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ISOLADA COMEANDO DO ZERO Direito do Trabalho Rafael Tonassi

Estabilidade no emprego Conceito O legislador ptrio, objetivando evitar o

b) o regime do FGTS, que prev o depsito mensal, pelo empregador, em uma conta aberta no nome do empregado, de 8% sobre a sua remunerao, tendo acesso quantia depositada previstas na em lei, determinadas sem adquirir, hipteses todavia,

preconceito e a discriminao, previu algumas situaes de estabilidade empregatcia. Assim, em algumas hipteses, o empregador no poder romper o contrato de trabalho

estabilidade no emprego. Com o advento da Constituio Federal de 1988, o artigo 492 da CLT, no foi

imotivadamente, tendo o trabalhador o direito de permanecer no emprego, salvo se cometer ato faltoso grave. 1. Estvel decenal e surgimento do FGTS Inicialmente, nosso sistema jurdico somente previa o regime da estabilidade decenal, garantida ao empregado com vnculo

recepcionado, estendendo-se o regime do FGTS a todos os trabalhadores urbanos e rurais de forma compulsria, impossibilitando opo anteriormente existente (art. 7, caput, e inciso III, CRFB/88). Os empregados, ento, que contavam, antes de outubro de 1988, com dez ou mais anos laborados no regime da CLT, e que no tenham possuem optado direito pelo sistema do FGTS,

empregatcio superior a dez anos, junto ao mesmo empregador. Caso fosse dispensado antes desse perodo, teria ele direito a uma indenizao equivalente a um ms de salrio para cada ano ou frao superior a seis meses laborados (art. 478, CLT). A instituio do regime do FGTS, com a Lei 5.107/1966 e o Decreto 59.820/1966, modificou esse cenrio, trazendo dois sistemas jurdicos distintos e excludentes entre si, em relao cessao dos contratos de trabalho, situao que permaneceu at a promulgao da

adquirido

estabilidade

empregatcia. So os chamados ESTVEIS DECENAIS. Aqueles que, por sua vez, ao tempo da entrada em vigor da atual Magna Carta, no tenham adquirido a referida estabilidade, no mais podero alcan-la. Incidir, para eles, o regime do FGTS. Alm do fundo de garantia por tempo de servio, os trabalhadores urbanos e rurais fazem jus tambm ao seguro-desemprego em caso de desemprego involuntrio e a proteo

Constituio Federal de 1988: a) a estabilidade decenal e a indenizao do art. 478, CLT;

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contra despedida arbitrria, segundo disposto no art. 7, I a III de nossa Lei Maior. Caso o empregado seja dispensado sem justa causa, a Lei 8.036/1990 prev que o

pblico, no garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. 3. Estabilidade do art. 19 do ADCT da Constituio Federal A Constituio Federal de 1988 previu regras especficas em relao estabilidade aos servidores pblicos. Aqueles que estavam em exerccio h pelo menos cinco anos continuados na data da promulgao da Constituio, mesmo sem terem passado por concurso pblico para sua admisso, tornaram-se estveis. 4. Estabilidades provisrias ou garantias de emprego Como nos ensina Mauricio Godinho Delgado, a estabilidade garantia de provisria emprego (tambm ou chamada

empregador ter que depositar, na conta vinculada do trabalhador no FGTS, 40% do montante de todos os depsitos realizados durante a vigncia do contrato de trabalho, atualizados monetariamente e acrescidos dos respectivos juros. 2. Estabilidade do art. 41 da Constituio Federal O art. 41 da CRFB/88 confere estabilidade ao servidor pblico nomeado para cargo de provimento efetivo, em virtude de concurso pblico, aps trs anos do efetivo exerccio. Sobre o tema, o TST entende que empregados de empresas pblicas, sociedades de

estabilidade

economia mista e outras entidades controladas pelo Estado, mesmo que aprovados em concurso pblico, no se beneficiam de tal estabilidade. Sm. 390, TST. I O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou

temporria) a vantagem jurdica de carter transitrio deferida ao empregado em virtude de uma circunstncia contratual ou pessoal obreira de carter especial, de modo a assegurar a manuteno do vnculo

empregatcio por um lapso temporal definido, independentemente empregador.1 da vontade do

fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. II Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em concurso

DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 8 ed. So Paulo: LTR, 2009. p. 1.150.

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4.1 Acidente de trabalho O empregado que sofreu acidente de trabalho estvel por, no mnimo, 12 meses aps a cessao do auxlio-doena acidentrio. (art.118 da Lei 8.213/1991 e Smula 378, I, TST). Para ter direito a essa estabilidade, o empregado deve estar afastado por mais de 15 dias e estar recebendo o auxlio-doena acidentrio, salvo se constatada, aps a despedida, doena profissional que guarde relao de causalidade com a execuo do contrato de emprego (Smula 378, II, do TST). 4.2 Dirigente sindical Seguindo a proteo j abordada pela CLT, em seu art. 543, 3, a Constituio Federal de 1988 tambm garantiu estabilidade provisria ao empregado sindicalizado, a partir do registro da candidatura a cargo de direo ou representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da lei (art. 8, VIII). Vale ressaltar que o registro da

prevista em lei (art. 543, 4.), ela limita a sete titulares e sete suplentes o nmero mximo de dirigentes portadores de garantia de emprego (art. 522). O TST estabeleceu, em sua Smula 379, que o dirigente sindical somente poder ser dispensado por falta grave mediante a apurao em inqurito judicial. O dirigente legislador sindical que o tambm garantiu ao

proteo lhe

contra ou suas

transferncias impossibilitem

dificultem de

desempenho

atribuies sindicais: Art. 543, CLT. O empregado eleito para cargo de administrao sindical ou representao profissional, inclusive junto a rgo de

deliberao coletiva, no poder ser impedido do exerccio de suas funes, nem transferido para lugar ou mister que lhe dificulte ou torne impossvel o desempenho das suas atribuies sindicais. 1. O empregado perder o mandato se a transferncia for por ele solicitada ou

voluntariamente aceita. Outra proteo garantida pela CLT a possibilidade de concesso de medida liminar com o objetivo de reintegrar dirigente sindical afastado, suspenso ou dispensado pelo

candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o perodo de aviso prvio, ainda que indenizado, no lhe assegura a estabilidade (Smula 369, V, do TST). Alm de a CLT dispor que cargo de direo ou de representao sindical aquele cujo exerccio ou indicao decorra de eleio

empregador (art. 659, X).

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Sobre este tema, a OJ SDI-II 65 do TST afirma que, ressalvada a hiptese do art. 494 da CLT, no fere direito lquido e certo a determinao liminar de reintegrao no emprego de

Embora o membro do conselho fiscal e o delegado sindical no possuam nenhum tipo de garantia de emprego, conforme preceituam as OJs 365 e 369, ambas da SDI-1, o art. 55 da Lei 5.764/1971 garantiu a aplicao de todas as normas previstas ao dirigente sindical aos empregados eleitos diretores de sociedade cooperativa. OJ-SDI1-365. Membro de conselho fiscal de sindicato no tem direito estabilidade prevista nos arts. 543, 3., da CLT e 8., VIII, da CF/1988, porquanto no representa ou atua na defesa de direitos da categoria respectiva, tendo sua competncia limitada fiscalizao da gesto financeira do sindicato (art. 522, 2., da CLT). OJ-SDI1-369. O delegado sindical no beneficirio da estabilidade provisria prevista no art. 8., VIII, da CF/1988, a qual dirigida, exclusivamente, queles que exeram ou ocupem cargos de direo nos sindicatos, submetidos a processo eletivo. Art. 55, Lei 5.764/1971. Os empregados de empresas que sejam eleitos diretores de sociedades cooperativas pelos mesmos

dirigente sindical, em face da previso do art. 659, X, da CLT. hiptese de suspenso contratual o tempo em que o empregado se ausentar do trabalho para desempenhar as funes em cargo de administrao profissional, sindical inclusive ou junto representao a rgo de

deliberao coletiva, pois o exerccio de tais funes considerado como licena no remunerada, salvo assentimento da empresa ou clusula contratual (art. 543, 2, CLT). Entretanto, caso o empregador opte por remunerar o dirigente, estaremos diante de hiptese trabalho. Sm. 369, TST. (...) III O empregado de categoria diferenciada eleito dirigente sindical s goza de estabilidade se exercer na empresa atividade pertinente categoria profissional do sindicato para o qual foi eleito dirigente. IV Havendo extino da atividade de interrupo do contrato de

criadas, gozaro das garantias asseguradas aos dirigentes sindicais pelo artigo 543 da Consolidao das Leis do Trabalho.

empresarial no mbito da base territorial do sindicato, no h razo para subsistir a estabilidade.

4.3 Gestante

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Apesar de o art. 10, II, b, do ADCT proibir a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto, o TST entende que a estabilidade desta empregada j tem incio desde a concepo. A comunicao da gravidez ao

Art. 4-A, Lei 5.859/1972 - vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada domstica gestante desde a confirmao da gravidez at 5 meses aps o parto. 4.4 Membro da CIPA O ADCT vedou a dispensa arbitrria ou sem justa causa do empregado eleito para o cargo de direo das comisses internas de preveno de acidente, desde o registro de sua candidatura at um ano aps o final do seu mandato (art. 10, II, a, ADCT c/c art. 7, I, CRFB). Nesse mesmo sentido dispe a CLT, ao proibir a despedida arbitrria dos titulares da representao dos empregados nas CIPAS, sem fundamento em motivo disciplinar, tcnico, econmico ou financeiro. importante do mencionar que o

empregador no requisito necessrio para o incio da garantia de emprego e seu

desconhecimento quanto a este estado no afasta o direito ao pagamento da indenizao decorrente da estabilidade (Smula 244, I, TST). A reintegrao s ocorre, todavia, se a gestante ainda se encontrar no perodo de estabilidade, caso contrrio, a garantia

restringe-se aos salrios e demais direitos correspondentes (Smula 244, II, TST). Vale salientar, tambm, que a

empregada gestante no goza da estabilidade provisria caso tenha sido admitida mediante contrato de experincia, pois, neste caso, o fim da relao de emprego, em face do trmino do prazo, no constitui dispensa imotivada

representante indicado, estabilidade. no

empregador gozando de

apenas qualquer os

Assim,

somente

representantes dos empregados, que so eleitos que vo ter direito a esta estabilidade. Art. designar, 164, 5 O dentre empregador os seus

(Smula 244, III, TST). Com o advento da Lei 11.324/2006, que alterou a Lei a 5.859/1972, estabilidade tambm ficou anualmente,

garantida

empregada

representantes, o Presidente da CIPA e os empregados elegero, dentre eles, o VicePresidente. Sm. 339, TST

domstica gestante. Ou seja, a estabilidade, em razo da gravidez, assegurada empregada domstica por lei

infraconstitucional, e no pela Constituio.

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I O suplente da CIPA goza da garantia de emprego prevista no art.10, II, a, do ADCT a partir da promulgao da Constituio Federal de 1988. II A estabilidade provisria do cipeiro no constitui vantagem pessoal, mas garantia para as atividades dos membros da CIPA, que somente tem razo de ser quando em atividade a empresa. Extinto o estabelecimento, no se verifica a a despedida arbitrria, sendo a

contratao

de

substituto

de

condio

semelhante, caso contrrio esses empregados no podero ser dispensados. 4.6 Membro do Conselho Curador do FGTS A Lei 8.036/1990 dispe que o FGTS ter diretrizes determinadas por um conselho com representantes dos empregados, dos empregadores e do Poder Executivo. Os titulares e suplentes representantes da classe trabalhadora no podero ser dispensados sem justo motivo, salvo se comprovada, por meio de processo sindical, a ocorrncia de falta grave, desde sua nomeao at um ano aps o final de seu mandato, como determina o art. 3,

impossvel

reintegrao

indevida

indenizao do perodo estabilitrio. 4.5 Empregado reabilitado e portador de necessidades especiais Os empregados portadores de

9, desta lei. Art. 3. O FGTS ser regido por normas e diretrizes estabelecidas por um Conselho Curador, composto por representao de e rgos na e

necessidades especiais e os reabilitados, apesar de no possurem garantia direta de estabilidade, indiretas. A primeira delas est prevista no caput do art. 93 da Lei 8.213/1991, que obriga as empresas com 100 ou mais empregados a preencherem de 2 a 5% de seus cargos com trabalhadores nessas condies especiais. A segunda encontra-se no 1 do mesmo dispositivo legal, afirmando que a dispensa de trabalhador reabilitado ou contam com duas garantias

trabalhadores, entidades

empregadores

governamentais,

forma

estabelecida pelo Poder Executivo. (...) 9. Aos membros do Conselho Curador, enquanto representantes dos trabalhadores, efetivos e suplentes, assegurada a

estabilidade no emprego, da nomeao at um ano aps o trmino do mandato de

representao, somente podendo ser demitidos por motivo de falta grave, regularmente

deficiente habilitado, ao final de contrato por prazo determinado de mais de 90 dias, e a imotivada, no contrato por prazo

comprovada atravs de processo sindical.

indeterminado, s poder ocorrer aps a

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4.7 Membro do Conselho Nacional da Previdncia Social Seguindo a mesma lgica, a Lei 8.213/1991 dispe que a Previdncia Social tambm ter um conselho, com trs representantes da classe trabalhadora, titulares e suplentes, indicados pelas centrais sindicais e

efetivamente trabalhada para todos os fins e efeitos legais. 7 Aos membros do CNPS, enquanto representantes dos trabalhadores em atividade, titulares e suplentes, assegurada a

estabilidade no emprego, da nomeao at um ano aps o trmino do mandato de

confederaes nacionais, que no podero sofrer dispensa sem justo motivo, salvo judicial,

representao, somente podendo ser demitidos por motivo de falta grave, regularmente

comprovao

mediante

processo

comprovada atravs de processo judicial. 4.8 Membro da Comisso de Conciliao Prvia

desde sua nomeao at um ano aps o final de seu mandato (art. 3, 7). Art. 3 Fica institudo o Conselho Nacional de Previdncia Social CNPS, rgo superior de deliberao membros: (...) b) trs representantes dos trabalhadores em atividade; Essa Comisso, 2 Os representantes dos trabalhadores em atividade, dos aposentados, dos empregadores e seus respectivos suplentes sero indicados pelas centrais sindicais e confederaes instituda no mbito da empresa, ser composta de, no mnimo, dois e, no mximo, dez membros, e observar as seguintes regras: Art. 625-B. A Comisso instituda no mbito da empresa ser composta de, no mnimo, dois e, no mximo, dez membros, e observar as 6 As ausncias ao trabalho dos seguintes normas: I a metade de seus membros ser indicada pelo empregador e outra metade eleita pelos empregados, em escrutnio, secreto, fiscalizado pelo sindicato de categoria profissional; colegiada, que ter como Tambm tm direito a estabilidade, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometerem falta, nos termos da lei, os representantes dos empregados Conciliao membros Prvia, da Comisso e de

titulares

suplentes,

conforme dispe o art. 625-B, 1, da CLT.

nacionais. (...)

representantes dos trabalhadores em atividade, decorrentes das atividades do Conselho, sero abonadas, computando-se como jornada

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II haver na Comisso tantos suplentes quantos forem os representantes titulares; III o mandato dos seus membros, titulares e suplentes, de um ano, permitida uma reconduo. IMPORTANTE! Deve-se frisar que os

empregados que detm estabilidade provisria (garantia de emprego), apenas tm direito reintegrao enquanto durar a condio que lhes confere essa estabilidade. Aps este perodo, tero direito apenas aos salrios. Sobre esse assunto, deve-se destacar: Sm. 396, TST. I Exaurido o perodo de estabilidade, so devidos ao empregado

apenas os salrios do perodo compreendido entre a data da despedida e o final do perodo de estabilidade, no lhe sendo assegurada a reintegrao no emprego. II No h nulidade por julgamento extra petita da deciso que deferir salrio quando o pedido for de reintegrao, dados os termos do art. 496 da CLT.