Direito Comunitrio

1. Gnese e evoluo da integrao europeia. O objectivo da unidade poltica europeia tem histria. Muitos polticos defenderam a integrao europeia. Em 1705, Kant defendeu a celebrao de contratos entre os chefes liberais da Europa, de modo a obter a paz perptua. Victor Hugo defendia a criao de dois blocos: os Estados Unidos da Amrica e os Estados Unidos da Europa. Foi o colapso das economias e a destruio do continente pela II Guerra Mundial que condicionou, favoravelmente, a integrao europeia. Em 1946, Winston Churchill, Primeiro-ministro britnico, apelava reunificao da Frana. Em 1950, Robert Shuman, Ministro francs, prope que toda a produo franco-alem do carvo e do ao fosse posta sob uma autoridade comum. Os governos da Alemanha, Holanda, Itlia, Blgica e Luxemburgo acolheram a proposta francesa e, em 1951, estes seis Estados assinaram o Tratado de Paris, que criava a Comunidade Econmica do Carvo e do Ao (CECA). Tal partilha de poderes soberano, relativamente a um sector estratgico, o carvo e o ao, foi insuficiente face s pretenses dos Estados em causa. Em 1957 assinado, em Roma, o Tratado Constitutivo da Comunidade Europeia da Energia Atmica, relativamente ao desenvolvimento da energia nuclear. Tambm em 1957, em Roma, assinado o Tratado Constitutivo da Comunidade Econmica Europeia (CEE), com vista criao de um mercado comum, livre circulao dos agentes e factores econmicos. Passados 50 anos desde a assinatura do Tratado de Roma, a Europa de paz, criada at ento, tem muito que comemorar, porque se assiste ao fenmeno da reunificao dos pases que foram alvo das maiores barbaridades. So actualmente 27 os Estados Membros. Esta reunificao comeou em 1973, dando-se o primeiro alargamento das trs comunidades: Reino Unido, Dinamarca e Irlanda. A Inglaterra s conseguiu aderir depois de dois pedidos vetados pela Frana. Em 1981 foi a vez do alargamento Grcia. Em 1986 foi a vez de Portugal e Espanha. Em 1995 deu-se a adeso da ustria, Finlndia e Sucia. Em 2004 d-se a integrao dos pases de leste, dantes isolados pela Cortina de Ferro (dez pases). Em 2007 foram integrados a Bulgria e a Romnia, que viram a sua entrada protelada por razes econmicas. Todavia, os alargamentos demandam alteraes aos Tratados Constitutivos, sobretudo ao nvel do financiamento, para que o aumento dos integrantes no acarrete custos de agregao. Assim, a primeira reviso de fundo da verso originria dos Tratados Constitutivos deu-se em 1986, com o Acto nico Europeu. Este estabelece como objectivo a constituio de um mercado interno at Dezembro de 1992. A CEE foi criada com vista ao estabelecimento de um mercado comum. Este acto veio estabelecer o prazo para a criao do mercado interno, ou seja, para a criao de um espao sem fronteiras no qual a livre circulao de pessoas, mercadorias, servios e capitais fosse assegurada. O acto foi um impulso decisivo para a construo europeia.

A segunda reviso deu-se com o Tratado de Maastricht de 1992, que cria a Unio Europeia. Mas o que a Unio Europeia? At ento, apenas se falava nas comunidades. A Unio Europeia funda-se nas Comunidades Europeias que existiam at ento. Desde a dcada de 50 so acrescentados mais dois pilares intergovernamentais: Justia e Assuntos Internos (JAI) e Poltica Externa e Segurana Comum (PESC). A Unio Europeia assenta em trs pilares de extenso desigual. O primeiro pilar seria o Pilar Comunitrio, porque tem a ver com as trs comunidades que j existiam e diz respeito integrao econmica e monetria. O segundo pilar intergovernamental seria o PESC. O terceiro, por seu turno, seria a cooperao policial e judiciria em matria pena, porque muito deste pilar j foi comunitarizado, passou para o primeiro pilar. Estes dois ltimos pilares so intergovernamentais porque entre eles persistem as decises tomadas por unanimidade, dos Estados-Membros. Aqui qualquer Estado pode vetar, enquanto que no Pilar Comunitrio as decises so tomadas por maioria dos Estados-Membros (regra da maioria). Assim, esta disciplina intitula-se de Direito Comunitrio, porque se relaciona com o estudo do primeiro pilar. Depois do Tratado de Maastricht, os Tratados Constitutivos foram revistos pelos Tratados de Amesterdo (1997) e de Nice (2001). Estes tratados vieram aproximar os pilares intergovernamentais do Pilar Comunitrio. Tem havido um processo de comunitarizao dos pilares intergovernamentais. Deixa de fazer sentido estudar a Unio Europeia numa perspectiva tripartida, porque tem havido uma aproximao destes trs pilares. Com a entrada do Tratado de Lisboa em 2009 ir acabar esta viso de pilares, esta estrutura tripartida da Unio Europeia e com a expresso de Direito Comunitrio (relacionado com o primeiro pilar), que ser substituda por Direito Europeu ou Direito da Unio Europeia, precisamente por deixar de haver esses trs pilares. Assim, levanta-se a questo: porque razo foi preciso rever os Tratados Constitutivos atravs do Tratado de Lisboa? Bem, tal se justifica porque as revises de Amesterdo e Nice no atingiram os objectivos, no que respeita reforma das instituies europeias, que permitisse a adaptao da Unio Europeia ao alargamento dos pases da Europa central e oriental. Assim, o Conselho Europeu, em Dezembro de 2001, decidiu convocar uma Conveno para debater os problemas da Unio Europeia, nomeadamente: 1. A delimitao dos poderes da Unio Europeia e dos Estados-Membros. Nunca os Tratados Constitutivos previram a delimitao de competncias. A clusula de flexibilidade prevista permitia que as competncias europeias fossem alargadas. Era o momento de acabar com isso e definir que faz o qu e em que limites. 2. Resolver o problema do Estatuto da Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia. Esta foi proclamada em 2001, mas no foi integrada nos tratados, ou seja, no se lhe atribui fora vinculativa. Contudo, a Carta integra o acervo comunitrio

que os pases aceitaram respeitar quando aderiram Unio Europeia, logo tambm vincula os Estados-Membros. Mas enquanto no for integrada nos Tratados, os cidados no a podem invocar em juzo. O Tratado d fora vinculativa Carta e permite a cada cidado invoc-la. uma revoluo da proteco dos Direitos Fundamentais. 3. Tornar os tratados mais flexveis populao comum. A ideia era substituir todos os tratados europeus/todos os textos que regulam a Unio Europeia num nico texto, o Tratado Constitucional. 4. O fortalecimento do papel dos Parlamentos nacionais nas normas europeias, atravs do princpio da subsidiariedade.

Assim, em 2001, o Conselho procurou uma Conveno para resolver estes problemas. Esta Conveno era composta por deputados, comissrios, etc. Em Julho de 2003 esta Conveno apresentou ao Conselho uma proposta de Tratado Constitucional. Este projecto elaborado pela Conveno serviu de base ao Tratado Constitucional assinado em Roma pelos Chefes de Estado e de Governo em 2004. Contudo, a entrada em vigor dos Tratados Constitutivos da Unio Europeia depende da ratificao por todos os Estados-membros da Unio Europeia. Relativamente ao Tratado Constitucional, todos os Estados-membros deveriam ter ratificado at 1 de Novembro de 2006. Contudo, a Holanda e a Frana chumbaram o Tratado. Houve, ento, uma crise constitucional na Unio Europeia durante dois anos. Esta crise foi sendo resolvida pela Alemanha e Portugal, e culminou com a assinatura do Tratado de Lisboa a 13 de Dezembro de 2007. A integrao europeia esteve sempre baseada na partilha de poderes soberanos, algo indito at ento. No se estava a criar um Estado Federal, aqui partilhavam-se poderes para criar um ente poltico, partilha de poderes que comeou com um sector econmico carvo e ao. A partir da vo-se alargando as decises, mais de 50 domnios passam a ser decididos por maioria qualificada. A Unio Europeia no um Estado, mas cria Direito/normas jurdicas que vinculam obrigatoriamente os Estados-membros e os seus cidados. A Unio Europeia exerce poder pblico pela partilha de poderes soberanos. Feitas as contas, mais de 50% das normas que nos regem, decorrem directa ou indirectamente das instituies europeias. O nosso motor normativo j est europeizado, logo preciso, cada vez mais, entender o Direito Europeu para perceber o Direito nacional.

2. Evoluo dos tradicionais elementos do Estado. No sculo XIX eram trs os elementos constitutivos do Estado: povo, poder soberano e territrio. O Estado a comunidade de cidados politicamente organizada. uma estrutura organizada de poder e aco que se manifesta atravs de rgos, servios e relaes de autoridade que se traduz numa comunidade politicamente organizada. O Estado visa manter a paz e a segurana jurdicas. Visa garantir as expectativas criadas, garantir Segurana e Certeza jurdicas.

E como que o Estado o consegue? Vinculando normativamente as condutas. O Estado produz e assegura o cumprimento das normas jurdicas. As instituies que exercem a autoridade pblica criam Direito e vinculam-se a ele, o Estado vincula-se ao Direito que ele prprio cria. No existe a ideia de poder exercido legitimamente sem Direito. O Estado no pode ser entendido sem Direito, a autoridade dos governantes est submetida a regras. Este entendimento do Estado no existiu sempre, isto um produto histrico. O Estado, enquanto modelo de unidade poltica, portador da fora fsica poltica legtima, obra do racionalismo ocidental e do iluminismo do sculo XVIII (Revolues Liberais) Estado Constitucional de Direito. O modelo liberal de Estado uma forma histrica de organizao jurdica do poder, cuja principal qualidade o poder soberano. O que significa a soberania que qualifica o poder soberano moderno? A soberania significa o poder supremo, no plano interno, e o poder independente, no plano internacional/externo. No plano interno, a soberania traduz-se no monoplio da coaco fsica legtima e no monoplio da produo normativa. No plano internacional, a soberania moderna traduzia-se no no reconhecimento de qualquer poder superior ou acima do Estado. No se aceitavam quaisquer limitaes, a no ser as que o Estado aceitava, atravs de Convenes internacionais. Este modelo de Estado Westfaliano conduziu teorizao dos tradicionais elementos do Estado. Segundo a teoria clssica dos elementos do Estado, elaborada no sculo XIX por George Jellinek, o Estado Constitucional baseava-se na trilogia povo, territrio e poder poltico. Tal significava unidade e inteireza polticoadministrativa, territorial e populacional. Havia um nico poder poltico de comando que tinha como destinatrio os cidados nacionais reunidos num determinado territrio. Esta concepo vigorou at ao sculo XX. Contudo, o Estado soberano padece de um desgaste crtico. H uma recesso do Estado soberano e uma consequente reestruturao supranacional do global, ou seja, reagrupamento em grandes grupos dos Estados nacionais: EUA, Mercosul, Unio Europeia, etc. O que certo que os tradicionais elementos do Estado j no so o que eram no incio do sculo XX, esto numa fase de transformao. O que mudou? Lucas Pires dizia que o territrio se tornou menos estanque. As fronteiras do Estado deixaram de ser relevantes para muitos efeitos, por exemplo, para os efeitos de conteno da informao que vem do exterior, da liberdade de circulao de pessoas (que anulou as fronteiras), etc. Da que, por exemplo, a poltica de conhecimento do terrorismo tenha que ser revista, porque j no h fronteiras. Mesmo fora da Unio Europeia, o Estado j no consegue resistir s crescentes formas de circulao e comunicao globais. Habermas costuma enunciar um exemplo sobre a impossibilidade do controlo fronteirio das inovaes cientfico-tecnolgicas actuais: baste a construo de uma central nuclear para por fim s fronteiras, porque se ela explode os efeitos no se limitam aos locais onde ela se encontra localizada. Assim, a ideia clssica de suprema territorialidade no faz sentido face s inovaes cientficotecnolgicas. Portanto, so necessrias normas supranacionais. O conceito de populao tambm se tornou menos exclusivo, segundo Lucas Pires. No modelo tradicional do Estado havia um s povo homogneo e s os

nacionais tinham participao no poder. Os Direitos polticos pertenciam unicamente aos nacionais, os estrangeiros eram afastados do Governo onde residiam. As sociedades contemporneas deixaram de ser marcadas pela cidadania nacional. Os movimentos de imigrao alteraram as estruturas das cidades europeias, isto aumentou o nmero de emigrantes nos Estados europeus. Hoje reconhecem-se esses Direitos polticos aos estrangeiros. Normalmente, esses Direitos so reconhecidos com base na reciprocidade, feitas nas Convenes europeias. O reconhecimento de Direitos de cidadania aos residentes, independentemente da sua nacionalidade, constituiu uma revoluo constitucional de grande alcance. O povo, do entendimento tradicional de Estado era uno. O povo era uma unidade. Havia o povo dominante, a lngua e at a religio oficial. Os fascismos e os nazismos no pouparam esforos para a unificao do povo. Hoje, porm, a perspectiva contrria. Descobriu-se o pluralismo tico, poltico e religioso. A diversidade passou a ser vista como uma mais-valia. Protegem-se e reconhecem-se as minorias. Deixou de haver um povo nacional, unitariamente concebido. O povo , hoje, constitudo por uma variedade/pluralidade de povos parciais. Isto muito importante para o constitucionalismo contemporneo. Harberler disse, o povo j no deve ser entendido num sentido ticocultural, mas como uma pluralidade de foras poltico-culturais que se manifestam em associaes que so capazes de defender esquemas de organizao para a comunidade. O povo como unidade ideal deixou de existir. Caminhamos para um Estado heterogneo, a nvel populacional. Por seu turno, tambm a soberania se tornou menos indivisvel, ou seja, o modelo da unidade poltica do Estado est em crise devido aos fenmenos da globalizao e integrao em modelos poltico-econmicos. O modelo tradicional do Estado no conhecia qualquer limitao externa para alm das que fossem aceites nas Convenes internacionais. Contudo, existe o ius cogens que vincula os Estados, independentemente do seu consentimento. um conjunto de regras imperativas de Direito Internacional que vinculam os Estados nas suas actuaes a nvel de poltica externa. A ideia de Estado nacional altamente soberano est, portanto, em crise. Os critrios da globalizao alteraram isso. O que significa dizer que um ente poltico, como a Unio Europeia, partilha poderes com Estados? A Unio Europeia um ente supranacional. Quer dizer que, pela Unio Europeia, foram transferidas competncias que antes eram do Estado-membro. Dizer que a Unio Europeia tem carcter supranacional significa que para a Unio Europeia foram transferidas competncias dos Estados-membros. Os rgos da Unio Europeia tm uma racionalidade diferente dos interesses dos Estados nacionais, por exemplo, o Tribunal Europeu de Justia, a Comisso Europeia que defendem os interesses da prpria Unio. Significa isto que a Unio Europeia tambm emite decises vinculativas, directamente aplicveis aos Estadosmembros, no carecendo de intermediao do Estado-membro, vinculando as suas empresas, cidados, etc. Significa que a Unio Europeia tem meios sancionatrios ao seu dispor capazes de obrigar os Estados-membros sua vontade (exemplo: dfice, quotas leiteiras, etc.).

Portanto, hoje esto em curso movimentos de poltica que implicam a partilha de poderes soberanos, anteriormente reconhecidos aos Estados soberanos. Longe est o Estado nacional munido do poder supremo. Se estamos a observar um processo de reestruturao do globo, o processo mais manifesto o da Unio Europeia, que abrange poderes legislativos, administrativos e jurisdicionais. A criao de uma moeda nica e de uma poltica externa e de defesa comum revela esta fantstica integrao. Os Estados nacionais, outrora instncia nica e suprema de poder, passam a ser apenas um nvel de uma longa cadeia de poder: local, regional, nacional e supranacional. Isto no significa que o Estado vai desaparecer. Ele muito importante a nvel estratgico, de fiscalizao e de prestao social, bem como, no quadro da Unio Europeia um agente insubstituvel. As instituies europeias, respeitando as formas dos Estados, so obrigadas a garantir que o Estado salvaguarde a segurana interna, as suas fronteiras, a ordem pblica, etc. As instituies europeias zelam para que os Estados-membros cumpram as suas funes. No discurso sobre a integrao europeia, no h qualquer usurpao do poder nacional. a Constituio que a autoriza, no artigo 7/1. ela que diz que o Estado no tem o monoplio do poder pblico. a CRP que rejeita a ideia de orgulhosamente ss. A problemtica da integrao europeia no pe em causa o princpio da independncia nacional, artigos 288 e 289 da CRP. A independncia nacional probe a submisso dos rgos de soberania portugueses ao controlo de outro Estado. Contudo, a Unio Europeia no um Estado. um ente poltico ao qual Portugal aderiu voluntria e convencionalmente, o que aponta para a ideia de autodeterminao. A independncia nacional no significa isolamento, ela totalmente compatvel com a integrao. H quem diga que a criao europeia a prpria construo da identidade nacional. Sem democracia, Portugal no poderia ter aderido Unio Europeia, sem ela no haveria democracia.

Ser que o princpio da indivisibilidade da soberania nacional no fica em maus lenis com a Unio Europeia, artigo 3 da CRP? A indivisibilidade da soberania tem a ver com o princpio da unidade do Estado. Logo, Portugal um Estado nico, com rgos espalhados por todo o territrio e, por isso, no h qualquer problema a este nvel. Os Tribunais Constitucionais fiscalizam as Constituies para saber se esto de acordo com as mudanas a nvel comunitrio e no o contrrio. As Constituies dos Estados-membros tm que se adaptar integrao europeia. No fundo, o Sistema Europeu funciona como uma Ordem Jurdica. A Ordem Jurdica Europeia dotada de instituies prprias, mecanismos coercivos, funciona como uma Unio de Direito. Isto significa que o exerccio do poder pblico da Unio Europeia deve estar submetido ao Direito. Ao exercer os poderes que os Estados-membros lhe devolveram, a sua actuao deve reger-se por normas e formas de actuao jurdicas presentes nos Tratados Constitutivos. Estes prevem os fins, o quadro constitucional do poder poltico, um mecanismo jurisdicional, um sistema de actos jurdicos, etc., tal como as Constituies. Funcionam como uma Constituio da Unio Europeia, na medida

em que consagram uma Ordem Jurdica fundamental que vincula toda a actuao do poder pblico europeu. Tal supremacia dos Tratados anula qualquer acto jurdico que os contrarie, como se fosse mesmo uma Constituio. Isto porque tem que ir buscar legitimidade a um conjunto de Direitos Fundamentais que regulem a actuao do poder pblico europeu. O Tribunal Europeu de Justia decidiu no acrdo Os Verdes que todas as actuaes das instituies europeias esto subordinadas ao Direito. Nenhuma dimenso jurdica que afecte o cidado pode ficar sem resposta, desta vez segundo o acrdo Segi. Por tudo isto se diz que a forma de poder europeu predominantemente constitucional. A Unio Europeia comporta-se e evolui como se o seu texto fundador, a sua base jurdica fosse uma Constituio e no um Tratado governado pelo Direito Internacional. Todos os princpios que regem a Unio Europeia derivam do Direito Constitucional e no do Direito Internacional. O paradigma da construo europeia constitucional e no internacional. Ser, ento, possvel afirmar que a Unio Europeia tem, de facto, uma Constituio? Sim, a Unio Europeia tem uma Constituio material, porque os Tratados funcionam como a Constituio da Unio Europeia. Material porque no uma Constituio concebida como tal, no foi criada pela Assembleia Constituinte. Trata-se de um novo constitucionalismo, porque procura fornecer uma nova plataforma de entendimento entre as vrias perspectivas dos 27 Estados-membros. Procura superar a ideia de que o poder poltico e a sua Constituio esto vinculados a um territrio e a um povo. Esta ideia, como j vimos, tem-se transformado. A ideia de construo europeia traz um novo constitucionalismo. A ideia de Estado soberano e de Constituio atravessaram de mos dadas a modernidade. Se a Unio Europeia entendida como a primeira forma poltica ps-moderna, porque representa uma nova forma de agregao poltica para alm do Estado, tem um carcter supranacional. Ento a Unio Europeia no tem que repetir as frmulas j testadas a nvel nacional e, por isso, demanda novas solues. Os elementos tradicionais do Estado Moderno esto ausentes na Unio Europeia: povo, territrio e poder soberano. Logo, o instrumentrio do Estado no serve para entender a Unio Europeia. Por isso mesmo, h quem defenda que a Constituio Europeia muito diferente da Constituio nacional, como defende Poiares Madeira. Porque assim? Porque a Constituio Europeia resulta do dilogo entre todas as Constituies dos Estados-membros, o que produz um constitucionalismo plural. Gomes Canotilho tambm defende que o processo de construo europeia deve ser estruturado segundo a teoria da interconstitucionalidade, segundo uma rede de Constituies nacionais a conviverem no mesmo espao poltico. Isto para explicar que os instrumentos do Direito Constitucional nacional no chegam para o Constitucionalismo Europeu. Basta ver que as relaes da Constituio europeia com os Ordenamentos Nacionais no so hierrquicas, porque a nvel nacional o Ordenamento Jurdico adquire uma conformao hierarquizada em que no topo est a Constituio, que goza de primazia. Assim, qualquer norma infraconstitucional que infrinja o disposto na Constituio nula. Em relao Constituio Europeia, as relaes da Unio Europeia com os

Ordenamentos Jurdicos nacionais no hierrquica. So ordenamentos separados, com fontes distintas. O Tribunal Constitucional nunca declara uma norma nacional invlida por violao dos Tratados, no o pode fazer, porque no cabe recurso das decises para o Tribunal de Justia da Unio Europeia. O Tribunal Constitucional pode declarar o incumprimento do Estado-membro por manter no seu Ordenamento Jurdico uma norma desconforme com o Tratado da Unio Europeia. Mas o Tratado no declara invlida uma norma do Ordenamento Nacional como poderia fazer o Tribunal Constitucional, precisamente por no haver uma hierarquizao entre a Ordem Europeia e a nacional. No h uma hierarquia de normas, logo a relao entre a Ordem Jurdica Europeia e as Ordens Jurdicas nacionais no hierrquica. Da mesma forma que o juiz nacional no pode decidir sobre a invalidade de uma norma europeia sem reenviar previamente para o Tribunal de Justia, para que ele se manifeste. Este respeito entre os dois ordenamentos existe porque no h essa hierarquia. Mas se assim , se o Tribunal de Justia se empenhou na constitucionalizao dos Tratados, se j se entende que os Tratados so uma Constituio material Europeia, ento porque se decidiu avanar para uma Constituio Formal, para um Tratado que criasse uma Constituio para a Unio Europeia assinado em 2004 e chumbado em 2005, que por sua vez criou a crise constitucional s agora resolvida com o Tratado de Lisboa? O objectivo desta Constituio formal da Unio Europeia era mobilizar a opinio pblica para aquilo que seria a refundamentao da Europa. O objectivo era simplificar a Europa, aproximar o cidado da Europa e a a adopo de uma Constituio formal foi a melhor forma de promover um consenso essencial entre os cidados. Foi por isso que, em Dezembro de 2001, o Conselho Europeu convocou uma Conveno para constitucionalizar a Europa. O Tratado Constitucional foi elaborado pela Conveno e o documento foi aprovado pelo Parlamento Europeu em Janeiro de 2004. Vital Moreira diz que nenhum dos anteriores Tratados europeus foi to discutido como este, assinado em Outubro de 2004 em Roma. O Tratado Constitucional tinha manifestas vantagens em relao aos Tratados que o antecederam. De facto, os seus artigos substituem perfeitamente a panplia de Tratados que o antecederam e os textos equivalentes. O Tratado Constitucional acabava com a estrutura dos Pilares e reforava o papel da Unio Europeia enquanto entidade poltica autnoma na cena internacional, com capacidade decisria. Empenhava-se, tambm, na defesa e proteco dos Direitos Fundamentais dos cidados, dando fora vinculativa Carta. Contudo, este Tratado Constitucional foi sempre mal interpretado. Calhom dizia que uma Constituio no poderia substituir um Tratado. Os americanos j tinham resolvido esta questo, no sentido de que a Constituio no seria um Tratado, mas as consequncias dele. Assim, no deveria haver polmica, porque esta j havia sido resolvida h 200 anos atrs. conta desta incompreenso, o Tratado Constitucional acabou por ser rejeitado nos referendos franceses e holandeses. Os motivos da recusa prendem-se no com o texto e decises que albergava, mas com o desencanto dos cidados europeus. Muito se especulou sobre as razes do chumbo. Alguns referiam-se ao facto de no ter havido uma Assembleia Constituinte. Contudo, o problema no est

em quem a criou, mas na sua capacidade para resolver os problemas. No n 12 de O Federalista, Hamilton assume que o objectivo primrio de uma Constituio a promoo do bem-estar da comunidade. A Constituio serve para resolver os problemas concretos das populaes. Foi este o entendimento que vigorou. Ainda se argumentou que o Tratado Constitucional teria sido recusado pela inexistncia de um povo constituinte. Mas, como vimos, no constitucionalismo nacional, a ideia de povo tambm j foi revista. Qual este povo ideal que teria evitado o chumbo? O processo de integrao europeia estabelece uma nova forma de identidade europeia. Habermas diz que o que de facto une uma comunidade pluralista a partilha de entendimento possvel, e esta partilha pode gerar um sentimento de pertena comunidade. Se o modelo ideal democrtico era centrpeto, a sociedade moderna centrfuga. Os grupos so actualmente os protagonistas da vida democrtica e s assim os cidados participam na democracia europeia. Muitas das decises que afectam os cidados so tomadas a nvel supranacional. O Estado obra da modernidade, do contexto histrico do sculo XXI. O referendo no consegue evitar que as populaes o utilizem como arma de arremesso contra os dirigentes nacionais. O referendo s permite respostas de sim e no, e nem tudo na vida se resume a isso. Da o chumbo. Na sequncia de chumbos ao Tratado Constitucional entende-se que o reencanto do mesmo passava pelo estudo do que introduzir nele para melhor satisfazer as necessidades dos cidados. Os franceses e os holandeses no entenderam que s uma Constituio permitiria um critrio de convergncia das polticas econmico-sociais europeias. Os referendos que rejeitaram o Tratado Constitucional no individualizaram as solues que o Tratado deveria mudar, no se soube porque rejeitaram, portanto era legtimo que o Tratado de Lisboa resgatasse o contedo do Tratado Constitucional. O que foi, ento, alterado do Tratado Constitucional para o Tratado de Lisboa? Foram retiradas do Tratado de Lisboa todas as referncias que pudessem evidenciar a criao de um Estado supranacional. Os smbolos, o hino, a moeda, foi tudo retirado do Tratado de Lisboa, bem como as disposies constitucionais. O Tratado de Lisboa despiu-se das suas vestes constitucionais. Do Tratado Constitucional para o Tratado de Lisboa perdeu-se a criao de uma Constituio que substitusse todos os Tratados anteriores. O Tratado de Lisboa faz apenas uma mera referncia Carta dos Direitos Fundamentais, mas atribui-lhe fora vinculativa. O Ministro dos Negcios Estrangeiros foi substitudo pelo Alto Representante da Unio Europeia para os Negcios Estrangeiros e Poltica de Segurana. A clusula do primado tambm desapareceu do Tratado de Lisboa. Perdeu-se em termos de simplificao, porque no temos um Tratado nico que substitua os Tratados em vigor. Perdemos em termos de democraticidade, porque a elaborao do Tratado Constitucional, atravs do mtodo constitucional (uma Convena na qual os cidados poderiam participar por Internet) era muito mais transparente do que o mtodo tradicional de elaborao dos Tratados (cada Estado-membro tem um corpo de juristas que elabora os Tratados) e porque um Tratado mais simples aproxima o cidado do Projecto Europeu.

Perdemos, tambm, em termos de agregao, porque o contexto desfavorvel levou o Reino Unido e a Polnia a abandonar a Carta dos Direitos Fundamentais. Ainda assim, a apreciao do Tratado de Lisboa deve ser positiva, porque muito do Tratado Constitucional foi recuperado: as instituies europeias foram finalmente revistas, permite a participao dos Parlamentos nacionais no Parlamento Europeu, segundo o princpio da subsidiariedade. Os Parlamentos nacionais podem fazer o controlo da subsidiariedade da Unio Europeu e tambm process-la no Tribunal de Justia. O Tratado de Lisboa tambm acaba com a estrutura dos pilares. Define critrios para a repartio de competncias entre os Estados e a Unio Europeia. O Tratado de Lisboa aumenta a eficcia do processo decisrio, porque alarga as decises por maioria qualificada que antes eram tomadas por unanimidade, acelerando ento o processo. Inova quanto aos actos normativos da Unio Europeia, dividindo entre actos legislativos e no legislativos. Permite, tambm a adeso da Unio Europeia Conveno Europeia dos Direitos do Homem e oferece fora vinculativa Carta Europeia dos Direitos Fundamentais. Permite que o Tribunal Europeu dos Direitos do Homem venha a apreciar as aces da Unio Europeia. Isto uma verdadeira revoluo. O Direito da Unio Europeia goza de primazia em relao ao Direito nacional? Oferecer fora vinculativa carta significa que o cidado poder invocar as disposies da Carta contra o Estado-membro que viole o seu Direito, contido na Carta. A Unio Europeia no tem competncia geral para a proteco dos Direitos Fundamentais porque isso expandiria ainda mais as suas competncias. Ainda que ela no disponha de uma competncia geral, mas de uma competncia sectorial, contribui para a proteco dos Direitos Fundamentais. No difcil concluir da necessidade do Tratado de Lisboa, porque os problemas actuais no podem ser resolvidos a nvel nacional e os Tratados que regulam a Unio Europeia no esto preparados para enfrentar os desafios globais, porque foram criados para os Estados-membros. Problemas ambientais, desemprego, etc., exigem a conjugao de esforos, de entreajuda. A melhor forma de se defender a soberania atravs da soberania partilhada. 3. Princpio Democrtico na Unio Europeia. Artigo 8/a/b/c do Tratado de Lisboa, artigo 6 do Tratado de Nice. Muito se tem discutido sobre isto, a Unio Europeia tem sido acusada de no o respeitar e no funcionar de acordo com ele. Fala-se no dfice democrtico europeu. Mas isto no, de todo, verdade, j que tudo na Unio Europeia discutido exaustivamente. Se a Unio Europeia constitui um sistema de governo, propriamente democraticamente eleito, das eleies ao Parlamento no constitui um Governo como ns o concebemos a nvel nacional. Se assim , tambm temos que entender que a Unio Europeia funciona em moldes inovadores, distintos dos modelos da poltica nacional comum. H argumentos suficientes que justifiquem a supremacia da democracia nacional? Ter a Unio Europeia que se adaptar a um povo ou a toda uma unio de povos?

O princpio da boa governao surgiu como exigncia do Banco Mundial aos pases da frica e Amrica do Sul, e entende uma gesto responsvel e eficaz dos governos pblicos. A governao europeia adoptou estes moldes. Benjamin Franklin um constituinte que elaborou a Constituio dos Estados Unidos da Amrica, e quando questionado sobre liberdade e democracia dizia que democracia era dois lobos e um cordeiro a decidir o jantar (que obviamente resultaria na morte e consequente consumo do cordeiro) e liberdade era dar ao cordeiro a oportunidade de se defender. A democracia o melhor sistema poltico concebido pelo menos no mundo ocidental, porque permite um certo grau de interveno popular nas escolhas governamentais. Temos democracia quando a autoridade popular controla o Governo, legitima o exerccio do poder poltico, e permite a convivncia de opinies e objectivos diferentes. Isto porque h sempre uma srie de grupos de interesses, a sub poltica, o pluralismo o resultado inevitvel do funcionamento de instituies livres, cada vez mais uma mais-valia, pois permite uma maior distribuio do poder. por causa deste pluralismo que a democracia se torna indispensvel, porque permite a harmonizao desses ideais, a paz social, as solues abertas da influncia de minorias, que podem livremente manifestar as suas opinies e contribuir, de certo modo, para as decises da maioria. A convivncia possvel em democracia porque os processos decisrios assentam na conciliao, que pressupe uma minoria na qual todos os interessados se revejam. Quando se encontra uma soluo consensual, o resultado convence e dispensa coaco. As decises so quase sempre consensuais e no impostas pela fora. E quando as solues consensuais no so possveis ficamos com a vontade da maioria, que a segunda melhor soluo por estar mais prxima do consenso. No consenso todos os interessados aprovam uma soluo e so responsveis por ela. Promove uma soluo melhor por todos se identificarem com ela, a fora integradora muito maior. Por isso que, em democracia, as solues de consenso so o ideal, ou ento dicensos razoveis. A regra da maioria legtima? quando existe a possibilidade de alternncia do poder, de que os vencidos de uma deciso possam ser os vencedores no futuro. Se no h a real possibilidade de alternncia do poder no h democracia. A vontade da maioria legtima porque a Ordem democrtica protege a minoria, dlhe a real possibilidade alternncia do poder para que possa mais tarde vir a ser a maioria. Sem liberdade, sem defesa das minorias no h democracia. A maioria no tem poder de disponibilidade, tem que dar palavra minoria, dar hiptese de se defenderem. S assim temos democracia. Por tudo isto, a democracia racionaliza o processo poltico, porque os processos decisrios esto sujeitos s regras da publicidade e debate, pelas quais o processo poltico ganha clareza. A participao das vrias foras polticas neste processo tende a limitar o poder da maioria. A democracia aponta para o controlo dos governantes pelos governados. O cidado que participa nos processos decisrios est bem informado, apto a formular um juzo crtico sobre as decises a tomar, sobre o qual se ter que manifestar.

Portanto, onde no houver conscincia cvica dos cidados, capacidade de interveno esclarecida e conscincia comunitria, toda a vivncia democrtica est comprometida. A democracia leva tempo, fruto do costume. preciso tempo para esta conscincia se formar. Como evoluiu o conceito de democracia? Quando se fala nisto, surge-nos a imagem das cidades-estado, as polis, na Grcia antiga, onde o povo exercia o poder poltico directamente, sem intermedirios, na agora. Na democracia directa os destinatrios das normas so os seus prprios criadores. Contudo, esta democracia directa foi sempre racionalizada por causa da sociedade. Actualmente a participao directa impraticvel porque, em primeiro lugar, a complexidade social torna a Ordem Jurdica pouco acessvel ao cidado comum; e em segundo lugar, porque o aumento populacional impede a reunio para debate dos assuntos de ordem nacional. Mesmo a democracia electrnica ainda impossvel, por causa do nmero escasso de pessoas com acesso domstico Internet. Apesar de tudo isto, o excesso de democracia tambm a pode assassinar. Sieys dizia que uma sociedade s seria operacional se elegesse representantes capazes de manifestar a opinio do cidado. Surge, ento, a democracia representativa, na qual o cidado elege, periodicamente (porque a conduo da democracia exige legitimao do poder) os representantes. Mas este sistema tem-se tornado oportunista, rendeu-se defesa dos interesses inconfessveis, afastados do interesse do cidado comum, originando srios problemas de corrupo, lobbys, etc. Vai da a necessidade de suprir a distncia entre cidado e representante. As ordens democrticas sentiram ento a necessidade de redescobrir o poltico na democracia participativa. Esta aponta para uma micro interveno dos cidados para as decises mnimas que afectam a vivncia do mesmo. O cidado intervm apenas nos processos decisrios mas naquele espao de decises mnimas participaes dos pais na escola, do cidado na AP, etc. A democracia representativa e participativa convivem de forma harmoniosa. A segunda actualiza a lgica democrtica, um complemento primeira, mas no a afasta. A democracia nacional est longe de garantir a participao e a representao plena por haver decises que escapam s mos dos governos, so alm fronteiras, supranacionais. H um desfasamento, portanto. A ideia clssica de suprema autoridade do Estado est afectada pela crescente ideia de globalizao. O conceito de democracia est, por isso mesmo, a precisar de srios reparos, uma vez que no responde s necessidades do Homem contemporneo, que vo alm do espao nacional, mais concretamente supranacional. Efectivamente, muitos problemas das sociedades modernas j s so resolvidos atravs da democracia supranacional. Contudo, preciso ter em conta que o Parlamento Europeu no capaz de reproduzir o funcionamento da democracia representativa nacional. Da que a ideia de dfice democrtico seja errada, porque as regras do jogo democrtico so outras a nvel europeu. Inclusive o funcionamento europeu pode conduzir a resultados mais democrticos que os nacionais, por causa da necessidade do consenso.

A Unio Europeia uma nova forma de governao que se traduz no predomnio dos grupos de interesse relativamente aos legisladores, e da interveno dos experts, de grupos de interesse, pblicos e privados, comits que expressam a sua opinio, implicados no processo decisrio europeu. Vejamos o procedimento de co-deciso (artigo 250 do Tratado de Nice). A comisso europeia detm a iniciativa legislativa, auxiliada por 700 grupos especiais, de sbios. Prope as leis, apoiada por uma rede de 700 comits organizados em grupos pblicos e privados. A proposta europeia discutida no Parlamento e a ser aprovada segue para o Conselho de Ministros para debate, para depois ser promulgada. No mbito da Unio Europeia, nada decidido sem um debate srio e devido, para permitir o consenso. Os grupos de interesse tm igual poder e esto devidamente identificados. Da que a democracia supranacional no tenha que reproduzir os mecanismos nacionais, at porque no tem a mesma legitimidade, a de origem e do resultado, ela permite a entrada de todos aqueles que querem participar. Poiares Madeira defende at o superavit da democracia supranacional europeia. Gomes Canotilho diz que a teoria do Estado Democrtico no fornece qualquer suporte teoria especificamente europeia da legitimao do poder. Se a democracia europeia passasse nos testes aos requisitos enunciados no incio, vamos que o Parlamento eleito por sufrgio, os membros da Comisso so aprovados pelo Parlamento e eleitos pelos cidados europeus, o Parlamento fiscaliza a Comisso e o Conselho, aprova moes de censura Comisso, constitui comisses parlamentares de inqurito, e as decises so qualitativamente legitimadas pelos comits e os grupos de interesses grupos e no cidados so os protagonistas da poltica europeia. Tem de ser assim porque os cidados organizados adquirem o protagonismo que os seus interesses exigem. A democracia europeia permite o debate, vai muito mas longe no domnio consensual que a democracia nacional. O processo europeu persegue o consenso. O salto qualitativo dado pela democracia supranacional europeia prende-se com a reinveno das condies necessrias ao dilogo, discusso crtica e aberta dos interesses comuns, e com o compromisso do entendimento que o consenso necessrio e a base da sobrevivncia da democracia. O Tratado de Lisboa alarga as possibilidades de participao daqueles que quiserem participar, individualmente ou por grupos. Alm disso, preciso lembrar o que Carl Popper dizia, que to importante como legitimidade o controlo e os mecanismos europeus esto devidamente estruturados para tal. 4. O sistema institucional, funcional e processo decisrio da Unio Europeia. O Tratado de Lisboa actualiza o Tratado da Unio Europeia e transforma o Tratado da Comunidade em Tratado do Funcionamento da Unio Europeia. O Tratado de Lisboa altera o Tratado da Unio Europeia, segundo os seus artigos 1 e 2. O Tratado de Lisboa acaba com a estrutura tripartida, logo o Tratado das Comunidades designa-se de Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia. O Tratado da Unio Europeia, verso Nice, ainda est em vigor, enquanto que o Tratado de Lisboa ainda vai entrar em vigor.

As instituies da Unio Europeia esto previstas no artigo 9 do Tratado da Unio Europeia, verso Lisboa. So elas o Conselho Europeu, o Parlamento Europeu, o Tribunal de Justia da Unio Europeia, o Banco Central Europeu, o Tribunal de Contas e a Comisso Europeia. As instituies servem para promover os valores e objectivos da Unio Europeia, para servir os interesses dos cidados e dos Estados membros, para assegurar a coerncia, eficcia e continuidade das polticas e aco da Unio Europeia. Estas instituies vo actuar nos termos das atribuies que lhes so concedidas pelos Tratados (Tratado da Unio Europeia e Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia) e no actuar de acordo com os procedimentos, condies e tendo em conta as finalidades estabelecidas pelos Tratados. Comecemos pelo Parlamento Europeu. Previsto no artigo 9A do Tratado da Unio Europeia, verso Lisboa, e no artigo 196 do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia, o Parlamento Europeu era composto pelos representantes dos Parlamentos nacionais. S em 1979 se passo a ser eleito por sufrgio universal pelos cidados dos Estados membros. A eleio do Parlamento feita segundo os sistemas eleitorais de cada Estado membro. Contudo, Lisboa vem mudar isso. O artigo 190 do Tratado do Funcionamento Europeu diz que o Parlamento Europeu vai elaborar um sistema eleitoral nico, para todos os Estados membros da Unio Europeia, que deve ser aprovado pelo Conselho. preciso que todos os Estados da Unio Europeia aprovem este sistema eleitoral para a eleio do Parlamento Europeu. O Parlamento Europeu composto por representantes dos cidados da Unio. O seu nmero de deputados no pode ser mais que 750 (artigo 9A, verso Lisboa). Contudo, por exigncia da Itlia, so 750 deputados mais um, o Presidente, logo so 751 no total. A partir da entrada em vigor do Tratado de Lisboa vo ser 750 mais um os deputados do Parlamento. Quanto repartio dos lugares, adoptase a representao degressivamente proporcional: o nmero populacional do Estado membro conta com um limiar mnimo de 6 representantes e um limiar mximo de 96 representantes. provvel que o processo de eleio uniforme dos deputados do Parlamento ainda no esteja em vigor em 2009, porque depende da aprovao de todos os Estados membros. Contudo, em 2009 preciso j estar definido quantos deputados tem cada Estado membro, por deciso unnime do Conselho Europeu, artigo 9, segundo pargrafo. O protocolo relativo s disposies transitrias no seu artigo 2 dispe que em tempo til, antes das eleies parlamentares de 2009, a composio do Parlamento Europeu j deve estar definida. Como o nmero mximo de deputados foi alargado para 750, a composio do Parlamento deve estar definida, embora o sistema eleitoral unitrio ainda no esteja aprovado. Os eurodeputados repartem-se por familiares. Mas ainda no existe a conscincia partidria europeia. O Parlamento Europeu funciona por comisses. So as comisses permanentes parlamentares que asseguram a participao do Parlamento no processo legislativo europeu. As sesses plenrias organizam-se uma semana por ms. Antes da subida dos relatrios das comisses ao plenrio, neste momento que se procede a compromissos cruzados entre as deliberaes das diferentes matrias. A regra de votao do Parlamento Europeu a da maioria simples, maioria dos votos expressos, artigo 198 do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia. Em alguns casos, contudo, exige-se a maioria qualificada, ou seja, maioria dos

membros que compe o Parlamento. Para aprovar as disposies relativas ao sistema eleitoral uniforme dos deputados ao Parlamento, exige-se uma maioria qualificada. O Parlamento Europeu tem competncia em matria do controlo/domnio poltico. Fiscaliza a Comisso e o Conselho atravs de questes orais postas a estas duas instituies, artigo 197. O Parlamento aprova moes de censura Comisso, artigo 201, por maioria de 2/3 dos votos expressos, mas desde que representem a maioria dos membros que compe o Parlamento Europeu. Se for aprovada a moo, os membros da Comisso devem abandonar colectivamente a Comisso. O Parlamento Europeu pode ainda constituir comisses de inqurito, artigo 193, a pedido de dos membros que compe para analisar alegaes de infraco ou m administrao da aplicao do Direito da Unio Europeia, seja por parte das instituies da Unio, seja por parte das instituies dos Estados membros. A comisso de inqurito apresenta ao Parlamento um relatrio final e o Parlamento apresenta uma recomendao s instituies em causa. O Parlamento pode ainda solicitar informaes e relatrios a outras instituies da Unio Europeia e alguns relatrios devem ser-lhe apresentados obrigatoriamente sem que ele solicite. O Parlamento tem, tambm, competncias no domnio legislativo, artigo 249A. O Parlamento Europeu tem competncias no procedimento legislativo ordinrio (251) processo de co-deciso que o Tratado de Lisboa elevou a processo legislativo europeu. Atravs deste processo, os actos legislativos europeus decorrem de uma deciso conjunta do Parlamento e do Conselho. Este processo legislativo ordinrio consiste na adopo da medida proposta pela Comisso e aprovada pelo Parlamento e pelo Conselho, artigo 249. Ouvido o Parlamento Europeu, a regra de aprovao das disposies europeias o procedimento legislativo ordinrio do artigo 251. Por vezes, podem surgir processos legislativos especiais. Podem surgir actos legislativos do Conselho consultado o Parlamento e vice-versa, mas isso no quer dizer que por ser ouvido tenha peso na deciso. O Parlamento Europeu tem competncias na designao dos membros de outras instituies ou outros rgos da Unio Europeia. O Provedor de Justia um rgo escolhido pelo Parlamento, artigo 195. O Presidente e os membros da Comisso dependem da aprovao pelo parlamento. O Conselho Europeu faz uma proposta de Presidente da Comisso ao Parlamento. Este aprova por maioria dos membros que compe o Conselho. Caso o candidato no seja aprovado, tem um ms para aprovar outro. Caso seja aprovado, surge uma lista de membros da Comisso, composta por membros dos Estados membros. O Conselho Europeu elabora uma lista de comissrios para serem aprovados pelo Parlamento. O Parlamento Europeu tem tambm poderes de iniciativa, artigo 194. O Parlamento pode solicitar Comisso que lhe submeta propostas de actos jurdicos legislativos, porque quem tem a iniciativa legislativa a Comisso. O Parlamento pode pedir Comisso que lhe apresente uma proposta de acto jurdico que julgue adequado ao cumprimento dos Tratados. Por ltimo, o Parlamento tambm recebe peties, artigo 194, dos cidados da Unio Europeia sobre questes que integrem o domnio da actividade da Unio Europeia e das competncias que digam respeito aos particulares.

Passando, agora, ao Conselho Europeu. Est previsto no artigo 9B do Tratado da Unio Europeia, verso Lisboa, e artigo 201A e seguintes do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia. O Conselho Europeu uma instituio de direco poltica, na qual tm assento os Chefes de Estado ou de Governo dos Estados membros. Tem como objectivo dar Unio Europeia os impulsos necessrios ao seu desenvolvimento e definir as polticas gerais da Unio Europeia. Foi o Tratado de Maastricht que criou o Conselho Europeu a fim de desbloquear os processos decisrios que no tinham consenso. Inicialmente temiase que o Conselho Europeu desintegrasse a Unio Europeia, porque havia o receito de que os membros do Conselho Europeu se limitassem defesa dos interesses dos Estados membros e no os interesses da Unio Europeia. A institucionalizao do Conselho Europeu leva ao detrimento da defesa dos interesses da Unio Europeia. Contudo, todas as decises da Unio tm sido tomadas pelo Conselho Europeu. Mas como surgiu uma entidade externa ao sistema institucional europeu, o Conselho Europeu foi muito temido. Rene-se duas vezes por semestre. O Conselho Europeu pronuncia-se por consenso, salvo disposio em contrrio do Tratado, ou seja, todos os membros tm que se rever na soluo adoptada. Com o Tratado de Lisboa, o Conselho Europeu passa a eleger o Presidente do Conselho por maioria qualificada por perodos de dois anos renovveis. O Presidente do Conselho vai exercer, com a entrada do Tratado de Lisboa, a representao externa da Unio Europeia, sem prejuzo das atribuies do Alto Representante dos Negcios Estrangeiros. O Presidente no poder exercer qualquer mandato nacional. Analisemos agora o Conselho. O Conselho est previsto no artigo 9C do Tratado da Unio Europeia, verso Lisboa e no artigo 204 do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia. O Conselho composto por um representante de cada Estado membro a nvel ministerial, da se dizer Conselho de Ministros. O Conselho exerce a funo legislativa e oramental, assim como tambm exerce funes de coordenao, por si s. A prtica europeia institucionalizou a matria a ser tratada. A lista de formao do Conselho elaborada pelo Conselho Europeu, artigo 201B. Mas h duas formaes previstas pelo Tratado de Lisboa, no n 6 do artigo 9C: 1. O Conselho dos Assuntos Gerais, que assegura a coerncia dos trabalhos das vrias formaes, a coerncia interna da poltica da Unio Europeia; 2. O Conselho dos Negcios Estrangeiros, que elabora a aco externa da Unio Europeia e assegura a coerncia externa da poltica da Unio Europeia. E depois temos ainda as formaes que o Conselho Europeu entender como positivas. As reunies destes Conselhos so mensais. A cada 6 meses, um dos membros do Conselho assume a presidncia do mesmo, artigos 9 do 9C e artigo 201B. O Conselho Europeu dever adoptar a lista do Conselho. Segundo o artigo n9, a Presidncia do Conselho assegurada por trs membros, com base num programa comum. A indicao dos Chefes de Governo e de Estado para o Conselho Europeu a adopo de um sistema rotativo de Conselhos assegurado por 3

membros a cada 18 meses rotativos: um presidente durante 6 meses e ajudado pelos outros 2 membros, para assegurar a continuidade das polticas, declarao n9 das disposies relativas aos Tratados que o Conselho Europeu proferiu. O Conselho ou cada formao do Conselho assessorada por rgos: o Comit de representantes permanentes dos Governos dos Estados Membros. Se as reunies do Conselho so mensais, o trabalho tem que ser feito continuamente por um comit que prepara as decises das vrias formaes do Conselho. O Conselho assessorado por um grupo de sbios grupos de exput 250 fundos de sbios. A preparao dos trabalhos e a ordem do dia compete ao COREPEG. O Tratado de Lisboa dispe que a Comisso participa nas decises do Conselho. O Tratado de Lisboa inova quanto s reunies do Conselho. Sempre que o Conselho delibere sobre actos legislativos, as reunies devem ser pblicas. As reunies do Conselho, depois da entrada do Tratado de Lisboa, sero publicas, quando o Conselho decide sobre actos legislativos, e no sero pblicas quando se decide sobre actividades no legislativas. Quanto ao modo de votao no Conselho, o Tratado de Lisboa tambm inova: a regra geral no mbito do Conselho a da maioria simples (metade dos Estados presentes 14). Tambm em algumas situaes exigida a unanimidade, sobretudo ao nvel da poltica externa. O Tratado de Nice introduziu um sistema confuso para se apurar a maioria qualificada, que assenta numa maioria de votos artigo 205/2 do Tratado da Comunidade que est em vigor. Esta ponderao de votos diz que a Espanha dispe de 27 votos, Portugal 12, Dinamarca 7, Malta 3, etc. Como se chegou a esta ponderao? Mistrio. Mas fruto do medo de perder poder devido ao alargamento a Leste. As medidas no Conselho s sero aprovadas se obtiverem pelo menos 255 votos favorveis. Mas estes 255 votos tm que exprimir a vontade da maioria dos Estados membros do Conselho, ou seja 14 Estados membros e estes Estados tm que representar pelo menos 62% da populao da Unio Europeia. As decises do Conselho dependem de uma tripla maioria: 255 votos, maioria dos membros do Conselho, 62% da populao europeia. A boa nova que o Tratado de Lisboa substitui esta tripla por uma dupla maioria, desaparecendo tambm a ponderao dos votos. O artigo 4 do artigo 9C dispe que a partir de 1/11/2014, a maioria qualificada corresponde a 55% dos membros do Conselho (15 membros) que renam pelo menos 65% da populao da Unio Europeia. O Tratado de Lisboa introduziu um novo elemento negativo: a minoria de bloqueio deve ter pelo menos 4 Estados membros. Exemplo: atinge-se 15 Estados, mas no 65% da populao. A medida s no ser adoptada se 4 Estados se opuserem. O critrio populacional tambm deve ser tido em conta no apuramento da maioria qualificada do Conselho. Os Estados devem, partida, ter o mesmo peso, mas quem tem mais populao deve ser compensado, para no haver sobrevalorizao de alguns em relao a outros (exemplo: Luxemburgo VS Frana). Para evitar isto, o critrio demogrfico deve contar. Mas ele atenua a igualdade entre os Estados membros. Contudo, este critrio no deve impedir que os Estados mais populosos bloqueiem as decises do Conselho. claro que este critrio tem que ser tomado em considerao mas com cuidado. A introduo de uma minoria de bloqueio exige que pelo menos quatro Estados formem uma fora de bloqueio.

A Comisso Europeia a instituio executiva da Unio Europeia e a guardi dos Tratados. De facto, que a guardi dos Tratados no h dvidas, artigo 9D/1. Contudo, o facto de se dizer que a instituio executiva suscita algumas dvidas, porque a Unio Europeia no goza de um aparelho administrativo prprio, logo quem executa as disposies europeias so as respectivas administraes pblicas dos Estados membros. correcto dizer que a que a instituio responsvel pela prossecuo do interesse geral da Unio Europeia, tal como o Parlamento Europeu representa os interesses dos cidados e o Conselho os interesses dos Chefes de Estado. A Comisso representa os interesses da Unio Europeia, ela prossegue-os. Nesse sentido, toma as medidas necessrias para essa prossecuo. Vela pelos Tratados e pela sua aplicao, bem como zela pelas medidas adoptadas pelas instituies europeias. Controla/fiscaliza a aplicao do Direito da Unio Europeia, por isso que a guardi dos Tratados sob a vigilncia do Tribunal de Justia. Para bem assegurar o controlo dos Tratados, a Comisso pode obter informao junto dos Estados membros e das suas empresas e verificar as informaes omitidas, artigo 174 do Tratado de funcionamento da Unio Europeia. A Comisso tem poderes de investigao. Pode desencadear um processo de violao do Direito da Unio Europeia, artigo 26, aco por incumprimento. Pode demandar os Estados membros junto do Tribunal de Justia quando achar que violaram o Direito Europeu, atravs de uma aco por incumprimento/clusulas de salvaguarda. A Comisso tem poder de iniciativa legislativa, artigo 9D/2. Os actos legislativos da Unio Europeia s podem ser adoptados sobre proposta da Comisso, salvo raras disposies dos Tratados. Ela prope actos legislativos ao Conselho e ao Parlamento. At 31/10/2014, composta por um nacional de cada Estado membro que inclui o Alto Representante dos Negcios Estrangeiros e o Presidente da Comisso. A partir de 2014 passa a ser constituda por 2/3 dos Estados membros da Unio Europeia, sendo certo que os comissrios sero escolhidos segundo um sistema de rotatividade, artigo 9D/5. Segundo artigo 9D/3 o mandato da Comisso de 5 anos, tal como o actualmente. Os seus membros no podem ser destitudos pelo Conselho, porque o Conselho representa o conjunto de Governos e a Comisso deve ser independente de todos os outros interesses e, por isso, s pode ser destituda pelo Parlamento. O Tribunal de Justia est previsto no artigo 9F e 221 e seguintes. a instituio que garante o respeito do Direito na interpretao e aplicao dos Tratados. O Tribunal de Justia da Unio Europeia inclui, nos termos do artigo 9F do Tratado da Unio Europeia, verso Lisboa, o Tribunal de Justia, o Tribunal Geral e os Tribunais Especializados. A estrutura jurisdicional da Unio Europeia no se limita a estes tribunais, porque tambm os tribunais nacionais integram essa estrutura, so os chamados tribunais comuns, artigo 9F/1, 2 pargrafo. O Tribunal de Justia propriamente dito composto por um juiz de cada Estado membro e assessorado por 8 advogados gerais. Estes advogados so personalidades independentes que exprimem opinies sobre as questes em litgio. O tribunal tem em conta as opinies de advogados antes de decidir. O Tribunal de Justia pode reunir em seces compostas por 3 ou 5 juzes ou em grande seco com 13 juzes (aqui o quorum seria de 9 juzes). O Tribunal de Justia pode

funcionar em seces de 3 ou 5 juzes ou em seco de 13 juzes ou em pleno (quorum de 13 juzes. O Tribunal Geral ainda no tem este nome, chama-se ainda de Tribunal de primeira instncia. composto por pelo menos 1 juiz de cada Estado membro, mas podero ser mais. Tambm podero ser assistidos por advogados gerais. O Tribunal Geral foi criado em 1988 para descongestionar o Tribunal de Justia, sobretudo no que diz respeito ao contencioso dos particulares com aces especficas contra as instituies europeias. As aces dos particulares so propostas no tribunal de primeira instncia com possibilidade de recurso para o Tribunal de Justia. O Tribunal de primeira instncia fiscaliza a legalidade dos actos das instituies europeias. Aprecia as questes de facto que lhe so apresentadas. Tambm podem ser criados Tribunais Especializados que esto adstritos ao Tribunal Geral e que esto encarregues de uma srie de funes previstas no artigo 225A do Tratado do funcionamento da Unio Europeia. Actualmente est j em funcionamento o Tribunal da funo pblica, Tribunal especializado da Unio Europeia. O Tribunal de Justia da Unio Europeia no funciona como instncia de recurso das decises dos Tribunais nacionais. O Tribunal de Justia apenas interpreta e diz da validade das disposies europeias, por vezes, a pedido dos juzes nacionais, faz o que est previsto no artigo 234, avalia as aces especficas propostas directamente no Tribunal de Justia ou no Tribunal de primeira instncia. O Tribunal de Justia pode ainda julgar as violaes dos Estados membros, aco por incumprimento, artigo 226. Os juzes nacionais no tm competncia para dizer que uma norma europeia invlida face ao Direito Europeu. 5. Actos Jurdicos da Unio Europeia. O princpio da separao dos poderes no se aplica na Unio Europeia em moldes idnticos aos dos Estados membros. Na Unio Europeia no se consegue definir com preciso que quais as competncias das instituies. Nos Estadosmembros possvel distinguir facilmente a funo legislativa (funo normativa primria) como pertencente ao Parlamento, da funo executiva (funo normativa secundria), do Governo e da Administrao Pblica. Assim, quando a nvel nacional falamos na lei, logo a relacionamos com a funo legislativa da Assembleia da Repblica ou do Governo (quando autorizado). Quando se fala num acto regulamentar a nvel nacional logo o relacionamos com a funo executiva do Governo e da Administrao Pblica. Alm disso, a nvel dos Estados-membros h uma hierarquia de normas, a Ordem Jurdica interna escalonada: CRP, lei e regulamentos. A lei busca fundamento na CRP e os regulamentos buscam fundamento na lei. H uma hierarquia escalonada de normas nacionais. Contudo, diferentemente do que ocorre a nvel nacional, no Ordenamento Jurdico da Unio Europeia no existe correspondncia entre as normas e rgo que as emitiu. No existe uma correspondncia directa entre as funes, as instituies que as exercem e os actos emitidos por essas instituies. Na Unio Europeia, os actos jurdicos no se distinguem em funo do seu autor. A funo legislativa, a

nvel nacional, exercida pela Assembleia da Repblica, que cria leis. Contudo, na Unio Europeia, a funo legislativa exercida por diversas instituies. Assim, regulamentos e directivas pode ser emitidos pelo Parlamento Europeu e pelo Conselho (conjuntamente), pelo Conselho sozinho, pela Comisso sozinha, tudo depende do procedimento decisrio previsto no Tratado para cada caso concreto. Assim, na Unio Europeia, em vez de se falar em princpio da separao de poderes, falamos em equilbrio de poderes, porque as funes esto distribudas de uma forma distinta da dos Estados-membros, uma vez que as decises europeias resultam tendencialmente do contacto recproco das instituies. Contudo, o Tratado de Lisboa vem trazer alguma coerncia ao sistema normativo europeu, porque vem distinguir actos legislativos de actos no legislativos. Os Tratados Constitutivos da Unio Europeia no distinguem as funes da Unio Europeia por instituies encarregues de as prosseguir, ao contrrio daquilo que acontece a nvel nacional em que o Estado tem trs mbitos fundamentais e a Constituio cria instituies para prosseguir esses mbitos e, estas, por sua vez, criam actos normativos. Os Tratados Constitutivos tambm no estabelecem uma hierarquia de normas da Unio Europeia. No h uma hierarquia de normas produzidas pelas diferentes instituies europeias. O artigo 249 do Tratado sobre o funcionamento da Unio Europeia, verso Lisboa, prev os actos jurdicos a serem adoptados pelas instituies europeias. O Tratado de Lisboa vai homogeneizar os actos jurdicos da Unio Europeia, porque at ento cada pilar tinha os seus prprios actos jurdicos. At ento, os actos jurdicos do Tratado da Comunidade Europeia s diziam respeito ao primeiro pilar. Mas como o Tratado de Lisboa vem por fim estrutura de pilares, no interessa estudar os outros dois pilares. O Tratado Constitucional fazia uma revoluo muito maior. Criava leis e regulamentos no sentido nacional. Contudo, o Tratado de Lisboa manteve as normas que existiam at ento, mas s aquelas que se reportam ao primeiro pilar, porque o Tratado de Lisboa pe fim estrutura de pilares. Por exemplo, as decises-quadro pertencem ao terceiro pilar. Mas com a entrada em vigor do Tratado de Lisboa vo deixar de existir estes pilares. Assim sendo, com a entrada em vigor do Tratado de Lisboa, os actos jurdicos da Unio Europeia ficam reduzidos aos previstos no artigo 249 do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia, verso Lisboa: regulamentos, directivas, decises, recomendaes e pareceres. Os trs primeiros com fora vinculativa e os outros com fora no vinculativa. O regulamento um instrumento normativo, o acto jurdico da Unio Europeia que mais se assemelha nossa lei a nvel interno. Isto porque o regulamento estabelece uma regra, impe uma obrigao, confere direitos a todos os destinatrios, assim como deveres. Segundo o artigo 249, o regulamento tem um carcter geral, obrigatrio em todos os seus elementos e directamente aplicado em todos os Estados-membros. O facto de ter um carcter geral significa que o regulamento no visa quem quer que seja individualmente. O regulamento visa a todos, desde os Estados, aos seus rgos, empresas, cidados, instituies da Unio Europeia, etc. A generalidade distingue os regulamentos dos actos de alcance individual como so

as decises. Isto significa que o regulamento no tem destinatrios identificados, mas sim categorias abstractamente identificadas no seu conjunto. Por sua vez, o facto de ser obrigatrio em todos os seus elementos distingue os regulamentos dos actos no vinculativos como, por exemplo, os pareceres e recomendaes, e dos actos apenas obrigatrios em relao a alguns elementos como as directivas que so obrigatrias mas apenas quanto aos fins. Esta noo de plenitude da obrigao do regulamento tem vrias consequncias para os Estadosmembros. Estes no podem aplicar os regulamentos de uma forma selectivamente incompleta, tm de os aplicar de forma completa. Os Estados-membros no podem invocar uma disposio do seu direito interno para impedir a aplicao de determinados elementos do regulamento. Tambm no podem impedir a execuo do regulamento pelo acto de terem apresentado reservas aquando da adopo do regulamento. Os regulamentos podem necessitar de medidas posteriores de concretizao/execuo. Por vezes so necessrias medidas complementares das autoridades nacionais ou europeias para possibilitar a prtica das disposies dos regulamentos. Se o regulamento impe a tomada de providncias, os Estados, em funo da obrigatoriedade do regulamento, esto vinculados adopo destas medidas e no se podem recusar a faz-lo. Em ltimo lugar, o regulamento directamente aplicvel aos Estadosmembros. Esta aplicabilidade directa significa que os regulamentos se aplicam nas Ordens Internas sem necessidade de um acto de transformao/mediao por parte dos Estados. O regulamento aplica-se na Ordem Interna sem necessidade de transposio. Uma vez publicado no Jornal Oficial da Unio Europeia e passada a vacatio legis, o regulamento entra em vigor e aplica-se directamente aos Estadosmembros sem necessidade de transposio. Contudo, o facto de um regulamento ser imediatamente aplicvel no quer dizer que ele seja imediatamente exequvel, porque a aplicao efectiva do regulamento pode estar subordinada a medidas complementares das autoridades europeias (regulamentos de base/de execuo) ou at das autoridades nacionais (os Estados so obrigados a tomar estas medidas). As coisas no se esgotam num nico regulamento, so precisos outros para a sua execuo. Qual a utilidade da aplicabilidade directa dos regulamentos? Porque que o regulamento deve ser directamente aplicvel? Para que os Tribunais nacionais o possam aplicar, em todo o territrio europeu, contribuindo, assim, para a uniformidade do Direito da Unio Europeia. O Direito da Unio Europeia no teria efeito til se as jurisdies nacionais no pudessem aplicar os regulamentos. Assim, a aplicabilidade directa do regulamento til. O Tribunal de Justia da Unio Europeia incompetente para conhecer das pretenses de um particular face a outro particular ou Estado. O particular tem que se dirigir aos Tribunais nacionais quando se insurge contra um outro particular ou Estado. S quando alguma instituio europeia viola o Tratado que o particular pode recorrer ao Tribunal de Justia. Por regra, o particular recorre directamente aos Tribunais nacionais. Mas se for um Estado-membro a violar o Tratado, este julgado pelo Tribunal de Justia, a pedido da Comisso. Nem assim o particular se dirige ao Tribunal de Justia, pode reclamar Comisso para que ela actue junto do Tribunal de Justia.

Assim, os particulares estariam completamente desprotegidos, se no fosse a aplicabilidade directa dos regulamentos, que permite aos tribunais nacionais aplicar o Direito da Unio Europeia. A jurisdio nacional competente para salvaguardar o Direito da Unio Europeia directamente aplicvel e restaurar o Direito do particular ou do Estado. A utilidade da aplicabilidade directa dos regulamentos permitir que os tribunais nacionais possam aplicar o Direito da Unio Europeia e salvaguardar os interesses dos cidados, porque s em raras excepes que eles se podem dirigir directamente ao Tribunal de Justia. A aplicabilidade directa dos regulamentos permite a proteco do particular junto dos Tribunais nacionais. competncia do Tribunal de Justia julgar as violaes do Direito da Unio Europeia por parte dos Estados (aco por incumprimento), que tem de ser levado a cabo pela Comisso e no pelos particulares. O Tribunal de Justia avalia tambm os actos das instituies europeias, interpreta as disposies do Direito da Unio Europeia a pedido dos Tribunais nacionais. Resumindo, a aplicabilidade directa seria a susceptibilidade de aplicao de uma norma comunitria sem necessidade de transposio por parte do Estadomembro. Por exemplo, o regulamento para entrar em vigor na Ordem Jurdica Portuguesa, basta que seja aplicado no Jornal Oficial da Unio Europeia: a partir da confere Direitos e impe obrigaes aos Estados, s instituies europeias, s empresas, aos cidados, etc. A directiva vincula o Estado-membro quanto ao resultado a alcanar, mas deixa liberdade ao Estado na escolha dos meios para o alcanar. No um instrumento normativo que tenha correspondncia nos actos jurdicos internos. Diferentemente do regulamento, que um rgido instrumento de uniformizao jurdica, porque quando entra em vigor aplicado em todo o espao europeu, a directiva um instrumento mais flexvel, de aproximao das Ordens Jurdicas. A directiva tendencialmente mais flexvel porque deixa aos Estados uma cerca margem de discricionaridade quanto aos meios de implementao. A Unio Europeia, contudo, tem definido directivas to pormenorizadamente que a escolha dos meios muito mais restrita. Cada vez mais as directivas so mais densas. Ao contrrio do regulamento que goza de aplicabilidade directa, as directivas precisam de ser transpostas para a Ordem interna, atravs de lei, Decreto-lei ou Decreto legislativo regional (artigo 112/8 CRP). Para que sejam aplicadas aos particulares, as directivas tm que ser transpostas para o Direito interno. a norma interna e no a norma europeia que se aplica aos particulares. Tambm ao contrrio do regulamento, a directiva no um acto normativo de carcter geral. A directiva obriga apenas os destinatrios nela designados, via de regra, so Estados (todos ou alguns). Sempre que a directiva se destine a todos os Estados, a transposio deve ser feita no mesmo prazo. Os Estados so os destinatrios das directivas. E se o Estado no fizer essa transposio no prazo fixado? Os particulares ficariam numa posio desigual face aos cidados dos Estados que j fizeram a transposio. Isto cria uma certa desigualdade. A directiva no directamente aplicvel, mas poder ela ser invocada nos tribunais antes de ser transposta? Convm distinguir primeiro aplicabilidade directa de efeito directo. A aplicabilidade directa a susceptibilidade de aplicao do acto jurdico da Unio Europeia sem necessidade de transposio por parte do Estado. Efeito directo

 a susceptibilidade de invocao de uma norma comunitria por parte daquele a quem a norma confere direitos ou obrigaes (num tribunal nacional ou perante qualquer autoridade pblica) quer a norma tenha sido transposta ou no pelo Estado, e desde que cumpridos os requisitos da clareza, preciso e incondicionalidade da norma. A directiva comunitria no tem aplicabilidade directa mas pode ter efeito directo, isto , pode ser invocada pelos particulares em tribunal contra o Estado que no transps a directiva nos prazos previstos e por isso mesmo lesou o cidado. O regulamento goza de aplicabilidade directa e de efeito directo. A directiva pode ser invocada pelos particulares contra o Estado se este no efectuou a transposio da directiva ou se o fez de forma incorrecta. Uma directiva no transposta no pode ser invocada contra um particular, mas pode ser invocada contra um Estado que no cumpriu a disposio europeia, por no ter transposto a directiva. Para proteger os particulares contra a inrcia do Estado-membro, o Tribunal de Justia j considerou, desde 1991, no acrdo Frankovich, que verificados certos requisitos a directiva pode sim produzir efeitos na esfera jurdica do particular, mesmo antes de ser transposta para o Direito interno. Se a directiva tiver um contedo preciso, claro e incondicionado, pode ser invocada pelo cidado contra o Estado, mesmo que ainda no tenha sido transposta. No acrdo Frankovich estava em causa uma directiva do Conselho que protegia os Direitos dos trabalhadores assalariados. Impunha-se o prazo de 2 anos para que o Estado criasse as providncias necessrias para tal. O Estado italiano nada fez e Andreia Frankovich e Daniele Bonifacci trabalhavam em 2 empresas que faliram e eram titulares de crditos salariais que no foram pagos aps 5 anos. O Estado italiano nada fez para proteger os cidados de acordo com a directiva. Assim, as duas trabalhadoras propuseram uma aco contra o Estado dentro dos tribunais nacionais. Estes reencaminharam a aco para o Tribunal de Justia, que decidiu que o Estado italiano era responsvel pelas leses dos trabalhadores por violao do Direito da Unio Europeia. A transposio das directivas pelos Estados deve ser correcta e clara. Se a directiva no for correctamente transposta ou at no for transposta, mas sendo o seu contedo preciso, o particular pode invocar a norma contra o Estado. Contra isto, o particular vai obter a aplicao da norma da directiva, se estiver a demandar contra o Estado, porque o Estado que no transps ou transps incorrectamente a norma incorre em incumprimento. Se estivermos perante uma norma de uma directiva que no foi transposta ou foi transposta incorrectamente se esta norma tiver um contedo preciso e incondicionado, o particular pode invoc-la em juzo se a norma lhe atribui um direito ou impe um dever, e se estiver a demandar contra o Estado, o particular pode invocar a norma da directiva. E o particular pode demandar contra outro particular? No. No acrdo Frankovich, Frankovich no podia invocar a norma da directiva contra a empresa, porque a directiva no se aplica aos particulares, mas sim aos Estados. O Direito Comunitrio no teria qualquer efeito til se os cidados no pudessem invocar as disposies europeias perante as jurisdies nacionais, j que o Tribunal de Justia da Unio Europeia incompetente para conhecer da pretenso de um particular frente a outro particular ou Estado. O Tribunal de Justia tem outras competncias: julga a violao das obrigaes europeias por parte dos

Estados, a pedido da Comisso ou de outro Estado, aprecia a legalidade dos actos das instituies europeias, interpreta as disposies europeias a pedido dos tribunais nacionais, atravs do chamado reenvio prejudicial. A deciso um instrumento normativo, um acto jurdico adequado para a realizao de funes administrativas/executivas da Unio Europeia. Visa aplicar o Direito da Unio Europeia a casos concretos, por isso muito assimilvel ao nosso acto administrativo no Direito interno. A deciso obrigatria em todos os seus elementos, mas apenas para os destinatrios nela designados. Os destinatrios da deciso so nela individualizados. Diferentemente das directivas que s se dirigem aos Estados, as decises podem ser dirigidas aos Estados, s empresas, aos indivduos, etc. As decises impem o resultado/fim a ser atingido pelo Estado, mas tambm impem as modalidades de execuo desse resultado, ao contrrio da directiva. As decises no tm um carcter geral, porque os destinatrios esto individualizados, mas so obrigatrias em todos os seus elementos para os seus destinatrios. Por exemplo, o artigo 182 probe o abuso da posio dominante, probe que uma empresa explore de forma abusiva a posio dominante que exerce no mercado, anulando a concorrncia. Suponhamos que no exerccio das competncias administrativas a Comisso decide que h abuso de posio dominante por parte da empresa. A Comisso aplica uma sano pecuniria e exige que a empresa adopte as medidas para que aquela posio acabe. A deciso no s atribui efeitos jurdicos empresa como permite aos particulares exigirem responsabilidade pela violao dos seus direitos. As decises tambm podem ser dirigidas aos Estados, seja para conceder uma autorizao, seja para revogar uma autorizao, seja para obrigar o Estado a adoptar certas medidas. A deciso vai mais longe que as directivas, porque impem resultados e meios. As decises podem emanar do Conselho, ou da Comisso, ou do Parlamento ou do Conselho e Parlamento conjuntamente. Recomendaes e pareceres no so vinculativos, no acarretam obrigaes jurdicas para os seus destinatrios. Tais actos servem para que as instituies europeias possam prosseguir funes de orientao. As recomendaes so actos do Conselho dirigidos ao Estado ou actos da Comisso dirigidos ao Conselho e a outros Estados. Servem para exprimir o ponto de vista de uma dada instituio, serve para sugerir determinados comportamentos a serem adoptados por outra instituio ou Estado. Os pareceres expressam a opinio de uma instituio numa dada situao mas emitido pela instituio qual foi solicitado. A Comisso, por exemplo, d pareceres s empresas e aos Estados quando solicitada. O Conselho d pareceres Comisso e a Comisso d pareceres ao Conselho. Invocao do Tratado de Lisboa em matria de actos jurdicos da Unio Europeia O Tratado de Lisboa distingue, pela primeira vez, actos legislativos de actos no legislativos. Dantes tnhamos apenas actos jurdicos da Unio Europeia. Esta distino remete-nos para a distino a nvel interno entre actos legislativos e regulamentos. O artigo 249A do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia diz respeito ao processo legislativo, que pode ser:

1. Ordinrio atravs deste processo, o Parlamento e o Conselho Europeu adoptam conjuntamente regulamentos, directivas e decises, sob proposta da Comisso que tem a iniciativa legislativa. o processo de co-deciso, artigo 251, ou seja, o processo legislativo ordinrio decorre do processo de co-deciso. 2. Especial em casos especficos, o Parlamento Europeu, com a eventual participao do Conselho, ou Conselho, com a eventual participao do Parlamento, pode adoptar regulamentos, directivas ou decises. Este processo excepcional. Os actos jurdicos adoptados pelo processo legislativo ordinrio ou especial so actos legislativos artigo 249/A/3. O artigo 249B e C dispe sobre actos no legislativos de alcance geral, ou seja, est em causa a funo normativa secundria, os actos regulamentares/funo regulamentar. Destes artigos decorre que um regulamento, uma deciso ou uma directiva possa ter ou no carcter legislativo. Os regulamentos, directivas e decises podem ser actos legislativos se emitidos segundo o artigo 249A. Os actos no legislativos sero sempre objecto de execuo ou de delegao. Estes actos dependem sempre de um acto legislativo prvio que delegue na Comisso poderes para o alterar (nunca nas suas dimenses especiais), para o complementar ou para o executar. Um acto legislativo, criado atravs do processo legislativo ordinrio ou especial, pode delegar na Comisso o poder de criar actos no legislativos/actos regulamentares que o completam, o alteram ou o executam. Neste caso, o acto legislativo que autoriza a delegao na comisso define claramente o mbito de poderes concedidos, o prazo de vigncia (249/B/1), o contedo, etc. O Parlamento e o Conselho pode revogar o acto de delegao. Assim, podemos ter regulamentos delegados, decises e directivas delegadas. O acto legislativo que autoriza a delegao assemelha-se s nossas leis de aprovao da Assembleia da Repblica que autorizam o Governo a legislar. O que difere que o acto legislativo que delega o poder do Conselho e do Parlamento da Comisso delega um poder regulamentar e no um poder legislativo, como fazem as leis de autorizao da Assembleia da Repblica. O Conselho/Parlamento delega poderes na Comisso para criar um acto no legislativo. Os regulamentos, decises ou directivas delegadas so emitidas pela Comisso como um acto regulamentar, vm alterar ou complementar o acto legislativo emitido no processo legislativo ordinrio ou especial. O artigo 249C trata da delegao de competncias de execuo Comisso para executar os actos emitidos pelo Parlamento ou pelo Conselho. Os actos legislativos podem conferir Comisso poderes de execuo/regulamentar quando for necessrio criar condies uniformes de execuo dos actos legislativos. O acto legislativo pode delegar poderes de execuo na Comisso. A estes actos acrescentamos o adjectivo execuo: regulamento de execuo, directiva de execuo e deciso de execuo. Estes actos tm uma funo secundria face a um acto legislativo. So actos regulamentares. Necessidade de fundamentao de todos os actos e normas comunitrias e obrigao de publicidade de alguns deles.

Os actos jurdicos da Unio Europeia devem ser fundamentados, artigo 253, e devem fazer referncia ao cumprimento das exigncias previstas nos tratados, por exemplo, se for necessria a recomendao. Isto decorre da ideia de Unio de Direito. Um Estado de Direito aquele que cumpre os procedimentos previamente previstos. A Unio de Direito aponta para o cumprimento dos procedimentos e para a exigncia de fundamentao da actuao do poder pblico. A fundamentao promove a aceitao e a transparncia do poder pblico. No Direito da Unio Europeia, a fundamentao da interveno, a publicitao dos motivos que presidem adopo daquele acto jurdico, bem como a indicao da base jurdica do tratado que autoriza a instituio a agir, tem relevncia acrescida, porque, a partir dessa fundamentao jurdica, ns sabemos se a norma do tratado invocada para regular uma dada matria confere ou no poderes que a instituio pensa ter para regular aquela matria, porque a fundamentao pode levar ou no anulao daquele acto jurdico. O artigo 254 diz respeito assinatura e publicao dos actos da Unio Europeia. Os actos jurdicos adoptados segundo o procedimento legislativo ordinrio devem ser assinados pelo Presidente do Conselho e pelo Presidente do Parlamento Europeu. Quem assina os actos jurdicos adoptados segundo o procedimento legislativo ordinrio o Presidente da instituio que o adoptou. Os actos legislativos so sempre publicados no Jornal Oficial da Unio Europeia. Todos eles devem ser a publicados e entram em vigor na data por ele fixado ou no vigsimo dia seguinte sua publicao. Os actos no legislativos, por sua vez, se no indicarem destinatrios so publicados no Jornal Oficial da Unio Europeia e se indicarem destinatrios s entram em vigor depois da notificao dos seus destinatrios (decises delegadas, etc.). 6. Proteco Jurisdicional dos Direitos Fundamentais na Unio Europeia. No continente europeu existem, a propsito da proteco dos Direitos Fundamentais, duas realidades: o sistema da Unio Europeia (sistema eurocomunitrio) e o sistema do Conselho da Europa (sistema europeu). Em que diferem? A proteco dos Direitos Fundamentais no mbito do Conselho da Europa (Organizao Internacional de 50 Estados) funda-se na Conveno Europeia dos Direitos do Homem (CEDH). A CEDH foi assinada em Roma, em 1950 e entrou em vigor em 1953, sendo posteriormente completada por 11 protocolos, 9 dos quais ainda em vigor. O Tribunal que zela pelos Direitos que foram consagrados na CEDH foi o Tribunal Europeu dos Direitos do Homem (TEDH) com sede em Estrasburgo. um Tribunal diferente do Tribunal de Justia da Unio Europeia (sediado no Luxemburgo). Porque so distintos? Porque o TEDH s se dedica proteco dos Direitos Fundamentais consagrados na CEDH. Depois, ambos os tribunais tm um desenvolvimento de percurso muito diferente, o acesso dos particulares tambm distinto. O TEDH decorre do Conselho da Europa e o TJUE decorre da Unio Europeia que s rene 27 Estados-membros. O TEDH visa garantir os Direitos que a CEDH estabelece e s estes. A pedra de toque do sistema europeu o acesso directo dos particulares ao TEDH. Sempre que ocorre uma falha do sistema nacional de proteco dos Direitos Humanos por violao dos Direitos consagrados na CEDH, o particular lesado pode dirigir-se ao TEDH para exigir reparao. As queixas dos particulares chegam ao TEDH directamente e so ou no aceites. Porm, este acesso exige certos

requisitos, nomeadamente: esgotamento das vias de recurso ordinrias para eventualmente ultrapassar o acto nacional. No fundo, aquilo que o TEDH faz condenar o comportamento do Estado luz da CEDH por o Estado no ter salvaguardado a pretenso do particular e, eventualmente, obrigar reparao do dano causado ao particular, atravs de uma indemnizao. A sentena do TEDH tem uma natureza permanentemente declarativa, ou seja, o Tribunal apenas reconhece que certo comportamento nacional contraria os Direitos previstos na CEDH, apenas reconhece a violao dos Estados. Contudo, o TEDH no pode revogar/modificar a deciso interna, no pode anular os actos judiciais das autoridades nacionais. No mximo, o TEDH condena o Estado a indemnizar o particular lesado. O TEDH exorta, portanto, o Estado prevaricador a actuar em conformidade com o seu acrdo. Mas o TEDH nem sequer radica o tipo de medidas necessrias, no estabelece um prazo para a adopo das medidas, o que deixa ao Estado prevaricador uma ampla margem de liberdade de actuao em conformidade com o acrdo do TEDH. Nada disto tem a ver com o que acontece do lado da Unio Europeia. Na Unio Europeia, a proteco jurisdicional dos Direitos Fundamentais funda-se nos Tratados Constitutivos da Unio Europeia e exercida pelos Tribunais que integram a estrutura judicial da Unio Europeia: o Tribunal de Justia propriamente dito, o Tribunal de primeira instncia e os Tribunais nacionais. Esta proteco decorre da ideia de Unio de Direito. Se na esfera jurdica nacional havia mecanismos para que o particular reagisse contra a violao dos Direitos Fundamentais, quando a competncia transferida dos Estados-membros para a Unio Europeia, a proteco do particular no pode ficar diminuda. Quando h devoluo de competncias para a Unio Europeia, a proteco do particular no pode ficar diminuda, porque a Unio Europeia funciona como uma Unio de Direito, pois o poder pblico est sujeito ao Direito. Ao exercer os poderes que os Estados-membros lhe devolveram, a Unio Europeia afecta a esfera dos indivduos, logo a proteco dos Direitos Fundamentais na Unio Europeia deve estar assegurada. A transferncia de competncias para a Unio Europeia, bem como a ideia de Unio de Direito, exige a proteco dos Direitos Fundamentais dos indivduos. Desde cedo se tornou evidente que a transferncia de competncias para a Unio Europeia acarretaria a violao dos Direitos dos cidados, porque onde h poder h necessariamente violao de Direitos, sempre foi assim. A limitao do poder atravs dos Direitos Fundamentais a base do constitucionalismo. O exerccio do poder por parte da Unio Europeia acarretaria uma violao dos Direitos Fundamentais, da a necessidade da proteco dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia. Os Tratados Constitutivos ainda no tm um catlogo dos Direitos Fundamentais. A carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia ainda no foi integrada nos Tratados e carece de vinculao jurdica. O Tratado de Lisboa oferece vinculao jurdica Carta, aprovada em 2001. Mas, por enquanto, a Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia carece de vinculao jurdica, no pode ser invocada pelos tribunais, porque no foi integrada nos Tratados Constitutivos. Assim, o Tribunal de Justia teve de recortar jurisprudencialmente a proteco dos Direitos Fundamentais no mbito da Unio Europeia. Atravs dos seus acrdos, o

Tribunal de Justia l foi definindo jurisprudencialmente a proteco dos Direitos Fundamentais na Unio Europeia. Quando o Tribunal de Justia profere uma deciso, ela vale para todos os Tribunais nacionais, forma precedente, da falar-se no princpio do precedente vinculativo do Tribunal de Justia. Por ausncia de um catlogo de Direitos Fundamentais nos Tratados Constitutivos, o Tribunal de Justia foi recortando jurisprudencialmente a proteco dos Direitos Fundamentais. E f-lo com base nos princpios gerais do Direito e com base nas tradies constitucionais comuns aos Estados-membros. Isto ficou definido j no acrdo Stander de 1969. Desde 1969 que o Tribunal de Justia vem fazendo este recorte da proteco dos Direitos Fundamentais, entendendo-os como princpio geral do Direito e tradio comum dos Estados. Esta orientao jurisprudencial foi mais tarde reforada por uma deciso do acrdo Nold de 1974 e neste acrdo o Tribunal de Justia admite a CEDH como quadro de referncia para a proteco dos Direitos Fundamentais na Unio Europeia. E assim, nesta linha de evoluo, a proteco jurisdicional dos Direitos Fundamentais na Unio Europeia, hoje, assenta nos princpios constantes dos Tratados, nas tradies constitucionais comuns dos Estados-membros e nos instrumentos internacionais relativos aos Direitos Humanos que os Estadosmembros subscreveram, nomeadamente a CEDH. Como no h um catlogo vinculativo de Direitos Fundamentais, o Tribunal de Justia foi buscando a sua proteco atravs destes trs meios. Mas que princpios gerais do Direito so estes que constam dos Tratados e que so a base para a proteco dos Direitos Fundamentais na Unio Europeia? So, por exemplo: 1. Princpio da no discriminao em razo da racionalidade artigo 16D do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia. 2. Princpio das liberdades econmicas livre circulao de pessoas, mercadorias e capitais, artigo 23. 3. Princpio da promoo dos Direitos dos Trabalhadores artigo 137. 4. Princpio da igualdade de remunerao entre homens e mulheres artigo 141. 5. Princpio da no discriminao em funo do sexo, raa, etc. artigo 3 e 5B. Mesmo sem um catlogo de Direitos Fundamentais h nos Tratados Constitutivos vrios Direitos espalhados. E, a partir da, o Tribunal de Justia foi recortando a proteco dos Direitos Fundamentais. Contudo, o Tribunal de Justia tambm se serviu das tradies constitucionais comuns dos Estados, por isso ele declara nulo todo o acto das instituies europeias que viole um Direito Fundamental previsto numa das Constituies dos Estados-membros. Basta que uma Constituio consagre um Direito Fundamental para que o Tribunal de Justia a utilize para sancionar os actos das instituies europeias. Est aqui presente o princpio do standart mximo, o nvel de proteco mais elevado, porque as instituies europeias tm de actuar de acordo com as tradies constitucionais comuns aos Estados-membros. A

integrao europeia promove uma certa harmonizao constitucionais no mbito dos Direitos Fundamentais.

de

contedos

O Tribunal de Justia, na proteco dos Direitos Fundamentais, tambm tem que ter em conta as decises do TEDH. As fontes so muito variadas para fazer a proteco dos Direitos Fundamentais na Unio Europeia. O problema que esta proteco ad hoc dos Direitos Fundamentais baseia-se no compromisso do Tribunal de Justia em fazer valer esses Direitos, introduzindo alguma incerteza jurdica para os cidados. O cidado s sabe que tem um Direito quando um acrdo do Tribunal de Justia o diz. A proteco dos Direitos Fundamentais na Unio Europeia, apesar de atingir um nvel mais elevado de proteco do que a nvel nacional, decorre do carcter aleatrio do Tribunal de Justia. O princpio da segurana jurdica, prprio de uma Unio de Direito, aponta para a adopo de um catlogo de Direitos Fundamentais. Foi ento elaborada a Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia. Foi convocada uma Conveno e no Conselho Europeu de Nice de 2000, o Conselho, o Parlamento e a Comisso proclamaram solenemente a Carta, mas no a integraram nos Tratados Constitutivos, porque alguns Estados (Reino Unido, por exemplo) mostraram pouca simpatia pela Carta. O momento mais oportuno para a integrao da Carta nos Tratados Constitutivos foi em 2004, aquando da assinatura do Tratado Constitucional, rejeitado pelos referendos holands e francs. Ficamos espera que o Tratado de Lisboa integre a Carta. O Tratado de Lisboa apenas remete para a Carta, no a reproduzindo. Contudo, o efeito exactamente o mesmo, confere-lhe fora vinculativa, embora o Reino Unido e a Polnia tenham ficado de fora. Sendo a Carta apenas objecto de proclamao poltica por parte das instituies europeias, produz ou no efeitos jurdicos? primeira vista no. Mas o que certo que todas as instituies europeias estavam representadas na Conveno que criou a Carta, logo seria estranho que estas instituies no se sentissem vinculadas Carta quando actuam. Portanto, ainda que a Carta no tenha sido integrada nos Tratados at agora, sim susceptvel de produzir efeitos em virtude da sua proclamao solene por parte dos seus destinatrios, logo a Carta pode ser vista como integrante do acervo da Unio Europeia. Quando os Estados aderem Unio Europeia aceitam este acervo e a Carta integra-o. A Carta condensa as tradies comuns aos Estados em matria de Direitos Fundamentais e as tradies constitucionais comuns so aplicadas pelo Tribunal de Justia por fora do artigo 6/3 do Tratado de Lisboa. A Carta no produz efeitos juridicamente vinculativos, enquanto o Tratado de Lisboa no entrar em vigor, mas as instituies europeias tm a Carta em conta, porque ela condensa as tradies constitucionais comuns aos Estados. Mesmo com a integrao da Carta nos Tratados, vai permanecer o problema da garantia dos Direitos. Porqu? Porque o problema reside no Direito de acesso dos particulares ao Tribunal de Justia que tem sido aplicado apenas em casos muito restritos. A verdade que nem a Carta foi dotada de mecanismos para garantir a proteco judicial dos Direitos Fundamentais nem de um catlogo de Direitos Fundamentais. O principal mecanismo jurisdicional de acesso directo do particular ao Tribunal de Justia para atacar um acto jurdico europeu que viole os seus Direitos Fundamentais o recurso de anulao. Mas este recurso tem requisitos. Como que o particular tem acesso directo ao Tribunal de Justia? O

particular ter acesso directo ao Tribunal de Justia se o acto jurdico que ele pretende atacar o afecte directa e individualmente (esta afectao directa e individual significa que o acto o afecta como se de um destinatrio se tratasse) ou ter de ser destinatrio da deciso. Este requisito muito difcil de ser preenchido. O acesso directo do particular ao Tribunal de Justia para fazer valer os seus Direitos protegidos pela Ordem Jurdica europeia ainda muito restrito, mesmo com a entrada em vigor da Carta, porque a Carta no prev mecanismos especficos para a proteco dos Direitos Fundamentais. Por isso, mesmo com a entrada em vigor da Carta, permanece o problema da garantia dos Direitos e do acesso directo dos particulares ao Tribunal de Justia. Contudo, mesmo com o tempo, a dimenso processual dos Direitos Fundamentais na Unio Europeia ainda deficitria. A ausncia de mecanismos especficos de tutela dos Direitos Fundamentais pode comprometer a proteco dos Direitos Fundamentais na Unio Europeia, porque a dimenso processual dos Direitos Fundamentais implica que o poder poltico crie mecanismos processuais adequados para que os cidados possam fazer valer os seus Direitos. Isto integra a tutela jurisdicional efectiva. Quando um titular no tem a efectiva possibilidade de obter a proteco daquele Direito, ento, no se pode valer de uma real existncia de Direitos. Hoje j se fala num Direito de amparo europeu e numa aco cautelar especfica para a proteco dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia. Fala-se nisto, mais ainda no se criou. Esta a lacuna a ter em conta na proteco dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia. Mas ainda assim o cidado quem ganha com este nvel de proteco mais elevado que o sistema da Unio Europeia representa. Atravs de princpios gerais do Direito no discriminao em razo da racionalidade e liberdades econmicas, o Tribunal de Justia tem atingido um nvel de proteco dos Direitos Fundamentais ainda mais elevado do que aquele que resulta da aplicao do Direito nacional. Por exemplo, o acrdo Mary Carter. O Tribunal de Justia, conciliando as liberdades econmicas com a proteco da vida familiar, obrigou o Reino Unido a proteger ainda mais a senhora. O Tribunal de Justia decidiu que excluir uma pessoa de onde esto os seus familiares mais prximos constitui um desrespeito pela vida familiar. Outro exemplo, o acrdo Hacene Ackrich. Hacene, marroquino, depois de viver com a sua esposa dois anos na Irlanda, regressa ao Reino Unido, mas impedido de entrar, pois o seu visto j caducara. Ele invoca o princpio das liberdades econmicas. Atravs de um reenvio chegou ao Tribunal de Justia e este, conjugando a proteco da vida familiar com as liberdades econmicas, decidiu a favor do indivduo. Esta pluralidade de normas de Direitos Fundamentais, esta justaposio de esferas jurisdicionais, no provoca confuso? Quais os riscos de conflitualidade jurisdicional? Qual o tribunal competente? A quem deve o particular dirigir-se? A proteco dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia assenta em trs esferas jurisdicionais: nacional, internacional e conveno. Este o tringulo judicial europeu. So trs esferas justapostas, postas ao lado umas das outras, contguas, no h hierarquia. A concorrncia entre Tribunais competentes para garantir a

tutela em matria de Direitos Fundamentais coloca muitas questes relativas ao mbito de jurisdio de cada Tribunal. Do ponto de vista dos titulares dos Direitos Fundamentais em causa, o actual sistema de proteco ainda suscita muitas dvidas. O particular hesita quanto ao caminho a tomar para invocar judicialmente o Direito violado. Qual ser o Tribunal competente para conhecer da pretenso do particular lesado? Em abstracto so vrias as hipteses de resposta em funo da natureza do acto lesivo e pela dificuldade de determinar o mbito das trs esferas. E esta dificuldade decorre do facto do bloco de fundamentalidade europeu conjugar Direitos Fundamentais de distintas fontes. O bloco de fundamentalidade europeu o bloco a partir do qual aferimos se um acto europeu um acto nacional ofende o Direito Europeu e que congrega normas de distintas fontes: tradies constitucionais comuns (normas nacionais); documentos internacionais que os Estados subscreveram (normas internacionais) e princpios constantes dos Tratados Constitutivos (normas da Unio Europeu. A aplicao destas normas nem sempre inequvoca, basta pensar que o Tribunal de Justia e o Tribunal de primeira instncia aplicam normas de Direito Nacional e internacional luz do Direito da Unio Europeia. O que ns sabemos, com certeza, a propsito das relaes entre estas trs esferas jurisdicionais que o critrio hierrquico no serve para perceber esta relao triangular, porque este critrio s se aplica quando esto em causa normas que provm da mesma fonte, por exemplo, um regulamento desconforme com a lei invlido. As relaes entre o Ordenamento Jurdico nacional e o Ordenamento Jurdico da Unio Europeia no se fundam no princpio da hierarquia, mas sim no princpio da competncia, o que revela o primado do Direito da Unio Europeia. Se o juiz nacional estiver perante uma norma nacional e uma europeia e se a primeira violar a segunda, o juiz nacional vai aplicar a norma europeia, porque a norma nacional invlida, no porque estejamos a falar da mesma fonte, mas porque h uma preferncia. A estrutura judiciria composta por uma vasta rede de Tribunais: o Tribunal de Justia da Unio Europeia (Tribunal obrigatoriamente europeu), e os Tribunais nacionais (tribunais funcionalmente europeus, tanto aplicam Direito Europeu como nacional). Ao contrrio do que acontece no TEDH, cuja interveno s possvel quando se esgotarem todas as vias nacionais de recurso, o acesso ao Tribunal de Justia da Unio Europeia no depende do prvio esgotamento dos recursos internos. Para ter acesso ao Tribunal de Justia no preciso esgotar directamente as vias internas. Na Unio Europeia no estamos perante um princpio hierrquico. Mas, ento, qual o Tribunal competente para, no caso concreto, oferecer ao titular do Direito a pretenso reclamada? Os Tratados Constitutivos da Unio Europeia no regulam uma via processual directa para o acesso dos particulares ao Tribunal de Justia. Os Tratados fazem a distino entre juiz nacional e juiz europeu. O Tribunal de Justia garante o respeito do Direito na interpretao e aplicao dos Tratados, o que inclu os Direitos Fundamentais como princpios gerais do Direito. Esta disposio, prevista no artigo 220 do Tratado da Comunidade/artigo 9F do Tratado de Lisboa, significa que ao Tribunal de Justia deve caber a ltima palavra sobre a validade e interpretao dos actos jurdicos da Unio Europeia, quando esteja em causa a eventual violao dos Direitos Fundamentais por parte das instituies europeias.

Assim, se um acto jurdico da Unio Europeia viola Direitos Fundamentais consagrados na Ordem Jurdica europeia, o particular pode questionar a validade desse acto junto do Tribunal de Justia, atravs do recurso de anulao se reunir os requisitos de acesso ao Tribunal de Justia, ou ento pode reclamar junto dos Tribunais nacionais, caso no consiga cumprir todos os requisitos de acesso ao Tribunal de Justia. Neste caso, o Tribunal nacional ter de reenviar a deciso para o Tribunal de Justia, porque ele no competente para dizer da validade um acto jurdico europeu e ter de acatar a deciso do Tribunal de Justia. E se for o Estado-membro que, ao executar o Direito da Unio Europeia, viola um Direito Fundamental consagrado na Ordem Jurdica europeia, o particular tambm tem de reclamar junto dos Tribunais nacionais. A o juiz no precisa de reenviar para o Tribunal de Justia, porque o Tribunal nacional est a avaliar um acto jurdico nacional, luz dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia. Muitas vezes os juzes reenviam mesmo nestes casos. Para o TEDH o particular tem acesso directo, quando a nvel nacional, o Estado signatrio da CEDH no assegurou o Direito Fundamental devidamente. Mas ser que o particular que viu os seus Direitos violados pelas instituies europeias pode aceder ao TEDH? No pode, porque a Unio Europeia, no seu todo, no signatria da CEDH. 7. Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia (CDFUE). O que vai acontecer, ento, com a entrada em vigor da CDEFUE? O actual artigo 6 do Tratado da Unio Europeia, verso Nice, passa a integrar uma nova norma onde se consagram Direitos, garantias e preceitos da CDEFUE. Este artigo atribui fora juridicamente vinculativa Carta, mas no a inclui nos Tratados Constitutivos, como pretendia fazer o Tratado Constitucional. Houve quem tivesse visto nisto uma derrota. Contudo, mesmo no sendo uma Constituio, mas um Tratado, atribui fora vinculativa Carta e tal j um salto qualitativo, significante. Apesar de no incluir a Carta nos Tratados Constitutivos da Unio Europeia, o Tratado ao atribuir-lhe fora jurdica constitui o compromisso da Unio Europeia para com os Direitos Fundamentais. A Carta dota o Ordenamento Jurdico europeu de um catlogo de Direitos Fundamentais autnomo, prprio a ser interpretado pelo Tribunal de Justia, essencialmente, mas no s, porque os Tribunais nacionais tambm vo ter que aplicar a Carta, na medida em que os Estados-membros so destinatrios da Carta sempre que aplicam o Direito da Unio Europeia (quando aplicam o Direito nacional, esto vinculados Constituio). Os particulares podero invocar as disposies da Carta contra uma eventual violao dos Direitos Fundamentais por parte dos Estados. Os Tribunais nacionais podero ser confrontados com a invocao de Direitos consagrados na CDFUE. Quem so os titulares dos Direitos previstos na CDFUE? Cada direito previsto na Carta define os seus titulares: h Direitos reconhecidos a todos os cidados; h Direitos reconhecidos apenas aos cidados europeus; e h Direitos conferidos a certas pessoas que tm certas caractersticas. Regra geral, os Direitos consagrados na Carta podem ser invocados por todos os cidados. A proteco da Unio Europeia aplica-se aos nacionais dos Estadosmembros, mas tambm aos nacionais de pases terceiros. Mesmo os Direitos

econmico-sociais adoptam uma formulao que no afasta a sua aplicao a cidados de pases terceiros. H poucas disposies especificamente destinadas apenas aos cidados da Unio Europeia, apenas a parte quinta da CDFUA, no que respeita cidadania europeia. Os Direitos de natureza cvica e poltica que requeiram a intermediao de um Estado-membro so exclusivos dos europeus ou de quem tenha nacionalidade de um Estado-membro da Unio Europeia, por exemplo, o Direito de eleger e ser eleito ao Parlamento Europeu, a proteco diplomtica e consular no territrio de terceiros. Mas h certos Direitos de natureza cvica e poltica cujo exerccio europeu pressupe uma relao directa entre o cidado e a Unio Europeia, por isso so Direitos extensivos a todos os cidados, porque no precisam da mediao do Estado-membro, por exemplo, o Direito de petio ao Parlamento, o Direito de acesso a documento das instituies europeias. A existncia de um catlogo europeu de Direitos Fundamentais com fora juridicamente vinculativa no afasta as dificuldades de aplicao de um Direito Fundamental que no protegido simultaneamente por trs Ordens Jurdicas. Assim, tendo em conta essas dificuldades de aplicao dos Direitos Fundamentais, a Carta prev as clusulas horizontais (normas que definem as condies de interpretao e aplicao dos Direitos consagrados na Carta). E que normas so essas? As normas previstas do artigo 51 a 54 da Carta. O artigo 51 dispe sobre o mbito de aplicao da Carta e, nos termos desta clusula, as disposies da Carta tm como destinatrios: as instituies, rgos e organismos da Unio Europeia (poder pblico da Unio Europeia) e os Estados-membros quando apliquem o Direito da Unio Europeia. Quanto aos Estados-membros, a Carta reafirma o que j resultava da jurisprudncia do Tribunal de Justia, segundo a qual, qualquer autoridade pblica que aplique o Direito da Unio Europeia est vinculada ao respeito pelos Direitos Fundamentais previstos na Carta. Mas no s quando apliquem o Direito da Unio Europeia como tambm quando recusem a sua aplicao, ou seja, quando derroguem as normas europeias com fundamento numa excepo, os Estados tambm esto vinculados ao respeito pelos Direitos Fundamentais. O artigo 51/2 dispe tambm que as competncias da Unio Europeia no so alargadas pela Carta. No mbito de cada uma das suas competncias sectoriais, a Unio Europeia tem a obrigao de respeitar os Direitos Fundamentais. Ela respeita os Direitos Fundamentais na sua actuao. Contudo, a Unio Europeia no tem uma competncia geral para a promoo dos Direitos Fundamentais, porque isto ampliaria excessivamente as competncias da Unio Europeia. Atribuir Unio Europeia uma competncia to alargada, aproximaria a Unio Europeia de um Estado Federal. A Unio Europeia tem competncias sectoriais e a ela promove os Direitos Fundamentais. Esta clusula do artigo 51/2 visa evitar a ampliao das competncias da Unio Europeia a partir da proteco dos Direitos Fundamentais. O artigo 52 diz respeito ao mbito e interpretao dos Direitos e dos princpios constantes da Carta. Este artigo comea por prever uma clusula geral de limitao dos Direitos: uma qualquer restrio dos direitos reconhecidos pela Carta deve ser prevista por lei, respeitar o contedo essencial desses Direitos e s pode ser introduzida se for necessria e corresponder efectivamente a objectivos de interesse geral reconhecidos pela Unio, ou necessidade de proteco dos Direitos e liberdades de terceiros. Para se restringir os Direitos e liberdades tem que

se cumprir estes trs requisitos (tambm a nvel nacional para limitar DLGs preciso preencher uma srie de requisitos). No se prevem quaisquer Direitos que no possam ser restringidos, diferentemente do que acontece com as Constituies dos Estados-membros (artigo 19 da CRP) que prevem Direitos que no podem ser restringidos, tal como tambm acontece na CEDH. H quem diga que um dos requisitos para limitar um dos Direitos da Carta ser necessrio para prosseguir objectivos de interesse geral definidos pela Unio Europeia. Porque que este requisito muito duvidoso? Porque aquilo que o Tribunal de Justia pode reconhecer como um interesse da Unio Europeia pode no ser interpretado da mesma forma pelos Tribunais nacionais. H sempre o risco de haver divergncia entre o Tribunal de Justia e os Tribunais nacionais quando se analisa o mesmo Direito. Assim, o artigo 52/3 prev que na medida em que a presente Carta contenha Direitos correspondentes aos Direitos garantidos pela CEDH, o sentido e o mbito desses Direitos so iguais aos conferidos por essa conveno. Esta disposio no obsta a que o Direito da Unio Europeia confira uma proteco mais ampla. Esta uma clusula de correspondncia. Com esta clusula pretende-se serenar os nimos relativamente aplicao dos Direitos da CEDH. A Carta, no artigo 52/4, diz que na medida em que a presente Carta reconhea Direitos Fundamentais decorrentes das tradies constitucionais comuns aos Estados, tais Direitos devem ser interpretados de harmonia com essas tradies. A nvel europeu pretende-se uma aplicao semelhante que se faz a nvel interno, logo h aqui tambm um piscar de olhos aos tribunais nacionais, como se faz com o artigo 52/3. A proteco dos Direitos Fundamentais na Unio Europeia, com a integrao da Carta, no ser menor do que a que levada pelo TEDH e pelos Estados-membros. O artigo 52/2 da Carta prev que os Direitos reconhecidos pela presente Carta que se regem por disposies constantes dos Tratados so exercidos de acordo com as condies e limites por eles definidos. Isto no inocente, significa, por exemplo, que a liberdade de circulao e permanncia dos cidados (artigo 45 da CDFUE) da Unio Europeia vai ser exercida de acordo com os limites previstos nos Tratados. Isto significa, por exemplo, que vo continuar as habituais restries quando no h alargamentos. Quando h alargamentos no h circulao imediata, ainda demora. Os Direitos que decorrem dos Tratados sero exercidos nas condies e limites previstos nos Tratados. Do artigo 53 resulta a clusula horizontal que mais dilema tem criado, porque consagra o nvel de proteco mais elevado e dispe quem nenhuma disposio da presente Carta deve ser interpretada no sentido de restringir ou lesar os Direitos do Homem e as liberdades fundamentais reconhecidas, nos respectivos mbitos de aplicao, pelo Direito da Unio Europeia, o Direito Internacional e as Convenes internacionais, em que so partes a Unio Europeia e todos os Estadosmembros, nomeadamente a CEDH, bem como as Constituies dos Estadosmembros. Qual a razo desta clusula? Diferentemente dos outros instrumentos internacionais de proteco dos Direitos Fundamentais que servem para suprir a carncia dos sistemas nacionais que so sempre subsidirios (quando se esgotam os elementos internos), com a Carta a histria outra. A Carta assume o papel de protagonista na proteco dos Direitos Fundamentais na Unio Europeia, ela

secundariza os outros instrumentos de proteco, por exemplo, a proteco nacional, porque o Direito da Unio Europeia goza de primazia. A partir do momento em que a Carta entrar em vigor, se o Estado violar um Direito Fundamental ao aplicar uma disposio do Direito da Unio Europeia, o particular pode invocar um Direito Europeu. A inteno desta disposio foi serenar os nimos e esclarecer as relaes entre as disposies da Carta e os demais instrumentos de proteco internacional. Como que se devem relacionar estas duas disposies H quem no veja com bons olhos esta Carta, porque v nela uma hiptese de Europa l Carte, ou seja, a possibilidade se escolher uma proteco de nvel nacional ou europeia. O grande problema saber se esta clusula implica ou no a positivao no Ordenamento Jurdico europeu do princpio do nvel de proteco mais elevado que obriga o Tribunal a aplicar o regime jurdico nacional ou europeu, preferindo aquele que oferea uma tutela mais alargada de um Direito Fundamental, quando ambos os Ordenamentos possam ser aplicados ao caso concreto. Mas poder aplicar-se o Direito Nacional quando este protege de uma forma mais elevada o Direito Fundamental em causa, mesmo com o princpio da primazia do Direito da Unio? Ser sim aplicvel, no caso concreto, aquele Ordenamento que oferea uma proteco mais alargada do Direito Fundamental em causa, mesmo havendo o princpio da primazia do Direito Europeu. O Direito da Unio Europeia autoriza que se aplique a Ordem Jurdica que oferece uma proteco mais elevada. Mas como saber qual das Ordens o faz? No h aqui uma subverso do primado do Direito da Unio Europeia, porque o primado que permite que se aplique a Ordem que protege de uma forma mais elevada o Direito Fundamental no caso concreto. Basta que uma Constituio de um Estado-membro preveja um Direito Fundamental para que aquele passe a fazer parte do Direito europeu princpio do standart mnimo. Esta clusula levanta problemas porque h quem defenda no ser possvel comparar nveis de proteco. A este respeito temos duas correntes: os defensores da impossibilidade de comparao de Ordens Jurdicas, encabeada por Weiler; e os defensores da possibilidade dessa comparao, encabeada por Besselink.