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TRIBUNAL PLENO
IMPETRADO(A/S)
MIN. CARLOS BRITTO EDSON DE ALMEIDA MIGUEL RELVAS LEONARDO DO EGITO COELHO PRESIDENTE DA 1 CMARA DO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO : RELATOR DO PROCESSO N TC000.384/2004-0 DA 1 CMARA DO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO : SUBPROCURADOR-GERAL DA 1 CMARA DO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO
R E L A T R I O
O SENHOR MINISTRO CARLOS AYRES BRITTO (Relator) Trata-se de mandado de segurana, aparelhado com pedido de liminar. Mandamus, esse, manejado contra deciso do Tribunal de Contas da Unio, que julgou ilegal o ato de aposentadoria do impetrante.
2.
De
incio,
sustenta
demandante
que,
em
1.04.1970, foi contratado pela Escola Nacional de Cincias Estatsticas Estatsticas assistente. (ENCE) (IBGE) do para no Instituto exercer entanto, Brasileiro a funo que s de de Cincias professor a ser
Contrato,
veio
formalizado em 1.08.1973, com a assinatura da Carteira de Trabalho e Previdncia Social do impetrante. Data a partir da qual passou ele a ocupar o cargo de Professor Adjunto I-C e,
por
deciso
do
Diretor
Administrativo
do
IBGE,
teve
reconhecido, para todos os fins e efeitos, os perodos de 1o.04.1970 1o.02.1972 31.07.1973. a a 31.12.1970, 31.12.1972 de e, 1o.03.1971 finalmente, a 31.12.1971, de 1o.02.1973 de a
3. Nessa marcha batida, o autor averba que, em outubro de 1998, j contando tempo de servio suficiente, requereu aposentadoria especial de professor. Pretenso que foi acolhida pela Fundao IBGE, mediante a expedio da
4.
Pois
bem,
por
fora
do
Acrdo
de
2.087/2004, de 17 de agosto de 2004, o Egrgio Tribunal de Contas da Unio (TCU) julgou ilegal a concesso da
aposentadoria do impetrante. Isto por entender indevido o cmputo de servio das prestado sem contrato formal e sem Da o a
recolhimento
contribuies
previdencirias.
presente ao de segurana, baseada em que: a) a Corte de Contas acompanhou de forma simplista o parecer exarado pelo Controle Interno, noticiador do sobredito fato da no-
comprovao do recolhimento das contribuies previdencirias b) o agente subscritor do parecer de controle interno deixou
de propor diligncia para comprovar a veracidade, ou no, da ausncia de tal recolhimento contributivo-previdencirio; e c) no foi observada a garantia do devido processo legal, falta de oportunidade para o exerccio do contraditrio e da ampla defesa.
5. Assim fundamentada sua contradita ao TCU, o demandante requereu, liminarmente, a suspenso dos efeitos da deciso de contas, de sorte a voltar a receber os proventos com que se inativou. Alternativamente, pediu a formal
audincia do IBGE para que este se pronunciasse quanto ao recolhimento, ou no, das multicitadas contribuies
previdencirias. J no tocante ao mrito da causa, pugnou pela confirmao do provimento liminar, na perspectiva da anulao do decisrio atacado.
6. indeferi autoridade a
Prossigo medida
neste
relatrio e
para
averbar
que nos
liminar como
solicitei Esta se
informaes pronunciou
apontada
coatora.
de liminar, contra os termos do Acrdo n. 2087/2004 TCU 1 Cmara, que considerou ilegal o ato de aposentadoria do Sr. Edson de Almeida Miguel Relvas na Escola Nacional de
Cincias
Estatsticas
(ENCE),
do
Instituto
Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE), diante da impossibilidade de cmputo de tempo de prestao de servio em carter eventual, sem vnculo empregatcio e sem comprovao do recolhimento previdencirias, das para fins de contribuies concesso de
aposentadoria especial de professor, negando registro ao ato e determinando ao rgo de origem que suspendesse dispensando o a pagamento devoluo dos dos
proventos,
valores recebidos de boa-f. Carncia da ao, dada a ausncia de direito lquido ou e certo por e parte de do
arbitrariedade
ilegalidade
TCU, e ante a falta de prova pr-constituda suficiente para comprovar a implementao dos requisitos necessrios aposentao. Ilegitimidade passiva do TCU quanto ao pedido do Impetrante para que se determine a comprovao do recolhimento das
contribuies
previdencirias,
atribuio
esta do IBGE, devendo o processo ser extinto sem julgamento do mrito, nos termos do art. 267, VI, do CPC, c/c o art. 8 da Lei n 1.533/1951, quanto a esse pedido. No mrito, inexistncia de direito do Impetrante de computar, em que para fins de
aposentadoria,
tempo
supostamente
prestou servios ao IBGE em carter eventual, ante a falta de vnculo empregatcio entre o trabalhador e o ente pblico, conforme
estabelece
art.
111
do
Decreto-Lei
200/67 c/c o art. 1 do Decreto n 66.715/70 e os arts. 2, pargrafo nico, e 3 da Lei n 5.539/68, ainda mais para fins de
aposentadoria especial de professor, em que necessria exclusivamente consoante (Recursos a na prestao atividade de de servio magistrio, no STF e
entendimento
consolidado ns
Extraordinrios
180.150-6
350.916, confirmados pela ADI 755). A no realizao de diligncia por parte do Controle Interno no vicia o
julgamento do TCU pela ilegalidade do ato de aposentao do Impetrante, ainda mais quando as informaes que seriam prestadas pelo IBGE no teriam o condo de justificar a
irregularidade cometida, bem como pelo fato de que o no-chamamento de rgo ao processo de de
servidor
destinatrio
determinao proferida pelo TCU no configura violao ao contraditrio e ampla defesa. No-cabimento da liminar ante a
ausncia do fumus boni jris e do periculum in mora. Denegao da segurana ante a falta de requisitos para ingresso do writ e pela ilegitimidade passiva do TCU quanto a um dos pedidos, falta de amparo legal para
contagem de tempo de prestao de servio em carter eventual para fins de aposentadoria de professor e ante a inexistncia de ofensa ao devido processo legal in casu.
7. A seu turno, a Procuradoria-Geral da Repblica emitiu parecer pelo no-conhecimento do presente writ, e, no mrito, pela respectiva denegao (fls. 214/216). o relatrio. ********************** CCGL/ggd
TRIBUNAL PLENO
O SENHOR MINISTRO CARLOS AYRES BRITTO (Relator) Debruo-me, de sada, sobre a alegao preliminar de ilegitimidade passiva. Ao faz-lo, verifico no assistir razo ao Tribunal de Contas da Unio, porquanto da leitura da exordial infere-se que o impetrante se volta mesmo contra o acrdo por ele, TCU, publicado no Dirio Oficial da Unio. No exatamente contra o IBGE para que este comprove o recolhimento das questionadas contribuies previdencirias.
10.
Igualmente
infundada
me
parece
alegao
de
carncia de ao, por ausncia de direito lquido e certo. que essa preliminar se confunde com o prprio mrito da impetrao. Para
cujo enfrentamento, averbo, o impetrante juntou farta documentao de apoio pretenso deduzida.
12. decorridos
Como de
anotado, vinte
impetrante anos do
pondera
que,
mais
reconhecimento
administrativo do tempo de servio que prestou em carter eventual, e, ainda, depois de quase seis anos contnuos de inatividade, no poderia ver sua aposentao desfeita sem dispor da oportunidade do contraditrio e da ampla defesa.
13.
seu
turno,
Presidente
do
Tribunal
de
Contas da Unio sustenta a legalidade do ato impugnado. E o faz sob o fundamento de que a deciso denegatria do registro da aposentadoria se baseou na impossibilidade do cmputo de tempo de servio prestado em carter eventual, sem
14.
Pois
bem,
comeo
por
lembrar
que,
no
julgamento do MS 24.268, acompanhei a divergncia suscitada pelo Ministro Gilmar Mendes, no acrdo assim ementado:
Mandado
de
Segurana.
2.
Cancelamento de penso especial pelo tribunal de Contas da Unio. Ausncia de comprovao da adoo por instrumento jurdico adequado. Penso concedida h vinte anos. 3. Direito de defesa ampliado com a Constituio de 1988. mbito de proteo judiciais a que ou um contempla todos os e de
processos, no se
resume no
manifestao
processo.
Direito
manifestao e de informao, mas tambm o direito de ver seus argumentos contemplados pelo rgo julgador. 5. Os princpios do
garantia respeito
oportuna mas
implica
segurana jurdica, enquanto subprincpio do Estado de Direito. Possibilidade de revogao de atos administrativos indefinidamente. a prazo razovel. que no se pode
estender sujeito
Poder
anulatrio de
Necessidade
estabilidade
das
situaes 8. Distino
criadas entre
administrativamente.
garantia do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo 9. do legal ao da da processo confiana segurana
Princpio princpio
jurdica. Presena de um componente de tica jurdica. Aplicao nas relaes jurdicas de direito deferido pblico. para 10. Mandado a de Segurana do
determinar
observncia
princpio do contraditrio e da ampla defesa (CF art. 5 LV). 15. Naquela oportunidade, manifestei minha
concordncia com o voto do insigne Ministro, ressaltando que o Tribunal de Contas, ao apreciar a legalidade de um ato concessivo de penso, aposentadoria ou reforma, no precisa ouvir a parte diretamente interessada, nesse porque a relao entre o
jurdica Tribunal
imediatamente de Contas e
travada, a
momento,
Administrao
Pblica. Num
tipicamente momento,
portanto. da
porm,
legalidade
primeiro ato administrativo de concesso da aposentadoria, reforma ou penso, a o que se tem j o perfazimento do ato jurdico complexo em que os trs institutos consistem.
17.
Consoante
relatado,
presente
mandado
de
segurana foi manejado contra ato do Tribunal de Contas, que negou ento, Corte registro de de aposentadoria jurdica e a do impetrante. travada Cuida-se, entre a
relao Contas
imediatamente
Administrao
Pblica.
Todavia,
impressiona-me o fato de a recusa do registro da inatividade ocorrer depois de passados quase seis anos da sua unilateral concesso administrativa. Fato que est a exigir, penso, uma anlise jurdica mais detida. que, no caso, o gozo da aposentadoria por um lapso prolongado de tempo confere um tnus de estabilidade ao ato sindicado pelo TCU, ensejando questionamento acerca da incidncia dos princpios da
segurana jurdica e da lealdade (que outros designam por proteo da confiana dos administrados).
18. Sobre o assunto, calha invocar o testemunho intelectual de Joaquim Gomes Canotilho, para quem
Estes dois princpios segurana jurdica e proteco da confiana a ponto andam alguns
estreitamente
associados
de
autores considerarem o princpio da proteco da confiana como um subprincpio ou como uma dimenso especfica da segurana jurdica. Em geral, considera-se que a segurana jurdica est conexionada com elementos objectivos da
ordem
jurdica
garantia de
de
estabilidade e
jurdica,
segurana
orientao
componentes designadamente
subjectivas a
segurana, e
calculabilidade
previsibilidade dos indivduos em relao aos efeitos pblicos. jurdicos A dos actos e a dos poderes da
segurana
proteco
actos do poder; (2) de forma que em relao a eles o cidado veja garantida a segurana nas suas disposies pessoais e nos efeitos
jurdicos dos seus prprios actos. Deduz-se j que os postulados da segurana jurdica e da proteco da confiana acto de so exigveis poder
perante
qualquer
qualquer
19. Tambm nessa vertente, embora a propsito do Direito Francs, cito o estudo do mestre gacho Almiro do Couto e Silva, j referido pelo Ministro Gilmar Mendes no acrdo mencionado:
Bem
mais
simples
apresenta-se
soluo dos conflitos entre os princpios da legalidade da Administrao Pblica e o da segurana jurdica no Direito francs. Desde o famoso affaire Dame Cachet, de 1923, fixou o Conselho de Estado o entendimento, logo
reafirmado pelos affaires Vallois e Gros de Beler, ambos tambm de 1923 e pelo affaire Dame Inglis, de 1925, de que, de uma parte, a revogao dos atos administrativos no cabia quando existissem direitos subjetivos deles provenientes maculados anulamento de e, de outra, s de que os ter atos seu
anuidade decretado
poderiam
pela
Administrao
Pblica no prazo de dois meses, que era o mesmo prazo concedido aos particulares para postular, em recurso contencioso de anulao, a invalidade dos atos administrativos. HAURIOU, comentando essas decises, as aplaude entusiasticamente, indagando: Mas ser que o poder de desfazimento ou de
anulao da Administrao poder exercer-se indefinidamente e em qualquer poca? Ser que jamais desse as situaes no criadas se por decises estveis?
gnero
tornaro
Quantos perigos para a segurana das relaes sociais encerram essas possibilidades
indefinidas de revogao e, de outra parte, que incoerncia, numa construo jurdica que abre aos terceiros interessados, para os
Administrao a possibilidade de decretar a anulao de ofcio da mesma deciso, sem lhe impor nenhum prazo. E conclui: Assim, todas as nulidades jurdicas se com das decises rapidamente aos recursos
acharo relao
Jurisprudence Administrative de 1982 a 1929, Paris, 1929, vol. II, p. 105-106). (COUTO E SILVA, Almiro do. Os princpios da legalidade da administrao pblica e da segurana
Publicao
Informtica
20. In casu, a partir da deciso formal do IBGE (autarquia federal), o impetrante passou a gozar de sua
aposentadoria. E o fez ao longo de cinco anos e 8 meses. Entretanto, aps esse perodo, a Corte de Contas determinou a suspenso do pagamento dos proventos do servidor e o retorno deste atividade, ao fundamento do no preenchimento dos requisitos legais para a percepo do benefcio. Tudo
21. constitucional do
Pois direito
bem,
status (art. 5,
caput), projeo objetiva do princpio da dignidade da pessoa humana (inciso III do art. 1) e elemento conceitual do
Estado
de
Direito,
tanto
quanto
levando
em
linha
de
considerao a lealdade como um dos contedos do princpio da moralidade imperioso o administrativa reconhecimento (caput de do art. 37), faz-se
certas
situaes
jurdicas
subjetivas em face do Poder Pblico. Mormente quando tais situaes se formalizam por ato de qualquer das instncias administrativas desse Poder, como se d com o ato formal de uma determinada aposentadoria.
22. Em situaes que tais, certo que o ato formal de aposentao de natureza complexa, por exigir a co-participao igualmente formal de um Tribunal de Contas. Mas no menos certo que a manifestao desse rgo
constitucional de controle externo h de se formalizar em tempo que no desborde das pautas elementares da
razoabilidade. Todo o Direito Positivo permeado por essa preocupao com o tempo enquanto figura jurdica, para que sua prolongada passagem em aberto no opere como fator de sria instabilidade inter-subjetiva ou mesmo intergrupal.
Quero dizer: a definio jurdica das relaes interpessoais ou mesmo coletivas no pode se perder no infinito. No pode descambar para de o temporalmente d conta infindvel, de institutos e a que prpria tm no
Constituio
1988
de
ser.
caso
dos
institutos
da
prescrio
da
Art.
7o.
So
direitos
dos
trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XXIX ao quanto aos crditos
resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho
Art. 37.(...) 5o A lei estabelecer os prazo de prescrio para ilcitos praticados por qualquer agente, servidor ou no, que causem prejuzos ao errio, ressalvadas as respectivas aes de
ressarcimento.
Art. so inviolveis,
53.
Os
Deputados e
Senadores por
civil
penalmente,
quaisquer de suas opinies, palavras e votos. (...) 5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato.
Art. 146. Cabe lei complementar: (...) III estabelecer normas gerais em
Mais Constitucional n
recentemente, 45/04, a
por
efeito
da
Emenda passou a
Constituio
Federal
albergar, explicitamente, o direito razovel durao do processo inclusive os de natureza administrativa, conforme a seguinte dico:
LXXVIII
todos,
no
mbito
judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
23.
Sem
dvida,
pois,
que
determinadas
pautas
temporais so, em si mesmas, um to relevante aspecto da vida que chega a merecer direto tratamento constitucional.
24. Ora bem, na busca desse tempo mdio, pontuo que do mesmo Almiro do Couto e Silva esta ponderao:
Cremos
que,
desde
vigncia
da
Lei da Ao Popular o prazo prescricional das pretenses Pblica, no invalidantes que da a Administrao seus atos
concerne de cinco
administrativos
anos.
(SILVA,
Almiro do Couto. Prescrio quinqenria da pretenso anulatria da administrao pblica com relao a seus atos administrativos. In: Revista de Direito Administrativo. Abr./jun. 1996. Rio de Janeiro, 204:21-31).
25. dizer, ento: partindo do fundamento de que a pretenso anulatria de qualquer um do povo, frente aos atos administrativos ilcitos ou danosos, no deve ser
diversa daquela do Poder Pblico para ver os particulares jungidos a ele, Poder Pblico, o renomado autor entende que o pargrafo 3o do artigo 6o da Lei 4.717/65 de ser
prazo
de
cinco
anos,
que
Popular, seria, no meu entender, razovel e adequado para que se operasse a sanao da invalidade e, por conseqncia, a precluso ou decadncia do direito e da pretenso de invalidar, salvo nos casos de m-f do dos
(SILVA, quinqenria
Almiro da
Couto.
da seus
administrao atos
administrativos.
26. De forma convergente quanto razoabilidade desse prazo mdio dos 5 anos, o Congresso Nacional elaborou a Lei n 9.784/99 e, nela, estatuiu (art. 54) que o direito da Administrao de anular os atos administrativos de que
decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em 5 (cinco) anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f.1 Ademais, essa mesma lei, reguladora do processo administrativo federal, teve o mrito de tambm
explicitar o subprincpio da boa-f como obrigatria pauta de conduta administrativa, a teor do inciso IV do pargrafo
Pblica,
dentre
outros,
aos
princpios
da
Desde 1932, o Decreto 20.910 (de 06/001/1932), que regula a prescrio qinqenal, dispe que (art. 1o.) As dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Municpios, bem assimtodo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, sja qual for a sua natureza, prescrevem em 5 (cinco) anos, contados da data do ato ou fato doqual se originarem.
razoabilidade,
proporcionalidade,
moralidade
segurana
jurdica, in verbis:
Art.
2o
Administrao
Pblica
jurdica, interesse pblico e eficincia. Pargrafo administrativos nico. Nos processos dentre
sero
observados,
outros, os critrios de: (...) IV atuao segundo padres ticos de probidade, decoro e boa-f; (...).
27. No s. Tambm o Cdigo Tributrio Nacional determina que se extingue em 5 anos o direito de a Fazenda Pblica constituir e cobrar judicialmente os crditos fiscais (arts. 173 e no 174). fique Isto, sob naturalmente, para que quanto o a
contribuinte
prolongada
incerteza
I do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado; II da data em que se tornar
definitiva a deciso que houver anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente
efetuado. (...). Art. 174. A ao para cobrana do crdito tributrio prescreve em 5 (cinco)
28.
No
por
coincidncia,
Constituio
fez
desse mesmo lapso dos 5 anos critrio de fixidez de efeitos jurdicos entre toda a Administrao Pblica brasileira e aqueles seus servidores que, mesmo desconcursados, j
contassem 5 ou mais anos de contnuo labor, data em que ela, Constituio, entrou em vigor. Confira-se:
19. da
Os dos
Federal
Municpios, e
administrao
direta,
autrquica
cinco anos continuados, e que no tenham sido admitidos na forma regulada no art. 37, da
Constituio,
so
considerados
estveis
no
servio pblico.
29. Nessa mesma vertente, a Lei Maior de 1988 fez desse emblemtico transcurso dos 5 anos ininterruptos um dos pressupostos do chamado usucapio extraordinrio, tanto de natureza urbana quanto rural, a teor desta sonora dico: Art. 183. Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados, por cinco anos,
adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio rural. Art. proprietrio possua como de 191. Aquele que, no ou cinco sendo de outro imvel urbano ou
imvel seu,
rural por
urbano, anos
ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinqenta por seu
hectares,
tornando-a
produtiva
30. Bem vistas as coisas, ento, j se percebe que esse referencial de contas dos que 5 anos por de ser aplicado o exame aos de
processos
tenham
objeto
penses.
Isto
na
acepo
de
que,
ainda
no
alcanada
consumao do interregno qinqenal, no de se convocar os particulares para participar do processo do seu interesse. Contudo, quedando transcorrido silente a in Corte albis de esse Contas perodo, por todo ou o seja, lapso
tenho como presente o direito lquido e certo do para para figurar o efeito nesse do tipo de relao das jurdica, do
desfrute
garantias
31. Em palavras outras: do exame do Ordenamento Jurdico brasileiro em sua inteireza possvel concluir pela existncia de uma norma que bem se aplica aos processos de contas. Que norma? Essa que assegura ao interessado o direito lquido e certo de exercitar as garantias do contraditrio e da ampla defesa, sempre que uma dada Corte de Contas deixar de apreciar a legalidade de um ato de concesso de penso, aposentadoria ou reforma fora do multicitado prazo dos cinco anos. Isto pela indesmentida proposio de que, por vezes, a norma jurdica se encontra no num particularizado
dispositivo, mas no conjunto orgnico de vrios deles. como dizer: aqui e ali, a inteireza de uma norma se desata de dispositivos sediados, ora em apenas um, ora em mltiplos diplomas legais; valendo-se o intrprete, naturalmente, da
utilizao dimenso.2
do
mtodo
sistemtico
em
sua
mais
dilargada
31.
Diante
dessa
ampla
moldura,
concedo
segurana para anular o Acrdo TCU n 2.087/2004, tosomente no que se refere ao impetrante e para o fim de se lhe assegurar a oportunidade do uso das garantias constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. * * * * * * * * * CCGL/emo
Em reforo a esse entendimento, refiro-me lio de Karl Larenz, segundo a qual: Uma lei constituda, como vimos anteriormente (Cap. II, 2), as mais das vezes, por proposies jurdicas incompletas a saber: aclaratrias, restritivas e remissivas -, que s conjuntamente com outras normas se complementam numa norma jurdica completa ou se associam numa regulao. O sentido de cada proposio jurdica s se infere, as mais das vezes, quando se a considera como parte da regulao a que pertence (supra, Cap. V, 3). (...) O critrio do contexto significativo exige, em primeiro lugar, prestar ateno ao contexto, tal como se requer para a compreenso de todo o discurso ou escrito coerentes. Exprime, para alm disso, a concordncia material das disposies adentro de uma regulao e, ainda, o tomar em conta da ordenao externa da lei e da sistemtica conceptual a ela subjacente, s quais, todavia, s cabe um valor limitado para a interpretao. A conexo de significado da lei, por seu lado, s pode plenamente compreender-se, em muitos casos, quando se retorna teleologia da lei e ao sistema interno, que lhe subjaz, das opes valorativas e princpios rectores. A questo relativa conexo de significado conduz ento aos critrios teleolgicos. LARENZ, Karl. Metodologia da Cincia do Direito. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1983, p. 394, 395. Tambm em Carlos Maximiliano encontramos apoio a essa posio: A verdade inteira resulta do contexto, e no de uma parte truncada, qui defeituosa, mal redigida; examine-se a norma na ntegra, e mais ainda: o Direito todo, referente ao assunto. Alm de comparar o dispositivo com outros afins, que formam o mesmo instituto jurdico, e com os referentes a institutos anlogos; fora , tambm, afinal pr tudo em relao com os princpios gerais, o conjunto do sistema em vigor. (Hermenutica e aplicao do direito. Rio de Janeiro: Forense, 1996, p. 129/130).