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Cahiers europens - A Responsabilidade Civil na INTERNET

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A Responsabilidade Civil na INTERNET


Vtor Fernandes Gonalves (Promotor de Justia - MP e Doutorando)
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Sumrio: I . Introduo; II . Direito Intimidade, Vida Privada, Honra e Imagem; 1. Conceito e extenso; 2. Material ilegal ou indevido; 3. Spamming; 4. Manejo e divulgao de matria pessoal; 5. Difamao; III . Direito de Autor; 6. Conceito e extenso; 7. O uso de software; 8. O uso de recursos de mdia; 9. A excludente do uso razovel; IV . Direito da Concorrncia; 10. Hypertext links; 11. Metatags; 12. Framing; V . Direito de Marcas; 13. Nomes de domnio; 14. Cybersquatting; VI . Direito do Consumidor; 15. Os contratos click-wrap; 16. A responsabilidade dos fornecedores; VII . Concluso; VIII . Referncia bibliogrfica.

I . Introduo difcil precisar qual inveno do Sculo XX foi mais revolucionria para a civilizao humana. Como curial, neste sculo, o desenvolvimento tecnolgico mundial cresceu em escala quase que geomtrica, como nunca havia ocorrido. O rdio, a televiso, o avio, todos foram criaes sensacionais e tornaram o mundo menor. Com a mesma virtude, surgiu a Internet, no ltimo quarto do sculo. Sabe-se que a Internet , consoante o prprio nome sugere, uma rede internacional de comunicao. Representa, em verdade, a idia de um grupo de redes diferentes de computadores, interligados por linguagens padronizadas. Sua grande virtude possibilitar o intercmbio de informaes entre os usurios de computadores, o que vem ocorrendo de uma forma to intensa que j se fala metaforicamente em um mundo parte, o mundo virtual. A Cincia do Direito procura, obviamente, ordenar o relacionamento humano, com vistas a assegurar, de forma duradoura, um convvio social pacfico. Nesse contexto, as relaes entre as pessoas, formadas no mbito da Internet, no prescindem de ser enquadradas sob a tica jurdica. Isso o que o presente ensaio busca: contribuir nessa tarefa de enquadramento dos fenmenos jurdicos ocorridos na rede. Em uma perspectiva mais detalhada, o objeto de estudo do presente ensaio o de precisar quais as hipteses de responsabilidade civil, contratuais ou no, que podem surgir no mbito da Internet. A sistematizao dos possveis casos de responsabilidade civil ser feita por meio da utilizao, como critrio diferencial, dos diferentes direitos que podem ser violados no mundo virtual e, assim, servir de fundamento material para uma consequente responsabilizao. Destarte, sem a pretenso de ser absolutamente exaustivo, haja vista a rapidez com que surgem novidades no mundo virtual, e ainda levando em conta a multiplicidade de matrias, direitos e interesses envolvidos, mas tendo por objetivo abordar os temas mais importantes, o presente ensaio iniciar tratando da proteo aos direitos da personalidade, mais especificamente aos direitos intimidade, uma vida privada, honra e imagem. Ainda sem abandonar os direitos da personalidade, cuidar de temas ligados ao direito propriedade intelectual, como o caso do direito de autor, do direito da concorrncia e do direito de marcas. Por derradeiro, abordar aspectos ligados ao direito do consumidor. II . Violaes ao Direito Intimidade, Vida Privada, Honra e Imagem 1. Conceito e extenso Talvez pela prpria natureza da Internet que, como se sabe, foi criada de molde a permitir o livre trfego de informaes, mesmo sob condies crticas - como seriam as existentes, por exemplo, em um contexto de guerra nuclear - os seus usurios sempre gozaram de ampla http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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liberdade. Ocorre que, o acesso rede era, inicialmente, restrito apenas a rgos militares e instituies cientficas e educacionais, de modo que a liberdade era exercida, via de regra, com criteriosa responsabilidade. A partir da generalizao de tal acesso, comearam os problemas advindos de um genuno estado de anarquia, que j existia, mas apenas de forma latente, desde a criao da rede. Com efeito, a Internet sempre foi anrquica, no sentido mais literal desse termo, isto porque o mundo virtual no est, como nunca esteve, sujeito soberania de um governo prprio, nem se submete especificamente ao domnio do governo de um determinado pas, e tampouco dotado sequer de qualquer rgo centralizado, que seja responsvel sobre os seus desgnios. O que se d que, como em todo organismo anrquico, admitindo-se para fins de representao que se possa chamar de organismo essa teia de redes de computadores, surge na Internet espao para o aparecimento de toda sorte de abusos e violaes de direitos. Conquanto o sentimento geral dos usurios seja, de um lado, absolutamente contrrio qualquer tentativa de centralizao de poderes estatais ou aumento do controle da rede, e, de outro, amplamente favorvel auto-regulamentao, alguns temas sensveis tem merecido uma rgida normatizao legal. Nesse contexto, dentre os valores que tm demandado especial ateno dos poderes pblicos, destacam-se os direitos personalssimos intimidade, vida privada, honra e imagem, os quais podem ser definidos como atributos da personalidade humana. Tais direitos tm recebido tutela especfica por parte de praticamente todos os pases do mundo, restando previstos, por exemplo, como direitos individuais fundamentais, nos termos da Constituio brasileira em vigor(art. 5., inciso XI), bem como da novssima Constituio da Repblica Portuguesa, de 1997, ex vi do disposto nos arts. 25, I e 26. Os direitos intimidade e vida privada, que so oponveis erga omnes, esto relacionados com o direito a ter uma boa qualidade de vida, que constitui reconhecidamente um direito fundamental de terceira gerao. No conflito, conforme o caso, com direitos como o da liberdade de imprensa e o direito informao plena, so os direitos intimidade e vida privada que prevalecem. O direito intimidade o direito a um espao mnimo, o direito ao isolamento mental, a ser diferente, a liberdade de pensamento, de convico. o direito de no expor, a outros, elementos ou informaes pessoais. Abrange "as confidncias, os informes de ordem pessoal, as recordaes pessoais, as memrias, os dirios, as relaes familiares, as lembranas de famlia, a sepultura, a vida amorosa e conjugal, o estado de sade pessoal, as afeies, o entretenimento, os costumes domsticos e as atividades negociais privadas" [i] . Quanto ao direito vida privada, constitui o direito a manter subtrados da curiosidade pblica atos pessoais, apesar de tais atos no serem secretos. Compreende as conversas, a aparncia, o comportamento e os hbitos de cada pessoa. Releva notar que, mesmo a pessoa famosa tem o direito intimidade, mas o direito vida privada ir variar de intensidade conforme a funo social exercida por cada pessoa. Assim, dados pessoais tornados pblicos pelo prprio titular, bem como dados privados, mas de comprovada relevncia social, no so protegidos [ii] . A honra tambm objeto de proteo jurdica e constitui um bem da personalidade, vale dizer, um aspecto que se contm nesta, mas que mentalmente autonomizvel. Pertence esfera da individualidade e define o homem socialmente [iii] , mormente do ponto de vista de sua dignidade, bom nome e reputao. Pode-se definir a honra como auto-estima (honra interna), ou como um conjunto de qualidades necessrias a uma pessoa para ser respeitada no meio social (honra externa) [iv] . Finalmente, a imagem de cada indivduo corresponde representao plstica de sua http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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personalidade, por meio de desenho ou fotografia. Decorre do direito preservao da imagem a prerrogativa de obstar a divulgao de retrato pessoal, direito esse que transmissvel aos herdeiros. O uso da imagem pode, todavia, restar justificado, como nos casos de notoriedade, cargo desempenhado, exigncias da polcia ou da justia, finalidades cientficas, didticas ou culturais, ou quando a reproduo da imagem vier enquadrada na de lugares pblicos, ou na de fatos de interesse pblico ou que ocorreram publicamente. Nesse sentido, alis, dispe o art. 79 do Cdigo Civil portugus. 2. A difuso de material ilegal ou indevido A facilidade com que a Internet penetra nos lares de todas as pessoas determina riscos substanciais de leses a direitos como os de intimidade e os de privacidade. Nesse particular, o tema da difuso de material pornogrfico , talvez, o mais sensvel. H quem apregoe que a Internet , hoje, um antro de pornografia. Isto, todavia, uma simplificao exagerada do que ocorre na rede. De fato, nos prprios grupos de discusso da USENET, uma rede de redes como a Internet, onde reside a maior parte da pornografia online, apenas cerca de 0,002% de todo o material divulgado pornogrfico [v] . certo, portanto, que existe pornografia no mundo virtual. Mas, no na quantidade que se tem tentado fazer crer. Ademais, o mundo virtual apenas reflete o que existe no mundo real. De outra parte, no porque um material pornogrfico que ser necessariamente ilegal. H que se separar, ento, aquilo que ilegal ou obsceno, do que legal, muito embora seja indecente. A propsito, o estabelecimento de uma diferenciao entre o que obsceno e o que apenas indecente tem sido feito pela jurisprudncia norte-americana, nas ltimas trs dcadas, sendo de relevncia para a propositura de uma ao de responsabilidade com fundamento em exposio a material pornogrfico no mbito da Internet, uma vez que, como notrio, a maioria dos web sites mundiais residem nos Estados Unidos, assim como a maioria dos foros contratuais na Internet tambm determinam a aplicao das leis desse pas. Consoante a jurisprudncia da Suprema Corte norte-americana, expressamente proibido publicar, ou mesmo circular, de qualquer forma, material obsceno na Internet. Outrossim, para um material ser considerado obsceno, h de demonstrar um interesse exageradamente forte por sexo (prurient interest), tendo em vista um padro comunitrio contemporneo de moralidade, ao juzo de uma pessoa normal, isto , com uma moral mdia, um meio-termo entre a mais pudica e a mais dissoluta. Alm disso, o material tem de descrever a conduta sexual de uma forma patentemente ofensiva lei. Finalmente, tem de faltar-lhe um valor srio artstico, literrio, poltico ou cientfico. A reunio de tais pressupostos, firmada no caso Miller v. California (413 U.S. 15, 24 [1973]), ficou conhecida como o Teste Miller. Se falhar a qualquer das exigncias do Teste Miller, o material pornogrfico indecente, mas no obsceno. Da a importncia de precisar detalhadamente a extenso de cada uma delas, para o fim de evitar uma ao de responsabilidade, consoante acentua, com adequao, Ruth Hill Bro [vi] . Nesse sentido, deve ser especificado com mais clareza em que consiste um interesse exageradamente forte por sexo. Como decidido em Roth v. United States (354 U.S. 476, 487, n. 20 [1957]), tal o interesse em descrever o sexo, a nudez e a excreo como algo mrbido e vergonhoso, bem como de uma forma substancialmente alm dos limites da honestidade. Destarte, conforme firmado em Smith v. United States (431 U.S. 291, 305 [1977]), no obsceno o material que apenas desperta um desejo sexual saudvel e tradicional. Tambm importante saber que descrever a conduta sexual de forma patentemente ofensiva diz com a violncia ou perverso em si do ato sexual, real ou simulado, mas tambm pode englobar atos de masturbao, excreo, e exibio lasciva dos rgos genitais, conforme o caso. De outra parte, a falta de valor srio do material deve ser examinada como um todo. Assim, no basta que o material seja todo obsceno e contenha uma ou duas poesias para ser considerado de valor artstico. Por outro lado, uma ou poucas imagens, somados a pedaos de http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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texto isolados, no podem ser colocados fora de seu contexto, para forar o reconhecimento da obscenidade. O mais importante, todavia, em termos de responsabilidade na Internet, definir o que deve ser entendido por padro comunitrio contemporneo de moralidade. que, no mundo virtual no h fronteiras, nem limites geogrficos definidos. Alm disso, uma vez publicado um material na rede, no possvel limitar o seu acesso, isto , controlar quem poder ficar exposto publicao. De outra parte, tentar estabelecer um padro mundial de moralidade algo impossvel, tal a diversidade de culturas e valores morais existentes. Mesmo em nvel nacional, o padro de moralidade muda muito de um lugar para outro. Outrossim, apesar de no se poder impor um padro mais liberal a uma comunidade puritana, tambm verdadeira a situao inversa. Para os web sites situados nos Estados Unidos, absolutamente temerrio publicar material pornogrfico na Internet, porque este material pode ser considerado obsceno por algum em alguma comunidade mais conservadora, e dar ensejo a uma ao de responsabilidade. No obstante, j se advoga a queda dos requisitos do Teste Miller, de molde a atualizar o conceito de pornografia firmado em tal precedente, isto em razo de que j seria "um padro antiquado e inapropriado desde que foi adotado pela Suprema Corte, em 1973" [vii] . Enquanto nenhuma mudana jurisprudencial ocorre, praticamente todo material pornogrfico online no publicado abertamente, mas disponibilizado de uma maneira mais limitada, em grupos de discusso (newsgroups) ou fruns eletrnicos (bulletim board services), onde tecnicamente possvel controlar o acesso, de variadas formas. O histrico de decises sobre responsabilidade na Internet em face de pornografia inicia pelo caso Sable Communications of California v. F.C.C.(492 U.S. 115,125-126[1989]). Nesta deciso cuidou-se de regular os servios de sexo por telefone (dial-a-porn), tendo-se imposto aos prestadores de tais servios o dever de localizar de onde vem a ligao e de adequar sua conversao tendo em vista os padres de moralidade da comunidade destinatria, para evitarem ser responsabilizados. No mesmo sentido, inclinou-se a primeira deciso tomada no mbito especfico da Internet. De fato, em United States v. Thomas, um casal que morava na California e em tal estado mantinha um frum eletrnico (bulletim board system) de pornografia, foi processado por ter permitido a um cliente no estado do Tennesse, receber por via da Internet (download), arquivos de imagens pornogrficas. Neste ltimo estado, bem mais conservador, a pornografia recebida, que era lcita na California, foi considerada obscena, resultando na responsabilizao do casal. Por ocasio da confirmao da sentena proferida em desfavor dos rus, o Tribunal de Apelao salientou que, ao ter aceitado em sua BBS um cliente do estado do Tennesse, o casal assumiu o risco de sujeitar-se ao padro de moralidade vigente naquele estado (N. 94-6648, 94-6649, 1996 U.S. App. Lexis 1069 [6th Cir. 1996]). Como se observa, torna-se quase que proibitiva a divulgao de pornografia na Internet, sob o ponto de vista dos prestadores de acesso e de servios, uma vez que pode constituir fundamento para subsequente responsabilizao. Alis, o tema mais complexo, porque mesmo que um material pornogrfico no seja obsceno para os padres comunitrios do remetente e do destinatrio, mas apenas indecente, ainda assim poder ser considerado ilegal, na medida em que for disponibilizado para menores de 18 anos. A propsito, no se deve confundir material pornogrfico indecente acessado por menores de idade, com material pornogrfico envolvendo menores de idade. A ltima hiptese envolve os casos de pornografia infantil, que ilegal e punida at com mais rigor que a publicao de obscenidades, porque enquanto um cidado tem o direito de possuir e examinar material obsceno na intimidade de sua prpria casa (Stanley v. Georgia, 394 U.S. 557, 565 [1972]), apesar de ser eventualmente ilegal transportar ou divulgar tal material, a pornografia infantil no pode ser possuda nem mesmo na intimidade do lar (U.S. Code, Section 18, 2251-52). http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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A distino que se tem feito no mbito da pornografia infantil a existente entre o efetivo uso de modelos menores de idade e o uso de modelos maiores, recebendo as respectivas imagens de seus rostos e corpos, uma vez digitalizadas, edies diversas, para neles inserir traos mais infantis ou mesmo imagens de rostos de menores. A pornografia infantil simulada no expressamente proibida por lei federal, nos Estados Unidos (18 U.S.C. 2251 et seq. [1995]), conquanto possa ser por leis estaduais. Por exemplo, no estado do Arizona, expressamente proibido descrever como menor um participante em uma conduta sexual, mesmo que tal participante seja um adulto (Ariz.Ver.Stat.Ann. 13-3554 [1995]). De igual modo, a legislao do estado de Virginia veda qualquer material de sexo explcito que utilize ou tenha como assunto um menor de idade(Va. Code Ann. , 18.2-374.3[1995]. No obstante, h precedente jurisprudencial no sentido de que permitido usar modelos maiores que paream mais novos do que so, fazendo de conta que so menores(New York v. Ferber, 458 U.S. 747, 763 [1982]). Quanto ao problema de permitir o acesso de material pornogrfico lcito por menores de idade, trata-se de uma dificuldade crtica no mbito da Internet. que, a prpria arquitetura da rede impede que se faa uma simples e segura verificao da idade de seus usurios, como ocorre nas lojas de venda de revistas e fitas de vdeo erticas, em que o vendedor pode simplesmente exigir a identificao do comprador e a comprovao de sua maioridade. O impasse criado pela necessidade de proteger os menores de idade da exposio a materiais pornogrficos acabou por determinar, nos Estados Unidos, a feitura de uma legislao proibitiva de qualquer espcie de pornografia na Internet. De fato, em 8 de fevereiro de 1996 entrou em vigor o Communications Decency Act - CDA, inserido no Ttulo V de uma lei mais extensa, o Communications Act, e distribudo em diversas seces. O CDA proibiu expressamente o uso de servios interativos de computao para enviar ou expor de uma forma acessvel a um menor de 18 anos, qualquer comentrio, imagem ou outra forma de comunicao que descrevesse rgos ou atividades sexuais ou excretrias, independentemente de quem tivesse iniciado a comunicao, bem como da cincia se o destinatrio era ou no menor (US Code, Section 47, 223 [a][b][1] e [d][1]). Tambm vedou que se permitisse o uso de qualquer estrutura de telecomunicaes para tais fins (idem, 223, [a][2] e [d][2]). Estabeleceu o CDA, por outro lado, duas hipteses de defesa disponveis aos prestadores de acesso e de servios, em aes de responsabilidade civil, quais sejam a tomada de medidas apropriadas a prevenir o acesso de menores ao contedo indecente, com base em qualquer mtodo tecnologicamente disponvel, bem como a exigncia de uso, para obteno de acesso, de carto de crdito devidamente verificado, dbito em conta, cdigo ou nmero de identificao pessoal. No obstante o CDA tenha estabelecido excludentes, vrias entidades defensoras de direitos civis decidiram, quando da entrada em vigor de tal diploma legal, de imediato questionar a constitucionalidade das disposies legais acima referidas, preocupadas com a responsabilidade a que poderiam restar sujeitas, em tese. Ajuizaram, ento, sob a liderana da American Civil Liberties Union, ao contra a Procuradora-Geral dos Estados Unidos, Janet Reno, processo que ficou conhecido como o caso ACLU v. Reno (Ao Civil 96-963, julgada pelo Tribunal Federal do 3. Circuito, em 12 de Junho de 1996). Os autores, em suas alegaes, sustentaram a inexistncia atual de tecnologia passvel de bloquear, apenas para menores de idade, o material indecente publicado na Internet, precisamente em face da impossibilidade de se saber com certeza a idade dos usurios da rede. Seria, de igual modo, impossvel na prtica efetuar a classificao prvia (tagging) de tudo o que publicado na rede. http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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Por isso, acentuaram que, estabelecer responsabilidade pela publicao de material indecente acessvel a menores constitua uma disposio legal excessivamente vaga e incerta, j que equivalia, em verdade, a proibir de vez a publicao de todo material indecente. Permaneceria autorizada apenas a publicao de materiais adequados para menores, adotando-se um padro de moralidade infantil na rede, em prejuzo dos direitos dos adultos. Ainda, em razo de existirem muitos web sites estrangeiros, contendo material indecente, no se poderia controlar o acesso dos menores de idade norte-americanos a tais endereos e, pior que isso, um provedor de acesso e de servios norte-americano, poderia ser responsabilizado pelos textos e imagens que guardasse, sem saber, em sua memria cache, que, como se sabe, permite maior rapidez na consulta de pginas visitadas anteriormente, fazendo uma cpia do material acessado. Restariam violados, nesse contexto, os direitos constitucionais dos fornecedores de contedo indecente, livre expresso (Primeira Emenda da Constituio dos Estados Unidos), bem como o direito dos prestadores de acesso e de servios, bem como fornecedores de contedo, ao devido processo legal, em face de excessiva incerteza da lei quanto ao que seria permitido ou no publicar em termos de material indecente, na rede (Quinta Emenda da Constituio dos Estados Unidos). Salientaram os autores, ainda, a insuficincia das excludentes de responsabilidade legalmente estabelecidas, para a preservao dos direitos envolvidos. Nesse sentido, ponderaram que utilizar o carto de crdito ou o dbito em conta para prova de idade inviabilizava a existncia de web sites pornogrficos gratuitos, bem como de sites pertencentes a entidades sem fins lucrativos, que poderiam, por motivos polticos, artsticos, literrios ou cientficos, desejar difundir material passvel de ser considerado indecente. Alm disso, permitia apenas aos adultos detentores de carto de crdito e contas bancrias o acesso a material indecente, o que constitua uma limitao injusta e discriminatria entre os adultos. De outra parte, a identificao pessoal e detalhada de cada usurio, seguida da atribuio de cdigos e nmeros de identificao, implicaria na impossibilidade de preservao do anonimato que, em certos casos, mostra-se justificvel. Por exemplo, no mbito do web site Stop Prisoner Rape, que recebe denncias e ajuda pessoas vtimas de violncia, muitos usurios preferem, por medo ou vergonha, permanecer no anonimato. Ademais, a identificao pessoal daria comprovadamente causa a uma diminuio do nmero de usurios, com reflexos negativos nos lucros dos donos de web sites e daqueles que anunciam produtos e servios na rede. Todos esses danos seriam sofridos sem que, em compensao, fosse possvel ter a certeza de que, por detrs do nome do titular da conta em banco ou do carto de crdito, ou das informaes pessoais, no estava um menor de idade. Ou seja, frisou-se que a lei introduziu severas restries e determinou prejuzos de monta, mas mesmo assim no conseguiu atingir os seus objetivos. Outrossim, a vedao do acesso por menores de idade a toda e qualquer publicao contendo textos e/ou imagens indecentes, tambm seria prejudicial a estes, na medida em que cercearia o seu direito informao e educao, direitos esses que, dentre de determinadas circunstncias, podem significar a prpria salvao da vida de tais menores, como ocorre no mbito do trabalho de conscientizao de jovens adolescentes gays, feito pelo web site Critical Path - AIDS. Os argumentos abreviadamente listados acima foram acatados pela justia americana, inicialmente pela imediata concesso de tutela antecipada (preliminary injunction), por parte do Tribunal Federal do Terceiro Circuito, e depois pela prpria Suprema Corte Americana, que examinou o caso em face de recurso interposto por Janet Reno, tendo-se decretado, nas duas http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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ocasies, a inconstitucionalidade dos dispositivos questionados (US Code, Section 47, 223 [a][b][1], [a][2], [d][1], e [d][2]), por ofensa Primeira Emenda Americana, em face de termos vagos e imprecisos (U.S. Supreme Court, Case No. 96-511, Reno et al. v. ACLU et al., julgado em 26 de junho de 1997, relator, Justice Stevens). Com o desfecho da discusso sobre a constitucionalidade, luz do direito norte-americano, de proibir a divulgao de material indecente na Internet, passou-se a destinar aos pais dos menores de idade ou a seus representantes legais, a responsabilidade da fiscalizao do contedo acessado por seus filhos na rede, podendo para tanto utilizar softwares de filtragem ou de bloqueio. No mesmo sentido vem caminhando a Unio Europia, merecendo meno, nesse particular, a Deciso n. 276/1999/CE, de 25 de janeiro de 1999, que adotou um plano de ao comunitrio para fomentar a utilizao mais segura da Internet, atravs do combate aos contedos ilegais e lesivos nas redes mundiais, no qual resta previsto o incentivo indstria, de molde a que fornea sistemas eficazes de filtragem e de classificao de contedo. importante notar que, existindo o dever dos pais de fiscalizar o material acessado por seus respectivos filhos na Internet, torna-se mais difcil de conceber uma ao de responsabilidade civil, com pedido de indenizao em face de prejuzo moral e psquico causado a menor de idade, em razo de acesso a material legal, conquanto indecente, na rede. Isso porque, acaso ocorra tal prejuzo, a culpa ser dos pais (culpa in vigilando). De fato, deferir uma indenizao nessa hiptese equivaleria a permitir aos pais punir os fornecedores de contedo pelo descumprimento de dever jurdico que cabia a eles prprios (os pais) por presuno. Ainda que difcil, acaso possa ser identificado o fornecedor do contedo, este poder ser responsabilizado pela divulgao de material indecente a menor, conforme o caso, principalmente em caso de dolo, mas tambm em face de sua eventual culpa concorrente, cujo nus de prova, entretanto, cabe vtima, por seus pais representada. Tal poder ocorrer, principalmente, se o material indecente divulgado no tiver qualquer valor poltico, artstico, literrio ou cientfico. Na eventualidade de no poder ser identificado o fornecedor do contedo, torna-se muito mais remota uma ao de responsabilidade, uma vez que o fornecedor de acesso e servios (sysop) s responsvel pelo contedo que ele prprio disponibiliza, bem como por eventual comportamento omissivo na supresso de contedo ilegal divulgado em seu web site, de que tenha inequvoca cincia. J no caso de contedo legal, mas indecente, o dever de vedao do material no existe, ao menos em regra. A excepo fica para a hiptese de necessidade de supresso, resultante de dever convencional entre as partes, quando a no ser nem necessrio comprovar o inequvoco conhecimento, j que o fornecedor coloca-se na posio de garante. Certo que, a pornografia no o nico contedo ilegal ou indevido que tem sido divulgado na Internet. De fato, outros assuntos tambm so considerados ilegais ou indevidos, como o caso da difuso de violncia e de linguagem grosseira. A inclui-se a descrio de atos de extrema crueldade, fsica ou emocional, contra qualquer animal ou pessoa, direcionada a causar sofrimento ou infligir dor. No mbito do que se entende por linguagem grosseira, compreendem-se fotos ou textos descritivos de qualquer pessoa ou coisa, que sejam claramente vulgares, deficientes em civilidade ou em comportamento, ou que demonstrem um humor imprprio, descries de deformidades e figuras ensanguentadas, a descrio indecente de funes do corpo humano, palavras e frases obscenas. Outro material indevido que avulta em quantidade na Internet o que concerne propaganda de racismo, assim definido como o preconceito ou a discriminao contra qualquer raa ou cultura tnica, bem como a divulgao de textos que considerem superior uma raa em relao a outra. Tambm so problemas inquietantes a advocacia da intolerncia religiosa e o desenvolvimento de seitas de adorao do diabo, que pregam o dio e o mal. Nesse mbito, os http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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problemas menos graves resumem-se a piadas ou criticismo injusto de natureza racista, tnica ou religiosa, enquanto o maior desafio o recrudescimento da atividade militante de natureza extremista, cujo comportamento extremamente agressivo e belicoso, de apoio desregrado ao radicalismo e medidas polticas extremas, como meio para atingir o fim buscado. Em uma terceira categoria, podem ser identificados materiais que defendem a assim denominada cultura das drogas, envolvendo o uso de drogas ilegais como entretenimento. Abrange, de outra parte, drogas cujo uso legal, mas controlado, seja em funo da idade, apresentando-se, nesse caso, o problema da divulgao e venda online de produtos alcolicos e de tabaco, seja em razo de poderem ter o seu uso ordinrio desviado para o propsito de alterao do estado da mente, como o caso da cola, que pode ser inalada. Tambm oportuna a meno a outra atividade legal, mas controlada pelo Estado, que a de promoo de jogos de azar, tais como loterias, cassinos, apostas, jogos de nmeros, apostas esportivas ou financeiras, valendo dinheiro ou outras formas de pagamento. No mbito da Internet, o jogo de azar tende a sair do controle dos governos dos pases, uma vez que se tm utilizado web sites residentes em pases com legislao liberal, para tentar implantar um padro de liberdade mundial irrestrita. So similares os problemas com correntes de cartas e outros esquemas comerciais de legalidade duvidosa. Em verdade, listar o que pode ser considerado ilegal e indevido uma tarefa inglria, pois literalmente tudo o que pode ser ilegal ou indevido no mundo real pode, obviamente, ser transportado para o mundo virtual com a mesma adjetivao. Da a necessidade do provedor de acesso e servios, bem como os fornecedores de contedo, acautelarem-se sempre em relao divulgao de material dessa espcie, de molde a prevenirem eventuais aes de responsabilidade. 3. Spamming Ainda no domnio da proteo do direito intimidade, releva lembrar outra ameaa ao direito intimidade, no mbito da Internet. Realmente, o assim denominado spam tornou-se, com certeza, um dos maiores problemas para a preservao da paz e da tranquilidade na rede. Consiste o spam no recebimento de mensagens, os chamados e-mails, indesejveis ou no solicitados. Tambm considerado spam a colocao de mensagens (posting) fora do tpico a que se destina um determinado grupo de discusso(newsgroup). No que respeita ao contedo que pode revestir um spam, este pode variar desde o mais comum, que so propostas comerciais ou esquemas para enriquecer, at pornografia, passando por mensagens de cunho religioso, anedotas, correntes, enfim, tudo o que no se tenha solicitado. O que importa frisar que, a hipottica promoo de uma boa causa no torna o spam benigno ou tico [viii] . A hiptese central de responsabilidade civil, em face da atividade de spamming, consiste na eventual interposio de ao de perdas e danos por perturbao da vida privada, que pode ser proposta contra o autor do spam, o chamado spammer, ou contra o seu respectivo provedor de acesso e servios, que permitiu a sua prtica. Interessante que, na ausncia de leis especficas sobre o spam, tais aes tem sido fundadas, nos Estados Unidos, em alegaes de invaso de propriedade(trespass) [ix] . Aduz-se, nesse sentido, que o spam viola o direito ao uso sem perturbaes da propriedade, no caso, o espao pertencente vtima, no mundo virtual. De outra parte, muito embora no seja necessrio demonstrar a existncia de dano material, este ocorre com frequncia, seja sob a forma de danos fsicos a material de informtica (hardware), seja em funo do custo para lidar com o spam, que pode envolver desde o sobrecarregamento do acesso a uma determinada provedora, at sua interrupo, s vezes por vrios dias. http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

Cahiers europens - A Responsabilidade Civil na INTERNET Cientes de tais potenciais prejuzos, os provedores de acesso so, via de regra, contrrios difuso de spam, inserindo clusulas proibitivas de tal prtica, em seus contratos de acesso com os seus usurios, assim como estabelecendo sanes, normalmente restritas ao cancelamento do contrato e consequente desligamento do usurio. Todavia, mesmo que o contrato no d ensejo resciso em face da difuso de spam, esta pode ocorrer com base em violao do costume na Internet, o Netiquette, sem dar ensejo a indenizao, como vem decidindo a jurisprudncia [x] . Por outro lado, o envio de spam pode provocar contra-ataques dos destinatrios. Muitos enviam em resposta uma quantidade de spam ainda maior, em razo do que tambm podem resultar danos fsicos ou a lentido ou interrupo de servio do provedor de acesso do spammer. Outra manobra defensiva o bloqueio de todo e qualquer e-mail do provedor de acesso utilizado pelo spammer.

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Para complicar ainda mais, os spammers, sabedores que o anonimato quanto ao envio do spam pode ser-lhes til, haja vista os contra-ataques a que ficam sujeitos, colocam fraudulentamente o nome e o endereo virtual de outras pessoas, como se fosse o deles. Esta atividade comum e conhecida como spoofing, j se tendo registrado vrios casos de responsabilidade civil em face de sua prtica, nos Estados Unidos. Por exemplo, em Parker et Zilker v. C.N. Enterprises (1995 N.Y. Misc. Lexis 229 - N.Y. Sup. Ct. Nassau County, 1995), a autora Tracey Parker mantinha um web site com o nome de domnio flowers.com, por meio de uma pequena provedora de acesso e servios chamada Zilker. Utilizando-se da tcnica fraudulenta do spoofing, a empresa C.N. Enterprises enviou centenas de milhares de e-mails comerciais para os clientes da AOL, como se estes estivessem sido enviados pelo domnio flowers.com. Tendo a AOL detectado o spam, mandou os e-mails de volta para a origem que constava nos e-mails, o que provocou um colapso e a parcial inutilizao do hardware da Zilker. Descoberta a manobra, a empresa r foi condenada a pagar 13.900 dlares de indenizao, mais 5.000 dlares de honorrios. Em face de todos os problemas causados pelo spam, vrias tm sido as iniciativas para regular o assunto por meio de normas jurdicas. Nos Estados Unidos, surgiu em 1999 o Unsolicited Electronic Mail Act, (U.S. Code, Seco 47, pargrafo 227), que estabeleceu a necessidade de formulao de uma lista das pessoas que no querem receber spam (opt-out), devendo tal lista ser respeitada por todos os provedores, sob pena de responsabilidade. No mbito da Unio Europia, a novssima Diretiva sobre Comrcio Eletrnico, a Diretiva 2000/31/CE, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 8 de Junho de 2000, caminhou no mesmo sentido(art. 7.). 4. Manejo e divulgao de matria pessoal Afora o problema do spam, tambm atenta contra a paz e a tranquilidade a quebra da confidencialidade como regra geral em relao s informaes pessoais dos usurios da rede. Nesse particular, os dados pessoais mais sensveis so os concernentes a nmeros de carto de crdito, dados mdicos, de orientao sexual, informaes sobre patrimnio disponvel, e mesmo divulgao de endereo e telefones, ou de hbitos de leitura. Nos Estados Unidos, o direito privacidade na Internet est protegido por lei federal, o Electronic Communications Privacy Act of 1986 (ECPA), U.S. Code, Seco 18, 27012711, bem como o Stored Wire and Electronic Commercial and Transaction Records Access Act - U.S. Code, Seco 18, 121. Na Unio Europia, a Diretiva n. 95/46/EC garante, em seu art. 9., o direito privacidade dos usurios e impe aos responsveis por bancos de dados, em seus arts. 16 e seguintes, regras de sigilo em relao s informaes de carter pessoal de que disponham. Na Alemanha, a transposio da citada Diretiva deu-se em 1. de Agosto de 1997, por meio da Teledienstedatenschutz gesetz - TDDSG. http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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Em Portugal, de igual modo, a Diretiva foi transposta, tendo dado origem Lei n. 67/98, de 26 de Outubro. Nesta lei portuguesa, particularmente importante o art. 34, que cuida da responsabilidade civil e cujos dois itens assim dispem: "1 - Qualquer pessoa que tiver sofrido um prejuzo devido ao tratamento ilcito de dados ou a qualquer outro ato que viole disposies legais em matria de proteo de dados pessoais tem o direito de obter do responsvel a reparao pelo prejuzo sofrido. 2 - O responsvel pelo tratamento pode ser parcial ou totalmente exonerado desta responsabilidade se provar que o fato que causou o dano lhe no imputvel". A propsito, ainda, do problema da proteo aos dados pessoais, releva notar que a existncia de relao de emprego no isenta o empregador de respeitar a privacidade do empregado. Excees essa regra, s devidamente justificadas e previamente acordadas entre as partes. Nesse sentido, oportuno mencionar, para fins exemplificativos, um caso de quebra de sigilo quanto orientao sexual, ocorrido no ambiente de trabalho. De fato, em Timothy R. McVeigh v. Cohen et US Navy (Civil Action n. 98-116, District Ct. Wash-DC, 26 January 1998, Judge Sparkin, 983 F. Supp. 215), o oficial da Marinha McVeigh enviou um e-mail sob um pseudnimo para Cohen, que administrava uma creche para filhos de militares da marinha, fazendo sugestes na adoo de novos brinquedos. S que, ao invs de Cohen responder via e-mail, quis contactar pessoalmente o autor, tendo ento buscado informaes sobre o mesmo, s tendo conseguido saber no perfil do autor acessvel pela Internet que o seu apelido era Tim, que era militar da Marinha, morava em Honolulu e era gay. Com essas informaes, Cohen contatou a Marinha, que logo se interessou em descobrir quem era o marinheiro gay. Por excluso, logo chegaram a McVeigh, mas no tinham certeza porque s tinham um pseudnimo. Ento, ligaram para a provedora e inventaram uma estria de que o dono do pseudnimo tinha feito um contrato com eles e que eles precisavam confirmar alguns dados pessoais, tendo acabado obtendo a confirmao pretendida, no que resultou a expulso de McVeigh da Marinha. S que, dentro da poltica dont ask, dont tell, dont pursue, McVeigh processou os envolvidos alegando violao de sua privacidade e obteve ganho de causa, tendo sido reintegrado e obtido uma indemnizao em dinheiro. Ainda a respeito da proteo ao sigilo de e-mails, mas s que j fora do ambiente do trabalho e em um contexto de violao de correspondncia, um interessante acrdo o firmado no caso Steve Jackson Games, Inc. v. United States Secret Service (US 5. Circuit, Proc. n. 93-8661, 31 October 1994, Justice Barksdale). A histria do caso remonta a 1990, quando uma empresa de segurana da Bell Computers comeou a investigar um caso de espionagem industrial, tendo descoberto, em 1993, alguns documentos sigilosos da Bell disponibilizados na Internet, por autoria de Loyd Blankenship, na altura funcionrio da SJG, uma provedora da Internet. Denunciado o caso s autoridades, o servio secreto americano obteve uma ordem judicial para revistar a residncia de Loyd, assim como o seu trabalho. Da, o computador servidor da SJG foi apreendido, sendo que no seu interior estavam 162 e-mails de clientes que ainda no enviados aos destinos. Todos os e-mails foram lidos e depois deletados pelos agentes. Apesar da apreenso ter sido legtima, o desrespeito ao sigilo dos e-mails e posterior destruio rendeu autora SGD 51 mil dlares de indenizao, mais 195 mil dlares de honorrios e 57 mil dlares de custas, bem como mil dlares para cada um dos clientes que teve sua mensagem destruda. Tambm relacionado com a proteo de dados pessoais na Internet o problema dos internet cookies. Na linguagem tcnica da rede, cookies so informaes recolhidas por um provedor de contedo sobre os usurios da rede, que so guardadas em arquivos cifrados nos respectivos computadores dos prprios usurios, sem que eles se dem conta disso, muito embora os respectivos provedores de acesso possam ter essa cincia e, inclusive, cooperar no processo. A funo de tais informaes , em teoria, permitir um atendimento mais rpido e personalizado dos usurios da rede. Os cookies podem conter todo o tipo de informaes, desde dados pessoais, mdicos, bancrios, at os sites mais visitados e, principalmente, os produtos e http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

Cahiers europens - A Responsabilidade Civil na INTERNET servios da preferncia de cada usurio.

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Para assegurar uma devida proteo de privacidade, os softwares destinados colocao de cookies vem programados de fbrica para permitirem o acesso aos cookies apenas ao provedor que os colocou, bem como para serem destrudos logo aps findar o acesso do usurio a esse mesmo provedor, que originou a necessidade de sua criao. Todavia, esses mesmos softwares permitem alteraes (overwrite options), que so feitas de forma frequente e livre pelos provedores de contedo. De uma forma geral, o que ocorre que os dados e as preferncias pessoais de qualquer pessoa que usa a Internet so guardados para consulta futura pelos provedores de contedo visitados por esta mesma pessoa, bem como por outros potenciais provedores de contedo, consulta essa que o usurio da rede muitas vezes nem percebe. Por exemplo, quando uma pessoa tecla em uma faixa de publicidade (banner), disposta em um site qualquer, a informao sobre o produto ou servio procurado armazenada sob a forma de um cookie e, quando essa mesma pessoa estiver novamente na rede, uma publicidade semelhante lhe ser oferecida, incrementando a possibilidade de uma nova visita, semelhante anterior. Tudo isso feito sem qualquer autorizao, o que implica em descumprimento das mais modernas leis de proteo privacidade de dados, como o caso das leis adotadas no mbito da Unio Europia, sob os auspcios da Diretiva 95/46/EC [xi] . Segue-se que, a violao do direito privacidade decorrente do uso indiscriminado dos cookies, tem sido objeto de vrias aes de responsabilidade civil. Por exemplo, nos Estados Unidos, a cidad Hariett M. Judnick ajuizou uma ao civil contra a empresa Doubleclick, Inc. (California Marin Superior Court, 1/27/00, n. JC 4120). A mencionada autora acessou a Internet para procurar por seguros de sade que viessem em seu auxlio tendo em vista o seu histrico mdico, e dias depois passou a receber e-mails dos mais variados lugares, oferecendo seguros, tratamentos e aconselhamento mdico. Julgando ter tido sua privacidade violada, investigou a origem da violao e findou por postular na Justia uma tutela antecipada no sentido da supresso das suas informaes pessoais de cookies, bem como perdas e danos. Outros substanciais danos privacidade dos usurios da Internet, ainda causados pelo uso de cookies, dizem respeito atividade denominada de online profiling, conduzida por companhias especializadas em publicidade, que negociam os seus bancos de dados prprios contendo informaes e preferncias de usurios da rede, informaes essas que so obtidas de cookies j existentes e criados por outros provedores. De fato, empresas como RealNetworks, Inc., Cone Systems, Co., e Alexa Internet, j foram processadas civilmente por lucrarem com o intercmbio de informaes obtidas a partir de cookies, em aes que podem resultar em indenizaes de muitos milhes de dlares. 5. Difamao Merecem especial realce, guisa de completar o estudo das hipteses de responsabilidade civil decorrente de violaes a direitos da personalidade, os problemas acerca de difamao por meio da Internet. Como j se disse, toda pessoa tem o direito proteo de sua imagem e de sua reputao contra ofensas assacadas por terceiros. Ocorre que, no mundo virtual, a difamao de uma pessoa no s fcil de ser feita e difcil de ter sua autoria descoberta - uma vez que h newsgroups annimos e tambm porque se pode fazer uso de pseudnimos - como pode ter consequncias desastrosas, em razo da rapidez e amplitude na difuso de eventuais informaes falsas. Apenas para se ter uma idia dos problemas que podem surgir em tema de difamao, veja-se que um hacker, aqui entendido como um especialista em informtica que age ilicitamente na rede, pode inserir material difamante em nome de pessoas inocentes na rede, assim como pode interceptar um e-mail junto ao provedor respectivo, alterar o seu contedo e envi-lo ao seu http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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destinatrio, ou mesmo alterar o teor de anncios publicitrios destinados exposio na rede. Afora os problemas causados por hackers, h, ainda, os casos normais de difamao entre indivduos, dentre os quais se destacam as difamaes no meio cientfico. No que respeita a aes de hackers, em Kenneth M. Zeran v. America Online, Inc. (958 F. Supp. 1124, US 4. Circuit), um hacker no identificado divulgou no site da r um anncio de venda de camisetas fazendo a apologia do episdio da bomba do edifcio do FBI, em Oklahoma City, que matou dezenas de pessoas em 1996, tendo colocado falsamente o Sr. Zeran como o responsvel pela comercializao das camisetas, aps o que este sofreu uma srie de represlias, ameaas e problemas, tendo ento acionado a America Online alegando negligncia desta, mas a AOL foi inocentada porque o juiz que julgou o caso, o Justice Wilkinson, considerou impossvel responsabilizar um provedor por atos de hackers, luz do direito federal americano, tendo restado demonstrado que a AOL retirou o anncio assim que foi avisada. Acerca de difamaes entre pessoas individuais, merece citao um caso da Austrlia, Rindos v. Hardwick (Suprema Corte, n. 940164, ao proposta em 31 Maro 1994 e julgada pelo Juiz W. Ipp.), no qual o Dr. Rindos, professor titular do Departamento de Arqueologia da Western Australia University, reclamou ter sido difamado por um outro arquelogo, Dr. Hardwick, em um texto publicado em um newsgroup sobre arqueologia intitulado DIALx. Foi provado que a informao inserida por Hardwick era mesmo falsa e que havia sido lida por mais de 23 mil pessoal em todo o mundo, tendo o ru sido condenado ao pagamento de 40 mil dlares australianos a ttulo de indenizao [xii] . Outrossim, tambm no mbito da difamao discute-se at que ponto pode um provedor de servios ser responsabilizado civilmente pelos atos difamantes de seus clientes. Nesse particular, o ponto central de discusso relaciona-se com determinar uma adequada categorizao para os servios prestados pelos provedores. Pode-se classificar os provedores como editores primrios (radialistas, editores de jornal) ou secundrios (vendedores de livros ou agncias de notcias), ou como meros fornecedores de meios fsicos (companhias telefnicas). Tradicionalmente, um editor primrio totalmente responsvel em caso de difamao, enquanto um editor secundrio pode ter sua responsabilidade afastada se conseguir provar que agiu de forma inocente na publicao. Finalmente, o mero fornecedor dos meios fsicos em regra isentado, porque se considera que apenas proporcionou os mecanismos para difuso. A experincia tem demonstrado que no possvel incluir todos os provedores em uma mesma categoria, pois varia no apenas o nvel de envolvimento do provedor com o material que aparece no seu site, como tambm o controle que o provedor exerce em relao ao eventual aparecimento de um material difamante. Assim, enquanto na simples transmisso e recebimento de e-mails o provedor pode ser encarado como um mero fornecedor de meios fsicos, na menor ou maior medida em que determine o contedo das mensagens e dissemine essa sua capacidade de determinao entre os seus clientes - h provedores que incorporam softwares que removem palavras obscenas ou racistas e outros que mantm fiscais de contedo das mensagens, denominados moderadores o provedor poder ser classificado como editor secundrio ou, mesmo, primrio. No mbito da jurisprudncia, h muitos casos para exemplificar as noes tericas expostas. Nos Estados Unidos, o primeiro caso e talvez o mais famoso at hoje, em tema de difamao, foi Cubby, Inc. v. CompuServe, Inc (776 F. Supp. 135 S.D.N.Y. 19), no qual a firma Cubby processou a provedora CompuServe porque esta ltima havia permitido a publicao de um comentrio difamante sobre a autora, em um jornal eletrnico chamado Rumorville, acessvel no site da r. Como a CompuServe mantinha centenas de pequenos jornais diferentes acessveis por meio de seu site, bem como no exercia a menor controle sobre as matrias publicadas, at http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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porque havia terceirizado o pouco controle que ainda poderia exercer, a firma Cubby perdeu a ao [xiii] . Um caso semelhante, mas com soluo diversa, foi Stratton Oakmont v. Prodigy (1995 N.Y. Misc. Lexis 229 - N.Y. Sup. Ct. Nassau County, 1995), no qual novamente h uma situao de ofensas dirigidas a uma firma, publicadas em um jornal eletrnico chamado Money Talk, no site da provedora Prodigy. Ali foi publicado que o presidente da Stratton, uma corretora, era um comprovado criminoso e que os corretores que ali trabalhavam "ou mentiam como meio de vida, ou eram despedidos". A Prodigy pediu a aplicao do precedente firmado em Cubby, mas o Juiz Stuart L. Aim entendeu que o caso era diferente, porque a Prodigy fiscalizava o contedo de suas publicaes e, ao ganhar os benefcios do controle editorial, teria tambm de arcar com a responsabilidade respectiva. Por conseguinte, a Stratton ganhou a ao e obteve uma substancial indenizao da Prodigy [xiv] . II .Violaes ao Direito de Autor 6. Hiptese de incidncia bastante grave e complexo o problema da infringncia de direitos de autor por meio da Internet. De fato, a rede mundial constitui atualmente uma substancial ameaa para os titulares de tais direitos, uma vez que apresenta-se como um gigantesco instrumento de reproduo de documentos, sons e imagens, sem fronteiras fsicas ou restries morais, sendo dotado, ainda, de uma grande facilidade operacional. A reproduo ou cpia, exposio ao pblico ou distribuio no autorizada de materiais protegidos por direitos de autor, por meio da Internet, constitui hiptese de incidncia de responsabilidade civil em favor dos titulares dos respectivos direitos de autor, habilitando estes a obter indenizao compatvel com o agravo, frente ao causador do prejuzo ou, eventualmente, ao provedor de acesso deste. Qualquer pessoa pode usar dolosamente o mundo virtual de uma forma que implique em infringncia a direitos de autor. Por exemplo, um indivduo pode disponibilizar, em seu endereo na rede, a distribuio de cpias no autorizadas de um programa de computador (software). Em uma hiptese como essa, basta que o software fique "no ar" o tempo suficiente para ser efetivamente copiado, que j ter havido a infringncia. Todavia, em face da dificuldade de localizar, ou mesmo da inutilidade em processar o particular causador imediato do prejuzo, a responsabilidade civil pode ser ensaiada - e tem sido - contra o provedor de acesso e de servios desse mesmo particular. 7. O uso de softwares A propsito dos direitos de autor relativos a softwares, releva notar que, nos Estados Unidos, os autores de tais programas recebem detalhada tutela legal, tendo em vista o disposto no Digital Millennium Copyright Act - DMCA, de 1998 (US Code, Seco 17, 512). No Brasil, tambm data de 1998 a Lei 9.609, que dispe amplamente sobre a proteo jurdica aos programas de computador, assim resumidos como "a expresso de um conjunto organizado de instrues em linguagem natural ou codificada, contida em suporte fsico de qualquer natureza, de emprego necessrio em mquinas automticas de tratamento de informao, dispositivos, instrumentos ou equipamentos, baseados em tcnica digital ou anloga, para faz-los funcionar de modo e para fins determinados", consoante definio contida no art. 1. da Lei n. 9.609/98. Quanto ao mbito comunitrio, se bem que a proteo jurdica aos bancos de dados informatizados esteja reconhecida na Diretiva n. 96/9/CEE - ainda no transposta para o direito interno portugus, conquanto j exista autorizao nesse sentido, conforme Decreto n. 3/VIII, de 3/2/2000 - esta proteo no se estende a softwares, uma vez que o art. 1., item 3, http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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da Diretiva em causa, excetua a aplicao de suas disposies aos programas de computador utilizados no fabrico ou no funcionamento de bases de dados acessveis por meios eletrnicos. Por conseguinte, na Unio Europia, a proteo ao software varia conforme a legislao interna de cada Estado-membro. Os tribunais norte-americanos, cientes da dificuldade das provedoras em monitorar todos os softwares colocados nos seus respectivos newsgroups, firmaram precedentes no sentido de, afora a prova inequvoca do dolo da provedora, s responsabiliz-la por infringncia a direitos de autor em duas hipteses, a saber, nas de concorrncia de culpas e de responsabilidade vicariante ou por fato de outrem. No que toca concorrncia de culpas (contributory negligence), esta s reconhecida se ficar provado que a provedora tenha tido conhecimento da atividade ilcita de seus clientes e, ademais, que a prpria provedora tenha de alguma forma induzido, causado ou contribudo materialmente para a prtica da atividade ilcita por seus clientes. Um bom exemplo o trazido pelo caso Sega Enterprises Ltd v. MAPHIA (839 F. Supp. 1552 9 December 1993, MD Fla.), no qual a fbrica produtora de video-games Sega processou a provedora MAPHIA, em cujo site de acesso mediante pagamento era possvel jogar vrios video-games e, mais do que isso, copiar vrios jogos da marca SEGA, sem qualquer autorizao desta. Apurou-se que a SEPHIA havia criado uma espcie de clube, no mbito do qual estimulava os respectivos scios a comprar os jogos que vendia, podendo pagar trocando os jogos comprados por jogos que a provedora no tinha [xv] . Uma hiptese semelhante ocorreu na Holanda, onde foi julgado um caso de uma firma que havia desenvolvido um software de jogo de bridge, tendo tal software sido ilegalmente copiado e subsequentemente trazido, por um cliente, para dentro de um frum eletrnico (bulletin board service - BBS). No entanto, em face de dispositivos internos de segurana, o jogo no podia ser utilizado, em face do que o gerente do BBS adulterou a tabela de alocao de informaes do software, o que possibilitou seu acesso pelos demais clientes, tendo vrios deles feito cpias no autorizadas do produto. Tendo restado provada a participao ativa que o dono da BBS teve no ilcito, este foi civilmente responsabilizado (Bridgesoft v. Lenior - Corte Distrital de Roterdo, 24 Agosto 1995, Informationrecht/AMI Maio 1996, n. 5, p. 101) [xvi] . De outra parte, para o reconhecimento da responsabilidade vicariante (vicarious liability), mostra-se necessrio provar, por um lado, que a provedora tinha a seu dispor condies tecnolgicas para impedir a infringncia aos direitos de autor e, de outro, que ao no faz-lo obteve algum benefcio direto com a infringncia. Por exemplo, na ao do Religious Technology Center v. Netcom (907 F. Supp. 1361 N.D. Cal 1995.), um dos clientes de Netcom disponibilizou no BBS da Netcom, um servio pago, umas msicas cujos direitos de autor pertenciam RTC. Instada a excluir o cliente do BBS, assim como as msicas, a Netcom negou-se a faz-lo, da porque a RTC processou a Netcom com base em responsabilidade vicariante, alegando que as msicas colocadas estimularam o afluxo de pessoas no site, uma vez que se tratavam de msicas religiosas exclusivas e que no eram transmitidas via rdio [xvii] . 8. O uso de recursos de mdia O exemplo do caso RTC v. Netcom, supra mencionado, que, consoante se observa, trata da disponibilizao na web de msicas, sem autorizao do titular dos direitos de autor, traz tambm baila o fato de que no so, evidentemente, apenas os softwares as nicas criaes artsticas que tm de receber a tutela do Direito. Realmente, todos os principais recursos de mdia, como texto, sons e imagens, so continuamente objeto de pirataria na Internet, demandando proteo. A propsito, um exemplo concreto de responsabilidade civil direta de uma provedora, por http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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infringncia a direitos de autor no relacionados com software, encontra-se em Playboy Enterprises Inc. v. Frena (857 F. Supp. 679 25 Maro 1994, ND Cal.). Nesse caso, a Playboy provou que no site de Frena, uma provedora de acesso pago, estavam disponveis em um de seus newsgroups, para cpia, sem sua autorizao, 170 fotos extradas de suas revistas e devidamente digitalizadas. Muito embora o dolo de Frena no tenha restado provado, j que esta alegou que as fotos foram colocadas por algum de seus clientes e que a respeito destas no tinha conhecimento, ela foi condenada a pagar perdas e danos Playboy [xviii] . No que tange ao uso no autorizado de msicas, merecem ser mencionadas as vrias aes de responsabilidade civil ajuizadas, mas ainda no julgadas definitivamente, contra o responsvel pelo site Napster.com. Como se sabe, neste site os usurios da Internet recebem gratuitamente um software por meio da prpria rede (download), com o qual podem efetuar, tambm gratuitamente, o intercmbio de msicas de cantores diversos, no formato MP3. Muito embora o site recomende a seus usurios que respeitem os direitos de autor dos cantores, a regra continua a ser o no pagamento desses direitos. 9. A excludente do uso razovel No caso Napster, o dono do site, ru nas aes de responsabilidade referidas acima, tentou alegar em seu favor a defesa mais comum, nos Estados Unidos, em causas de violao de direitos de autor na Internet, a qual consiste em invocar a doutrina do uso razovel (fair use doctrine), que possibilita a dispensa da obteno de licena para utilizao de material protegido, atendidas determinadas circunstncias, consoante previso no Cdigo Federal Norte-Americano (US Code), Seco 17, 504. Nesse sentido, entende-se razovel o uso de um material sujeito a direitos de autor, conforme o objetivo e as caractersticas desse uso indiquem uma natureza no comercial, mas para fins educacionais ou no lucrativos. Tambm influi a natureza do material protegido, pois as obras fictcias merecem mais proteo que as factuais, como o caso dos documentrios. Ainda, so indicativas a quantidade e a substncia da poro utilizada, em relao ao todo do material protegido, pois a reproduo integral ou das partes mais importantes de uma obra no constitui indcio de razoabilidade. Por ltimo, e o mais importante, o efeito que tem o uso no mercado potencial ou no valor do material protegido, mesmo fator essencial para o reconhecimento de uso razovel, j que a produo de efeitos econmicos adversos, a serem suportados pelo autor, tende a impossibilitar esse reconhecimento [xix] . Retornando ao exemplo do Napster, muito embora a utilizao deste site no seja comercial, uma vez que seu criador no aufere lucros de qualquer espcie, as alegaes de uso razovel de material protegido no tm sido aceitas. Isto tem ocorrido, como facilmente previsvel, pela comprovada produo de efeitos econmicos adversos s maiores gravadoras de msica do mundo, causada pela diminuio de vendas gerada pelo intercmbio gratuito das msicas, sem o pagamento de direitos autorais. Por isto que, em face do insucesso obtido com a alegao da excludente do uso razovel, o Napster tem sido forado a buscar a conciliao, a qual foi obtida, at o momento, apenas com a gravadora BMG. IV . Violaes ao Direito da Concorrncia 10. Hypertext links No mbito do Direito da Concorrncia na Internet, crescem em relevncia as questes relacionadas com ligaes de hipertexto (hypertext links ou, simplesmente, links). Como se sabe, ligao de hipertexto um acesso a um endereo na Internet mediante um simples toque de tecla, um clic. Por conseguinte, quanto mais links os usurios tiverem a seu dispor, mais rpida e eficiente torna-se a rede. Ainda, como da essncia da Internet proporcionar o acesso entre endereos, no se pode proibir o ato de facilitar, mediante um link, o acesso pgina http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

Cahiers europens - A Responsabilidade Civil na INTERNET inicial de qualquer site, nem se pode cobrar direitos de autor a este ttulo.

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No obstante, a liberdade de criar links no absoluta, uma vez que so consideradas ilegais as ligaes de hipertexto profundas (deep hypertext links), as quais consistem em uma ligao, no para a pgina de abertura de um site (home page), mas para uma pgina interna, sem prvia autorizao. Nesse sentido, consulte-se a deciso The Shetland Times v. Dr. Jonathan Wills & Zetnews (Court of Session de Edinburgo, 24 Outubro 1996, Lord Hamilton, J, 37 IPR 71). importante salientar que os casos de ligaes profundas mais prejudiciais so os que permitem a visualizao de pginas internas de sites dotados, em suas pginas iniciais, de senhas (passwords) e cdigos de identidade (usernames), que impedem o acesso do pblico em geral s pginas internas. Nesses casos, trata-se frequentemente de acesso pago e o seu uso no autorizado d ensejo a indenizao. De outra parte, mesmo a disponibilizao de uma coleo lcita de sites pode dar ensejo ao pagamento de uma indenizao, o que pode ocorrer se for utilizada uma determinada estrutura, sequncia e organizao de links, que possam constituir expresso de um direito de autor [xx] . Outro problema jurdico que vem ocorrendo, no que diz respeito a hypertext links, o da responsabilidade das pessoas que fazem links a web sites ilegais, seja tal ilegalidade derivada da violao de direitos autorais, seja em razo da difuso de material ilegal ou indevido. Temse entendido que os links constituem um ato de cumplicidade, uma vez que facilitam a difuso do material ligado. Nesse particular, tanto maior ser a responsabilidade de quem faz um link, quanto mais facilmente for possvel verificar a ilegalidade contida no web site objeto desse mesmo link. Assim, por exemplo, se a ilegalidade for visvel logo na home page do web site ligado, a responsabilidade restar quase que evidente, pois o autor do link no poder alegar desconhecimento, mesmo porque fazer um link considerado uma ao premeditada e intencional. Nesse sentido, inclusive, vem decidindo a jurisprudncia alem, em recentes decises (Corte Distrital de Hamburgo, Deciso de 12 de Maio de 1998, Corte Distrital de Frankfurt, Deciso de 27 de Maio de 1998 e Corte Distrital de Munich, Decises de 8 de Maro de 1999, 31 de Maro de 2000 e 25 de Maio de 2000). Mas, se a ilegalidade estiver contida em pgina interna de difcil acesso, ou mesmo se o link for indireto, isto , se o web site objeto de link for legal, mas contiver um link a um outro web site, este ilegal, torna-se ento bem mais difcil demonstrar alguma responsabilidade. 11. Metatags Tambm tem dado ensejo responsabilidade o uso indiscriminado de metatags, que constituem informaes inseridas no cdigo de recursos de uma determinada pgina da rede, invisveis sob uma visualizao normal. As metatags constituem um recurso muito til aos assim denominados sites de procura ou portais (search engines, tambm chamados de web crawlers, worms e outros nomes), que auxiliam as pessoas na pesquisa de assuntos na Internet. Assim, quando se digita uma palavra para procura, a metatag conduz a pesquisa ao site ou sites que determina. Por exemplo, se uma pessoa digita a palavra "hambrguer", poder existir uma metatag que ir sugerir o acesso ao site da rede de hambrguers Macdonalds. Os problemas jurdicos surgem quando um concorrente aproveita a procura ao site de um concorrente para sugerir o acesso ao seu produto. Dessa forma, pode acontecer que uma pessoa procure especificamente o site dos hambrguers Macdonalds, escrevendo tal nome. Todavia, se existir uma metatag direcionando tal hipottica pesquisa ao site do Burger King, o consumidor ser encaminhado ao endereo do concorrente, e no aonde desejava ir. Esse tipo de metatag considerado um ato de concorrncia desleal, mediante ardil contra o consumidor, punvel com a sua remoo da rede e, se for o caso, o pagamento de perdas e http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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danos. No mbito do direito alemo, especificamente, consideram-se violadas a Seco 14 da Lei de Marcas e a Seo 3 da Lei de Concorrncia Desleal, consoante recentes decises firmadas a esse respeito (Corte Distrital de Manhein, Deciso de 1. de Agosto de 1997, Corte Distrital de Hamburgo, Deciso de 13 de Setembro de 1999, Corte Distrital de Frankfurt, Deciso de 13 de Dezembro de 1999, Corte Distrital de Munich, Deciso de 6 de Abril de 2000). 12. Framing Ainda, tem sido considerado ilegal o uso desautorizado de tcnicas de framing, que consistem na superposio de partes de um site em outro, de uma maneira tal que no se tenha cincia da verdadeira origem das imagens, textos e sons constantes na parte superposta, com prejuzos do ponto de vista da diminuio de exposio ao material publicitrio contido nas home pages dos sites que tiveram pginas internas utilizadas. J se decidiu por tal ilegalidade, por exemplo, em The Washington Post Co. v. Totalnews Inc (97 Civ. 1190 PKL Southern DC New York). Outros problemas jurdicos que podem surgir e conduzir responsabilizao civil, tambm relacionados com tcnicas de framing, so os criados pelos sites chamados de metasearchers. Esses sites so sites de pesquisa que, ao contrrio dos convencionais, como os famosos Altavista.com ou Yahoo.com, no contm qualquer base de dados prpria, mas utilizam-se das bases de dados de vrios sites de pesquisa convencionais, ao mesmo tempo. Usando tcnicas de framing, tais sites renem vrios sites convencionais de pesquisa em uma s pgina, facilitando a pesquisa dos usurios, mas dificultando, ou mesmo impossibilitando, a exposio destes publicidade contida dos sites convencionais utilizados. Tal expediente j foi considerado, na Alemanha, infringncia Seo 87 da Lei de Proteo Autoral respectiva, consoante explicitado em duas recentes decises tomadas acerca do assunto(Corte Distrital de Berlim, Deciso de 10 de Outubro de 1998, Corte Distrital de Cologne, 2 de Dezembro de 1998). V . Violaes ao Direito de Marcas 13. Nomes de Domnio Um dos mais modernos temas concernentes ao Direito de Marcas o que diz respeito aos nomes de domnio(domain names). Sobre o assunto, h que se referir que, alm dos locais de residncia e domiclio habituais, todos que se dispem a utilizar a Internet tm tambm de ter, para esse mister, um endereo especfico, a fim de que possam ser "encontrados" na mencionada rede. Pois este endereo especfico, que as pessoas tm na Internet e que se materializa sob a forma de um conjunto de palavras, o que se chama de nome de domnio. Nesse mbito, h duas opes. Pode-se ter um nome de domnio exclusivo, ou apenas uma caixa postal exclusiva, destinada ao envio e recebimento de mensagens pessoais (e-mails) e situada em um nome de domnio pertencente outra pessoa, normalmente o respectivo provedor de acesso. Cada nome de domnio corresponde ao endereo de um determinado lugar virtual, denominado popularmente de web site, que pode consistir de uma nica pgina, a chamada home page, ou desta e de outras pginas internas, as web pages. fcil distinguir um nome de domnio, porque suas iniciais correspondem s da sigla da rede mundial, world wide web, ou seja, www. Outrossim, alm das letras www, todo nome de domnio tem de constar de, pelo menos, duas outras partes, conhecidas como nome de identificao e domnio de primeiro nvel. O nome de identificao o trao mais caracterstico do nome de domnio e costuma ter uma correlao direta com o nome da pessoa que faz o registro, enquanto o domnio de primeiro http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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nvel um nome genrico de classificao da atividade a que est ligada a pessoa registrada. Por exemplo, no nome de domnio www.nasa.gov, a palavra nasa o nome de identificao e o prefixo gov, o domnio de primeiro nvel, o que indica tratar-se de algum rgo governamental. Alm do nome de identificao e do domnio de primeiro nvel, um nome de domnio pode ainda ser acrescido de uma partcula de duas letras, denominada domnio internacional. Nos Estados Unidos da Amrica, onde foi criada a Internet, os nomes de domnio so desprovidos de tal partcula, pelo que fcil saber quando um site norte-americano. Todavia, para todos os demais pases obrigatrio o uso do domnio internacional, que ir variar, evidentemente, de pas para pas, v.g., para os web sites portugueses a partcula pt, para os brasileiros br, para os ingleses uk, e assim por diante. Enquanto para a maioria das pessoas naturais suficiente a deteno de um ou mais e-mails, no que respeita s pessoas jurdicas muito mais comum estas utilizarem um nome de domnio exclusivo, uma vez que o uso de simples caixas postais no lhes permite a obteno de todas as vantagens caractersticas da Internet, em termos de desenvolvimento de relaes comerciais. Para uma pessoa natural, que no tem, via de regra, um interesse comercial na difuso do seu e-mail para o pblico, no costumam surgir problemas de monta na escolha do nome da caixa postal. Este corresponder, normalmente, ao nome prprio da pessoa, seguido do nome do provedor de acesso, figurando entre estes dois nomes um smbolo separador, o da arroba(@). Assim, se o nome da pessoa for Jos e o seu provedor for o popular Yahoo, seu e-mail ser Jos@yahoo. Mas, se j existir um outro Jos com esse e-mail, o novo usurio pode numerar o seu nome, usando, por exemplo, o nome Jos2. Ou pode, ainda, usar o seu nome completo, ou um de seus apelidos de famlia, ou mesmo um pseudnimo qualquer. A situao bastante mais complicada, em se tratando de pessoas jurdicas. Para uma empresa, importante que o seu endereo virtual corresponda ao nome pelo qual conhecida no mercado, uma vez que este nome que identifica os seus produtos ou servios perante o pblico. Por este motivo, natural que as pessoas jurdicas procurem fazer valer na Internet os direitos que tm em relao s suas marcas registradas (trademarks). Sabe-se, de outra parte, que, no direito de marcas tradicional, lcito a duas ou mais pessoas partilharem um mesmo nome, enquanto marca registrada, desde que atuem em ramos comerciais diversos. Assim, por exemplo, pode existir uma marca de sabonetes Spring, em convivncia harmoniosa com uma marca de frigorficos Spring, uma vez que resta satisfeito um padro razovel de dessemelhana, quanto atividade exercida. Ocorre que, no mbito da Internet, a coexistncia de marcas idnticas, ainda que relativas a produtos com mercados distintos, esbarra em problemas tcnicos. que, cada nome de domnio corresponde necessariamente a um cdigo numrico nico, que determina o acesso sempre a um mesmo site, da porque no pode ser destinado a mais de uma pessoa. Ou seja, as regras gerais de registro, que permitem o uso mltiplo de uma mesma marca, no so imediatamente aplicveis no "mundo virtual". Esse problema tem motivado a adoo de um critrio mais ou menos uniforme de registro de nomes de domnio, se bem que cada pas possui o seu prprio rgo de registro que, por sua vez, tem, em tese, liberdade de escolha de seus prprios critrios. Tem predominado o critrio adotado pelo rgo encarregado de registros de nomes de domnio nos Estados Unidos da Amrica, o Centro de Informaes da Rede (Internet Network Information Center), conhecido como InterNIC. Tal critrio resta adequadamente sintetizado na expresso "first come, first serve", e que quer dizer simplesmente que quem chega primeiro consegue o registro. Assim, por exemplo, no mbito da Unio Europia, eventuais litgios envolvendo impasses tambm so resolvidos tendo em vista princpios de prioridade temporal [xxi] . http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

Cahiers europens - A Responsabilidade Civil na INTERNET Ainda, de igual modo ocorre no Brasil, onde os registros, a cargo da Fundao de Amparo Pesquisa do Estado de So Paulo, so feitos com base em normas exatamente iguais s da InterNIC. 14. Cybersquatting

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Certo que, essa regra do "first come, first serve" permite, em tese, que qualquer pessoa registre nomes de marcas famosas, bastando que seja rpida o suficiente para tanto, isto , que o faa antes do detentor da marca. Alis, o registro de nomes de domnio que correspondem a marcas registradas famosas, para depois revender o domnio com lucro, tornou-se uma atividade frequente, sendo denominada de cybersquatting, constituindo um tpico enriquecimento sem causa por interveno, isto em face do aproveitamento de direitos de autor pertencentes a outrem, sendo passvel, consoante a lio de Lus de Menezes Leito, de restituio do preo da licena respectiva em favor do autor, correspondente, na hiptese, ao valor da obteno do nome de domnio, em condies normais de mercado [xxii] . Releva notar que, no constitui cybersquatting o registro, de boa-f, de um nome de domnio, vale dizer, com comprovado desconhecimento de que tal nome corresponde a uma marca registrada pertencente outra pessoa. Com efeito, o cybersquatting pressupe, sempre, a m-f e um comportamento deliberado e inescrupuloso por parte de seu autor [xxiii] . Nos Estados Unidos, o cybersquatting enriqueceu muita gente, enquanto o direito positivo de marcas daquele pas no tratou do assunto. As empresas que no conseguiam registrar os nomes de domnio correspondentes s suas marcas deduziam, com insucesso, alegaes de concorrncia desleal. Todavia, aps a entrada em vigor da Lei Federal de Diluio de Marcas (Federal Trademark Dilution Act, 15 US C Sec. 1125c), em 1996, passou-se a considerar ilcita a diminuio de renda motivada pela no utilizao do domnio pelo detentor da marca, desde que causada dolosamente e com fins de revenda do domnio. Um exemplo interessante da aplicao da nova lei de diluio de marcas encontrado em Panavision, Inc. v. Dennis Toeppen (938 F.Supp. 616 Court Division of California), julgado em 1998 pelo tribunal federal norte-americano do 9. circuito. Ali Dennis Toeppen, apontado como um cybersquatter, foi processado pela empresa Panavision, Inc., por ter registado em seu nome o domnio Panavision.com, ao qual correspondia uma home-page no comercial, ilustrada com fotos areas da cidade de Pana, Illinois. Apesar do ru no fazer uso comercial do nome de domnio, a Panavision, Inc. provou ter recebido uma carta deste, na qual propunha vender os seus direitos, por 13 mil dlares. Em consequncia, foi condenado a entregar o nome de domnio empresa autora, alm de ter restado obrigado a pagar perdas e danos. No Brasil, a firma americana America Online, Inc., processou a firma brasileira Amrica Online Telecomunicaes Ltda., alegando uso indevido de seu nome de domnio, assim como concorrncia desleal, e pedindo indenizaes, mas perdeu a causa, tendo-se decidido que a firma brasileira poderia manter os direitos sobre o domnio, inclusive porque, mesmo j existindo h vrios anos um mercado brasileiro de servios pela Internet, a empresa norteamericana no havia mostrado qualquer interesse por nele ingressar (Agravo de Instrumento No. 1999.04.01.011609-2/PR, julgado em 18/05/1999, acrdo No. 166/99, publicado no Dirio da Justia da Unio de 02/06/1999, Relator, o Sr. Juiz Jos Luiz Germano, Quarta Turma, Tribunal Regional Federal da Quarta Regio). No mbito da Unio Europia, tambm h registro de vrios casos de cybersquatting. Na Holanda, v.g., houve o caso de uma pequena companhia, denominada IMG Holland, que obteve a propriedade de nomes de domnio correspondentes a marcas de vrios bancos e companhias de seguros famosas, tendo sido condenada entrega dos domnios [xxiv] . Esta deciso especialmente interessante, porque o juiz do caso dispensou aos nomes de domnio o mesmo tratamento jurdico concedido s marcas registradas (Labouchere et al v. IMG Holland http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

Cahiers europens - A Responsabilidade Civil na INTERNET - Corte Distrital de Amesterdo, 15 Maio 1997, Computerrecht 1997/4, p. 170.).

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Verifica-se, em resumo, que a sede correta para discutir conflitos de direito ao uso de nomes de domnio mesmo o direito de marcas, onde possvel a proteo de uma simples palavra, enquanto elemento canalizador de negcios. Segue-se que, alegaes de concorrncia desleal tendem a no prosperar nessa seara, porque o cybersquatter pode no ser um comerciante, em face do que no ser possvel falar-se em concorrncia. Ademais, os tribunais vem reconhecendo a aplicao do direito de marcas em relao aos nomes de domnio, da porque, ainda que uma marca pertencente a outrem possa inicialmente ser registrada, esse registro tender a ser cancelado. A situao torna-se mais complicada, obviamente, na hiptese de litgio entre partes com iguais direitos de marca, como na hiptese do exemplo hipottico j referido, dos sabonetes e frigorficos Spring. Nos Estados Unidos, pode-se invocar o direito de uso snior de uma marca (senior user), deferido, em geral, em relao a uma determinada regio geogrfica, ou se o registro de uma das partes for federal, e o da outra estadual, caso em que o registro federal prevalece. Finalmente, tambm senior user aquele que j explora a marca h muito tempo, em comparao com um dono de marca que acabou de ingressar no mercado [xxv] . Uma outra soluo a da conciliao, conduzida, nos Estados Unidos, consoante um cdigo de conduta denominado Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy e conhecido pela sigla UDRP, editado por uma organizao no governamental chamada Internet Corporation for Assigned Names and Numbers - ICANN, que age com o apoio da Organizao Mundial da Propriedade Intelectual (World Intellectual Property Organization - WIPO). Pelas regras do citado cdigo de conduta, a maior fama de um determinado produto (wellknown mark) e, principalmente, a maior correlao que os consumidores faam entre esse produto e a marca correspondente ao nome de domnio sob disputa, poder ser um fator decisivo para o sucesso em um litgio. Frustrada qualquer conciliao, a soluo para uma das partes ser tentar pagar pelo nome de domnio ou, em ltimo caso, registrar o mesmo nome de identificao, mas com um domnio de primeiro nvel diverso, por exemplo, .net, ao invs de .com. VI . Violao ao Direito do Consumidor 15. Os contratos click-wrap Merecem comentrios especficos, por derradeiro, os litgios decorrentes de relaes de consumo. A esse respeito releva lembrar que, o comrcio eletrnico (e-commerce) constitui o mercado de consumo que mais cresce em todo o mundo, na atualidade. Estima-se que a Internet movimentou, s no ano de 1999, cerca de 500 bilhes de dlares, bem como que o nmero de usurios aproximou-se de 350 milhes de pessoas, no ano 2000 [xxvi] . As maiores vantagens do comrcio pela Internet, que vem justificando o seu crescimento em uma escala geomtrica, so o custo mais baixo das transaes comerciais, em comparao com as feitas no mundo real, bem como a amplitude do mercado. Com efeito, fornecedores e consumidores beneficiam-se, uma vez que os primeiros podem oferecer seus produtos a milhes de consumidores em todo o mundo, no tendo de investir muito na instalao do negcio na rede, nem em publicidade, enquanto que os ltimos podem adquirir uma variedade muito maior de produtos, vindos de todos os lugares do mundo, com a comodidade de sequer sarem de seus lares. A compra de produtos pela Internet (internet shopping) inicia, de um modo geral, pela escolha, a cargo dos consumidores, dos produtos que iro adquirir, dentre aqueles oferecidos pelos fornecedores, nos mais variados sites. Salvo meno expressa em contrrio no site, os produtos http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

Cahiers europens - A Responsabilidade Civil na INTERNET ali expostos so todos considerados oferecidos venda.

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Como os consumidores no podem ter acesso fsico ao produto antes da venda, importante que a descrio de tais produtos seja feita da forma mais completa e precisa possvel, devendo os consumidores imprimirem tal descrio, se desejarem comprar o produto. Segue-se a aceitao da oferta, que deve ser inequvoca. Normalmente, basta um clique em um boto para confirmar a aceitao (click-wrap agreement) [xxvii] . Importante que, o consumidor tem de ler os termos do contrato de compra e venda antes de aceitar, cabendo ao fornecedor provar que o consumidor leu o contrato. Aceita a oferta, o contrato considerado celebrado. A colheita de dados para pagamento como, por exemplo, o nmero do carto de crdito, pode ser feita antes ou depois da aceitao mas, se for feita depois, a no informao dos dados funciona como arrependimento. Alis, a propsito deste, como a venda feita distncia, o consumidor tem direito a um prazo para arrepender-se (cooling-off period). Por exemplo, consoante a lei brasileira, esse prazo de uma semana(art. 49 da Lei 8.078/90). Especial realce deve ser dado, outrossim, natureza internacional do contrato realizado na Internet. Decorre desta peculiaridade o problema de jurisdio sobre a relao contratual gerada. Sabe-se que, nos termos da Conveno de Bruxelas, de 1968, o consumidor quem decide onde prefere demandar, isto , ele pode escolher entre o seu domiclio e o do fornecedor. Resulta desta disposio que a eleio contratual de foro em pas estrangeiro, constante em eventual contrato online, na medida em que dificultar sensivelmente o acesso justia ou o direito de defesa [xxviii] , deve ser considerada nula. De outra parte, a Conveno de Roma, de 1980, estabelece que todo contrato de consumo regulado pelo direito do pas do consumidor, razo pela qual todo consumidor sempre ter a seu favor os direitos que a lei do seu pas de domiclio lhe reconhecer. Quanto execuo de eventuais decises acerca de responsabilidade civil, no mbito da Unio Europia vigora o Civil Jurisdiction and Justice Act, de 1982, que reconhece a mesma fora e efeito a julgamentos realizados em qualquer dos pases membros da Unio. J no que toca a contratos realizados com fornecedores dos Estados Unidos, a execuo de um eventual julgado depender da cooperao dos tribunais de tal pas, os quais podem, inclusive, neg-lo cumprimento, considerando vlida, na espcie, apenas a lei americana, o que ir ocorrer quando, tendo em vista a questo objeto de julgamento, representar a lei americana a mais significativa relao para com a transao e suas respectivas partes (Second Restatement of Contracts, 188). 16. A responsabilidade dos fornecedores Os contratos de fornecimento de produtos ou de prestao de servios, dos quais constituem exemplo aqueles celebrados entre provedores de acesso Internet e os seus clientes, encontram-se sujeitos, consoante se tem procurado demonstrar, s mesmas protees ordinariamente dirigidas tutela dos consumidores, em relao eventual aquisio de bens no mundo real. Em tal proteo, incluem-se regras como a da obrigatoriedade da prestao de servios de assistncia tcnica, em caso de defeito ou vcio do produto ou servio, assim como a da nulidade de eventuais clusulas contratuais de no indenizar, seja nos casos de inadimplemento doloso ou de descumprimento de disposies de ordem pblica [xxix] , seja em razo da existncia de clusulas exorbitantes do equilbrio contratual. No se pode olvidar que os contratos realizados pela Internet so contratos de adeso, da http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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porque as limitaes na interpretao de tal espcie de contrato so, evidentemente, aplicveis. Por isso que devem ser consideradas nulas todas as disposies que alterem o equilbrio contratual das partes, ou que liberem unilateralmente as partes de suas obrigaes legais, como o caso das clusulas de no indenizar. Assentadas essas regras gerais, cumpre salientar que a responsabilidade civil dos fornecedores de produtos e servios, por meio da Internet, pode advir de uma srie de hipteses, como a lentido ou interrupo do acesso rede, no caso de provedores de servios de acesso, a cobrana no autorizada de quantias, a violao de deveres contratuais ligados proteo de dados e da intimidade, ou falta de fornecimento de informao imprescindvel ao consumidor. Na jurisprudncia, muitos casos j so registrados em tema de relaes de consumo. Conquanto a maioria deles cuide de questes processuais de reconhecimento de jurisdio, em vrios processos litiga-se acerca da validade dos contratos click-wrap, ou de suas clusulas e, tambm, sobre determinadas atividades dependentes de autorizao administrativa ou legal. Nessas ltimas hipteses, ficam evidentes as vantagens da atuao de rgos estatais em defesa dos consumidores em geral, tendo-se em vista tratar-se na espcie de um interesse difuso. A ttulo de ilustrao, pode-se inicialmente citar o caso Groff v. America Online (File CA n. PC 97-0331, 1998 WL 307001 (R.I. Superior Court), 27 May 1998), no qual o Sr. Groff, um cliente da AOL, processou a sua provedora porque esta havia alterado unilateralmente o mtodo de cobrana do uso da Internet, obrigando-o a aceitar um pacote de nmero de horas ilimitadas, por um preo mais alto que o estava pagando por um nmero de horas limitado. Na ocasio, julgou-se vlido o contrato click-wrap realizado, bem como suas clusulas, e, ainda, o foro de eleio contratual, que no havia sido respeitado pelo autor, que, por estes motivos, perdeu a ao. Em State of Missouri v. William A. Stallknecht (Case n.o. 99 CV212429 Circuit Court MO), julgado em 25 de Outubro de 1999, o Estado do Missouri processou um mdico e dono de uma farmcia no Texas que estava a vender medicamentos pelo correio, mediante uma consulta prvia online, registrando vrios clientes no Missouri, em desrespeito s leis e posturas administrativas de tal Estado, proibitivas de uma consulta no pessoal. O mdico no apenas foi proibido de negociar com clientes do Missouri, como teve de pagar 15 mil dlares a ttulo de indenizao (injunctive relief), e bem assim conceder um full refund a todos os clientes daquele Estado. Outras decises idnticas so encontrveis em matria de represso a jogos de azar e venda de bebidas alcolicas pela Internet. Por seu turno, em People v. Lipsitz (663 N.Y.S.2d 468, 1997 N.Y. Misc. LEXIS 382, 1997 WL 555721 [N.Y. Sup. Ct. June 23, 1997]), o Procurador-Geral de Justia do Estado de Nova Iorque, atendendo a representaes de cerca de 50 consumidores insatisfeitos, processou o Sr. Kevin Jay Lipsitz, que vendia revistas pela Internet usando uma srie de nomes de empresas fictcias, e que ao receber o dinheiro das assinaturas no mandava as revistas, ou, quando mandava, mandava-as por um perodo inferior ao negociado. A ao foi julgada procedente e o Sr. Lipsitz foi obrigado a interromper o seu negcio, teve de devolver o dinheiro a todas as pessoas que lesou, bem como pagar 2 mil dlares ao Estado, tendo-se fixado em 100 mil dlares a multa em favor do Estado, por eventual reincidncia. O caso People v. Lipsitz traz baila um problema bastante grave no mbito das relaes de consumo na rede, que so os prejuzos causados pela atividade conhecida como cramming. A figura do cramming foi originalmente criada para denominar o dbito de servio telefnico no desejado, feito por uma companhia sem escrpulos, em detrimento do usurio [xxx] . No mbito da Internet, resume-se, em termos sintticos, ao dbito indevido de uma quantia em dinheiro, da conta corrente ou do carto de crdito de um dado consumidor, em razo de um produto que no recebeu, ou um servio que no lhe foi prestado, nem colocado sua http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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disposio. Esse dbito pode ser feito por um pretenso fornecedor, como em People v. Lipsitz, pelo provedor de acesso e de servios do usurio, ou mesmo por um hacker. A propsito, alis, da ao de hackers, controversa a responsabilidade civil do provedor de acesso pelos danos causados a seus respectivos clientes, em face de ataque no identificado aos computadores do provedor. H uma srie de ataques possveis, como a interceptao de mensagens, documentos ou dados pessoais ou confidenciais, seguida da efetiva aquisio de bens com o uso dos dados interceptados, ou da sua mercancia ou divulgao, e, ainda, a destruio parcial ou total de softwares e/ou hardwares. Nesse particular, a alegao de caso fortuito ou fora maior, feita pelo provedor de acesso, no s previsvel, como tem sido admitida na jurisprudncia, consoante j se mencionou, quando da abordagem do problema da difamao. Ocorre, todavia, que esse argumento do carter fortuito do ataque cede ante a uma tentativa mais detalhada de adequar a hiptese aos pressupostos de tal excludente, resumidos exatamente no carter imprevisvel, inevitvel e extraordinrio do evento que tenha, por si s, causado o dano. De fato, como bem observa Adalberto Simo Filho, em lcido artigo sobre o assunto, no se pode entender como extraordinria a consequncia da invaso, porque "a conduta previsvel e se no est podendo ser evitada no momento, a causa deve ser carreada impropriedade dos sistemas de proteo ou, ainda, a aspectos ligados evoluo tecnolgica em um grau ainda no atingido" [xxxi] . Destarte, se no aplicvel a excludente, a eventual responsabilidade do provedor de acesso, pelos danos causados por hackers a seus clientes, ir depender do caso concreto, em que fique demonstrado que o provedor de acesso ru na ao de responsabilidade tenha feito publicidade da existncia de segurana em seu site, ou em que se tenha provado que o provedor no tenha informado seus clientes, na maior boa-f e transparncia possvel, bem como em um nvel suficiente, das condies de segurana do site. Alis, o direito informao sobre a idoneidade do provedor de acesso no se prende apenas ao aspecto da capacidade de resistir a ataques de hackers. Na Europa, por exemplo, pelos termos dos arts. 5. e 6. da Diretiva n. 2000/31/CE, de 8 de Junho de 2000, que trata sobre o comrcio eletrnico, o consumidor tem o direito de ter acesso a uma srie de dados, tais como o nome do fornecedor, seus endereos geogrfico e eletrnico, o rgo onde registrado e o respectivo nmero de registro, se houver, o nmero de contribuinte, as associaes de que participa, os cdigos de conduta de que subscritor, etc. A falta de qualquer dessas informaes pode dar ensejo responsabilidade do fornecedor. relevante, por ltimo, lembrar que o servio de acesso rede, assim como os demais servios prestados pelo provedor de acesso do consumidor, ou por outro fornecedor de produtos e servios por meio da Internet, quando prestados gratuitamente, no confere a mesma proteo aos consumidores, em comparao ao que ocorre no caso de haver remunerao. Assim, por exemplo, no Brasil, a Lei de Proteo ao Consumidor (Lei 8.078/90), define servio como a atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao (art. 3., 2.). Segue-se que, o consumidor no tem direito responsabilidade objetiva prevista no art. 14 da Lei 8.078/90, porque o ato de liberalidade no tem suficiente suporte ftico para poder ser considerado um servio. No Cdigo Civil Brasileiro, de igual modo, o art.1216 estatui que "toda a espcie de servio ou trabalho lcito, material ou imaterial, pode ser contratada mediante retribuio", enquanto o art. 1218 estabelece que "no se tendo estipulado, nem chegando a acordo as partes, fixar-se- por arbitramento a retribuio, segundo o costume do lugar, o tempo de servio e a qualidade", o que determina a concluso de que a onerosidade elemento essencial do contrato de http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

Cahiers europens - A Responsabilidade Civil na INTERNET prestao de servio.

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Consoante se observa, no direito brasileiro s se pode responsabilizar um fornecedor de servios gratuitos com base em responsabilidade extracontratual, baseada na culpa do fornecedor (art. 159 do Cdigo Civil). evidente que, na espcie, no se est considerando como remunerao o eventual lucro que um fornecedor gratuito do acesso tenha, por exemplo, em razo da venda de espao publicitrio no seu web site, cujo valor tende a aumentar conforme intensifique o afluxo de pessoas. Nos Estados Unidos, a soluo parece ser idntica, uma vez que os contratos gratuitos no so tratados como barganhas (bargains), mas sim como meras promessas ou contratos falhos, em relao aos quais falta um requisito essencial de validade, qual seja a existncia de uma prestao qualquer em favor do obrigado, a chamada consideration. Por esse motivo, na hiptese de quebra da promessa, uma eventual ao de perdas e danos somente pode pedir o interesse de restituio(2. Restatement of Contracts, 375) ou, no mximo, o interesse negativo [xxxii] . Em Portugal, o Cdigo Civil no demanda que o contrato de prestao de servios seja um ato oneroso, admitindo expressamente a sua gratuidade, conforme conceito estatudo no art. 1154. Por seu turno, a Lei n. 24/96, de 31 de Julho, que dispe sobre o regime aplicvel aos consumidores, considera consumidor todo aquele a quem so prestados servios por pessoa que, com isso, "vise a obteno de benefcios", o que no quer dizer necessariamente uma remunerao direta. Existe, portanto, uma clara possibilidade de se responsabilizar o fornecedor de servio gratuito, no Direito do Consumidor luso. Tal responsabilidade est mesmo expressamente prevista no art. 12, item 4, da Lei n. 24/96, quando ali se afirma que "o consumidor tem direito indenizao dos danos patrimoniais e no patrimoniais resultantes do fornecimento de bens ou prestao de servios defeituosos". Ocorre que, como no Brasil e nos Estados Unidos, a responsabilidade no direito luso subjetiva e baseada na culpa, porque afora os casos expressamente previstos - e esse no um deles - a responsabilidade no mbito do consumidor tem amparo no art. 483 do Cdigo Civil [xxxiii] . A propsito, a recente Diretiva comunitria sobre o comrcio eletrnico, a Diretiva 2000/31/CE, de 8 de Junho, ainda no transposta para o direito portugus, cuida especificamente da responsabilidade dos fornecedores de servios. De fato, o art. 12 da mencionada Diretiva estabelece, em seu item 1, que no caso em que o servio do fornecedor consistir apenas na transmisso, atravs de uma rede de comunicaes, das informaes prestadas pelo consumidor ou em facultar a este o acesso a uma rede de comunicaes, os Estados-Membros velaro por que a responsabilidade do prestador no possa ser invocada no que respeita s informaes transmitidas, desde que o prestador no esteja na origem da transmisso, no selecione o destinatrio da transmisso e no selecione nem modifique as informaes que so objeto da transmisso. Outrossim, no item 2 do mesmo dispositivo, prev-se que as atividades de transmisso e de franquia de acesso mencionadas abrangem a armazenagem automtica, intermdia e transitria das informaes transmitidas, vale dizer, aquilo que se armazena como memria cache, desde que essa armazenagem sirva exclusivamente para a execuo da transmisso na rede de comunicaes e a sua durao no exceda o tempo considerado razoavelmente necessrio a essa transmisso. VII . Concluso Os aspectos que foram realados no presente ensaio do uma idia dos muitos problemas de responsabilidade civil que tm surgido no mundo virtual. Esses novos problemas tem recebido a maior ateno por parte dos governos dos pases do mundo, particularmente dos pases mais desenvolvidos, sendo prova disto as recentes leis que vem entrando em vigor, com os Estados http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

Cahiers europens - A Responsabilidade Civil na INTERNET Unidos e a Unio Europia em inequvoca vanguarda, nesse particular.

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Ocorre que, mais do obter decises que concedam indenizaes, o que j bastante difcil, particularmente pela fragilidade no campo probatrio, um impasse que tem surgido o da execuo dos julgados, onde problemas de jurisdio muitas vezes tornam-se incontornveis, tornando tudo uma questo a lidar, de lege ferenda, no mbito do direito internacional privado. Uma soluo que vem surgindo para tudo isso tem sido a auto-regulamentao, particularmente no que concerne relao provedor/cliente ou usurio. Em Portugal, em 25/1/2000, foi apresentado ao pblico um moderno Cdigo de Conduta, elaborado pela Associao Portuguesa para a Defesa do Consumidor - DECO, que contm regras de autoregulamentao sobre alguns dos temas a que se fez meno, como proteo de dados pessoais, direito privacidade e direitos dos consumidores. Outra possibilidade que tem sido muito sugerida a criao de tribunais internacionais, situados dentro ou fora da rede, para a resoluo dos problemas legais que venham a surgir, nomeadamente com um profundo recurso meios alternativos de resoluo de litgios, como o caso da arbitragem. Estas duas solues so encorajadas pela Diretiva comunitria sobre o comrcio eletrnico, em seus respectivos arts. 16 e 17. Em verdade, na medida que a Internet criou um mundo novo, muitos dos monoplios existentes no mundo real ficaram sem o controle do mercado virtual correspondente. Nesse contexto, ntido o interesse desses monoplios em estabelecer o seu domnio tambm na rede. Com efeito, muitas vezes os mesmos que afirmam que o mundo virtual uma terra sem lei, so os que tm muito a lucrar com a normatizao legal desta ou daquela hiptese de responsabilidade. Por isso que, a admisso de novas hipteses de responsabilidade civil deve ser sopesada em funo de sua real oportunidade e convenincia, tendo em vista as maiores vantagens, para todos os usurios, em manter a feio original da Internet, com a sua caracterstica de ser um ambiente dotado de baixos custos de transao. VIII . Referncia bibliogrfica ANGEL, Jonh, "Legal Risks of Providing Services on the Internet", in Tolleys Communications Law, Surrey, Tolley, 1996, Vol. 1, No. 3. ARAJO, Andr Luiz Andrade Victor de, "Questes Jurdicas Relevantes na Internet: Conflitos Existentes entre Nomes de Domnio e Marca", Revista da Escola Magistratura de Pernambuco, Recife, Esmape, 1999, Vol. 4, No. 10. ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Civil - Parte Geral,Lisboa,Coimbra,1998,vol. I. BARTLETT, Peter, "Internet: the legal tangle", in Tolleys Computer Law & Practice, Surrey, Tolley, 1995, Vol. 11, No. 4. BRO, Ruth Hill, "Sexually Explicit Materials in a Digital World", in: SMEDINGHOFF, Thomas J. [ed.], Online Law , Reading, Massachusetts [etc.], Addison Wesley, 2000. CASEY, Timothy D., ISP Liability Survival Guide - Strategies for Managing Copyright, Spam, Cache and Privacy Regulations, New York [etc.],Wiley, 2000. CROWN, Giles, "Copyright and the Internet", in Tolleys Computer Law & Practice, Surrey, Tolley, 1995, Vol. 11, No. 6. DAVIES, Clive, "Law and the Internet", in Tolleys Computer Law & Practice, Surrey, Tolley, 1995, Vol. 11, No. 4. http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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DE LUCCA, Newton, "Ttulos e Contratos Eletrnicos: o Advento da Informtica e seu Impato no Mundo Jurdico", in: DE LUCCA Newton, Adalberto Simo Filho [coord.], Direito & Internet - Aspectos Jurdicos Relevantes, So Paulo, Edipro, 2000. ELIAS, Stephen, GIMA, Patricia, Domain Names - How to Choose & Protect a Great Name for your Website, Berkeley, Ca., Nolo, 2000. FILHO, Adalberto Simo, "Dano ao Consumidor por Invaso do Site ou da Rede", in: DE LUCCA Newton, Adalberto Simo Filho [coord.], Direito & Internet - Aspectos Jurdicos Relevantes, So Paulo, Edipro, 2000. GODDAR, Heinz, Axel NORDEMANN, "European Protection Strategies for the Internet", in LEE, Lewis C., J. Scott DAVIDSON (ed.), Intellectual Property for the Internet, New York [etc.], John Wiley & Sons, 1997. GONALVES, Vtor Fernandes, Responsabilidade Civil por Quebra da Promessa, Braslia, Braslia Jurdica, 1997. HAMILTON, Angus, "The Net Out of Control - A New Moral Panic: Censorship and Sexuality", in: LIBERTY - The National Council for Civil Liberties [ed.], Liberating Cyberspace - Civil Liberties, Human Rights & The Internet, London [etc.], Pluto, 1999. HANCE, Olivier, Business & Droit dInternet. London, Mc Graw Hill, 1996. LISBOA, Roberto Senise, "A Inviolabilidade de Correspondncia na Internet", in: DE LUCCA, Newton, Adalberto Simo Filho (coord.), Direito & Internet - Aspectos Jurdicos Relevantes, So Paulo, Edipro, 2000. LORENZETTI, Ricardo Luis, "Informtica, Cyberlaw, E-Commerce", in: DE LUCCA Newton, Adalberto Simo Filho [coord.], Direito & Internet - Aspectos Jurdicos Relevantes, So Paulo, Edipro, 2000. LUCON, Paulo Henrique dos Santos, "Competncia no Comrcio e no Ato Ilcito Eletrnico", in: DE LUCCA Newton, Adalberto Simo Filho [coord.], Direito & Internet - Aspectos Jurdicos Relevantes, So Paulo, Edipro, 2000. MAYER-SCHNBERGER, Viktor, The Internet and Privacy Legislation: Cookies for a Treat?, in: http://www.wvjolt.w vu.edu/wvjolt/current/issue1/articles/mayer/mayer. htm #Iref, item VI. MENEZES LEITO, Lus Manuel Teles de. O Enriquecimento sem Causa no Direito Civil, Cadernos de Cincia e Tcnica Fiscal (176), Lisboa, Centro de Estudos Fiscais, 1996. OOSTERBAAN, Dinant TL, Elisabeth PM THOLE, "Intellectual Property and the Electronic Highway in the Netherlands", in Tolleys Communications Law, Surrey, Tolley, 1998, Vol. 3, No. 3. ROSENOER, Jonathan, Cyberlaw - The Law of the Internet, New York [etc.], Springer, 1996. SILVA, Joo Calvo da, A Responsabilidade Civil do Produtor, Coimbra, Almedina, 1999. SMEDINGHOFF, Thomas J., "Online Rights of Copyright Users", in SMEDINGHOFF, Thomas J. (org), Online Law, Reading, Massachusetts [etc.], Addison-Wesley, 2000. WALLACE, Jonathan, MANGAN, Mark, Sex, Laws and Cyberspace, New York, Henry Holt, http://www.cahiers.org/new/htm/articoli/goncalves_responsabilidade.htm 23/05/2006

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Promotor de Justia no Distrito Federal. Mestre em Direito Civil (Universidade Federal de Minas Gerais). Doutorando em Cincias Jurdicas (Universidade de Lisboa, Portugal). [i] LISBOA, Roberto Senise, "A Inviolabilidade de Correspondncia na Internet", in: DE LUCCA, Newton, Adalberto Simo Filho (coord.), Direito Internet, So Paulo, Edipro, 2000, 470. [ii]

Idem, ibidem, 471.


[iii] ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Civil - Parte Geral, Lisboa, Coimbra, 1998, vol. I, 97. [iv] Nesse sentido, consulte-se deciso do Supremo Tribunal de Justia de Portugal, de 5/3/1996, Boletim Mensal de Jurisprudncia, n. 455, 420. [v] HAMILTON, Angus, "The Net Out of Control - A New Moral Panic: Censorship and Sexuality", in: LIBERTY - The National Council for Civil Liberties [ed.], Liberating Cyberspace - Civil Liberties, Human Rights & The Internet, London [etc.], Pluto, 1999, 170. [vi]

BRO, Ruth Hill, "Sexually Explicit Materials in a Digital World", in: SMEDINGHOFF, Thomas J. [ed.], Online Law , Reading, Massachusetts [etc.], Addison Wesley, 2000, 321.
[vii] WALLACE, Jonathan, MANGAN, Mark, Sex, Laws and Cyberspace, New York, Henry Holt, 1997, 254. [viii] CASEY, Timothy D., ISP Liability Survival Guide - Strategies for Managing Copyright, Spam, Cache and Privacy Regulations, New York [etc.],Wiley, 2000, 137. [ix] Idem, ibidem, 139. [x] Idem, ibidem, 139-140. [xi] MAYER-SCHNBERGER, Viktor, The Internet and Privacy Legislation: Cookies for a Treat?, in: http://www.wvjolt.wvu.edu/wvjolt/current/ issue1/articles/mayer/mayer.htm#Iref, item VI. [xii] BARTLETT, Peter, "Internet: the legal tangle", in Tolleys Computer Law & Practice, Surrey, Tolley, 1995, Vol. 11, No. 4, 110. [xiii] DAVIES, Clive, "Law and the Internet", in Tolleys Computer Law & Practice, Surrey, Tolley, 1995, Vol. 11, No. 4, 107. [xiv] ANGEL, Jonh, "Legal Risks of Providing Services on the Internet", in Tolleys Communications Law, Surrey, Tolley, 1996, Vol. 1, No. 3, 112. [xv] CROWN, Giles, "Copyright and the Internet", in Tolleys Computer Law & Practice, Surrey, Tolley, 1995, Vol. 11, No. 6, 169. [xvi] OOSTERBAAN, Dinant TL, Elisabeth PM THOLE, "Intellectual Property and the Electronic Highway in the Netherlands", in Tolleys Communications Law, Surrey, Tolley, 1998, Vol. 3, No. 3, 100-101. [xvii] CROWN, Giles, "Copyright and the Internet", in Tolleys Computer Law & Practice, Surrey, Tolley, 1995, Vol. 11, No. 6, 169-170. [xviii] Idem, ibidem, p. 169. [xix] SMEDINGHOFF, Thomas J., "Online Rights of Copyright Users", in SMEDINGHOFF, Thomas J. (org), Online Law, Reading, Massachusetts [etc.], Addison-Wesley, 2000, 173. [xx] ROSENOER, Jonathan, Cyberlaw - The Law of the Internet, New York [etc.], Springer, 1996, 10. [xxi] GODDAR, Heinz, Axel NORDEMANN, "European Protection Strategies for the Internet", in LEE, Lewis C., J. Scott DAVIDSON (ed.), Intellectual Property for the Internet, New York [etc.], John Wiley & Sons, 1997, 232. [xxii] MENEZES LEITO, Lus Manuel Teles de, O Enriquecimento sem Causa no Direito Civil, Lisboa, Cadernos de Cincia e Tcnica Fiscal (176), Centro de Estudos Fiscais, 1996, 726-728. [xxiii] ARAJO, Andr Luiz Andrade Victor de, "Questes Jurdicas Relevantes na Internet: Conflitos Existentes entre Nomes de Domnio e Marca", Revista da Escola Magistratura de Pernambuco, Recife, Esmape, 1999, Vol. 4, No. 10, 66. [xxiv] OOSTERBAAN, Dinant TL, Elisabeth PM THOLE, "Intellectual Property and the Electronic Highway in the Netherlands",

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in Tolleys Communications Law, Surrey, Tolley, 1998, Vol. 3, No. 3, 101-102. [xxv] ELIAS, Stephen, GIMA, Patricia, Domain Names - How to Choose & Protect a Great Name for your Website, Berkeley, Ca., Nolo, 2000, 5/6. [xxvi] DE LUCCA, Newton, "Ttulos e Contratos Eletrnicos: o Advento da Informtica e seu Impato no Mundo Jurdico", in: DE LUCCA Newton, Adalberto Simo Filho [coord.], Direito & Internet - Aspectos Jurdicos Relevantes, So Paulo, Edipro, 2000, 45. [xxvii] LORENZETTI, Ricardo Luis, "Informtica, Cyberlaw, E-Commerce", in: DE LUCCA Newton, Adalberto Simo Filho [coord.], Direito & Internet - Aspectos Jurdicos Relevantes, So Paulo, Edipro, 2000, 441. [xxviii] LUCON, Paulo Henrique dos Santos, "Competncia no Comrcio e no Ato Ilcito Eletrnico", in: DE LUCCA Newton, Adalberto Simo Filho [coord.], Direito & Internet - Aspectos Jurdicos Relevantes, So Paulo, Edipro, 2000, 358. [xxix] HANCE, Olivier, Business & Droit dInternet, London, Mc Graw Hill, 1996, 197. [xxx]

CASEY, Timothy D., ISP Liability Survival Guide - Strategies for Managing Copyright, Spam, Cache and Privacy Regulations, New York [etc.],Wiley, 2000, 138.
[xxxi] FILHO, Adalberto Simo, "Dano ao Consumidor por Invaso do Site ou da Rede", in: DE LUCCA Newton, Adalberto Simo Filho [coord.], Direito & Internet - Aspectos Jurdicos Relevantes, So Paulo, Edipro, 2000, 110. [xxxii] GONALVES, Vtor Fernandes, Responsabilidade Civil por Quebra da Promessa, Braslia, Braslia Jurdica, 1997, 93-94. [xxxiii] SILVA, Joo Calvo da, A Responsabilidade Civil do Produtor, Coimbra, Almedina, 1999, 377.

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