FACULDADE INTEGRADA BRASIL AMAZNIA (FIBRA) DISCIPLINA: DIREITO PROCESSUAL CIVIL II

SIDNEY PANTOJA ALMEIDA

BELM-PA ANO 2013

Introduo:01/08/2011 Este trabalho tem como temtica, falar do recurso de apelao, em linguagem jurdica a palavra recurso usualmente empregada num sentido lato para denominar todo o meio empregado pela parte litigante a fim de defender o seu direito como, por exemplo, a ao, a contestao, mas alm do sentido lato, recurso em direito processual tem uma acepo tcnica e restrita, podendo ser definida como o meio ou remdio impugnativo para provocar dentro da relao processual ainda em curso o reexame de deciso judicial, pela mesma autoridade judiciaria ou hierarquicamente superior.

Como falamos no introduo deste trabalho o recurso nasce do no conformismo das partes litigantes com a sentena proferida pela autoridade judiciaria bem como das decises interlocutrias durante o curso do processo, mas da mesma forma como no propositura da ao se faz necessrios o preenchimento de determinados requisitos, preciso saber em primeiro lugar, para determinar cabvel o recurso, da ocorrncia de certos antecedentes que a lei impe para que se receba. Tais pressupostos so a recorribilidade, adequao, o preparo, tempestividade e a inexistncia de fato extintiva ou impeditiva do poder recorre. Recorribilidade: A deciso impugnada deve estar sujeita a recurso, ou, em outras palavras, preciso est diante de um dos atos processuais recorrveis com poder de deciso sentena ou decises interlocutrias, as sentenas, os acrdos e as decises monocrticas dos membros dos tribunais. Adequao: Para cada tipo de ato do processo, h um recurso adequando a sua impugnao. Sabe-se da adequao confrontando o caso com o permissivo recursal especifico. Em principio, h a seguinte correspondncia entre os tipos de atos e o recurso apropriado: 1. Da deciso interlocutria, cabe o agravo retido, adotado, pela sistemtica implantada pelas alteraes decorrentes da lei 10.352, como via preferencial para as hipteses (art.523) ou agravo de instrumento (art.524), em caso de leso irreparvel ou de difcil reparao. (obs. o projeto do novo cdigo de p01/08/2011rocesso civil elimina o agravo retido) 2. Da sentena (1 do art.162, seja terminativa- art. 267- ou de mrito art. 269)- cabe apelao (art.513). 3. Do acordo no unnime que reformar a sentena, proferida em apelao, ou que julgar procedente a ao rescisria cabe embargos infringentes (art. 530). Preparo: O preparo configura requisito para o desenvolvimento valido do processo, na fase recursal. No sistema anterior, o recorrente era intimado conta de custas e se abria ento prazo de dez dias para preparar o recurso. Atualmente, o art. 511 exige a comprovao do preparo j no ato do recurso, quando for exigido na legislao pertinente (lei custas). A petio recursa dever reportar-se a guia anexa, devidamente autenticada para provar que efetuou o pagamento das custas, quando a lei exigir preparo. O Ministrio Pblico, a Unio, os Estados e Municpios e respectivas autarquias e demais entidades gozam de iseno legal esto dispensados do preparo. Tempestividade: O recurso deve ser interposto no lapso temporal fixado pela lei sob pena de precluso (perda da faculdade de agir). Diz o CPC, art. 242, que o prazo para interposio do recurso conta-se da data em que os advogados so intimados da deciso, sentena ou acordo. A intimao se d em audincia quando ai ocorre publicao do ato judicial, o que se verifica mediante lavratura de termo, como previsto o art. 457 (resumo do ocorrido na audincia, bem como, por extenso, os despachos e a sentena, se esta for proferida no ato, ditado pelo juiz e lanado pelo escrivo). Se o ato emitido fora de audincia (no procedimento ordinrio, por exemplo, o juiz tem a opo de proferir a sentena at dez dias aps encerramento o debate oral ou a entrega dos memoriais), os advogados sero intimados pela publicao do ato no dirio oficial, quando o juzo ou tribunal estiver sediado na capital (distrito federal ou capital do Estado),ou mesmo no interior, se houver rgo para este fim determinado. Pressupostos negativos: So antecedentes negativos necessrios admissibilidade dos recursos a constatao da

inexistncia de precluso logica ou de precluso consumativa, ou, em outras palavras, aferio da inocorrncia de fatos extintivos ou impeditivos do poder de recorrer. Fatos extintivos excluem o direito ao recurso. Assim, se desaparecer o objeto do litigio, ou se houver renuncia ao direito material ou ao direito de recorrer, ou, ainda, a desistncia da ao ou desistncia do recurso, no se poder abrir a via recursal, ou se j estourada ser encerrada sem o julgamento do mrito. Os fatos impeditivos aqueles que obstam o exerccio do recurso podem tambm determinar a inadmissibilidade. Constitui geralmente a pratica de atos incompatveis com o direito de recorrer, fazendo operar a precluso lgica. J os fatos modificativos podem alterar o objeto do recurso, mas extinguem. H outras formas, mas sutis de (perda do direito em razo da prtica de atos incompatveis com o poder de atu-los). Verifica-se, por exemplo, quando o recorrente requer extrajudicialmente a preparao de instrumento para a satisfao da obrigao que objeto da ao. Se o recurso versa sobre a ilegalidade da cobrana do debito e, administrativamente , o recorrente pede expedio de guia para pagamento ocorre a precluso impeditiva do direito de recorrer tendo-se o recurso por prejudicado. O recurso ato voluntario, dependendo da vontade das partes de se submeterem ou no ao segundo grau de jurisdio. Diferentemente da desistncia da ao a desistncia do recurso independe do consentimento da parte contraria ou dos litisconsortes, neste caso o juiz relator apenas homologar a desistncia e ordenar a baixa dos autos ao juiz de origem, salvo se houver outros recursos a apreciar caso em que prosseguir somente quanto a estes. Condies de admissibilidade: Como o recurso o poder de provocar a reviso do ato judicial, no curso do processo, coincidem as condies para que seja admitido com as condies da ao: legitimidade, interesse e possibilidade jurdica. So quesitos ligados ao ato recursal devem est presentes para que seja apreciado o mrito. Tem legitimidade para recorrer no curso do processo s partes, o Ministrio publica e o terceiro prejudicado. As a partes so autor o ru, intervenientes e assistentes. Qualquer deles desde que atingido pelo ato judicial, tem o poder de provocar a abertura da fase revisional, da mesma forma o Ministrio publico quando atua como custo legis ou advogado das coletividades e o terceiro prejudicado pelo ato, ou seja, aquele que no figura como parte no processo, mas que reflexamente e atingido pela eficcia da deciso. O terceiro ter que demostrar o interesse jurdico que autoriza a sua interveno no feito. Petio recursal apta: A possibilidade jurdica do pedido de reformar de deciso depende da sua formulao numa petio que preencha os requisitos formais estabelecidas na lei e que geralmente a indicao do rgo a quem se dirige o recurso o que examinar indicao do processo, os fundamentos do recurso e o pedido de prolatao de um novo ato, substitua o impugnado. Cada recurso tem os seus requisitos formais, que sero examinados no momento oportuno. Aps breve exposio do tema recursos, trataremos do recurso que em nosso entendimento melhor se apresenta para a soluo do caso problema proposto. A primeira pergunta que devemos ns fazer se no caso apresentado cabe o expediente do recurso? Se a resposta for positiva, qual o recurso? Apelao ou agravo de instrumentos sabemos que tanto um como a outra ao utilizada para reformar decises da autoridade judiciaria de cunho decisrio. No problema proposto se trata de uma sentena sem o julgamento do mrito, o remdio recursal plicado neste caso uma apelao. A PELAO: Conceito: Apelao o recurso que impugna a sentena tanto aquela meramente terminativa, num dos

casos dos casos previstos no art. 267, CPC, quanto definitiva, ou de mrito, nas hipteses do art.269. Assim , ser cabvel para atacar o ato do juiz de primeiro grau com eficcia extintiva do processo ,ou em outras palavras, que encerra a relao jurdica processual caso no seja provocada a abertura da fase recursal. Essa definio se ajusta ao modelo adotado pelo legislador (art.513), que, na reformar de 1973, procurou simplificar o sistema de recursos, abolindo o antigo recurso de agravo de petio. Sempre que o profissional estiver diante de um ato proferido por juiz de primeiro grau (Estadual ou Federal) que tenha potencialidade de extinguir o feito, seja uma sentena que conclua pela inadmissibilidade da ao, ante a falta de certo pressuposto processual ou de uma das condies da ao, que ou que indefira a inicial, ou determine o arquivamento do feito ante a inercia do autor, seja uma sentena de mrito, desde aquela que pronuncia a decadncia ou prescrio ou que extinga o processo ante o reconhecimento do pedido pelo ru, at aquela em que o juiz acolhe ou nega o pedido aps analisar os fundamentos da ao, em todas essas hipteses caber apelao. A referencia ao juiz de primeiro vale como advertncia, porque se o ato proferido pelo tribunal em ao de competncia originaria (exemplo ao rescisria, o mandado de segurana) no caber, obviamente, apelao, e, sim, nos casos previsto na Constituio Federal, o recurso ordinrio, o recurso especial ou o recurso extraordinrio. Regras excepcionais: Mesma com a simplicidade adotada, restam algumas situaes que excepcionam a regra geral de cabimento da apelao. So elas: O recurso ordinrio ante sentena proferida pelo juiz federal nas causas em que forem partes Estados estrangeiros ou organismos internacionais, de uma lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas. O recurso ser julgado no pelo tribunal ordinrio, a que est submetido o juiz, mas pelo superior tribunal de justia (art. 105, II, c, da CF/88), e art. 539, II, b, CPC). O recurso da sentena proferida no juizado especial, estadual ou federal, dirigido turma recursal ser um recurso inominado com o prazo de dez dias. O recurso da sentena que decreta a falncia, impugnvel mediante agravo, nos termos do art. 100 da lei 11,101/05(lei de falncia). Falemos dos pressupostos e requisitos de admissibilidade, em todo o recurso devem estar presentes certos antecedentes (fato que lhe so exteriores e precedentes) que a lei exige para formao da nova fase procedimental e certos requisitos (condies inerentes s partes ou ao objeto) impostos para que seja conhecido o pedido de reforma do ato impugnado. J vimos tais pressupostos e requisitos de modo geral, no primeiro mdulo. Aqui vamos examina-o no mbito da admissibilidade da apelao. O tribunal no conhecer do recurso se qualquer um desses pressupostos ou requisitos no estiver presente. Adequao No se cogitar do primeiro pressuposto recursal que a recorribilidade, porque toda sentena recorrvel. Bastar cuidar do pressuposto da adequao. Esse o primeiro antecedente necessrio para admissibilidade da apelao: preciso que seja impugnada uma sentena, terminativa (art.267) ou definitiva (art.269). Sob o aspecto formal, a petio, que ser sempre escrita, se dirigir ao juiz da causa, que ir praticar os atos de impulso inicial do recurso, e dever conter: Nome e a qualificao das partes, bastando, para tanto, identificar o feito, pela sua classe e numerao, identificando-se o nome do autor e do ru, porque a qualificao j consta da inicial; os fundamentos dos fatos e do direito, quais sejam, os motivos da impugnao, com os quais se delimitar o objeto do recurso, ou a matria impugnada. O pedido de nova deciso, ou a

formalizao da pretenso de reviso da sentena pelo tribunal, com o provimento do recurso. Tem-se como apta a petio recursal que contenha tais requisitos. O modelo comporta abertura, na qual o apelante se apresenta, pelo seu representante judicial, nos autos de determinado processo, nomina a parte contraria e manifesta a sua inconformidade com o decisrio a fundamentao em que so expostos os motivos de fato e de direito da impugnao, e o pedido de reformar da sentena. A motivao comporta a justificao do preenchimento dos pressupostos e requisitos do recurso uma breve exposio das disposies da sentena, a data da intimao, a inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos do direito ao recurso, as questes referentes ao processo e aos fatos e fundamentos da causa. Por isso se diz que cumpre ao apelante delimitar o objeto da apelao, que coincidir com a matria impugnada. Ao decidir a causa, o juiz e as partes se conduzem de acordo com modelos traados na lei processual, os modelos de postular como a inicial, a contestao, a interveno de terceiros de realizar a instruo, o depoimento pessoal, a inquirio de testemunhas, a prova pericial e de decidir o despacho, a deciso interlocutria, a sentena. Se o juiz ou a parte contraria praticam ato em desconformidade com tais figurinos, haver irregularidade ou nulidade. Est se ai no mbito dos erros de procedimentos, toda alegao versar sobre tais defeitos, digam eles respeito ao cabimento de recurso ou aos pressupostos e condies da ao consistir numa arguio preliminar, ou simplesmente, numa preliminar, que deve ser formulada e decidida destacadamente. S aps arrolar as preliminares que apelao abordar os fatos e fundamentos da causa pelos quais procura demostra o erro in judicando, que justifique a reforma da sentena. As preliminares apontam erros de procedimentos ou a inexistncia destes. Depois de formul-las que sero abordados as questo de mrito. s vezes, porm, o recurso se limita ao ataque de questes processuais, como a legitimao da parte, o interesse de agir, a deficincia da representao, dentre tantas outras possveis. Por isso importante distinguir o mrito do recurso do mrito da causa. O juiz de primeiro grau tambm poder indeferir o processamento da apelao cujos fundamentos estejam em conflito com sumula do supremo tribunal federal ou superior tribunal de justia. Dessa deciso caber agravo de instrumento. Preparo Antes de entregar a petio recursal em cartrio ou secretaria, ou interpor o apelo por meio eletrnico, o advogado dever providenciar o recolhimento das custas processuais, para tanto observando as normas legais aplicveis. Na justia federal as custas so reguladas pela lei 9249/1996. Seu calcula obedece a tabela anexa quele diploma. Na justia estadual so previstas em leis estaduais e calculadas conforme os tribunais de justia. A secretaria do cartrio de dever fornecer a guia e indicar os valores devidos, para que se viabilize o pagamento. Se houver algum impedimento parte dever comunicar mediante requerimento, ao juiz, a fim de se prevenir da desero. Tempestividade O prazo para apelao de 15 dias (art.508 CPC) contando-se da data da publicao da sentena em audincia , quando nela for proferida, ou da intimao das partes, sempre excludo o dia do comeo e includo o dia do nascimento e contado em dobro o prazo da fazenda publica o ministrio publico e a parte em litisconsortes que tenham procuradores diferentes (art.191CPC). Quando a sentena atacada por embargos de declarao, d-se a interrupo do prazo para interposio da apelao por ambas as partes (art.538CPC), e no mais a suspenso. Essa alterao implica em reabrisse-a por inteiro o prazo para apelar, a partir da data da intimao da deciso dos embargos declaratrios, em no se desconsiderar a interrupo se os embargos no forem conhecidos.

Legitimao interesse O apelante ser parte vencida, o ministrio publica ou o terceiro prejudicado (art.499) Partes so autor, ru e os intervenientes o assistente, simples ou litisconsorcial, opoente, o nomeado autoria o denunciado a lide e o chamamento ao processo. O ministrio publico a parte ou interveniente especial em qualquer caso tendo plenos poderes recursais . O terceiro prejudicado tem situao jurdica ou relao jurdica afetada reflexamente pela sentena, competindo-lhe justificar esse fundamento jurdico, ou seja, no ser o mero interesse jurdico. Apelao poder versar sobre questo no apreciada na sentena, mas discutida no processo, e sobre ela o tribunal pronunciar, no mais se limitando a anular o ato judicial, dada a regra do paragrafo 1 do art. 515, com nova redao, que veio tirar as duvidas quanto observncia do principio do duplo grau de jurisdio. H fatos e fundamentos que o juiz de primeiro grau no precisa apreciar, porque decidiu a causa por um outro fundamento. Nesse caso, o tribunal, afastando o motivo pelo qual o juiz decidiu acusa por outro fundamento. Nesse caso, o tribunal, afastando o motivo pelo qual o juiz decidiu passar a examinar os demais, em funo amplitude da devoluo. possvel, tambm, que o juiz sentenciante tenha se omitido de apreciar alguma questo. O tribunal no mais anular a sentena ,mas passar ao exame da matria , inclusive aquelas questes anteriores sentena que nelas foram analisadas, se a sentena, contudo, deixou de analisar um dos pedidos contidos na inicial a hiptese ser de anulao , porque a apreciao do objeto da ao pelo tribunal implicaria em supresso do primeiro grau de jurisdio. Efeitos da apelao Todo o recurso tem efeito devolutivo, que implica em substituio do poder de decidir a causa pelo rgo revisor. At mesmo as questo de fato, no propostas no juzo inferior , podero ser suscitadas na apelao ,mas somente quando a parte provar ou no pode provoca-las antes por motivos de fora maior .Nota-se ,porem , que se trata ai da discusso de questes que se insiram no pedido e da causa pedir ,porque estes so imodificveis , aps a citao , sem consentimento da parte contraria ,ou, qualquer modo, aps o saneamento do feito. O feito suspensivo faz com que seja obstada a execuo em funo da interposio do recurso . Tem no normalmente a apelao, salvo nas hipteses do art. 520, quanto sentena que homologar a diviso ou a demarcao, condenar prestao de alimentos; julgar a liquidao de sentena decidir o processo cautelar; rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes ; julgar procedente o pedido de instruo e arbitragem, confirmar o antecipao dos efeitos da tutela .(esse ltimo inciso foi acrescentado pela lei 10.352,para dar coerncia ao sistema ,porque no faria sentido a deciso que concede tutela antecipada ter eficcia imediata e a negar sentena que a confirma. Procedimento recursal Interposto o apelo , o juiz o receber , indicando os efeitos (especificamente, se recebe o recurso em ambos os efeitos ou somente no devolutivo) e ordenado a abertura de vistas ao apelante para responder. O juiz de primeiro grau poder indeferir a petio recurso, fundamento a inadmissibilidade do recurso, por falta de algum pressuposto ou requisito , tanto quando da sua interposio, como agora, quando da apresentao da resposta do apelado(nas contrarrazes, o recorrido poder demostrar o incabimento do apelo), conforme explicado no paragrafo 1 do art. 518. Uma outra inovao interessante da lei nova foi a abertura da possibilidade de retratao na sentena que indefere a inicial. Antes a causa tinha que ser levada, em apelao, ao tribunal, para anulao do ato decisrio. Julgamento de apelao No julgamento da apelao, o tribunal cuidar de observar a precedncia do agravo

de

instrumento, caso ainda pedente. Quando ao agravo retido, ser apreciado como preliminar, desde que tal postulao conste das razes do apelante ou do apelado. O relator poder negar seguimento apelao manifestamente inadmissvel, improcedente ou prejudicada, ou que contrarie a smula ou a orientao dominante do seu tribunal ou de tribunal superior. Dessa deciso cabe agravo em cinco dias para o respectivo colegiado. Essa norma d maior celeridade tramitao dos recursos , permitindo uma filtragem daqueles cujo descabimento ou improcedncia evidente. possvel, ainda, o julgamento antecipado do recurso, com o seu imediato provimento, pelo relator, quando a sentena atacada contrariar sumula vinculante ou jurisprudncia dominante STJ OU STF. O conceito de jurisprudncia dominante apresenta dificuldades, em razo da variao de entendimento a respeito de algumas matrias , nos tribunais ,at mesmo devido alterao na composio, mas geralmente compreendido como indicado da posio amplamente majoritria na soluo de uma questo por suas por diversas turmas ou cmaras , ou pela seo , rgo especial ou plenrio, num mesmo sentido.

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