Universidade do Vale do Itaja Campus Itaja Centro de Cincias Jurdicas e Sociais Ncleo de Prtica Jurdica Mdulo I: Direito Penal

l Professora Orientadora: Dbora Cristina Freytag Scheinkmann Acadmica: Mirela Emilia Camara Bulegon Aula 03 e 04 - 22.08.2011/29.08.2011

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA CRIMINAL DA COMARCA DE BALNERIO CAMBORI

IRACI MACIEL, j devidamente qualificado nos autos do processo crime n. 005.05.006140-7, que lhe move A JUSTIA PBLICA, por intermdio de seu procurador in fine assinado, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fulcro no art. 403,3 do CPP, apresentar ALEGAES FINAIS, pelos motivos de fato e de direito que passa a expor para, ao final, requerer.

1 . Dos Fatos Trata-se de Denncia asseverando que, em 18.03.2005, por volta das 15h10min, o ora denunciado e outro agente, usando de uma motocicleta Yamaha, placas MII-9730, subtraram da vtima Osmundo Moisa Saraiva a importncia de R$ 8.986,00 (oito mil novecentos e oitenta e seis reais). Aduz, a pea prtica, que o denunciado e seu comparsa estavam de campana nas proximidades da Rua 1.301, tendo avistado a vtima e ido at a mesma pedir informaes acerca da localizao

de outro logradouro, quando, ante o descuido desta, subtraram-lhe o envelope que continha a importncia supra citada. Historia, ainda, que havia outro motociclista passando pela Rua 1.301 por ocasio dos fatos, tendo este seguido os suspeitos e anotado a placa da motocicleta, a qual pertence Sandra Moreira de Jesus. Aps a instruo do feito, o Ministrio Pblico requereu, em sede de Alegaes Finais, a condenao do ru nos termos do art. 155, 4, IV do Cdigo Penal. 2 . Do Direito 2.1 . Materialidade Importante consignar que, no caso em apreo, o parquet fundamentou sua pea acusatria to somente em suposies, uma vez que no houve apreenso da res furtiva em posse do ru, sequer de outros elementos, como o envelope que continha o dinheiro. H que se levar em considerao, de igual modo, a ausncia de enriquecimento ilcito do acusado. Em sendo a quantia furtada de valor expressivo, e, ainda, considerando que o denunciado exerce a funo de moto taxista, seria bastante bvio que este adquirisse uma nova motocicleta, ou at mesmo, quitasse o veculo que se encontra em nome de sua companheira, o que no fez, corroborando a tese defensiva. Em assim sendo, a materialidade do delito no restou evidenciada, havendo apenas um Juzo de incerteza, motivo pelo qual impe-se a absolvio do denunciado. 2.2 . Autoria Em relao autoria, denota-se que no h provas suficientes desta. Prima faccie, a imputao da autoria do fato ao acusado se deu ante o reconhecimento do mesmo, por meio de fotocpia da fotografia do indiciado (fl. 27), pela testemunha Angelina Cojola, que catadora de lixo e fica com seu carrinho de coleta na esquina da Rua 1.301 (local dos fatos). In verbis:
(...) Que estando nesta delegacia na data de hoje foi mostrado um Xerox da foto da identidade de Iraci

Maciel, onde a depoente reconhece como o masculino que estava fazendo campana perto da obra da vtima.

Ocorre, Excelncia, que, quando do reconhecimento do acusado, ainda na fase inquisitorial, tal ato no foi realizado sob o crivo do contraditrio e da ampla defesa, sendo mostrado depoente apenas uma imagem, e, ainda, quando do reconhecimento em Juzo, sob a gide dos artigos 226 e 227 do Cdigo de Processo Penal, a testemunha supracitada no identificou o ru, pelo que invlido tal reconhecimento, nos termos da orientao do Superior Tribunal de Justia. Extrai-se do entendimento do Superior Tribunal de Justia:
HABEAS CORPUS. ROUBO CIRCUNSTANCIADO. CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL PENAL. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. JULGAMENTO DE RECURSO DE APELAO. CMARA CRIMINAL EXTRAORDINRIA, FORMADA MAJORITARIAMENTE POR MAGISTRADOS DE PRIMEIRO GRAU, ARREGIMENTADOS EM SISTEMA DE VOLUNTARIADO. INCONSTITUCIONALIDADE OU ILEGALIDADE: INEXISTNCIA, CONFORME DECISO PLENRIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. RECONHECIMENTO FOTOGRFICO REALIZADO NA FASE POLICIAL. INDCIO DE AUTORIA VLIDO. ORDEM DENEGADA. (...) 3. Quando a alegao de ausncia de autoria ou materialidade contraposta por elementos indicirios apresentados pela acusao, o confronto de verses para o mesmo fato deve ser solucionado no decorrer da instruo criminal, garantidos o devido processo legal, o contraditrio e a ampla defesa. 4. Assim, em situaes como na hiptese, em que existe dvida objetiva acerca da autoria do delito, deve ocorrer a tramitao do processo-crime, mostrando-se prematuro o no recebimento da denncia. 5. desinfluente soluo da presente controvrsia a alegao de que o reconhecimento fotogrfico pela vtima ocorreu depois de mais de um ano do cometimento do delito, ou de que o Paciente, na fotografia utilizada pelas autoridades policiais, tinha idade diversa da que hoje possui. A validade ou no de tal diligncia como prova dever ser avaliada aps a instruo, a critrio do julgador, no podendo ser desconsiderada, desde j, sob pena de mcula ao princpio da livre convico do Juiz. 5. de se advertir, apenas, que a denegao da ordem, na espcie, em nada interfere na convico do julgador acerca de eventual juzo condenatrio, por no se tratar o habeas corpus de feito instrutrio.

Outrossim, a jurisprudncia dos Tribunais Ptrios admite a possibilidade de reconhecimento do acusado por meio fotogrfico desde que observadas as formalidades contidas no art. 226 do Cdigo de Processo Penal. Portanto, a identificao fotogrfica do autor do delito pode servir como meio idneo de prova para fundamentar a condenao apenas quando ratificada em juzo, sob a garantia do contraditrio e ampla defesa. 6. Ordem denegada. (STJ. HABEAS CORPUS n. 2010/0064377-6. Rela. Ministra Laurita Vaz. Julgado em 14.04.2011). (grifo meu).

Ademais, em declarao do irmo de Sandra Moreira de Jesus, sua companheira (fl. 26), o qual tambm utilizava da motocicleta, este asseverou que no se recorda se utilizou da moto na parte da tarde, o que ratifica a tese de defesa, qual seja, o acusado no teve participao no crime a ele imputado, uma vez que no se utilizou da motocicleta. De outro lado, h que ser considerado o fato de o acusado ter antecedentes criminais, o que o tornaria, de certa forma, mais esperto caso fosse cometer o delito, alterando a placa da motocicleta, usando uma motocicleta que no fosse sua, dentre outras possibilidades. Em casos anlogos, onde no havia prova robusta da autoria e materialidade do delito, o Egrgio Tribunal Catarinense manifestou-se pela absolvio:
PENAL. CRIME CONTRA O PATRIMNIO. FURTOS QUALIFICADOS. ART. 155, 4., INC. I E IV DO CDIGO PENAL. CONDENAO. RECURSO DA DEFESA. ABSOLVIO. NEGATIVA DE AUTORIA (2. e 5. FATOS). CONFISSO EXTRAJUDICIAL DO ACUSADO SOMADA PROVA TESTEMUNHAL QUE NO DEIXA DVIDA QUANTO AUTORIA DO 2. FATO. CONDENAO MANTIDA. FATO N. 5. CONDENAO LASTREADA EXCLUSIVAMENTE NAS DECLARAES DISSONANTES DOS AGENTES ENVOLVIDOS NA PRTICA DELITIVA. DVIDA QUANTO AUTORIA DA SUBTRAO. IN DUBIO PRO REO. ABSOLVIO QUE SE IMPE. (...). (Apelao Criminal n. 2011.023981-8, de Tangar. Rel. Des. Roberto Lucas Pacheco. Julgado em 26.08.2011). (grifo meu).

E, ainda:
APELAO CRIMINAL - ROUBOS CIRCUNSTANCIADOS EM CONTINUIDADE DELITIVA (CP, ART. 157, 2, I E II; ART. 157 2, I, II e V, DUAS VEZES C/C ART. 71) -

PRELIMINARES - CERCEAMENTO DE DEFESA INDEFERIMENTO DE OITIVA DE TESTEMUNHAS ARROLADAS NAS ALEGAES FINAIS - PRAZO LEGAL (CPP, ART. 395) NO OBSERVNCIA EXTEMPORANEIDADE VERIFICADA NULIDADE INEXISTENTE - INPCIA DA DENNCIA - INOCORRNCIA - COERENTE DESCRIO DOS FATOS E INDICAO DA AUTORIA SATISFAO DOS REQUISITOS NECESSRIOS (CPP, ART. 41) - PREFACIAL AFASTADA. I - No configura cerceamento de defesa o indeferimento de oitiva de testemunhas arroladas nas alegaes finais, porquanto extempornea a sua apresentao, haja vista que o respectivo rol deveria ser apresentado por ocasio da defesa prvia, com a observncia do lapso de 3 (trs) dias, nos termos da antiga dico do art. 395 do Cdigo de Processo Penal vigente poca dos fatos, sob pena de precluso. II - Apta a instaurar a ao penal a denncia na qual esto delineados, ainda que sinteticamente, os fatos que supostamente constituem infrao de norma incriminadora e a descrio da conduta do acusado, alm dos elementos de convico que a respaldam, de modo a satisfazer os requisitos do art. 41 do CPP. RECURSOS DE SILVIO PRUST E DJONATA ACORDI PARTICIPAES NO DELINEADAS EM TODOS OS DELITOS - CONJUNTO PROBATRIO ANMICO APLICAO DO PRINCPIO DO IN DUBIO PRO REU EXEGESE DO ART. 386, VII DO CPP - SENTENA REFORMADA ABSOLVIO IMPOSTA. No processo penal, a dvida no pode militar em desfavor do ru, haja vista que a condenao, como medida rigorosa e privativa de uma liberdade pblica constitucionalmente assegurada (CF/88, art. 5, XV, LIV, LV, LVII e LXI), requer a demonstrao cabal da AUTORIA e materialidade. Nesse diapaso, em se verificando nos autos a existncia de provas conflitantes quanto AUTORIA do delito, a ABSOLVIO medida que se impe, em observncia ao princpio do IN DUBIO PRO REO. (Apelao Criminal n. 2008.050108-7, de Ituporanga. Rela. Desa. Salete Silva Sommariva. Julgado em 15.12.2009).

Em assim sendo, no h, no caso em apreo, comprovao clara da autoria do crime, pelo que, considerado o princpio do in dbio pro reo, implica, inexoravelmente, a absolvio do mesmo. 2.3 . Culpabilidade Em que pese o acusado ser maior de 18 (dezoito) anos e mentalmente so, no h se falar em plena conscincia da

ilicitude do fato, tampouco da exigibilidade de conduta adversa, uma vez que este agiu de acordo com o direito e no cometeu o crime narrado na pea vestibular. 3 . Do Pedido Ante o exposto, pela inexistncia de provas robustas amealhadas aos autos, pugna-se pela ABSOLVIO do acusado do crime previsto no art. 155, 4, IV do CP, com fulcro no art. 386, VII do Cdigo de Processo Penal.

Itaja, 29 de agosto de 2011.

Advogado OAB