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"HABEAS CORPUS
CDIGO TJ.............
Colenda Cmara, Eminente Relator, ......................................................... , brasileiro, divorciado, advogado regularmente inscrito na OAB- sob o n .............. , permissa mxima vnia vem perante a esta Egrgia Corte, com fundamento no artigo 5, LXVIII, da Constituio Federal, combinado com artigo 647 e seguinte do Cdigo de Processo Penal, impetrar uma ordem de
"HABEAS CORPUS"
em Paciente, ................................................................ , brasileiro, solteiro, , RG ...................(SSP-....), natural de ................., nascido em ............, filho de ................................, residente na rua .................................., contra deciso exarada pelo Juiz de Direito da Comarca de ................... , que indeferiu seu pedido de prosseguimento da ao penal suspensa por fora da nova redao dada ao art. 366 do CPP., pela Lei 9.741/96 mantendo o despacho que suspendeu o andamento do processo e do prazo prescricional, mesmo tendo o Paciente Advogado favor do
constitudo nos autos, alm do que indeferiu o recebimento do recurso em sentido estrito interposto contra a referida deciso, configurando notrio e indisfarvel constrangimento ilegal sanvel com a concesso do presente writ.
DO DIREITO
A norma do art. 366 do CPP, sendo de natureza mista e tendo como objetivo, de um lado, em prol da sociedade, evitar a impunidade, com a suspenso do prazo prescricional, evitando a extino da punibilidade pela prescrio daqueles que se furtavam ao da justia, de outro, assegurar para que o ru, citado por edital, no seja processado sem ter a certeza de sua cincia da existncia da ao penal, suspendendo o andamento do processo, at que constitua defensor de sua confiana. Ou seja, no dizer de Paulo Rangel a lei d um tratamento equilibrado e igualitrio, ao acusado e a sociedade1 Neste prisma, tem-se que com a constituio de advogado para represent-lo na ao penal, o processo deve sair da inrcia, resguardando o interesse da sociedade, e, da prpria vtima, de ver aqueles que in tese violaram a norma, responderem em juzo pelo atos atribudos na denncia, o quer vale dizer que o Estado Administrao, atravs do Juiz e Ministrio Pblico, estar exercendo seu mnus social, com a retomada da persecuo judicial, por outro lado, surge para o ru ausente a possibilidade de tentar provar sua inocncia, atravs da defesa tcnica manejada pelo defensor constitudo. Salvo melhor Juzo, no h neste aspecto qualquer interesse em barganhar, negociar ou tirar proveito com a retomada do andamento do processo, muito pelo contrrio, em primeiro lugar porque a presena fsica do acusado durante a ao penal um direito seu e no uma obrigao, tanto o que no interrogatrio, poderia ficar em silncio, sem acarretar prejuzo para sua defesa; em segundo, no condiciona o prosseguimento do feito, por exemplo, a revogao de sua priso preventiva, e, em terceiro, est contribuindo com a Justia ao possibilitar ao ofendido a sensao de que o Estado no est inoperante, ou seja, seu interesse processual no est estagnado, parado e inerte. A ttulo de ilustrao, com relao ao acusado revel, que devidamente intimado para o interrogatrio, e no comparece, demonstrando eventual desprezo para com a justia ou desinteresse em se defender, na dico do art. 367 do CPP, ser-lhe- decretada a revelia com o prosseguimento do processo sem sua presena, porm, indispensvel a nomeao de defensor dativo, pois, no ensinamento do ilustre Guilherme de Souza Nucci, O ru pode acompanhar o processo pessoalmente, mas no obrigado a tal. Estando presente seu defensor, o que absolutamente indispensvel,
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Paulo Rangel, Direito Processual Penal , Ed. Lmen Jris, 2005, pg. 712;
ainda que ad hoc. (...) O que ocorre na esfera penal a simples ausncia do processo, conseqncia natural do direito a audincia.2 (Grifei). Na mesma esteira de entendimento, o posicionamento da jurisprudncia mais abalizada:
Embora revel, tem o acusado, inegavelmente o direito de se valer do patrocnio de advogado de sua escolha, eis que no existe no CPP dispositivo algum vedando ao acusado ausente a faculdade de se fazer representar por defensor de sua confiana. Impe-se a soluo mxime porque entendimento em contrrio fere, frontalmente, o princpio constitucional da ampla defesa.3 (Grifei).
Guilherme de Souza Nucci Cdigo de Processo Penal Comentado, Ed. RT, 5 Edio, 2006, pg. 656; 3 TACRIM-SP, HC, Rel. Camargo Sampaio, JUTACRIM-SP 40/41, in Alberto Silva Franco e Outros,Cdigo de Processo Penal e Sua interpretao jurisprudencial, Ed. RT., Ed. 1999, Vol. 1, pg. 1526; 4 TJGO, 1 Cm. Crim., HC 224.12-0/217, 200400211690, Rel. Paulo Teles, j. 11/03/2004, DJ 14343 de 01/04/2004,
Em concluso, Excelncia, de fcil constatao que a sentena recorrida, incorreu em incontestvel error in judicando e error in procedendo, ao indeferir o prosseguimento do feito sem a presena fsica do Acusado, que constituiu defensor para represent-lo, e implicitamente o condicionou ao cumprimento do mandado de priso preventiva. Com efeito, perfeitamente factvel a edio do juzo de reconsiderao, como forma de reconduzir o feito aos trilhos da legalidade.
EX POSITIS,
espera ao recorrente seja o presente recurso recebido, vez que prprio e tempestivo, pedindo-se nesta oportunidade que Vossa Excelncia digne reformar a deciso guerreada (art. 589 do CPP), ou ordenar a remessa dos autos para a Superior Instncia, para o devido processamento, conhecimento e provimento do presente recurso, por ser medida de Justia. Nestes temos, Pede deferimento.