova a Smula Vinculante n. 24, publicada em 11.12.2009: "No se tipifica crime material contra a ordem tributria, previsto no art. 1o, incisos I a IV, da Lei no 8.137/90, antes do lanamento definitivo do tributo." Entendo que essa garantia do contribuinte, deve ser aplicada imediatamente a todas as obrigaes tributrias, mesmo que sejam decorrentes de fatos geradores anteriores a 1 de maro de 2011. Ademais, j existia a Smula Vinculante supracitada.

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No pargrafo segundo, o legislador consignou um comando que altera sobremaneira a praxe atual dos Tribunais. Agora, se o pedido de parcelamento for ultimado aps o oferecimento da denncia pelo Ministrio Pblico, o contribuinte, mesmo que esteja adimplente com as parcelas, ser julgado e, possivelmente, condenado pelos crimes contra ordem tributria, pois no far jus a extino da punibilidade. Vale lembrar que o texto do pargrafo segundo um aperfeioamento do disposto no artigo 34 da Lei n. 9.249, de 27.12.1995: "Art. 34. Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos na Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e na Lei n 4.729, de 14 de julho de 1965, quando o agente promover o pagamento do tributo ou contribuio social, inclusive acessrios, antes do recebimento da denncia." A diferena que o artigo 34 da Lei n. 9.249/95 versa sobre a quitao total da dvida tributria antes do oferecimento da denncia. J o pargrafo segundo do artigo 83 da Lei 9.430/96, se refere ao parcelamento (inicio de pagamento). Em verdade os efeitos so complementares, pois, seguindo uma interpretao literal dos dispositivos, fcil perceber que um contribuinte inadimplente, denunciado por crime contra a ordem tributria, no far jus a hiptese de excludente de punibilidade. O contribuinte, portanto, dever parcelar ou quitar integralmente a dvida, antes do recebimento da denncia. O pargrafo terceiro, no trouxe qualquer novidade, apenas estampou no texto legal a praxe dos Tribunais. Neste sentido, se o contribuinte inadimplente, firmou parcelamento, antes da denncia, no ver a prescrio criminal correr a seu favor. Enquanto durar o parcelamento, ficar suspenso o prazo prescricional. O pargrafo quarto est diretamente ligado ao pargrafo segundo, pois determina que ser extinta a punibilidade dos crimes contra a ordem tributria desde que o contribuinte efetue o pagamento integral da dvida tributria objeto do parcelamento ultimado, antes do recebimento da denncia. Neste sentido, se um contribuinte fizer um parcelamento, aps o recebimento da denncia, quitando integralmente o seu dbito, ainda assim poder ser condenado pela prtica de crime contra a ordem tributria. O pargrafo quinto redundante, pois afirma que os pargrafos 1 ao 4 do artigo 83, no podem ser aplicados nas hipteses de vedao legal de parcelamento. Ora, se so hipteses que o prprio legislador afastou o parcelamento, por obra do bvio, no so aplicados os pargrafos anteriores. Essas so as novidades inseridas na nova redao do artigo 83, da Lei n. 9.430/96, pela Lei n. 12.382/11, que passam a ter eficcia a partir de 1 de maro de 2011. Ocorre, contudo, que, salvo melhor juzo, a inteno de impedir que contribuintes inadimplentes parcelem suas dvidas aps o recebimento da denncia, restar infrutfera, j que existem em vigor outros dispositivos legais que versam sobre a possibilidade do contribuinte parcelar suas dvidas tributrias a qualquer momento, seja antes ou durante a ao penal, ou, at mesmo, aps o trnsito em julgado de sentena condenatria. Para comprovar a assertiva acima, importante trazer ao conhecimento do leitor dois

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instrumentos legais em vigor. Vejamos. O primeiro dispositivo o artigo 9 da Lei n. 10.684, de 31 de maio de 2005 (conhecida como lei do parcelamento especial PAES):
"Art. 9 suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos crimes previstos nos arts. 1 e 2 da Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168A e 337A do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, durante o perodo em que a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes estiver includa no regime de parcelamento. 1 A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva. 2 Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos neste artigo quando a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios."

O segundo conjunto de regras que versa sobre o tema, est estampado nos artigos 68 e 69, da Lei n. 11.941, de 28 de maio de 2009 (conhecida como lei do Refis da Crise):
"Art. 68. suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos crimes previstos nos arts. 1 e 2 da Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168-A e 337-A do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, limitada a suspenso aos dbitos que tiverem sido objeto de concesso de parcelamento, enquanto no forem rescindidos os parcelamentos de que tratam os arts. 1 a 3 desta Lei, observado o disposto no art. 69 desta Lei. Pargrafo nico. A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva. Art. 69. Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos no art. 68 quando a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios, que tiverem sido objeto de concesso de parcelamento. Pargrafo nico. Na hiptese de pagamento efetuado pela pessoa fsica prevista no 15 do art. 1 desta Lei, a extino da punibilidade ocorrer com o pagamento integral dos valores correspondentes ao penal."

importante observar que nos dispositivos supracitados no h referncia ao marco temporal, isto , o legislador no condicionou a suspenso ou a posterior extino da punibilidade, ao recebimento ou no da denncia. Neste sentido, a jurisprudncia vinha aplicando tranquilamente o entendimento de que o parcelamento da dvida fiscal poderia ser ultimado em qualquer momento da persecuo penal, inclusive aps o trnsito em julgada da sentena condenatria. Vejamos um exemplo de deciso neste mesmo sentido:
"EMENTA: HABEAS CORPUS. DIREITO PENAL. APROPRIAO INDBITA

PREVIDENCIRIA. LEI N 10.684/03. PAGAMENTO DOS DBITOS PREVIDENCIRIOS APS O RECEBIMENTO DA DENNCIA. EXTINO DA PUNIBILIDADE. 1. O pagamento integral dos

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dbitos oriundos da falta de recolhimento de contribuio Previdncia Social descontada dos salrios dos empregados, ainda que posteriormente denncia e incabvel o parcelamento, extingue a punibilidade do crime tipificado no artigo 168-A do Cdigo Penal (Lei n 10.684/03, artigo 9, pargrafo 2). 2. Precedentes do STF e do STJ. 3. Ordem concedida." (HC 36628/DF. Ministro HAMILTON CARVALHIDO. Julgamento: 15/02/2005. DJ 13.06.2005. Votao Unnime. Sexta Turma do STJ)

A inteno do legislador parece clara. Visa afastar a interpretao jurisprudencial aplicada aos dispositivos legais supracitados. Ocorre, contudo, que a Lei n. 12.382/11 alterou o sentido do artigo 83 da Lei n. 9.430/96, mas no revogou os artigos 9 da Lei n. 10.684, de 31 de maio de 2005 e os artigos 68 e 69, da Lei n. 11.941, de 28 de maio de 2009. Acredito que o fisco defender a tese de que o novel dispositivo revogou tacitamente os artigos 9 da Lei n. 10.684, de 31 de maio de 2005 e os artigos 68 e 69, da Lei n. 11.941, de 28 de maio de 2009. No concordo com este raciocnio, pois, acredito que, aps a Lei Complementar n. 107, de 26.04.2001 que alterou o artigo 9 da Lei Complementar n. 95 de 26.02.1998, o legislador deve indicar com exatido quais so as regras revogadas. Ademais, a Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro (Decreto-lei n. 4.657, de 04.09.1942, com nova redao dada pela Lei n. 12.376, de 30 de 12.2010), em seu artigo 2 deixa evidenciado que a alterao do artigo 83 da Lei n. 9430/96, no capaz de revogar tacitamente os artigos 9 da Lei n. 10.684, de 31 de maio de 2005 e os artigos 68 e 69, da Lei n. 11.941, de 28 de maio de 2009, haja vista que no regula integralmente a matria. Diante de tal constatao, acredito que os magistrados mantero o entendimento de que, na pior das hipteses, o novel dispositivo s ser aplicvel aos crditos tributrios constitudos a partir de 1 de maro de 2011. Convm destacar aqui que a regra que trata de extino de punibilidade dos crimes contra a ordem tributria de direito material, e, por isso, deve ser observada a legislao vigente na data do fato, porquanto a aplicao da lei penal no tempo regida pelos princpios do tempus delicti commissi regit actum segundo o qual a lei penal incide sobre os fatos ocorridos durante a sua vigncia e o da irretroatividade da lei penal mais gravosa. Vale destacar que o Supremo Tribunal Federal, em diversos julgamentos de Habeas Corpus, j consolidou o entendimento de que inconstitucional a aplicao da novatio legis in pejus, isto , lei nova mais gravosa (lex gravior) no pode atingir atos praticados anteriores a sua vigncia. Neste mesmo raciocnio, h de ser aplicada a ultratividade da lex mitior (lei mais benfica) que possui fora normativa residual, ao fato delituoso cometido no perodo de vigncia temporal da lei revogada. Essa a eficcia ultrativa da lex mitior, por efeito do que impe o artigo 5, inciso XL da Constituio Federal de 1988. Em sntese, mesmo que se entenda que o disposto no novo artigo 83 da Lei n. 9.430/96 revogou tacitamente os artigos 9 da Lei n. 10.684, de 31 de maio de 2005 e os artigos 68 e 69, da Lei n. 11.941, de 28 de maio de 2009, estes dispositivos tero eficcia ultrativa, pois so lex mitior e, portanto, regero os atos praticados sob sua vigncia pelos contribuintes.

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Sobre o autor
Leonardo Pessoa
Advogado. Professor de Direito Tributrio. Mestre em Direito Empresarial e Tributrio
http://www.leonardopessoa.adv.br

Como citar este texto: NBR 6023:2002 ABNT

PESSOA, Leonardo. A Lei n 12.382/11 e as novidades sobre a extino da punibilidade dos crimes contra a ordem tributria. Jus Navigandi, Teresina, ano 16, n. 2814, 16 mar. 2011. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/18686>. Acesso em: 17 mar. 2011.

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